第一篇：司考法理學(xué)法律解釋重點資料（寫寫幫整理）

司考法理學(xué)法律解釋重點資料

司考法理學(xué)法律解釋復(fù)習(xí)資料

1.法律解釋是指一定的人或組織對法律規(guī)定的說明（以下四點可以出多選題）。

1）法律解釋的對象是法律的規(guī)定和它的附隨情況。

2）法律解釋與具體案件密切相關(guān)。

3）法律解釋具有一定的價值取向性。

4）法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約。

2.法律解釋的種類：正式解釋和非正式解釋（即學(xué)理解釋）；字面解釋、限制解釋與擴充解釋。

一是正式解釋和非正式解釋。正式解釋一般稱為法定解釋，是指由特定的國家機關(guān)或有解釋權(quán)的人對法律作出有約束力的解釋；非正式解釋也叫學(xué)理解釋，沒有法律上的效力。

二是字面解釋、擴充解釋、限制解釋。這是根據(jù)解釋尺度而進行的分類，法律 教育網(wǎng)字面解釋比較好理解，限制解釋就是比原意要窄，擴充解釋就是比原意更寬，比如，《婚姻法》里父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)，子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)，這個“父母”、“子女”都要作一限制解釋，前一個子女應(yīng)該是未成年子女，后面的父母應(yīng)該是無勞動能力、失去自己生活來源的父母。

3.法律解釋的方法包括：文義解釋、歷史解釋、體系解釋、目的解釋。

第一，文義解釋，也稱文法解釋、文理解釋，即依照文法規(guī)則分析法律的語法結(jié)構(gòu)、文字排列和標(biāo)點符號等，以便準(zhǔn)確理解法律條文的基本含義。一文義解釋集中在語言上。

第二，歷史解釋。歷史解釋是對某一法律規(guī)范產(chǎn)生、修改或廢止的經(jīng)濟、政治、文化、社會的歷史條件的研究作出的說明，同時將新的法律規(guī)范同以往同類法律進行對照、比較，以闡明法律的意義。法律教 育網(wǎng)強調(diào)依據(jù)立法史料，探求立法者在制定法律時所依據(jù)的事實、情勢、目的等來探知立法者意思。

第三，體系解釋。這也稱系統(tǒng)解釋，是指從某一法律規(guī)范與其他法律規(guī)范的聯(lián)系，以及它在整個法律體系或某一法律部門中的地位與作用，同時聯(lián)系其他規(guī)范來說明規(guī)范的內(nèi)容和含義。這主要考慮到這個條文、整部法律在整個法律體系的位置，比如這條文是在《刑法》的總則部分還是在《刑法》的分則部分，法律教 育網(wǎng)在《刑法》的分則部分它又是在哪個章里面。

第四，目的解釋。目的解釋是指從法律的目的角度對法律所做的說明，根據(jù)立法意圖，解答法律條款。

有的公園規(guī)定：“禁止攀枝摘花?！贝艘?guī)定從法學(xué)的角度看，也可以解釋為：不允許無故毀損整株花木。這一解釋屬于目的解釋。

4.當(dāng)代中國的法律解釋體制

第一個立法解釋，當(dāng)代中國的法律解釋體制，我們的《立法法》稍微作了一些規(guī)定，一般認為現(xiàn)在立法解釋是全國人大常委會的解釋，包括對憲法的解釋和對法律的解釋兩部分。

第二個司法解釋，包括最高人民法院的審判解釋、最高人民檢察院的檢察解釋。

第三個行政解釋，它是指國務(wù)院及其所屬部門在依法處理其職權(quán)范圍內(nèi)的事務(wù)時，法律 教育網(wǎng)對有關(guān)法律和法規(guī)所作的解釋。它包括下列幾種情況：一是對不屬于審判和檢察工作中的其他法律和法規(guī)如何具體應(yīng)用所作的解釋。這種解釋往往包括在它們制定的實施細則中。另一種情況是指國務(wù)院及其所屬部門在行使職權(quán)時對自己制定的行政法規(guī)進行解釋。

