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      2012年司法考試復(fù)習(xí)必看瓶頸理論分析
      
        
       時(shí)間：2019-05-14 11:41:26下載本文作者：會(huì)員上傳
      
      
      
      
      
簡介：寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關(guān)的《2012年司法考試復(fù)習(xí)必看瓶頸理論分析》，但愿對你工作學(xué)習(xí)有幫助，當(dāng)然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《2012年司法考試復(fù)習(xí)必看瓶頸理論分析》。

      
	
      

      第一篇：2012年司法考試復(fù)習(xí)必看瓶頸理論分析
      

      2012年司考天下網(wǎng)司法考試復(fù)習(xí)必看瓶頸理論分析
      讓眾多考生可望不可及的司法考試，固然有其殘酷的一面，但也是有規(guī)律可循的：
      1、瓶頸制約原理：
      司法考試40%的題是基礎(chǔ)性的，稍微復(fù)習(xí)一下書即可考200分左右，但想順利通過，就要付出辛苦努力了。根據(jù)正態(tài)分布規(guī)律，每年有50%左右的考生都集中在低于分?jǐn)?shù)線1—20分之間，這些僅因數(shù)分之差而與成功失之交臂的考生更是讓人扼腕嘆息，這20分之差就是瓶頸制約；超過分?jǐn)?shù)線10分以上，分?jǐn)?shù)越高人數(shù)越少、分差越大；低于分?jǐn)?shù)線20分以下，分?jǐn)?shù)越低人數(shù)越少、分差也越大。前面有數(shù)萬名比你分?jǐn)?shù)高的學(xué)員在前進(jìn)，后面有大量的后起之秀在追趕，如果自以為上年只幾分之差，就盲目自信，結(jié)果往往還是“可望不可及”，年年苦讀、次次遺憾。如果借助高質(zhì)量的培訓(xùn)和輔導(dǎo)，能直接提升120分以上，不論基礎(chǔ)如何均可輕易突破司考瓶頸制約。
      2、相對退步理論：
      司法考試就像逆水行舟，特別是那些上年考試只差數(shù)分的考生，不要以為今年稍微看一下書就可以了，大家都在快速前進(jìn)，別說你不進(jìn)步，就是進(jìn)步，慢了也不行，因?yàn)槟懵砣丝?，那么，就等于在相對退步，按?shù)額錄取可能還輪不上。所以司法考試需要持續(xù)不斷的努力，不斷進(jìn)取方為良策。
      3、分?jǐn)?shù)飽和理論：
      首先，考生對某一門學(xué)科或者主要部門法的掌握就考試而言是有極限的。比如，即使你天天只學(xué)習(xí)民法，到考試時(shí)你也不可能把民法題目全部做對，最多達(dá)到85%的準(zhǔn)確率?？忌谀骋徊块T法上所花時(shí)間與精力要與其所占分值相適應(yīng)，不要主攻一部分，放棄一部分。試想，如果把商法中那些看似亂七八糟的小法丟掉，就等于丟掉數(shù)十分，一般是不可能通過的。其次，有不會(huì)做的題目是正確的，如果全會(huì)做則說明那不是司考題?？忌欢ㄒ獍l(fā)展，以總分制勝。正如，司法考試舉為了九年，從來沒有超過500分的考生，也就是無論你如何努力，也有100分是你永遠(yuǎn)也得不到的。
      4、減負(fù)理論（“濃縮理論”“煎中藥理論”）
      不要被厚厚的法規(guī)匯編和一大摞教材所嚇倒，其實(shí)，考試就像煎中藥，開始一大包，怎么吞得下呢，那就慢慢煎，越煎越濃，越前越少；第一遍復(fù)習(xí)最細(xì)最慢，對需要重復(fù)記憶或者加強(qiáng)理解的重點(diǎn)地方，做上標(biāo)記，第二遍重點(diǎn)看標(biāo)記之處，這樣，書就會(huì)越看越薄，每復(fù)習(xí)一遍就等于煎了一遍中藥，這樣考前拿到的是靈丹妙藥了。學(xué)習(xí)要有一個(gè)從薄到厚，再有一個(gè)從厚到薄的過程。
      5、遺忘規(guī)律理論：
      由于大腦的物理功能和理性功能的不一致性，往往會(huì)出現(xiàn)“越想記的越記不住，越是想忘的越忘不了”的情況；針對大腦“喜則易記、煩則難記”的特點(diǎn)，要通過調(diào)節(jié)、控制，讓其記住想記的。第一遍先了解，第二遍熟，第三遍可以暫時(shí)記憶，第四遍即可達(dá)到重復(fù)記憶的目的，第五遍（通過案例）才能真正掌握、牢記。如果沒有系統(tǒng)的復(fù)習(xí)計(jì)劃、科學(xué)的復(fù)習(xí)方法，而是簡單地重復(fù)勞動(dòng)，則會(huì)出現(xiàn)“不斷地學(xué)習(xí)、不斷地遺忘”，深度和廣度都不能快速地?cái)U(kuò)展，人而陷入屢試不中的境地。建議大家在學(xué)習(xí)時(shí)，參照中法學(xué)校的5+1培訓(xùn)法，這是完全按照考生的復(fù)習(xí)規(guī)律進(jìn)行設(shè)置的，相信起到一個(gè)很好的學(xué)習(xí)效果。
      6、煮開水理論：
      煮水要不間斷地持續(xù)加熱，直到煮開，這樣才省時(shí)、省力。司法考試就像煮開水一樣，要集中火力，一鼓作氣、直到突破。否則，不論上一年考多少分，只要沒通過就都是沒有燒開的水，在第二年的備考中又都得“回零”從常溫開始煮，基礎(chǔ)基本一樣，如果在第二年不加倍努力，仍然會(huì)“燒不開”。本資料制作目的：
      制作這個(gè)2012國家司法考試備考資料，是想為在迷茫之中備考的同學(xué)提供一點(diǎn)借鑒，為復(fù)習(xí)了幾年仍然繞在司考圈子里復(fù)習(xí)的同學(xué)提供一點(diǎn)心得，為尚不知司考是何物感覺十分恐懼的同學(xué)揭開她的面紗!如果第一次參考或者對司考了解不多，請全文閱讀，所有數(shù)據(jù)引用和參考文獻(xiàn)均來自司法部司法考試司的最新公告，如之后政策有變化，請查看司法部國家司法考試司網(wǎng)站或004km.cn查看最新公告。能力所限，疏漏在所難免，發(fā)現(xiàn)不足之處歡迎指出。祝您高分通過司法考試！
      司法考試介紹
      國家司法考試是國家統(tǒng)一組織的從事特定法律職業(yè)的資格考試。具體說來，初任法官、初任檢察官資格以及律師資格、公證員資格的取得，必須以通過國家司法考試為前提。同時(shí)，大部分公司的法務(wù)部門也會(huì)優(yōu)先錄用取得司法資格的應(yīng)聘者。假如你羨慕他們在社會(huì)上得到大家尊重，取得較高的社會(huì)地位和較高的收入，也想成為他們中間的一員。那么，你所必須通過的入門考試就稱之為“國家司法考試”。
      司法考試報(bào)名條件
      具有完全民事行為能力和品行良好的中國公民，具有國家教育行政部門認(rèn)可的大學(xué)本科以上學(xué)歷，并且沒有因?yàn)楣室夥缸锸艿竭^刑事處罰，也沒有被國家機(jī)關(guān)開除過公職，也沒有被吊銷過律師執(zhí)照，沒有因?yàn)樵谒痉荚囍羞`反考試紀(jì)律而被禁考，都可以參加考試；應(yīng)當(dāng)注重的是，為了有效地選拔法律人才，凡是參加了司法考試并取得A類合格證或者取得B類合格證但尚未取得高等院校本科以上畢業(yè)學(xué)歷的人員，都不得再次報(bào)名參加國家司法考試。（法律職業(yè)資格證分為A、B、C三類）應(yīng)當(dāng)注重：上面所指的“本科以上學(xué)歷”包括得到相關(guān)審批手續(xù)的民辦學(xué)校頒發(fā)的本科學(xué)歷文憑、成人高等教育系列的本科文憑、普通高等學(xué)校頒發(fā)的本科學(xué)歷文憑、通過自學(xué)考試取得的本科文憑、得到教育部認(rèn)可的遠(yuǎn)程教育文憑。為慎重起見，鑒于黨校和軍校所頒發(fā)本科文憑的性質(zhì)比較復(fù)雜，種類較多，持此種文憑是否能夠參加司法考試的問題，建議咨詢當(dāng)?shù)厮痉ň炙痉荚囍鞴懿块T以確保無誤。
      普通高等學(xué)校應(yīng)屆本科畢業(yè)生可以報(bào)名參加國家司法考試。
      持港澳臺(tái)地區(qū)和外國高等院校學(xué)歷的人員，其學(xué)歷經(jīng)教育部留學(xué)服務(wù)中心認(rèn)證后也可以報(bào)名參加國家司法考試。
      關(guān)于自考生的單科成績包括畢業(yè)論文答辯全部合格，但在報(bào)名時(shí)尚不能取得畢業(yè)證書的情況下是否能報(bào)名的問題。司法部規(guī)定“自學(xué)考試單科成績?nèi)亢细竦娜藛T，持單科（全部科目）合格證書和主管自考報(bào)名的教育行政部門（自考辦）開具的證實(shí)，可以報(bào)名參加國家司法考試。但在考試通過后申請法律職業(yè)資格證的時(shí)候必須持有正式畢業(yè)證件。同時(shí)，根據(jù)相關(guān)政策，對部分經(jīng)濟(jì)落后與少數(shù)民族地區(qū)的報(bào)名條件適當(dāng)放寬，法律?？埔材軋?bào)名參加考試。
      司法考試報(bào)名時(shí)間
      網(wǎng)上預(yù)報(bào)名時(shí)間一般為六月中旬到下旬。具體可以到司考天下網(wǎng)004km.cn查看最新信息。
      現(xiàn)場報(bào)名時(shí)間一般為七月初至中旬左右。
      司法考試報(bào)名方式
      （1）國家司法考試報(bào)名程序中有一個(gè)“網(wǎng)上預(yù)報(bào)名”的程序，至于是否為必經(jīng)程序則由省一級司法局確定，考生可以在每年五六月份的時(shí)候登錄司法部網(wǎng)站以及其他法律網(wǎng)站查詢相關(guān)信息，或者向當(dāng)?shù)厮痉ň蛛娫捵稍儭?/p>
      （2）已經(jīng)網(wǎng)上預(yù)報(bào)名的人員須在網(wǎng)上預(yù)報(bào)名后在報(bào)名地司法行政機(jī)關(guān)指定的時(shí)間和報(bào)名點(diǎn)進(jìn)行確認(rèn)；不實(shí)行網(wǎng)上預(yù)報(bào)名地區(qū)的報(bào)名人員應(yīng)當(dāng)在上述期間內(nèi)，由本人到市（地）司法行政機(jī)關(guān)指定的報(bào)名點(diǎn)進(jìn)行現(xiàn)場報(bào)名。
      （3）在戶籍所在地以外工作、學(xué)習(xí)的人員，可以在工作、學(xué)習(xí)地報(bào)名。戶籍在放寬地區(qū)的法律專業(yè)?？飘厴I(yè)學(xué)歷人員，在非放寬地區(qū)或其他放寬地區(qū)報(bào)名、考試的，考試成績達(dá)到放寬合格分?jǐn)?shù)線，應(yīng)當(dāng)在戶籍所在地申領(lǐng)《法律職業(yè)資格證書》。
      （4）臺(tái)灣居民報(bào)名參加國家司法考試，在大陸工作、學(xué)習(xí)或者居住的，應(yīng)當(dāng)在其居所地司法行政機(jī)關(guān)指定的報(bào)名點(diǎn)報(bào)名；在香港、澳門工作、學(xué)習(xí)或者居住的，應(yīng)當(dāng)在香港、澳門向承辦考試組織工作的機(jī)構(gòu)報(bào)名；在臺(tái)灣地區(qū)或者外國工作、學(xué)習(xí)或者居住的，應(yīng)當(dāng)?shù)剿痉ú恐付ǖ膱?bào)名點(diǎn)報(bào)名。臺(tái)灣居民在考試報(bào)名時(shí)，應(yīng)當(dāng)向受理報(bào)名的機(jī)構(gòu)提交臺(tái)灣居民來往大陸通行證和臺(tái)灣居民身份證，不能提交臺(tái)灣居民來往大陸通行證的，應(yīng)當(dāng)提交臺(tái)灣居民身份證和戶籍本或者戶口名薄。