地方國家機關(guān)對它自己制定的一些東西也可以解釋。這種解釋包括兩種情況：一是由地方國家權(quán)力機關(guān)的常設(shè)機關(guān)進行解釋。凡屬地方性法規(guī)條文本身需要進一步明確界限或作補充規(guī)定的，法 律教育網(wǎng)由制定的省、直轄市、自治區(qū)人大常委會進行解釋或作出規(guī)定。另一種情況是，凡屬地方性法規(guī)如何應(yīng)用的問題，由省、直轄市、自治區(qū)人民政府主管部門進行解釋。

5.法律解釋的原則。法律解釋一般要堅持合法性原則、合理性原則、客觀性原則。

例題：按照我國《憲法》和1981年全國人大常委會《關(guān)于加強法律解釋工作的決議》，下列選項哪些不屬于有權(quán)解釋？

A.司法機關(guān)對憲法和法律的解釋

B.國務(wù)院對憲法和法律的解釋

C.全國人大常委會對憲法和法律的解釋

D.法律專家對憲法和法律的解釋

【答案及解析】ABD。這題比較簡單，除C項以外，別的均為無權(quán)解釋。

第二篇：2011司考法理學(xué)重點筆記整理

2011司考法理學(xué)重點筆記整理

導(dǎo)語：2011司考法理學(xué)重點筆記整理。法律的基本原則是：為人誠實，不損害別人，給予每個人他應(yīng)得的部分。關(guān)于法理學(xué)的學(xué)習(xí)，法律·教育網(wǎng)的老師們總結(jié)了一些建議，希望可以給廣大考生帶來幫助。

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《法學(xué)階梯》導(dǎo)論：法理學(xué)——法律中的形而上學(xué)

1.法理學(xué)的性質(zhì)

2.法理學(xué)的意義

3.司法考試中的法理學(xué)

一、從法本體到法價值

法律是什么，法律棲身何處，人類為什么需要法律，為什么在現(xiàn)代社會如此地依賴法律，這個希臘式的本體論命題，是作為法哲學(xué)的法理學(xué)必須面對和回應(yīng)的前提性問題，它構(gòu)成了法理學(xué)考核的第一條主線。

（一）法律規(guī)范

1.法的概念

（1）自然法學(xué)派：國家的制定法必須符合更高的自然法，自然法代表了公平、自由和正義，邪惡的法律不是真正的法律，人民沒有義務(wù)去遵守。

（2）分析法學(xué)派：法律就是國家的一種命令，法律和道德在邏輯上沒有必然聯(lián)系，因此，法學(xué)應(yīng)當(dāng)關(guān)注制定法，研究其規(guī)則、語言、結(jié)構(gòu)，而不是空洞地討論法律的公平正義。

（3）社會法學(xué)派：社會法學(xué)關(guān)心的是法律的作用，而不是法律抽象的內(nèi)容，與此相對應(yīng)，社會法學(xué)強調(diào)法律的目的是促進和保障社會利益，而不在于制裁。

2.法的特征

（1）法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范

（2）法是由公共權(quán)力機構(gòu)制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范（3）法是具有普遍性的社會規(guī)范（4）法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范

（5）法以國家強制力為后盾，通過程序保證其實現(xiàn)

（6）法具有可訴性，法的可訴性使公力救濟成為可能（來源：法律·教育網(wǎng)）

3.法律要素

（1）法律規(guī)則：具有嚴(yán)格的邏輯結(jié)構(gòu)，捍衛(wèi)法律的安定性（2）法律原則：法律價值的承擔(dān)者，維護法律的正當(dāng)性和合法性

（3）法律原則和法律規(guī)則的區(qū)別：規(guī)則具體，原則抽象；原則的適用范圍廣于規(guī)則；法律規(guī)則具有排他性，而法律原則不具有排他性。