      （5）普通高等學(xué)校應(yīng)屆本科畢業(yè)生可持本人身份證原件及復(fù)印件、所在院校出具的證明（格式證明可在司法部網(wǎng)站下載）報(bào)名。
      司法考試考試時(shí)間
      一般為9月中旬，以2011年為例：
      試卷一：9月11日上午08：30———11：30，考試時(shí)間180分鐘。
      試卷二：9月11日下午14：00———17：00，考試時(shí)間180分鐘。
      試卷三：9月12日上午08：30———11：30，考試時(shí)間180分鐘。
      試卷四：9月12日下午14：00———17：30，考試時(shí)間210分鐘。
      第四卷考試的時(shí)間雖然也是在下午進(jìn)行，但是比其他三卷用時(shí)稍長，為時(shí)三個(gè)半小時(shí)。主要原因在于第四卷考試中的書寫量很大，時(shí)間太短無法滿足實(shí)際需要，在此也提醒各位考生在備考過程中除了對法律知識(shí)進(jìn)行學(xué)習(xí)外，還要通過有有針對性的鍛煉提高書寫速度和字跡的美觀。具體的2012年的司考時(shí)間，請到司考天下網(wǎng)首頁查詢最新的信息。
      司法部也要對司法考試的時(shí)間發(fā)出明確公告，留意相關(guān)信息。2012年司考會(huì)不會(huì)改革
      從08年開始喊改革，一年兩考或者增加面試。2012年從現(xiàn)在的態(tài)勢來看還是改不了。原因：現(xiàn)在北京司考輔導(dǎo)班都已經(jīng)開始講公開課準(zhǔn)備招生了，如果兩考第一次考試大約是在一到三月份，司法部要提前半年左右出通知，現(xiàn)在沒出通知，兩考不成立。如果增加面試會(huì)在2012年6月份的報(bào)名時(shí)通知，現(xiàn)在有關(guān)部門應(yīng)該征集意見，各大輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)會(huì)有風(fēng)聲流出，現(xiàn)在沒聽到風(fēng)聲，增加面試可能性不大。作為一個(gè)資格考試，增加面試的可能性也不會(huì)太大，即使增加面試，由各地司法局主考，面試的通過率也不會(huì)很低，提前準(zhǔn)備，專心備考就是。而且2011年司法部公告明確指出，2012年司法考試沿用2011年的司考政策，而2011年司考是一考。
      如有更多提問，歡迎到司考天下論壇：004km.cn/
      司法考試考試科目
      司法考試所考察的內(nèi)容包括：理論法學(xué)、應(yīng)用法學(xué)、現(xiàn)行法律規(guī)定、法律實(shí)務(wù)和法律職業(yè)道德。2011年國家司法考試采用閉卷、筆試的方式。考試分為四份試卷，每份試卷分值為150分，四卷總分為600分。試卷
      一、試卷
      二、試卷三為機(jī)讀式選擇試題，試卷四為筆答式實(shí)例（案例）分析試題（含法律文書寫作）。各卷的具體科目為：
      試卷一：綜合知識(shí)。包括：社會(huì)主義法治理念、法理學(xué)、憲法、法制史、經(jīng)濟(jì)法、國際法、國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法、法律職業(yè)道德與職業(yè)責(zé)任；
      試卷二：刑事與行政法律制度。包括：刑法、刑事訴訟法、行政法與行政訴訟法；
      試卷三：民商事法律制度。包括：民法、商法、民事訴訟法（含仲裁制度）；
      試卷四：實(shí)例（案例）分析。包括：法理學(xué)、行政法與行政訴訟法、刑法、刑事訴訟法、民法、商法、民事訴訟法。
      司法考試平均通過率
      回顧過去8年，2002、2003、2004、2005、2006、2007、2008年、2009年的司法考試通過率分別是7.74%、10.18％、11.22%、14.39%、15.00%、22.39%，24.16%，25%。
      司法考試成績合格分?jǐn)?shù)線
      國家司法考試的合格分?jǐn)?shù)線為360分，放寬地區(qū)的分?jǐn)?shù)線略有變動(dòng)。以2009年：根據(jù)《司法部關(guān)于確定國家司法考試放寬報(bào)名學(xué)歷條件地方的意見》，符合《國家司法考試放寬報(bào)名學(xué)歷條件地方名單》中所規(guī)定地方的應(yīng)試人員，合格分?jǐn)?shù)線放寬為315分。慮到西藏自治區(qū)自然環(huán)境的非凡性和法律人才短缺的實(shí)際情況，西藏自治區(qū)的合格分?jǐn)?shù)線放寬為280分?？紤]到少數(shù)地方對通曉并使用民族語言文字法律職業(yè)人員的迫切需求，對使用民族語言文字參加考試的民族考生，今年仍單獨(dú)確定合格分?jǐn)?shù)標(biāo)準(zhǔn)。
      成績公布、查詢與核查
      一般于11月下旬公布。應(yīng)試人員可在成績公布之日上午8時(shí)起，通過司法部網(wǎng)站—和聲訊電話（16899800）查詢本人成績。司考天下網(wǎng)也有司考成績查詢通道，2011年數(shù)萬人通過司考天下網(wǎng)查分通道第一時(shí)間查詢到了司考成績。
      北京、天津、河北、山西、內(nèi)蒙古、遼寧、吉林、黑龍江、山東、河南等地區(qū)的應(yīng)試人員使用聲訊電話16839800，其他地區(qū)使用聲訊電話16899800.應(yīng)試人員對考試成績有異議，可自考試成績公布之日起15日內(nèi)，向所在市（地）司法行政機(jī)關(guān)提出分?jǐn)?shù)核查的書面申請。港澳考區(qū)應(yīng)試人員對考試成績有異議，可向原報(bào)名機(jī)構(gòu)提出分?jǐn)?shù)核查的書面申請。根據(jù)司法部《國家司法考試工作規(guī)則》，分?jǐn)?shù)核查范圍包括試卷四和參加一、二、三卷考試但無成績的試卷。已經(jīng)核查的成績書面通知本人后，不進(jìn)行再次核查。應(yīng)試人員的分?jǐn)?shù)核查申請由各?。▍^(qū)、市）司法廳（局）和香港、澳門受委托的機(jī)構(gòu)匯總造冊后報(bào)司法部國家司法考試中心統(tǒng)一交評卷單位核查。司法部及其考試機(jī)構(gòu)和評卷單位不直接受理個(gè)人的核查申請。應(yīng)試人員逾期申請的，司法行政機(jī)關(guān)不再受理。
      《法律職業(yè)資格證》申領(lǐng)
      達(dá)到國家司法考試合格分?jǐn)?shù)線的應(yīng)試人員，自當(dāng)年的12月份應(yīng)向報(bào)名地司法行政機(jī)關(guān)提出授予法律職業(yè)資格、頒發(fā)相應(yīng)證書的申請。一般在第二年的三月份領(lǐng)取。
      司法考試復(fù)習(xí)資料的選擇：
      根據(jù)司考天下網(wǎng)五年多的輔導(dǎo)經(jīng)驗(yàn)來看，備戰(zhàn)司考需要的資料按類別可以分為兩部分：書和錄音。書包括了真題，教材，法條，練習(xí)書，這個(gè)不必多講，下面會(huì)細(xì)細(xì)地分別說。
      錄音的來歷
      司法考試是一個(gè)自學(xué)考試，司法部又沒有指定專門的教材和輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)（雖然三大本其實(shí)就是指定教材，但2002年以后就取消了這個(gè)“說法”了），考生復(fù)習(xí)中常常摸不到門路，于是，各個(gè)地方的輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)如雨后春筍般地茁壯成長起來了，比較老牌的輔導(dǎo)學(xué)校比如萬國三校海天律政，也有后起之秀眾合，新九洲，政法英杰，更有半路出家的新東方等等。司考天下網(wǎng)的錄音都是購買輔導(dǎo)班的網(wǎng)絡(luò)課程，就是輔導(dǎo)班把面授的課堂內(nèi)容錄制下來，和面授一樣。錄音的作用
      這些學(xué)校的出現(xiàn)給一部分找不到復(fù)習(xí)方向的同學(xué)帶來了一絲希望。而經(jīng)過了幾年的磨練，各輔導(dǎo)學(xué)校老師的授課方式、對重點(diǎn)難點(diǎn)的把握、對出題人出題方向的研究都有了很大的進(jìn)步。你想啊，每個(gè)學(xué)校大約有二十多位簽約授課的老師，每位老師只講一門課程，每年就研究這一門如何出題如何背記如何拿高分如何把重點(diǎn)難點(diǎn)消化掉，他們的課堂能不出彩么？很多明星老師的粉絲眾多，授課效果也非常地好。可以說，有了輔導(dǎo)班之后，司法考試的復(fù)習(xí)就不再是一條摸索之路，而是有章可循、有矩可蹈的了。像難記的商經(jīng)，可能你一天也背不下幾條來，但有了張海峽老師的商經(jīng)口訣加上他課堂上的生動(dòng)演講，你的記憶就會(huì)很深刻，課下再復(fù)習(xí)的時(shí)候?qū)φ罩v義口訣，很輕松地就能記下來。再如理論性超強(qiáng)的刑法，就算你法條倒背如流做題時(shí)仍舊對不上號，如果學(xué)習(xí)的時(shí)候配上韓友誼老師的講解，就能讓你輕輕松松地把易混易錯(cuò)的知識(shí)點(diǎn)牢牢記住，考試的時(shí)候不考則已，一旦考了，只要會(huì)心一笑就可以了~雖然輔導(dǎo)班的價(jià)格不菲，一個(gè)學(xué)校的全程班都要20000元以上，并且大多需要脫產(chǎn)上課，但司考天下網(wǎng)建議有條件的同學(xué)去參加輔導(dǎo)班，效果是很明顯的。
      當(dāng)然我不是在給輔導(dǎo)班做廣告，重點(diǎn)在這里呢：輔導(dǎo)班確實(shí)很有效果，但動(dòng)輒兩三萬的支出（再加上食宿，費(fèi)用更為驚人），脫產(chǎn)上課，而且好老師大多集中在北京上海南京等大城市，想聽老師親授就要搬去大城市上課，這不是每位同學(xué)都承受得起的。于是，司考天下開始為考生提供輔導(dǎo)班的錄音，滿足無法上輔導(dǎo)班的朋友的需求，而且價(jià)格很低，全部的錄音只需400元（2012年可能調(diào)整價(jià)格）。
      如今，錄音已經(jīng)是一個(gè)司法考試的考生必備的輔導(dǎo)資料之一，很多朋友先報(bào)了輔導(dǎo)班，但很多知識(shí)沒有聽懂，然后再購買一份錄音資料補(bǔ)課，而且還可以彌補(bǔ)當(dāng)?shù)貙W(xué)校師資的不足。因?yàn)槲覀兲峁┦忻嫔纤袑W(xué)校的全程授課錄音下載，包括但不限于萬國、三校、海天、律政、新東方、新起點(diǎn)、新九洲、政法英杰、中律(LG400)、眾合、中法網(wǎng)、法律教育網(wǎng)、指南針、華勝學(xué)校等。這些錄音資料司考天下全部提供。
      第二篇：司法考試復(fù)習(xí)重點(diǎn)分析
      司法考試第一卷考查的內(nèi)容包括：社會(huì)主義法治理念、法理學(xué)、法制史、憲法學(xué)、經(jīng)濟(jì)法、國際公法、國際私法、國際經(jīng)濟(jì)法和司法制度與法律職業(yè)道德。
      2011年將是我國舉行的第十次司法考試，從歷次考試的變化中，我們可以總結(jié)出，司法考試卷一的命題越來越精確化和細(xì)致化，要求考生要準(zhǔn)確識(shí)記基本理論和基本知識(shí)。