經(jīng)典案例：美國里格斯訴帕爾默遺產(chǎn)繼承案

（二）法律淵源

1.正式淵源：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、民族自治法規(guī)、經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)、特別行政區(qū)法、行政規(guī)章、國際條約與慣例

2.非正式淵源：國家政策、習(xí)慣、判例、法理學(xué)說、正義準(zhǔn)則3.非正式法淵源在審判中的適用條件

（1）正式淵源出現(xiàn)漏洞及缺陷

（2）不違反法律原則和基本精神經(jīng)典案例：二戰(zhàn)后的東京審判和紐倫堡審判

（三）法律價值

1.法的秩序價值

（1）秩序是法的基本價值

（2）秩序是法律所要保護和實現(xiàn)的其他價值的基礎(chǔ)

2.法的自由價值（1）自由是現(xiàn)代法的最高價值和根本目的（2）自由必須受到法律的限制：自由的行使不得侵害他人權(quán)益，不得損害公共利益和善良風(fēng)俗。

3.法的正義價值（1）正義是法的基本標(biāo)準(zhǔn)、法的評價體系、法的推動力量，也是衡量法律優(yōu)劣的尺度。

（2）立法中的正義：平等待遇還是差別待遇?

（3）司法中的正義：程序正義和實體正義

經(jīng)典案例：美國焚燒國旗案（Texas v.Johnson，1989）

二、從法創(chuàng)制到法實施

法律從哪里來，法律如何從書本上的法（law in book）演變?yōu)樯钪械姆ǎ╨aw in action），法律人在操作運用法律裁判案件時是如何思考和推論的，這在法理學(xué)上表現(xiàn)為法律的運行論，它是法理學(xué)考核的第二條主線。

（一）法律制定

1.立法：比火藥更偉大的發(fā)明

（1）立法是社會資源的第一次分配。

（2）立法是制定、修改、廢止法律規(guī)范的活動。

（3）立法權(quán)是最重要、最核心的國家權(quán)力。

2.立法體制：一元多層次

（1）中央立法：全國人大及其常委會、國務(wù)院及其各部委、中央軍委（2）地方立法：普通地方（人大、常委、政府），民族地方（區(qū)、州、縣人大），特別行政區(qū)（香港、澳門立法會）

3.立法原則

（1）合憲與合法原則

（2）實事求是、從實際出發(fā)原則

（3）民主立法原則：立法主體民主與立法程序民主

（4）原則性與靈活性相結(jié)合原則

經(jīng)典案例：美國二十世紀(jì)禁酒令

（二）法律實施

1.執(zhí)法

（1）執(zhí)法：國家行政管理活動。

（2）執(zhí)法的原則：依法行政、講求效能、公平合理

2.司法

（1）司法：也叫法的適用，是司法機關(guān)裁判糾紛的專業(yè)活動。

（2）司法的原則：司法公正、司法平等、司法合法、司法獨立3.法律監(jiān)督（1）國家法律監(jiān)督：權(quán)力機關(guān)監(jiān)督、行政機關(guān)監(jiān)督、司法機關(guān)的監(jiān)督

（3）社會法律監(jiān)督：中共監(jiān)督、民主黨派、社會團體監(jiān)督、公民監(jiān)督、法律職業(yè)監(jiān)督、新聞輿論監(jiān)督

經(jīng)典案例：中國延安黃碟案和日本大津事件

（三）法律方法

1.法律解釋

（1）法律解釋的特點：法律解釋的對象是法律規(guī)定；法律解釋是與具體案件相關(guān)的，解釋是跟特定案件相關(guān)聯(lián)的；法律解釋具有一定的價值取向性，法律解釋的過程是一個價值判斷、價值選擇的過程；法律解釋受解釋學(xué)循環(huán)的制約，是一個在局部和整體之間往返流轉(zhuǎn)的過程。（2）法律解釋的方法：文義解釋、立法者目的解釋、歷史解釋、比較解釋、體系解釋、客觀目的解釋。

（3）當(dāng)代中國的法律解釋體制：立法解釋、司法解釋、行政解釋、地方解釋。

2.法律推理

（1）法律推理的特點：法律推理以法律理由為基礎(chǔ)；法律推理要受現(xiàn)行法律的約束；法律推理是一種尋求正當(dāng)性證明的推理。

（2）法律推理的基本方法A.演繹推理：主要表現(xiàn)為三段論推理，法律規(guī)范和案件事實是法官在審理案件進行法律推理時的兩個已知的前提，法官必須根據(jù)這兩個前提才能作出判決或裁定（結(jié)論）。

B.歸納推理：從特殊到一般

C.類比推理：也叫類推適用。一個規(guī)則適用于甲案件，而甲案件和乙案件存在實質(zhì)相似，則該規(guī)則也適用于乙案件。

D.設(shè)證推理：從所有能夠解釋事實的假設(shè)中優(yōu)先選擇一個假設(shè)的推論。

3.法律論證

（1）法律決定需要理由和論證

（2）法律論證是一種正當(dāng)性論證而非真理性論證

（3）法律論證要遵循法律方法和邏輯規(guī)則經(jīng)典案例：中國臺北地方法院柳宗元名譽侵權(quán)案

三、從道德國到法治國

神治、德治、法治，這勾勒出了人類幾千年的治理歷史，人類何以在今天拋棄了彌漫著神秘色彩的神治和洋溢著人文情懷的德治而決絕地選擇了法治，法治到底是什么，它有什么好處，它如何才能在古老中國得以實現(xiàn)，這構(gòu)成了整個法學(xué)最根本、最重大的理論和現(xiàn)實命題，因此當(dāng)然是法理學(xué)考核的第三條主線。

（一）法的傳統(tǒng)

1.中國古代法律傳統(tǒng)

（1）禮法結(jié)合、以禮為主

（2）等級有序、家族本位

（3）躬行天理、執(zhí)法原情

（4）民刑不分、重刑輕民

（5）無訟是求、重視調(diào)解

2.法律文化

（1）物化層面的法律文化：建筑、服飾、設(shè)備

（2）制度層面：法律規(guī)定、法律制度

（3）觀念層面：法律意識、法律觀念經(jīng)典案例：宋代包公審理兄弟殺人案

（二）法的現(xiàn)代化

1.法的現(xiàn)代化：是指與現(xiàn)代化的需要相適應(yīng)、法的現(xiàn)代性因素不斷增加的過程。

（1）從義務(wù)本位到權(quán)利本位

（2）從身份到契約（英國歷史法學(xué)派梅因）

（3）從實質(zhì)理性到形式理性（德國思想家韋伯）

（4）從實體正義到程序正義

2.法的現(xiàn)代化的兩種類型

（1）內(nèi)發(fā)型法的現(xiàn)代化：是一個自發(fā)的、自下而上的、緩慢的漸進變革過程

（2）外源型法的現(xiàn)代化：具有被動性和依附性，自上而下的劇變過程，外來法律制度與本土法律文化之間往往存在緊張關(guān)系。

3.中國法的現(xiàn)代化的幾個問題

（1）法律移植與法律繼承

（2）建構(gòu)主義與演化主義

（3）制度更新與觀念更新

經(jīng)典案例：張藝謀電影《秋菊打官司》

（三）法治國家

1.法治的概念

（1）法治是與人治相對立的一種治國方略、社會調(diào)控方式，法治強調(diào)以法治國、法律至上，法律具有最高的地位。

（2）法治是一種依法辦事而形成的法律秩序，法治是近代資產(chǎn)階級在追求經(jīng)濟自由、追求政治民主、反抗封建過程中逐步建立的，是一種民主的法制模式。