      首先是社會(huì)主義法治理念，2009年新增社會(huì)主義法治理念篇，且考查分值達(dá)到25分之高。需要考生注意的是，社會(huì)主義法治理念篇在日后的司法考試中仍會(huì)占有一席之地，且考查的分值仍然可能保持25-35分左右。社會(huì)主義法治理念將是卷四簡答題的常客，而且從今年試題及司法部公布的參考答案來看，會(huì)將社會(huì)主義法治理念和法理學(xué)結(jié)合考查。并且會(huì)反映出對當(dāng)年時(shí)事的考查?？梢哉f，只要司法考試不改革，這類時(shí)政類試題還會(huì)繼續(xù)考下去，并且有加大的趨勢。
      法理學(xué)的拼題老師是舒國瀅、高其才和葛洪義，從近幾年司法考試法理學(xué)的命題特點(diǎn)可以看出，法理學(xué)的基本概念、理論和知識(shí)被案例化、實(shí)例化和應(yīng)用化。題目是一個(gè)一個(gè)的小案例，通過案例去考察考生對基本的知識(shí)、概念和理論的掌握情況。在卷一的150分當(dāng)中，法理學(xué)的分值可以占到25分左右。而且在第四卷中會(huì)有一道簡答題和一道論述題純考法理學(xué)，所以法理學(xué)的總分值會(huì)占到65分以上。舒國瀅老師不僅是司法考試的命題和拼題老師，而且還是中國政法大學(xué)研究生考試的出題老師，他往往把法大研究生(論壇)
      考試的題目直接搬到司法考試中，如06年最后一道論述題就是政法大學(xué)2004年研究生考試的原題?？梢娝痉荚嚪ɡ韺W(xué)中有相當(dāng)部分的試題是和政法大學(xué)研究生考試題是相同或相似的。所以考生可以把政法大學(xué)歷年研究生考試法理學(xué)試題下載下來加以研習(xí)，作為復(fù)習(xí)的參考。
      法制史(中國法制史和外國法制史)的命題、拼題老師是中國人民大學(xué)的趙曉耕老師。法制史是從2003年司法考試才開始新增的內(nèi)容，其命題特點(diǎn)是用一些小典故去考察考生對知識(shí)的掌握。其實(shí)法制史是歷史學(xué)的分支學(xué)科，所以考試一定要注意對歷史重大事件的記憶，并且要結(jié)合當(dāng)時(shí)的歷史背景。學(xué)習(xí)法制史要在研讀歷年真題的基礎(chǔ)上通讀教材，盡可能多的掌握教材中給出的歷史事件，中國法制史考察的對象往往是“第一”或“之最”，而外國法制史考查的是對世界影響比較大的。
      憲法學(xué)的拼題老師是中國政法大學(xué)的焦洪昌和中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)(微博)的劉茂林老師。憲法學(xué)的司法考試試題難度不高，但是考的比較細(xì)，經(jīng)常會(huì)在考生不太注意的地方出現(xiàn)考題，而且容易與國家時(shí)事政治聯(lián)系在一起出題。憲法屬于好學(xué)難考的學(xué)科，一看覺得明白了，但是實(shí)際一做題可能就歇菜了，所以在戰(zhàn)略上一定要重視它。建議考生在考試之前把憲法的法條看一遍。
      經(jīng)濟(jì)法的命題和拼題老師和商法是一樣的，北京大學(xué)的劉凱湘教授和中國政法大學(xué)的王衛(wèi)國教授。經(jīng)濟(jì)法的重點(diǎn)是《產(chǎn)品質(zhì)量法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《反壟斷法》和《拍賣法》，這些法律都含有行政法的因素，因此在復(fù)習(xí)經(jīng)濟(jì)法的時(shí)候要用行政宏觀調(diào)控的角度去把握這些法律的內(nèi)容。2008年司法考試中，關(guān)于勞動(dòng)法的內(nèi)容也成為了考試的重點(diǎn)，究其原因就是勞動(dòng)法的系統(tǒng)漸漸完善，而且《勞動(dòng)法》、《勞動(dòng)合同法》、《勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法》三者同時(shí)考察，提高了經(jīng)濟(jì)法的命題質(zhì)量
      國際法的拼題老師是秦曉程和盧松老師，他們是外交學(xué)院國際法研究所的。從近幾年國際公法的命題特點(diǎn)來看，和法理學(xué)類似，把基本知識(shí)、基本理論轉(zhuǎn)化成小案例，并和時(shí)事政治聯(lián)系到一起，所以請大家要關(guān)注2010年下半年到2011年國際法上的重要事件，尤其是中國對這些事件的觀點(diǎn)和做法，以及國際上不同于中國觀點(diǎn)和做法，當(dāng)然考試要以中國的做法為正確做法。
      國際私法和國際經(jīng)濟(jì)法的命題老師一般是中國政法大學(xué)的張麗英老師和黃進(jìn)校長，國際經(jīng)濟(jì)法的特點(diǎn)是把重點(diǎn)放在國際貿(mào)易運(yùn)輸與保險(xiǎn)、國際貿(mào)易術(shù)語上。國際經(jīng)濟(jì)法建議大家聽一下老師的課件，結(jié)合歷年試題，這樣的效果比較好。國際經(jīng)濟(jì)法是一門難學(xué)易考的學(xué)科，因?yàn)橐话愕娜嗽趯?shí)踐中很少接觸國際經(jīng)濟(jì)法方面的案件，所以感覺比較抽象，正因?yàn)槿绱耍瑖H經(jīng)濟(jì)法不會(huì)出偏題，只要大家認(rèn)真研讀教材，把教材吃透，得分是比較容易的國際私法的考點(diǎn)比較集中，試題重復(fù)率比較高，基本上可考的知識(shí)點(diǎn)往年都涉及到過，所以大家一定要注意研習(xí)國際私法的歷年真題，此外要熟練掌握我國的國內(nèi)法中關(guān)于國際私法的一些規(guī)定，如民法、民事訴訟法。國際私法每年都會(huì)考到重復(fù)的題目，但是還是有很多人得不了多少分，這就說明考生沒有真正的認(rèn)真研習(xí)真題。
      法律職業(yè)道德的命題及拼題老師一般是王進(jìn)喜、陳宜以及張曉維律師。法律職業(yè)道德看似非常容易，但是考試的時(shí)候很多考生往往得不到多少分，讓人感覺這是拼題人故意和考生開玩笑。確實(shí)，拼題人容易在法律職業(yè)道德的試題中設(shè)置陷阱，如把司法實(shí)踐中一些違法的做法設(shè)計(jì)成選項(xiàng)，因?yàn)榭忌谏钪薪佑|過這種做法，而且自然而然認(rèn)為這種作為是錯(cuò)誤的，所以在考試中就把生活中的一些做法選為正確答案，但是這就中計(jì)了。建議大家在熟讀教材的基礎(chǔ)上仔細(xì)閱讀法條，尤其是新修訂的《律師法》。
      總結(jié)一下，卷一考察記憶性的內(nèi)容比較多，所以一定要在考試前再讀一遍教材，盡可能多的掌握住基本概念和基本理論，如果真的掌握住基本概念、理論得高分還是不成問題的。有卷一的高分打底，后三卷就會(huì)輕松不少。而且第一卷是司法考試的頭炮，如果第一炮打響了，對考生后面的三場考試能起到非常大的振奮士氣的作用。
      司法考試第二卷考察的科目是刑法、刑事訴訟法和行政法與行政訴訟法。卷二的命題近些年有重理論化的趨勢。
      從2005年司法考試開始，刑法的考試就比較偏重理論化，使得當(dāng)年很多考生的刑法部分丟掉很多分，當(dāng)年年底發(fā)現(xiàn)刑法的命題人和拼題人由02年到04年的清華大學(xué)張明楷教授，變?yōu)樽⒅匦谭ɡ碚摰谋本┐髮W(xué)陳興良教授。最近兩年的司法考試，刑法的命題人穩(wěn)定在張明楷、陳興良和周光權(quán)三人。張明楷的有些觀點(diǎn)是比較前沿的，推薦大家看看他編寫的《刑法學(xué)(第三版)》。陳興良老師的命題特點(diǎn)是考察“常見、多發(fā)、疑難、復(fù)雜”的罪名，比如近年司法考試中出現(xiàn)過的關(guān)于盜竊與侵占的辨析問題。正因?yàn)檫@個(gè)特點(diǎn)，就要求考生要對刑法的基本知識(shí)和基本理論有深刻的理解，更說明了解司法考試命題者觀點(diǎn)的重要性，說白了誰出題誰是大爺！考生不能用批判的眼光做題，要用迎合命題人的觀點(diǎn)去做題。通過對近幾年司法考試試題的歸納我們發(fā)現(xiàn)，考試中的一些案例出自《最高人民法院案例選》和《最高人民法院公報(bào)》以及陳興良老師主編的《刑法案例教程》，建議大家有時(shí)間可以去看一看。2009年《刑法修正案(七)》頒布，修改了不少分則中的條文，所以這些被修改的條文也是需要大家特別注意的。
      從2002年確立司法考試制度到現(xiàn)在，刑事訴訟法的命題老師比較多，包括陳衛(wèi)東、宋英輝、陳瑞華、汪建成、顧永忠、郭云忠等。因?yàn)樾淌略V訟法是程序法，所以它是循序漸進(jìn)的，要按照一定的程序來進(jìn)行，不能前后顛倒。這幾年的考試的重點(diǎn)是越來越重視程序公正，所以刑事訴訟法上規(guī)定的刑事訴訟的各種程序的內(nèi)容和流程一定要準(zhǔn)確理解。刑事訴訟2011年的考點(diǎn)還會(huì)集中在歷年的常規(guī)考點(diǎn)，但是學(xué)界對修改《刑事訴訟法》中提到的被告人是否享有沉默權(quán)、是否享有保釋權(quán)等等前沿問題，也值得大家關(guān)注。
      行政法和行政訴訟法2002年之前一直由張樹義老師命題和拼題，2002之后的拼題人有馬懷德、于安、楊偉東。行政法是很多考生都很頭疼的學(xué)科，因?yàn)樗容^抽象，難以理解而且行政法的命題特點(diǎn)同法理學(xué)幾乎一樣，將行政法中的基本概念、基本理論和基本知識(shí)以案例的形式表現(xiàn)出來，本來很多人對行政法的基本概念就沒弄明白，就更別說去分析運(yùn)用了。而且行政法試題往往把行政復(fù)議法與行政訴訟法結(jié)合起來，綜合性比較強(qiáng)。我建議考生可以把2002年以來的真題通讀一遍以后再看教材、收聽課件。馬懷德老師有一本書叫做《行政法學(xué)案例教程》，建議大家看一看，有一些司法考試真題會(huì)從這里面出來。
      司法考試第三卷的命題趨勢同樣是偏重理論化、實(shí)踐化和前沿化，如公益訴訟--民事訴訟法中的這一前沿問題，在以往的司法考試中就涉及過。
      司法考試的民法題庫是由李仁玉、錢明星和溫世揚(yáng)老師建立的，拼題一般是北京大學(xué)的錢明星教授、武漢大學(xué)的溫世揚(yáng)教授。民法部分考點(diǎn)很多，難度較大，物權(quán)法仍然要足夠重視，因?yàn)樵凇段餀?quán)法》實(shí)施的近兩年的時(shí)間里，出現(xiàn)了很多典型的案件和新的爭議焦點(diǎn)。除此以外，隨著物權(quán)法的頒布實(shí)施，擔(dān)保法中的抵押、質(zhì)押、留置就不要作為復(fù)習(xí)的對象了，因?yàn)樗鼈円呀?jīng)被物權(quán)法所代替。2009年《專利法》進(jìn)行了修改，根據(jù)以往的經(jīng)驗(yàn)，新修改的知識(shí)點(diǎn)是考試常考的知識(shí)點(diǎn)，所以知識(shí)產(chǎn)權(quán)部分要注意《專利法》。2011年要高度關(guān)注《侵權(quán)責(zé)任法》。
      商法是由劉凱湘和王衛(wèi)國兩位命題、拼題，商法的重點(diǎn)比較明確：《公司法》、《合伙企業(yè)法》和《破產(chǎn)法》，而且?guī)缀趺磕昃硭亩紩?huì)有商法的題目。2008年商法所占分值一下降到28分，為歷年最低。不過應(yīng)該認(rèn)識(shí)到這是個(gè)別現(xiàn)象，并不代表商法的地位以后不重要的。預(yù)計(jì)2011年司法考試，商法的考察分值會(huì)占到50分的平均值，2010年卷四商法考了一道大題。
      民事訴訟法的拼題老師是唐力老師和潘劍鋒老師，這兩位的拼出的試題比較注意對容易混淆的問題的考察，其他的特點(diǎn)并不鮮明，考生只要熟讀民事訴訟法
      部分的教材和民事訴訟法部分的重點(diǎn)法條，得高分并不難。2007年年底對《民事訴訟法》的修改，需要大家在2011年司法考試中繼續(xù)對再審和執(zhí)行有足夠的關(guān)注。