（3）法治還是指一種法律價值、法律精神，一種社會理想，指通過這種治國的方式、原則和制度的實現(xiàn)而形成的一種社會狀態(tài)。

（4）法治意味著法律在社會生活中具有最高的權(quán)威性，意味著法律調(diào)整社會生活的廣泛性和正當(dāng)性。

2.法治國家的條件和標(biāo)準(zhǔn)：

（1）法律至上而非權(quán)力至上（2）法律以保障人權(quán)為目的（3）權(quán)力必須受到約束和限制（4）成熟的民主政治（5）實行司法獨立

3.社會主義法治國家的條件：

（1）制度條件：法律體系、權(quán)力制衡、獨立司法、健全律師

（2）思想條件：法律至上、權(quán)力制約、權(quán)利本位經(jīng)典案例：美國尼克松水門事件和德國威廉一世磨坊拆遷案參考文獻：

第三篇：2014司考法理學(xué)資料：法律適用的一般原理

http://004km.cn/ 2014司考法理學(xué)資料：法律適用的一般原理

2014司考法理學(xué)資料：法律適用的一般原理。法律適用的一般原理在以往的司法考試真題中經(jīng)常涉及到，法律教育網(wǎng)的小編將這部分內(nèi)容進行了整理，方便大家區(qū)分和記憶。

精彩鏈接：

2014司考法理學(xué)資料：法的本質(zhì) 2014司考法理學(xué)資料：法的作用 司法考試法理學(xué)資料：法的要素 2014司考法理學(xué)資料：法的分類

（一）法適用的目標(biāo)

法律人適用法律的最直接的目標(biāo)就是要獲得一個合理的決定，在法治社會，所謂合理的決定就是法律決定具有可預(yù)測性和正當(dāng)性?？深A(yù)測性是形式主義法治的要求，它的正當(dāng)性是實質(zhì)法治的要求。

1.可預(yù)測性

可預(yù)測性意味著做法律決定的人在做決定的過程總盡可能的避免武斷和恣意。這就要求法律人將法律決定建立在既存的一般性法律規(guī)范的基礎(chǔ)上，而且他們必須按照一定的方法適用法律規(guī)范，如推理規(guī)則和解釋方法。

2.正當(dāng)性

正當(dāng)性，是指按照實質(zhì)價值和某些道德考量，法律決定是正當(dāng)?shù)幕蛘_的。實質(zhì)價值和道德主要是指特定法治國家或憲政國家的憲法規(guī)定的一些該國公民都承認的、法律和公共權(quán)力保障和促進的實質(zhì)價值，如自由、平等、人權(quán)。

3.法的可預(yù)測性和法的正當(dāng)性之間的關(guān)系

法律決定的可預(yù)測性和正當(dāng)性之間存在著一定的緊張關(guān)系。這種緊張關(guān)系實質(zhì)上是形式法治與實質(zhì)法治之間的緊張關(guān)系的一種體現(xiàn)。從作為整體的法治來

http://004km.cn/ 說，它要求做法律整體決定的人應(yīng)該努力在可預(yù)測性和正當(dāng)性之間尋找最佳的協(xié)調(diào)。在現(xiàn)代法治社會人們總是要求二者兼?zhèn)?。如果法律決定不具有可預(yù)測性或者可預(yù)測的程度非常低，生活在社會中的人就不可能在理性的基礎(chǔ)上計劃和安排自己的生活，社會生活也就不可能正常進行。如果法律決定不具有正當(dāng)性或者正當(dāng)性的程度非常低，一個社會就不可能是一個和諧的長治久安的社會，也就是說該社會的秩序最終可能解體。但是對特定的一個時間段內(nèi)特定的國家的法律人來說，法律決定的可預(yù)測性具有初始的優(yōu)先性。因為對于特定國家的法律人來說，首先理當(dāng)崇尚的是法律的可預(yù)測性。

（二）法律適用的步驟

1.整體上說來適用有效的法律規(guī)范解決具體個案糾紛的過程在形式上邏輯中三段論推理的過程，首先要查明和確定案件事實，作為小前提；其次要選擇和確定與上述案件事實相符合的法律規(guī)范作為大前提；最后以整個法律體系的目的為標(biāo)準(zhǔn)，從兩個前提中推導(dǎo)出法律決定或法律裁決。法律 敎育 網(wǎng)

2.在實際的法律生活中，法律人適用有效法律規(guī)范解決個案糾紛的三個步驟不是各自獨立且嚴(yán)格區(qū)分的單個行為，他們之間界限模糊并可以相互轉(zhuǎn)化。如法律人查明和確認案件事實的過程就不是一個純粹的事實歸結(jié)的過程，而是一個在法律規(guī)定與事實之間的循環(huán)過程，即目光在事實與規(guī)范之間來回穿梭。

3.法律人在選擇法律規(guī)范時，他必須以該國的整個法律體系為基礎(chǔ)，也就是說他必須對該國的法律有一個整體的理解和掌握，更為重要的是他要選擇一個與他確定的案件事實相切和的法律規(guī)范，他不僅要理解和掌握法律文字的字面含義，還要理解和掌握法律背后的含義，法律人在確定特定案件的大前提的時候也不是一個純粹的對法律規(guī)范的語言的解釋過程而是一個有目的的過程，即要針對他所要裁決的個案糾紛進行的解釋。法律人通過法律解釋就是要對一般和個別之間的縫隙進行縫合，解釋要解決規(guī)范和事實之間的緊張關(guān)系，在這個意義上法律解釋對于法律適用來說不是可有可無的，而是必要的，是法律適用的基礎(chǔ)。

4.法律人在確定了法律決定的大前提和小前提之后，他就必須說明和論證這個具體案件為什么要適用這個法律規(guī)范所規(guī)定的法律后果或者說從該法律規(guī)范中推導(dǎo)出來的法律決定為什么是合適的。

（三）內(nèi)部證成與外部證成的區(qū)分

http://004km.cn/ 1.法律人法律決定的合理性取決于下列兩個方面：一方面法律決定是按照一定的推理規(guī)則從前提中推導(dǎo)出來的，另一方面，推導(dǎo)法律結(jié)論所依賴的前提是合理的，正當(dāng)?shù)?。前者為?nèi)部證成，后者為外部證成。

2.在法律適用的過程中內(nèi)部證成和外部證成是相互關(guān)聯(lián)的，外部證成是將一個新的三段論附加在證據(jù)的鏈條中，這個新的三段論用來支持內(nèi)部證成中的前提。法律推理或法律適用在整體框架上是一個三段論，而且是大三段論套小三段論。這就意味著在外部證成的過程中也必然涉及內(nèi)部證成。因此法律人在證成前提的過程中也必須遵循一定的推理規(guī)則，即法律決定所依賴的前提得到一定的法律淵源和法律解釋的支持，但是這個前提作為一個判斷或結(jié)論如果不是從該前提所依賴的前提中邏輯地的推出的，就是不正當(dāng)或不合理的前提。這就是說法律人在法律適用或者做法律決定的過程中所確立的每一個法律命題或法律判斷都必須能夠被重構(gòu)為邏輯上正確的結(jié)論。

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第四篇：2014司考法理學(xué)：法律部門和法律體系

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2014司考法理學(xué)：法律部門和法律體系。為了讓大家更好地迎接2014年司法考試，法律教育網(wǎng)的小編為大家編輯整理了以下內(nèi)容，希望對大家的復(fù)習(xí)有所幫助，正所謂“良好的開端是成功的一半”，大家必須重視基礎(chǔ)階段的復(fù)習(xí)，務(wù)必夯實好基礎(chǔ)知識點。