      司法考試第四卷主要從題型的角度加以考慮。司法考試制度確立以來，卷四涉及到的考試題型包括簡答題、案例分析題、論述題和法律文書寫作題。
      2007年司法考試中，首次出現(xiàn)簡答題，2010年繼續(xù)有簡答題，可以預(yù)見的是，簡答題會(huì)成為司法考試的常規(guī)考察題型繼續(xù)存在下去。考察方向一般會(huì)是憲法和法理學(xué)的結(jié)合。在回答簡答題的時(shí)候一定要注意要把簡答題理解成微型的論述題。解答的時(shí)候也要注意有論點(diǎn)、論據(jù)和論證，論點(diǎn)其實(shí)很明確，題目中已經(jīng)告訴大家了，論證最主要的是要有條理性，而且要一針見血，千萬不能搞長篇大論，因?yàn)檫@是簡答題，要注意這個(gè)“簡”字，如果回答得過于繁瑣反而不會(huì)得到理想的分?jǐn)?shù)
      目前案例分析有大體上有三種方式，第一種方式是給出一段材料，問當(dāng)事人的法律責(zé)是什么，這是籠統(tǒng)提問。籠統(tǒng)型案例分析題的特點(diǎn)是束縛比較小，考生容易發(fā)揮，但是就因?yàn)槿菀装l(fā)揮反而會(huì)出現(xiàn)問題。比如跑題，比如不能全面解答。以一般考生的復(fù)習(xí)狀況來看，這種分析題大家多少都能作出答案，一般不會(huì)出現(xiàn)不會(huì)作答的情況，考察的是考生能否將問題分析透徹。第二種方式是給出一段材料，后面有幾個(gè)問題，這是簡答分析題，也是司法考試中最常見的問題，解答的原則是緊扣問題，要知其然還要知其所以然。最后一種是給出一段案情，請考生結(jié)合法律理論進(jìn)行分析，這是理論分析題。
      最后的大頭是論述題，這是司法考試中單題分值最高的。論述題的實(shí)質(zhì)是材料議論文考察論述題的目的是為了讓非法學(xué)專業(yè)的考生考不過，重點(diǎn)檢查考生的理論修養(yǎng)，能否將理論知識(shí)應(yīng)用到實(shí)踐。所以大家在解答之前一定要把材料通讀幾遍，了解命題人出這個(gè)問題的目的，有目的的答題。必須做到立論明確，論據(jù)充分，論證的條理性和邏輯性要非常強(qiáng)，隨不說要字字珠璣、絲絲入扣，也要清晰明確。我建議考生先在草稿紙上寫一個(gè)提綱，把答題的骨架定出來，然后再添肉。最忌諱的就是在沒有形成完成的答題框架的時(shí)候就動(dòng)筆答題，等題答完了一幅抽象畫就出來了。現(xiàn)在司法考試主觀題是網(wǎng)上閱卷，先把試卷掃描上去，所以試卷的干凈整潔很重要，雖然不要求寫字要像龐中華，但也要寫楷體字。2007年和2008年論述題是二選一的選做題，2011年可能還會(huì)是選做題，大家要注意的是選一道自己比較拿手的題做，不要兩道都做，如果兩題都做，考官會(huì)以第一道題為準(zhǔn)。2011年考前信息預(yù)測請登錄國家司法考試信息網(wǎng)
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      以上就是我結(jié)合近幾年司法考試的特點(diǎn)給各位考生的總結(jié)，希望能對大家備考2011年司法考試有所幫助。
      第三篇：2013年司法考試新手復(fù)習(xí)必看
      狀元考吧 專業(yè)的司法考試音頻視頻課件下載平臺(tái)
      2013年司法考試新手復(fù)習(xí)必看
      司法考試被稱為“中國第一考”，其難度可想而知，2013年初次復(fù)習(xí)的朋友們，看到這些內(nèi)容，多少都有些迷茫，到底應(yīng)該如何利用司法考試復(fù)習(xí)資料，進(jìn)行復(fù)習(xí)呢。在此，小弟簡單的總結(jié)了司法考試的備考心得，希望能對參加2013司考的年朋友們有所幫助！
      1、放長線并非唯一選擇。三個(gè)月甚至兩個(gè)月全力投入的黃金備考時(shí)間足矣，我大三時(shí)就抱著三大本在看，但越到后來才有所覺悟，司考就是一個(gè)考記憶的考試，記住了忘，忘了再記，不停反復(fù)，記到你一看就惡心，記到感覺腦子再進(jìn)一點(diǎn)東西就要炸了，火候就到了，而這個(gè)過程往往只能也只需維持三個(gè)月。但這三個(gè)月必須是實(shí)打?qū)嵶聛?，拋開一切雜念，每天至少10個(gè)小時(shí)凈學(xué)習(xí)時(shí)間的三個(gè)月！我今年4、5月份看的東西到了7月開始全力復(fù)習(xí)時(shí)已經(jīng)忘的一干二凈，真沒有一點(diǎn)夸張，當(dāng)然，早看不是一無是處，特別是對于基礎(chǔ)不是太好或者是非法本的考生，早看一遍打下基礎(chǔ)可以為以后的全力復(fù)習(xí)打下基礎(chǔ)。
      2、司考要趁早。不知有多少和我一樣是司考和考研同時(shí)準(zhǔn)備的，當(dāng)時(shí)曾有過放棄司考一心考研的想法，但后來還是選擇了二者兼顧，不知這是不是最佳的選擇，但我想說的是，無論從哪個(gè)角度說，大三的暑假是你備考的最佳時(shí)機(jī)，22歲的你精力最旺盛，記憶力最巔峰，時(shí)間也最充裕。認(rèn)識(shí)了許多在職考生，最后雖然也都過了，但歷經(jīng)多
      次，很是痛苦，工作之后的凡務(wù)瑣事會(huì)將你制定的最嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膹?fù)習(xí)計(jì)劃沖擊的七零八落。更別說到三十、四十歲再考了，能不能撐下考試那兩天都是問題！
      3、聽錄音是必須的。你可以不花大銀子報(bào)輔導(dǎo)班，但聽錄音是必須的，這一點(diǎn)上我有很深的教訓(xùn)，當(dāng)時(shí)自己自以為民法學(xué)的不錯(cuò)，自認(rèn)為司考的第一得分大戶已經(jīng)被我牢牢攥在手中，但事實(shí)證明我錯(cuò)了。知識(shí)是知識(shí)，做題是做題。你水平高和做對題完全是兩個(gè)概念，司考的出題和解題都有其固有的模式，而這些應(yīng)試的秘密，那些輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)的老師們是行家，至少比你在行。我的民法要不是考前十天時(shí)心血來潮聽了聽沖刺班的MP3，我想即使考試那天仍有好多基礎(chǔ)知識(shí)點(diǎn)還存在誤區(qū)！另外，要成為名師，那么他們手中肯定會(huì)有資源，咱需要的東西就是“拿來主義”，為我所用。這一點(diǎn)我也是深有體會(huì)，舉個(gè)例子，聽過楊帆今年串講班的人在看看今年三國的題目，肯定會(huì)有這種感覺，這絕非是我做廣告。
      4、固然得民刑者得天下，但分值十分以上的科目我們都沒理由放棄。由于考研的關(guān)系，我的有效復(fù)習(xí)時(shí)間其實(shí)只有五十天，當(dāng)時(shí)想過放棄一些科目，比如憲法，法制史，法律職業(yè)道德，甚至是三國中的一部分，但最后自己還是咬咬牙大體上全過了一遍，考試時(shí)真就有意外收獲，尤其是我的憲法！建議明年的考生，科目固然有重點(diǎn)，有側(cè)重，但大法和小法的區(qū)別只是復(fù)習(xí)深度和時(shí)間的區(qū)別，絕非一鍋端的全盤放棄。
      想到的就這么多，以后想到別的再給考友絮叨絮叨。
      司考雖然難，但限于我國國情和實(shí)際，它的考察點(diǎn)不在水平，不在智商，而在記憶的準(zhǔn)確，而記憶就意味著下功，下苦功，對自己狠心一點(diǎn)，熬過了，一切就好了。祝愿大家都能夢想成真，如愿以償！
      第四篇：2013年零基礎(chǔ)司法考試復(fù)習(xí)指南(零基礎(chǔ)必看)
      2013年零基礎(chǔ)司法考試復(fù)習(xí)指南（零基礎(chǔ)必看）零基礎(chǔ)非法律專業(yè)的本科畢業(yè)生、法律大專畢業(yè)生往往缺乏的是比較有系統(tǒng)的法律知識(shí)訓(xùn)練，以及堅(jiān)實(shí)的法理基礎(chǔ)，但是在記憶力、邏輯推理以及答題技巧與科班出身的正規(guī)生基本上不相上下。所以差距只是很少，只要早準(zhǔn)備半年基本都在同一起跑線上。
      根據(jù)我這個(gè)非法本門外漢通過司法考試經(jīng)驗(yàn)，準(zhǔn)備針對非法本或零基礎(chǔ)缺點(diǎn)進(jìn)行系統(tǒng)針對性訓(xùn)練。以下分幾點(diǎn)陳述我自己兩年來參加司法考試的成功與失敗經(jīng)驗(yàn)的心得：
      1.必須樹立堅(jiān)毅的信念和打持久戰(zhàn)的準(zhǔn)備。
      由于我們是一群非科班出身的人士，對法律缺乏堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)（特別是法律原理）。第一步必須首先盡快熟識(shí)法律的基本體系、基本理念（讀法律出版社的“三大本”，新華考資網(wǎng)三大本精講和名 師強(qiáng)化階段視頻課程提高非常明顯），培養(yǎng)起對法律的新鮮感和考試直覺，這是最基本的一步。當(dāng)熱情退后，每天對著大量的、令人厭煩的法律條文時(shí)，我們很容易產(chǎn)生厭倦心理、甚至放棄，這時(shí)候聽聽名師講課，看看精彩是視頻講座，會(huì)有一種如沐春風(fēng)的感覺。當(dāng)然，還要靠堅(jiān)毅的信念才能夠支撐，我經(jīng)常用：黑夜已經(jīng)降臨了，黎明還會(huì)很遠(yuǎn)嗎？來自勉。
      2.要有比較科學(xué)的司考復(fù)習(xí)安排。
      針對司法考試的分?jǐn)?shù)分布，現(xiàn)在就必須安排好整個(gè)總體時(shí)間。我的去年經(jīng)驗(yàn)是：
      a.第一階段是熟識(shí)三大本，看著三大本，結(jié)合新華考資網(wǎng)視頻課程邊看邊聽，看一章書，把不會(huì)或不懂的都用筆花一劃，然后聽老師怎么講解的，老師的講解一遍沒有聽透可以反復(fù)聽。這樣看一遍，是非常耗時(shí)的，特別是非法律專業(yè)的，我是花了5個(gè)多月時(shí)間才搞定的。b.第二階段根據(jù)司法考試的分?jǐn)?shù)大項(xiàng)：三大實(shí)體法和三大訴訟法等再進(jìn)一步復(fù)習(xí)，并針對前一階段的薄弱環(huán)節(jié)繼續(xù)深化，用3個(gè)多月。c.第三階段進(jìn)行針對性的訓(xùn)練，包括第四卷的主觀性練習(xí)，同時(shí)有意識(shí)的進(jìn)行速度、答題技巧的練習(xí)，用一個(gè)多月。
      d.第四階段是全面再過一遍，并將前面三階段暴露的問題徹底解決，強(qiáng)化改薄弱部分，用剩余時(shí)間。
      3.安排日常時(shí)間為司考復(fù)習(xí)開路，并且培養(yǎng)成為一種習(xí)慣。定好總體規(guī)劃的時(shí)間后，就要有具體的作息時(shí)間。平時(shí)星期1-5應(yīng)怎樣安排，星期
      六、日又怎樣安排？每天睡覺時(shí)問自己今天的進(jìn)度怎樣？明天又要達(dá)到什么目標(biāo)？如我每天早上6：00起床，利用頭腦清醒的黃金時(shí)間記憶一個(gè)小時(shí)。晚上從8：00-11：00是主打時(shí)間，其它事情都為它開路。
      4.應(yīng)該抵受住各種引誘，排除掉各種干擾。
      畢竟我們是上班一族，每天都有不同的事情要面對，如應(yīng)酬、赴宴、娛樂活動(dòng)等等，萬不得已時(shí)不要放棄。既然你已經(jīng)為司法考試付出這么多，就要有排除紛擾的心理準(zhǔn)備。我的經(jīng)驗(yàn)是：當(dāng)我想為自己找出很多理由，為自己開脫時(shí)，就問自己：“我辛苦了這么多，難道就這么容易就放棄嗎？”