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2014司考法理學(xué)：法的淵源 2014司考法理學(xué)：法的要素 2014司考法理學(xué)：法的價值 2014司考法理學(xué)：法的概念

一．法律部門 1.法律部門的含義

法律部門，也稱為部門法，是按一定標(biāo)準(zhǔn)和原則劃分的、調(diào)整同一類社會關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

2.法律部門的劃分標(biāo)準(zhǔn)

（1）主要標(biāo)準(zhǔn)是法律所調(diào)整的不同社會關(guān)系，即調(diào)整對象；

（2）其次是法律調(diào)整方法。

3.法律部門與規(guī)范性法律文件的關(guān)系

法律部門與規(guī)范性法律文件二者并不是一個

概念，它們不是一一對應(yīng)的關(guān)系。

4.公法、私法與社會法

（1）公法與私法的劃分，最早是由古羅馬法學(xué)家烏爾比安提出來的：“公法是關(guān)于羅馬國家的法律，私法是關(guān)于私人利益的法律”。

（2）私法是遵循當(dāng)事人意思自治原則，確立財產(chǎn)所有權(quán)，保障自身利益的追求，如民法、商法。法律 敎育 網(wǎng)

（3）公法是利用國家權(quán)力，宏觀調(diào)整社會財富分配，調(diào)整國家與公民的關(guān)系的法律，如行政法、刑法、訴訟法。

http://004km.cn/（4）隨著社會的發(fā)展，法律社會化現(xiàn)象的出現(xiàn)，又形成了一種新的法律即社會法，如社會保障法。

（5）公法、私法與社會法在調(diào)整方法、調(diào)整方式、法的本位、價值目標(biāo)等方面存在不同。

二．法律體系

所謂法律體系指一國全部現(xiàn)行有效的法律規(guī)范，按照一定的標(biāo)準(zhǔn)和原則，劃分為不同的法律部門而形成的和諧一致、有機聯(lián)系的整體。

（1）法律體系只是一國全部的國內(nèi)法所構(gòu)成的體系，不包括完整意義上的國際法；

（2）構(gòu)成法律體系的法只是一國現(xiàn)行有效的法，不包括歷史上曾經(jīng)存在，但現(xiàn)在已經(jīng)失效的法；

（3）法律體系的構(gòu)成基礎(chǔ)是法律部門。

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第五篇：2014司考法理學(xué)資料：法的本質(zhì)

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（一）法的概念的爭議 1.爭議的焦點

圍繞著法的概念的爭論是關(guān)于法與道德之間的關(guān)系。依據(jù)人們在定義法的概念時對法與道德的關(guān)系的不同主張，大致可以將法的概念區(qū)分出兩種基本立場：法律實證主義與非法律實證主義（自然法）。

2.法律實證主義（1）基本主張

所有法律實證主義理論都主張，在定義法的概念的時候，沒有道德因素被包括在內(nèi)，即法和道德是分離的。具體說來，實證主義認為，在法與道德之間，在法律命令什么與正義要求什么之間，即實然法和應(yīng)然法之間，不存在概念上的必然聯(lián)系。

（2）法律實證主義關(guān)于法的概念的分類

http://004km.cn/ 法律實證主義是以下列兩個要素定義法的概念的：權(quán)威性制定與社會實效。以這兩個要素的聯(lián)接不同，法律實證主義關(guān)于法的概念可以分為：

以社會實效為首要定義要素的法的概念，如法社會學(xué)和法現(xiàn)實主義。以權(quán)威性制定為首要定義因素的法的概念，如分析主義法學(xué)。3.非實證主義理論（1）基本主張

所有的非實證主義理論都主張，在定義法的概念時，道德因素被包括在內(nèi)，即法與道德是相互聯(lián)接的。

（2）非實證主義關(guān)于法的概念的分類

非實證主義者以內(nèi)容的正確性作為法的概念的一個必要因素，同時也包括社會實效性要素和權(quán)威性制定要素。以這個三個要素的不同聯(lián)接為標(biāo)準(zhǔn)，非實證主義的法的概念可以分為兩類：