      5.保持一定量的司考練習(xí)。
      適當(dāng)?shù)木毩?xí)是我們成功的有力保障，通過它可以驗(yàn)證效果、發(fā)現(xiàn)問題，及時(shí)解決。我們平時(shí)可能會(huì)聽說某某不用看書、不用做練習(xí)就能通過司法考試等等，我認(rèn)為可能著是一個(gè)神童，或者我根本不相信，因?yàn)槲易约鹤钋宄?。從小到大。很多人都說我很小看書、做練習(xí)就能拿高分，甚至這一次又有人問我為什么不用看書就能通過司法考試。其實(shí)這只是一種誤導(dǎo)作用。因?yàn)檎f自己不用看書能通過，是希望其他人認(rèn)為這是人的本身素質(zhì)決定，再努力也無用，從而放棄了努力，不去努力學(xué)習(xí)，將勤補(bǔ)不足。而這些人卻在沒人看見的時(shí)候拼命看書，大量做練習(xí)，況且復(fù)習(xí)質(zhì)量較高，最后又形成了一個(gè)神話效果，我在復(fù)習(xí)中就花了一個(gè)多月時(shí)間再新華考資網(wǎng)做考題點(diǎn)評預(yù)測試題，并聽老師講解，感覺提高很多，而且題目質(zhì)量比較好。
      6.司考復(fù)習(xí)勞逸結(jié)合。
      司法考試畢竟不是絕對的苦生活，平時(shí)要有適當(dāng)?shù)捏w育活動(dòng)或者休閑時(shí)間。如每天中午我一定要睡覺，才能保證夜晚充足的精力。特別是復(fù)習(xí)到一定階段，覺得很困時(shí)，千萬不要硬頂，因?yàn)樾Ч娌?。這時(shí)候可以聽一下音樂，看一下風(fēng)景或者活動(dòng)一下。平時(shí)復(fù)習(xí)達(dá)到某一目標(biāo)后，可以適度放松一下。這樣就能保持對法律的不斷新鮮感。我還經(jīng)常進(jìn)行交叉復(fù)習(xí)，如記憶完刑法后又馬上轉(zhuǎn)到做民法練習(xí)，這種跳躍式的思維效果很好。
      7.重視平時(shí)出現(xiàn)的錯(cuò)誤。
      這些錯(cuò)誤正是你的知識(shí)精華所在，一定要有足夠的重視。我的經(jīng)驗(yàn)是：在做真題對答案時(shí)候發(fā)現(xiàn)有錯(cuò)誤的，馬上在題目邊加一標(biāo)記，并用筆記本詳細(xì)地把題目抄一遍（包括四個(gè)選項(xiàng)），再做好自己的分析，有問題時(shí)詢問別人。以后有時(shí)間又拿出該書來自我測試，看看上一次的問題解決沒有，有沒有發(fā)現(xiàn)新問題。這個(gè)筆記本最后就成為我的精華本。不是開玩笑，現(xiàn)在我的幾本參考書（集題集）還是新的一樣，如果你有興趣，我可郵購給你。
      8.適當(dāng)?shù)乃究驾o助資料。
      這里我建議你去訪問新華考資網(wǎng)，去年在那里給我莫大的幫助，現(xiàn)在我還很衷心地感謝網(wǎng)校的全體老師。網(wǎng)校里有非常專業(yè)的司考總結(jié)歸納，各種法律法規(guī)的分?jǐn)?shù)走勢，貼近考生心理的人性分析。我還參加的新華考資網(wǎng)全程七階段輔導(dǎo)班，都是名 師視頻授課，對我的提高學(xué)習(xí)成績是非常有幫助的，學(xué)費(fèi)也很實(shí)惠才800元。Q:281342356另外，買幾本針對每種法律的參考書（譬如工商出版社法條、法律出版社張能寶真題），進(jìn)行相應(yīng)的練習(xí)。而那些所謂的一套套模擬試題，只要一本就可以了，因?yàn)樗鼈冎g互相抄襲嚴(yán)重，去年我就吃了虧。一口氣說了這么多，不一都能符合大家的要求，定希望各位考生仔細(xì)分析自己的情況以驗(yàn)證。
      第五篇：經(jīng)濟(jì)法---中國政法大學(xué)--司法考試必看
      法村www.sfks.net 下載
      經(jīng)濟(jì)法文本1
      1第一章
      競 爭 法
      主講 教師：吳景明
      [名師提示] 商法與經(jīng)濟(jì)法的內(nèi)容十分繁雜，大小涉及30多部法律。從歷年考試試題來看，試題類型以客觀題為主，但不排除在試卷中出現(xiàn)案例分析題。案例分析題通常出在幾部較為重要的法律上，如《公司法》、《勞動(dòng)法》、《保險(xiǎn)法》。從考題的廣度與深度看，有逐年擴(kuò)大與提高的趨勢，而且越來越強(qiáng)調(diào)理論基本功。從2000年開始命題的方式開始向題庫方向發(fā)展，題庫試題對知識(shí)點(diǎn)的覆蓋面很廣，可以說是面面俱到。這對考生來講應(yīng)考的難度加大了，為此考生應(yīng)做到：全面理解每一部法律的基本內(nèi)容，領(lǐng)會(huì)其背后的法理，熟練掌握重點(diǎn)內(nèi)容并能靈活應(yīng)用。
      在商法與經(jīng)濟(jì)法的復(fù)習(xí)中一定要做到：法不離手，商法與經(jīng)濟(jì)法中的小法非常多，有些實(shí)際上只看一看法條中的較為重要的條款就可以。但不要盲目地背法條，以做到融會(huì)貫通、會(huì)應(yīng)用為宜。為便于大家復(fù)習(xí)，在這里將近兩年來律師資格考試與首次司法考試的分值分布匯總?cè)缦拢?999年：《票據(jù)法》4分、《保險(xiǎn)法》2分、銀行法3分、《證券法》6分、稅法3分、《勞動(dòng)法》5分；2000年：《票據(jù)法》4分、《保險(xiǎn)法》9分、《證券法》1分、稅法3分、《勞動(dòng)法》4分；2002年：《票據(jù)法》3分、《保險(xiǎn)法》3分、銀行法1分、《證券法》2分、稅法3分、《勞動(dòng)法》5分。估計(jì)今年的考試也不會(huì)有太大的變動(dòng)。
      商法與經(jīng)濟(jì)法的考試方法與特點(diǎn)已基本定型，即采用小分、多題、并科、大卷面的客觀題形式，這種形式可以測試考生知識(shí)掌握的準(zhǔn)確度與完整性，這種特點(diǎn)要求考生要做到：精、細(xì)、準(zhǔn)，為此考生應(yīng)有選擇地做一些測試題，以檢驗(yàn)自己對知識(shí)的掌握情況，以及對難點(diǎn)的把握和對法理的應(yīng)用。
      第一章
      競 爭 法
      本章內(nèi)容包括《反不正當(dāng)競爭法》、《拍賣法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》。這部分內(nèi)容在司法考試大綱中是必考內(nèi)容，但是分值不是很高，而且考點(diǎn)直擊法律條文。因此，本部分在闡述相關(guān)內(nèi)容的同時(shí)，將引用相對應(yīng)的法律條文全文，這樣不僅能使考生更直觀地記憶重點(diǎn)內(nèi)容及其和相應(yīng)法律條文的對應(yīng)關(guān)系，而且免去了考生重復(fù)翻閱之勞。所以，希望考生在理解的基礎(chǔ)上熟記重點(diǎn)法條。
      第一節(jié) 反不正當(dāng)競爭法
      《反不正當(dāng)競爭法》掌握的重點(diǎn)包括：不正當(dāng)競爭行為的概念、限制競爭和不正當(dāng)競爭的種類及其表現(xiàn)形式。從歷年考試出題的規(guī)律看，《反不正當(dāng)競爭法》的出題范圍都沒有超出四種限制競爭和七種不正當(dāng)競爭的內(nèi)容。因此，考生在掌握基本理論的同時(shí)，切希熟記該法第5條至第15條的內(nèi)容，這樣，在本部分基本不會(huì)丟分。
      根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第2條的規(guī)定，所謂不正當(dāng)競爭行為，就是指經(jīng)營者違反法律規(guī)定損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為，在經(jīng)營者之間可能不發(fā)生任何經(jīng)濟(jì)交往關(guān)系，但是只要一方的行為直接或間接的侵害了其他經(jīng)營者的經(jīng)營利益，那么不正當(dāng)競爭行為也就構(gòu)成了。如甲和乙都是經(jīng)營家電的經(jīng)營者，如果甲在銷售家電時(shí)總是有意地使其銷售價(jià)格低于乙的定價(jià)，他們之間雖然沒有發(fā)生任何經(jīng)濟(jì)交往，①
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      但如果甲的銷售價(jià)格明顯低于成本，那么即對乙構(gòu)成了不正當(dāng)競爭，因此要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。
      一、限制競爭行為：
      所謂限制競爭行為，是指相關(guān)市場主體利用自己的各種優(yōu)勢來妨礙、阻止、排除其他市場主體進(jìn)行公平競爭的行為。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》的規(guī)定，限制競爭行為有以下四種具體表現(xiàn)形式：
      （一）公用企業(yè)或其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者的限制競爭行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第6條規(guī)定:“公用企業(yè)或者其他依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭?！?/p>
      公用企業(yè)，是指涉及公用事業(yè)的經(jīng)營者，包括供水、供電、供熱、供氣、郵政、電訊、公共交通運(yùn)輸?shù)刃袠I(yè)的經(jīng)營者。依法具有獨(dú)占地位的經(jīng)營者，是指在某個(gè)行業(yè)或?qū)δ撤N產(chǎn)品依法或者自然形成的具有某種壟斷性質(zhì)的經(jīng)營者。
      這兩類經(jīng)營者在某些行業(yè)或?qū)δ承┊a(chǎn)品享有其他經(jīng)營者無法比擬的經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，因此他們最容易利用其優(yōu)勢限制其他經(jīng)營者的公平競爭。具體表現(xiàn)形式有以下幾種：
      1．限定用戶、消費(fèi)者只能購買和使用其附帶提供的相關(guān)產(chǎn)品而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的同類商品，如電信部門安裝電話要求用戶只能用他提供的電話機(jī)，否則不給安裝。
      2．限定用戶、消費(fèi)者只能購買和使用其指定的經(jīng)營者生產(chǎn)或經(jīng)銷的商品而不得購買和使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的同類商品。
      3．強(qiáng)制用戶、消費(fèi)者購買其提供的不必要的商品及配件。
      4．強(qiáng)制用戶、消費(fèi)者購買其指定的經(jīng)營者提供的不必要的商品。
      5．以檢驗(yàn)商品質(zhì)量、性能為借口，阻礙用戶、消費(fèi)者購買使用其他經(jīng)營者提供的符合技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)要求的其他商品。
      6．對不接受其不合理?xiàng)l件的用戶、消費(fèi)者拒絕、中斷或者削減供應(yīng)相關(guān)商品或者濫收費(fèi)用，如電信部門對手機(jī)雙向收費(fèi)。
      7．其他限制競爭行為。
      此類限制競爭行為，其主體具有特定性，一般的經(jīng)營者不可能實(shí)施此種限制競爭行為。
      （二）政府及其所屬部門的限制競爭行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第7條規(guī)定:“政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動(dòng)。政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場，或者本地商品流向外地市場。”
      政府部門的限制競爭行為主要表現(xiàn)為濫用行政權(quán)力，搞地方保護(hù)主義，地區(qū)封鎖，限制產(chǎn)品進(jìn)入或者資源流出本地市場，其目的是為了謀取行業(yè)或地方的局部利益。其表現(xiàn)形式多種多樣，如某省某地的政府部門成立的“饅頭管理辦公室”限定饅頭經(jīng)營者只能購買其指定經(jīng)營者提供的面粉及其他原料。
      （三）搭售或附加其他不合理?xiàng)l件的行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第12條規(guī)定:“經(jīng)營者銷售商品，不得違背購買者的意愿搭售商品或者附加其他不合理的條件?！?/p>
      這種限制競爭行為是指經(jīng)營者銷售商品時(shí)，違背對方意愿，強(qiáng)行搭售其他商品或者附加對方難以接受的不合理?xiàng)l件。如出售暢銷商品的同時(shí)搭售滯銷商品。
      （四）招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第15條規(guī)定:“投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價(jià)或者壓低標(biāo)價(jià)。投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭?！?/p>
      招標(biāo)投標(biāo)是市場經(jīng)濟(jì)活動(dòng)中一種競價(jià)締約的交易方式，它必須建立在公平、公正、公開
      ②
      法村www.sfks.net 下載 的基礎(chǔ)上，如果招標(biāo)者與投標(biāo)者或者投標(biāo)者與投標(biāo)者之間相互串通即喪失了招標(biāo)投標(biāo)這一制度設(shè)立的本意，因此1999年8月30日我國專門通過了《招標(biāo)投標(biāo)法》，明確禁止串通招標(biāo)和投標(biāo)。
      招標(biāo)投標(biāo)中的串通行為的表現(xiàn)形式主要有：招標(biāo)者和投標(biāo)者串通，損害其他投標(biāo)者的利益；投標(biāo)者之間相互串通，損害招標(biāo)者的利益，從而使競爭的公平性降低或完全喪失。
      二、不正當(dāng)競爭行為：
      不正當(dāng)競爭行為是指經(jīng)營者在市場經(jīng)營活動(dòng)中采取非法的或者違反商業(yè)道德的手段和方式與其他經(jīng)營者進(jìn)行競爭的行為。它有以下七種具體的表現(xiàn)：
      （一）欺騙性交易行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第5條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用下列不正當(dāng)手段從事市場交易，損害競爭對手:
      （一）假冒他人的注冊商標(biāo);
      （二）擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品（;三）擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認(rèn)為是他人的商品（;四）在商品上偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引人誤解的虛假表示?！逼垓_性交易行為又稱假冒或混淆行為，它是指經(jīng)營者在其經(jīng)營活動(dòng)中以虛假不實(shí)的方式或手段來推銷自己的商品和服務(wù)，損害其他經(jīng)營者及消費(fèi)者利益的行為。具體表現(xiàn)為：
      1．假冒他人的注冊商標(biāo)，這種行為是指未經(jīng)商標(biāo)所有權(quán)人的許可而擅自使用其注冊商標(biāo)的行為，既侵犯了商標(biāo)所有人的商標(biāo)專用權(quán)，同時(shí)構(gòu)成不正當(dāng)競爭行為。如某刀具廠假冒德國雙立人牌刀具，而其刀具絕對達(dá)不到“雙立人”的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，這樣就會(huì)使消費(fèi)者認(rèn)為“雙立人”也不過如此。因此會(huì)使雙立人品牌的聲譽(yù)受到削弱。
      2．與知名商品相混淆的行為，它是指擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢或者使用與知名商品相近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人知名商標(biāo)相混淆，使購買者誤認(rèn)的行為。商品的名稱、包裝、裝潢同商品的商標(biāo)一起構(gòu)成商品的品牌，知名商品的品牌是其取得市場競爭優(yōu)勢的基礎(chǔ)，如被他人擅自使用，其競爭優(yōu)勢將受到削弱，因此這種行為也是非常嚴(yán)重的不正當(dāng)競爭行為。這里的知名商品是指在市場上有一定知名度，并在一定范圍為相關(guān)公眾所知悉的商品，其特有的名稱等是指與通用的名稱等具有顯著區(qū)別的商品名稱、包裝、裝潢。
      3．擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，使人誤認(rèn)為是他人的商品，這種行為使被冒用名稱或姓名的企業(yè)的競爭優(yōu)勢因此而被削弱。
      4．偽造、冒用各種質(zhì)量標(biāo)志和產(chǎn)地的行為。如非環(huán)保產(chǎn)品加上環(huán)保標(biāo)志，非綠色食品加上綠色食品標(biāo)志等，或者乙地的產(chǎn)品冒充甲地的產(chǎn)品，這種行為侵害的是被冒用的經(jīng)營者和其他合法的經(jīng)營者的利益。
      （二）商業(yè)賄賂行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第8條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個(gè)人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處。經(jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式給對方折扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方折扣、給中間人傭金的，必須如實(shí)入帳。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實(shí)入帳?！?商業(yè)賄賂行為是指經(jīng)營者為爭取交易機(jī)會(huì)給予交易對方相關(guān)人員和能夠影響交易的其他相關(guān)人員以財(cái)物或其他好處的行為。在現(xiàn)實(shí)生活中具體的表現(xiàn)形式有回扣、折扣、傭金、介紹費(fèi)等。不是所有的傭金、回扣、折扣、介紹費(fèi)都是商業(yè)賄賂，以賬外暗中給付的方式支付回扣就是商業(yè)賄賂，折扣和傭金不如實(shí)入賬是商業(yè)賄賂。從上述規(guī)定可以看出，回扣、折扣和傭金的給付或者接受是否合法，關(guān)鍵在于是否如實(shí)入賬，所以，“是否如實(shí)入賬”是判
      ③
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      斷合法與非法的界限。
      （三）虛假宣傳行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第9條規(guī)定:“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引人誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計(jì)、制作、發(fā)布虛假廣告?！?虛假宣傳行為是指經(jīng)營者利用廣告和其他方法對產(chǎn)品的質(zhì)量和性能、成分、用途、場地等所作的引人誤解的宣傳。虛假宣傳既損害消費(fèi)者及用戶的合法權(quán)益，同時(shí)對其他經(jīng)營同類業(yè)務(wù)和相同行業(yè)經(jīng)營者構(gòu)成不正當(dāng)競爭。這里需要注意的是引人誤解的宣傳。所謂引人誤解的宣傳就是宣傳內(nèi)容容易引起他人的錯(cuò)誤聯(lián)想，從而導(dǎo)致其作出錯(cuò)誤的購買決策，它具有極大隱蔽性，容易引起消費(fèi)者和用戶的誤認(rèn)。如，不明確的“買一送一”，附條件的贈(zèng)送而在宣傳時(shí)不明確條件等。進(jìn)行虛假宣傳的主體包括經(jīng)營者、廣告的制作者和廣告的發(fā)布者，這三類主體對虛假宣傳所產(chǎn)生的法律后果依法承擔(dān)連帶責(zé)任。
      （四）侵犯商業(yè)秘密的行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第10條規(guī)定:“經(jīng)營者不得采用下列手段侵犯商業(yè)秘密:
      （一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密;
      （二）披露、使用或者允許他人使用以前項(xiàng)手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密;
      （三）違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密。第三人明知或者應(yīng)知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密，視為侵犯商業(yè)秘密。本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！?/p>
      侵犯商業(yè)秘密的行為是指利用非法手段獲取、使用、披露其他經(jīng)營者的商業(yè)秘密的行為。這里所說的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息?！安粸楣娝ぁ笔侵笡]有公之于眾，仍處于保密狀態(tài)，如同樣具有實(shí)用性的專利，就不是商業(yè)秘密，因?yàn)樗呀?jīng)公之于眾了;“能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益”是指自己利用或者允許他人利用會(huì)帶來經(jīng)濟(jì)上的收益;“具有實(shí)用性”簡單說就是有用;“經(jīng)權(quán)利人采取保密措施”是指權(quán)利人確實(shí)精心地采取了有效的保密措施，而不是自己泄密或者放任泄密，這是關(guān)鍵的一點(diǎn)，如果沒有這一點(diǎn)，即使前幾項(xiàng)都具備，也不能構(gòu)成商業(yè)秘密。其具體的表現(xiàn)形式有：產(chǎn)品配方、制作工藝、產(chǎn)銷策略、客戶名單、供貨渠道等。商業(yè)秘密是經(jīng)營者獲取競爭優(yōu)勢的基礎(chǔ)，商業(yè)秘密一旦被竊取，經(jīng)營者將喪失市場上的競爭優(yōu)勢，其權(quán)益和經(jīng)濟(jì)利益將受到極大的損失。