以內(nèi)容的正確性作為法的概念的唯一定義要素，以傳統(tǒng)的自然法理論為代表，以三要素同時作為法的定義的要素，如阿列克西。

（二）馬克思主義關(guān)于法的本質(zhì)的基本觀點 馬克思主義法理學(xué)認為，法的本質(zhì)體現(xiàn)在三個層次：

1.法的最初本質(zhì)體現(xiàn)為法的正式性，也叫做法的官方性、國家性，指法是由國家制定或認可并由國家強制力保證實施的正式的官方確定的行為規(guī)范。法的正式性反映了法的現(xiàn)象的特征，是法的本質(zhì)的表現(xiàn)。

法的正式性體現(xiàn)在：法律 敎育 網(wǎng)

（1）法是公共權(quán)力機關(guān)按照一定的權(quán)限和程序制定或認可的，非經(jīng)法定機關(guān)按照法定程序創(chuàng)制的文件，不具有法的效力。

http://004km.cn/（2）法總是依靠正式的權(quán)力機制保證實現(xiàn)的。一般而言法的實現(xiàn)主要依靠社會成員的自覺遵守，但是國家強制是不可缺少的。

（3）法總是借助于正式的表現(xiàn)形式予以公布的。人類社會早期曾經(jīng)是秘密法，法律不公布，因為“法不可知，則威不可測”，但是到了一定歷史階段則進行了成文法的公布。

法的正式性表明法律與國家權(quán)力存在密切聯(lián)系，法律直接形成于國家權(quán)力，是國家意志的體現(xiàn)。

2.法的本質(zhì)其次反映為法的階級性。

在階級對立的社會，法體現(xiàn)的國家意志實際上是指統(tǒng)治階級的意志。法體現(xiàn)的國家意志從表面上看具有公共性、中立性；法體現(xiàn)的國家意志只能是統(tǒng)治階級的意志，是法律化的統(tǒng)治階級意志；法體現(xiàn)的國家意志具有高度的統(tǒng)一性和極大的權(quán)威性。

統(tǒng)一性體現(xiàn)在：在國家權(quán)力高度統(tǒng)一的情況下，統(tǒng)治階級意志可以通過高度統(tǒng)一的法律形式獲得集中體現(xiàn)，并隨著法律實施，起到將全體社會成員的行為納入統(tǒng)治階級所能接受的范圍的作用。

權(quán)威性體現(xiàn)在：任何法律都是以國家強制力為后盾的，任何違法行為都可能受到國家有組織的強力的制裁。

3.法的本質(zhì)最終體現(xiàn)為法的社會性，指法的內(nèi)容是受一定社會因素制約的，最終也是由一定社會物質(zhì)生活條件決定的。

馬克思主義法律理論分析社會的特點：（1）法律是社會的組成部分，也是社會關(guān)系的反映；（2）社會關(guān)系的核心是經(jīng)濟關(guān)系，經(jīng)濟關(guān)系的中心是生產(chǎn)關(guān)系；（3）生產(chǎn)關(guān)系是由生產(chǎn)力決定的，生產(chǎn)力是不斷變化的；（4）生產(chǎn)力的變化，導(dǎo)致包括法律在內(nèi)的社會的變化。

按照此觀點，立法者不是在創(chuàng)造，而是在表述法律。是將社會生活中客觀存在的包括生產(chǎn)關(guān)系、階級關(guān)系、親屬關(guān)系等在內(nèi)的各種社會關(guān)系以及相應(yīng)的社會

http://004km.cn/ 規(guī)范、社會需要上升為國家的法律，并運用國家權(quán)威予以保護。所以法律的本質(zhì)存在于國家意志、階級意志與社會存在、社會物質(zhì)條件之間的對立統(tǒng)一關(guān)系中。

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