      （五）低價(jià)傾銷行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第11條規(guī)定:“經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品。有下列情形之一的，不屬于不正當(dāng)競爭行為:
      （一）銷售鮮活商品;
      （二）處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品;
      （三）季節(jié)性降價(jià);
      （四）因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價(jià)銷售商品?！?/p>
      低價(jià)傾銷行為是指經(jīng)營者以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價(jià)格銷售商品的行為。低價(jià)傾銷不僅損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，而且會(huì)擾亂正常的經(jīng)濟(jì)秩序。因此，經(jīng)營者只要是以排擠競爭對手或獨(dú)占市場為目的、以低于成本的價(jià)格銷售商品，都是法律所禁止的行為。
      但是，不是所有的低于成本銷售商品都屬低價(jià)傾銷，下列四種情況不屬于低價(jià)傾銷行為：第一，銷售鮮活商品；第二，處理有效期即將到期的商品，或者其他積壓的商品；第三，季節(jié)性降價(jià)；第四，因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)而低于成本價(jià)拍賣商品。除法律規(guī)定的四種情形之外，其他一切以低于成本銷售的行為均屬傾銷。
      （六）不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為 《反不正當(dāng)競爭法》第13條規(guī)定:“經(jīng)營者不得從事下列有獎(jiǎng)銷售:
      （一）采取謊稱有獎(jiǎng)
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      或者故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)的欺騙方式進(jìn)行有獎(jiǎng)銷售;
      （二）利用有獎(jiǎng)銷售的手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品;
      （三）抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售，最高獎(jiǎng)的金額超過五千元。”
      有獎(jiǎng)銷售是市場經(jīng)濟(jì)條件下經(jīng)營者常用的一種刺激購買力的促銷手段，法律并不禁止所有的有獎(jiǎng)銷售行為，只禁止下列不正當(dāng)?shù)挠歇?jiǎng)銷售行為：第一，謊稱有獎(jiǎng)實(shí)則無獎(jiǎng)，或者對獎(jiǎng)項(xiàng)內(nèi)容作虛假、引人誤解的表示。第二，故意讓內(nèi)定人員中獎(jiǎng)。第三，故意將設(shè)有標(biāo)志的商品、獎(jiǎng)券不與同類商品同時(shí)投放。第四，抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售最高獎(jiǎng)金額超過5000元。在市場上可能看到以下情況：連環(huán)獎(jiǎng)，即幾次中獎(jiǎng)的最高獎(jiǎng)金額相加之和超過5000元是否算不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售？這里就看每一次中最高獎(jiǎng)是偶然的還是必然的，如果第一次中獎(jiǎng)的最高獎(jiǎng)金額獲得者當(dāng)然是以后歷次最高獎(jiǎng)金額的獲得者，這是采取化整為零的方式規(guī)避法律，顯然是不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售行為。如果某一中獎(jiǎng)?wù)吲既恢辛诉B環(huán)獎(jiǎng)中的各次最高獎(jiǎng)，即使各次獎(jiǎng)項(xiàng)的最高獎(jiǎng)金額相加之和超過5000元，也不能認(rèn)為是不正當(dāng)有獎(jiǎng)銷售。第五，利用有獎(jiǎng)銷售手段推銷質(zhì)次價(jià)高的商品。第六，其他欺騙性有獎(jiǎng)銷售行為。
      （七）商業(yè)詆毀行為
      《反不正當(dāng)競爭法》第14條規(guī)定:“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)?！?/p>
      商業(yè)詆毀行為是指經(jīng)營者故意捏造、散布虛假事實(shí)，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)，為自己取得競爭優(yōu)勢的行為。這里需要注意的是，構(gòu)成這樣的行為必須是出于主觀故意捏造、散布虛假的事實(shí)，如果不是故意捏造、散布虛假的事實(shí)，而是采取對比的方式，對產(chǎn)品或服務(wù)的客觀情況給予描述，即使是通過這種方式使競爭對手的優(yōu)勢明顯低于經(jīng)營者，那么也不能構(gòu)成商業(yè)詆毀行為。例如，某礦泉水經(jīng)營者通過實(shí)驗(yàn)的方式證明純凈水澆花導(dǎo)致花卉的死亡，因此他得出結(jié)論人喝純凈水不如喝礦泉水，那么像這種情況，雖然也有取得競爭優(yōu)勢的目的，但也不屬于不正當(dāng)競爭行為。因?yàn)殡m然沒有權(quán)威機(jī)構(gòu)做這種試驗(yàn)，但是這種客觀現(xiàn)實(shí)是存在的。
      第二節(jié)
      拍 賣 法
      一、《拍賣法》的內(nèi)容比較瑣碎，但是其內(nèi)容并不深?yuàn)W難懂。本部分在寫作時(shí)特別注意簡潔易懂，盡量做到通俗化，并突出了該法的重點(diǎn)，以求只看本節(jié)，勿求其他的效果。本書解決了考試所需解決的幾乎所有問題：
      （一）拍賣的定義 所謂拍賣，就是指以公開競價(jià)的形式將特定物品或財(cái)產(chǎn)權(quán)利轉(zhuǎn)讓給最高應(yīng)價(jià)者的買賣方式。
      拍賣有如下法律特點(diǎn)：
      1．以拍賣形式進(jìn)行的交易活動(dòng)必須通過中間人即拍賣人來實(shí)現(xiàn)，因此它較其他交易方式在法律關(guān)系上更為復(fù)雜；
      2．競價(jià)是拍賣過程最主要的特征，買受人完全通過公開應(yīng)價(jià)來取得交易資格；
      3．現(xiàn)場成交是買賣關(guān)系得以成立的重要表現(xiàn)。
      （二）拍賣的分類
      特殊物品拍賣是指對拍賣的資格有特殊要求的拍賣活動(dòng)，文物在我國屬特殊物品，對它們的拍賣就是特殊物品拍賣?！杜馁u法》第8條規(guī)定的兩種標(biāo)的的拍賣，即特殊物品拍賣，該條規(guī)定：“依照法律或者按照國務(wù)院規(guī)定須經(jīng)審批才能轉(zhuǎn)讓的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利，在拍賣前，應(yīng)當(dāng)依法辦理審批手續(xù)。委托拍賣文物，在拍賣前，應(yīng)當(dāng)經(jīng)拍賣人住所地的文物行政管理部門依法鑒定、許可?！?/p>
      定向拍賣是指對競買人資格有特殊要求的拍賣活動(dòng)。在公物拍賣中，有的公物可以以拍
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      賣的方式出售，有的公物必須以拍賣的方式出售。必須拍賣的公物為：關(guān)于這一點(diǎn)，《拍賣法》第9條規(guī)定：“國家行政機(jī)關(guān)依法沒收的物品，充抵稅款、罰款的物品和其他物品，按照國務(wù)院規(guī)定應(yīng)當(dāng)委托拍賣的，由財(cái)產(chǎn)所在地的省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設(shè)區(qū)的市的人民政府指定的拍賣人進(jìn)行拍賣。拍賣由人民法院依法沒收的物品，充抵罰金、罰款的物品以及無法返還的追回物品，適用前款規(guī)定?！?拍賣標(biāo)的是指在拍賣活動(dòng)中拍賣人展示的受委托人的委托準(zhǔn)備出賣的并供競買人出價(jià)應(yīng)買的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利。根據(jù)《拍賣法》的規(guī)定，拍賣標(biāo)的應(yīng)該是委托人自己所有或者依法有處分權(quán)的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利。拍賣標(biāo)的的范圍是極為廣泛的。
      （三）拍賣法
      拍賣法是規(guī)定拍賣當(dāng)事人主體資格和拍賣規(guī)則并調(diào)整因拍賣活動(dòng)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
      （四）拍賣行業(yè)的監(jiān)督管理部門
      《拍賣法》第5條規(guī)定:“國務(wù)院負(fù)責(zé)管理拍賣業(yè)的部門對全國拍賣業(yè)實(shí)施監(jiān)督管理。省、自治區(qū)、直轄市的人民政府和設(shè)區(qū)的市的人民政府負(fù)責(zé)管理拍賣業(yè)的部門對本行政區(qū)域內(nèi)的拍賣業(yè)實(shí)施監(jiān)督管理。
      公安機(jī)關(guān)對拍賣業(yè)按照特種行業(yè)實(shí)施治安《拍賣法》第17條規(guī)定:“拍賣行業(yè)協(xié)會(huì)是依法成立的社會(huì)團(tuán)體法人，是拍賣業(yè)的自律性組織。拍賣行業(yè)協(xié)會(huì)依照本法并根據(jù)章程，對拍賣企業(yè)和拍賣師進(jìn)行監(jiān)督?！?/p>
      拍賣企業(yè)是拍賣協(xié)會(huì)的會(huì)員，拍賣師是拍賣企業(yè)的雇員。
      二、拍賣當(dāng)事人是指拍賣人、委托人、競買人和買受人。
      （一）拍賣人
      拍賣人是指委托人與買受人的中間人，是依照《拍賣法》和《公司法》設(shè)立的從事拍賣活動(dòng)的企業(yè)法人。拍賣人必須具備下列條件：
      1．有100萬元人民幣以上的注冊資本；
      2．有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)、住所和章程；
      3．有與從事拍賣業(yè)務(wù)相適應(yīng)的必要的從業(yè)人員，包括拍賣師及其他工作人員； 4．符合《拍賣法》和其他法律規(guī)定的拍賣業(yè)務(wù)規(guī)則； 5．公安機(jī)關(guān)頒發(fā)的特種行業(yè)許可證； 6．符合國務(wù)院有關(guān)拍賣業(yè)發(fā)展的規(guī)定； 7．法律、行政法規(guī)所規(guī)定的其他條件。
      從事文物拍賣的拍賣人其注冊資本和從業(yè)人員還必須滿足以下要求： 1．有1000萬元人民幣以上的注冊資本；
      2．有具有文物拍賣專業(yè)知識(shí)的拍賣師和其他工作人員。
      （二）拍賣師
      拍賣師是指有資格主持拍賣活動(dòng)的自然人，拍賣師必須符合下列條件和資格： 1．具有高等院校?？埔陨蠈W(xué)歷和拍賣專業(yè)知識(shí)； 2．在拍賣企業(yè)工作2年以上； 3．品行良好；
      4．依法取得拍賣資格證書。
      有下列情形之一的人不得擔(dān)任拍賣師： 1．被開除公職未滿5年的；
      2．被吊銷拍賣師資格證書未滿5年的； 3．因故意犯罪受過刑事處罰的。 拍賣人的權(quán)利和義務(wù)：
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      1．拍賣人依法享有下列權(quán)利：
      (1)有權(quán)要求委托人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵；
      (2)認(rèn)為需要時(shí)，可以對拍賣標(biāo)的進(jìn)行鑒定；
      (3)有權(quán)要求競買人出具合法有效的證明文件以確定其競買資格；(4)有權(quán)指定拍賣師；
      (5)依法主持拍賣活動(dòng)，不受他人的非法干涉。2．拍賣人負(fù)有下列義務(wù)：
      (1)應(yīng)當(dāng)向競買人說明拍賣標(biāo)的的瑕疵；
      (2)接受委托后，未經(jīng)委托人同意，不得委托其他拍賣人拍賣；(3)對委托人交付拍賣的物品，有保管義務(wù)；
      (4)委托人、買受人要求對其身份保密的，應(yīng)為其保密；
      (5)拍賣成交后，應(yīng)按照約定向委托人交付拍賣標(biāo)的的價(jià)款，并按照約定將拍賣標(biāo)的移交給買受人；
      (6)不得以競買人的身份參加自己組織的拍賣活動(dòng)，也不得委托他人代為競買；
      (7)不得在自己組織的拍賣活動(dòng)中拍賣自己的物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利；
      (8)不得與委托人串通損害競買人的利益；
      (9)不得與競買人串通，損害委托人的利益。
      （三）委托人
      委托人是指委托拍賣人拍賣物品或者財(cái)產(chǎn)權(quán)利的公民、法人或其他組織。公民作為委托人時(shí)，應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力。 1．委托人依法享有下列權(quán)利：
      (1)有權(quán)確定拍賣標(biāo)的的保留價(jià)，并要求拍賣人保密；
      (2)在拍賣開始前可以撤回拍賣標(biāo)的，但應(yīng)支付必要的費(fèi)用；
      (3)拍賣成交后有權(quán)取得拍賣品價(jià)款。 3． 委托人負(fù)有下列義務(wù)：
      (1)應(yīng)當(dāng)向拍賣人說明拍賣標(biāo)的的來源和瑕疵；(2)不得參與競買，也不得委托他人代為競買；
      (3)依照約定或《拍賣法》的規(guī)定，向拍賣人支付傭金；
      (4)按約定由委托人移交拍賣標(biāo)的的，拍賣成交后委托人應(yīng)將拍賣標(biāo)的移交給買受人。
      拍賣人或委托人應(yīng)按時(shí)交付拍賣標(biāo)的物，否則應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
      （四）競買人和買受人
      競買人是指參加競購拍賣標(biāo)的物的公民、法人或其他組織。買受人是指以最高應(yīng)價(jià)購得拍賣標(biāo)的物的競買人。買受人肯定是競買人，競買人卻不一定是買受人。競買人存在于整個(gè)拍賣過程，買受人卻是拍賣結(jié)束時(shí)最終買到拍賣標(biāo)的物的人。
      1． 競買人享有下列權(quán)利：
      (1)有權(quán)了解拍賣標(biāo)的物的瑕疵，查驗(yàn)拍賣標(biāo)的物和有關(guān)拍賣資料；(2)可以自行參加競買，也可以委托其代理人參加競買。2．競買人負(fù)有下列義務(wù)：
      (1)拍賣時(shí)一經(jīng)應(yīng)價(jià)不得撤回，除非有其他競買人有更高應(yīng)價(jià)；
      (2)競買人之間、競買人與拍賣人之間不得惡意串通，損害其他競買人的利益。3．買受人的權(quán)利義務(wù)為：
      按照約定支付拍賣標(biāo)的物的價(jià)款后，有權(quán)取得拍賣標(biāo)的物。買受人負(fù)有按照約定支付價(jià)款的義務(wù)；買受人未按約定受領(lǐng)拍賣標(biāo)的物的，應(yīng)支付拍賣標(biāo)的物的保管費(fèi)用。如果該標(biāo)的 ⑦
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      物再行拍賣，原買受人應(yīng)該支付第一次拍賣的傭金，并補(bǔ)足低于原拍賣價(jià)款的部分。
      三、拍賣程序、拍賣方式和拍賣規(guī)則
      （一）拍賣程序
      拍賣程序分為拍賣委托、拍賣展示與公告、拍賣實(shí)施、再行拍賣四個(gè)階段。1． 拍賣委托階段。
      拍賣委托是拍賣程序的起始階段。在這一階段，委托人選擇拍賣人，雙方簽訂委托合同，拍賣人有權(quán)利和義務(wù)對委托人提供的有關(guān)文件和資料進(jìn)行核實(shí)，并可對拍賣標(biāo)的物進(jìn)行鑒定。鑒定結(jié)論與委托合同載明的標(biāo)的物狀況不符的，有權(quán)要求變更或解除合同。委托拍賣合同必須采取書面形式，并載明法定事項(xiàng)。
      《拍賣法》第42條規(guī)定：“拍賣人應(yīng)當(dāng)對委托人提供的有關(guān)文件、資料進(jìn)行核實(shí)。拍賣人接受委托的，應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂書面委托拍賣合同?！?/p>
      《拍賣法》第43條規(guī)定：“拍賣人認(rèn)為需要對拍賣標(biāo)的進(jìn)行鑒定的，可以進(jìn)行鑒定。鑒定結(jié)論與委托拍賣合同載明的拍賣標(biāo)的狀況不相符的，拍賣人有權(quán)要求變更或者解除合同?！?2．拍賣公告與展示。（1）拍賣公告：拍賣公告是拍賣人向社會(huì)公眾發(fā)布拍賣信息的一種法定形式。發(fā)布的方式應(yīng)當(dāng)通過報(bào)紙或其他新聞媒體進(jìn)行。公告應(yīng)當(dāng)在拍賣日7日前發(fā)布。
      （2）拍賣展示：拍賣展示是將拍賣標(biāo)的物以實(shí)物或資料的形式提供給競買人了解和觀察的法定程序。展示的時(shí)間不得少于2日。
      3． 拍賣實(shí)施。
      拍賣實(shí)施是通過現(xiàn)場拍賣達(dá)成交易的過程。拍賣實(shí)施分為以下幾個(gè)步驟：
      第一，現(xiàn)場拍賣。即由拍賣師主持，首先宣布拍賣規(guī)則和注意事項(xiàng)，其次正式進(jìn)入競買程序，其程序?yàn)椋号馁u師開叫價(jià)——競買人應(yīng)價(jià)——其他競買人輪番應(yīng)價(jià)——最后是擊槌成交。應(yīng)價(jià)的規(guī)則為：一是必須高于叫價(jià)或前一個(gè)應(yīng)價(jià)，二是應(yīng)價(jià)必須高于或等于拍賣師宣布的加價(jià)幅度，三是相同應(yīng)價(jià)以最先應(yīng)價(jià)為準(zhǔn)，四是應(yīng)價(jià)必須在拍賣師擊槌前完成，五是應(yīng)價(jià)不得反悔。擊槌是拍賣師以槌擊板表示成交的特定行為?，F(xiàn)場拍賣依法應(yīng)制作拍賣筆錄，拍賣筆錄由拍賣師、記錄人及成交后的買受人簽名。
      第二，成交付費(fèi)?，F(xiàn)場拍賣成交后，拍賣人與買受人應(yīng)簽署拍賣成交確認(rèn)書。與此同時(shí)，買受人應(yīng)交付所有費(fèi)用。最后，拍賣人應(yīng)交付拍賣品及有關(guān)憑證和資料。如買受人不能一次性付清所有費(fèi)用，應(yīng)向拍賣人支付拍賣成交價(jià)20%以下的定金，并約定付清全部費(fèi)用的時(shí)間，全部費(fèi)用付清后方可提貨。定金適用合同法的有關(guān)規(guī)定。
      第三，履約。履約是在拍賣成交后由拍賣人按委托合同將拍賣所得價(jià)款交付委托人，并收取傭金和相關(guān)費(fèi)用，同時(shí)向買受人交付拍賣標(biāo)的物。如買受人未付清價(jià)款前，拍賣人交付拍賣標(biāo)的物，應(yīng)對委托人承擔(dān)付款的責(zé)任。
      4． 再行拍賣。
      再行拍賣是就同一委托人委托的同一拍賣標(biāo)的物由原拍賣人進(jìn)行第二次或者多次拍賣。出現(xiàn)下列兩種情況之一時(shí)進(jìn)行再行拍賣：
      第一，首次拍賣未能成功；
      第二，初次拍賣成交后，買受人拒絕交付價(jià)款或者不按時(shí)交付價(jià)款，使拍賣程序無法正常終結(jié)，拍賣人與委托人可商量再行拍賣。這時(shí)，拍賣人與委托人無須簽訂新拍賣合同，其損失由原買受人承擔(dān)。
      5． 拍賣費(fèi)用和傭金。
      拍賣費(fèi)用是委托人因撤回委托或者拍賣未成交而需要向拍賣人支付的金錢；傭金是買受人在拍賣成交后向拍賣人支付的金錢。委托人撤回拍賣標(biāo)的的或者拍賣未成交的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付約定的費(fèi)用；未作約定的，應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付為拍賣支出的合理費(fèi)用。
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      賣成交后，委托人、買受人應(yīng)當(dāng)向拍賣人支付約定比例的傭金；對傭金比例未作約定的，拍賣人可以向委托人、買受人各收取不超過拍賣成交價(jià)5%的傭金。拍賣人收取傭金的比例按照同拍賣成交價(jià)成反比的原則確定。對此規(guī)定，見《拍賣法》第29條、第56條、第57條的規(guī)定。
      （二）拍賣方式 拍賣方式是指在拍賣時(shí)競買人表達(dá)自己競買意志和愿望的方式。常見的有增價(jià)拍賣、減價(jià)拍賣、密封遞價(jià)拍賣、有聲拍賣和無聲拍賣。
      1．增價(jià)拍賣，是指在拍賣中競買人的報(bào)價(jià)按照由低到高的規(guī)律依次遞增，價(jià)格走向只增不減，直至競買人的最高報(bào)價(jià)被拍賣師確認(rèn)成交。這是拍賣業(yè)中采用最廣泛的拍賣方式。
      2．減價(jià)拍賣，是指在拍賣中價(jià)格走向逐步降低的拍賣方式，是拍賣師從一個(gè)事先確定的價(jià)位開始按照既定的減價(jià)幅度，遵循由高到低的規(guī)律，由拍賣師依次報(bào)價(jià)，直至被確認(rèn)成交。這種方式與增價(jià)拍賣相比，可以縮短拍賣時(shí)間，提高拍賣效率，大多適用于鮮活物品的拍賣。增價(jià)拍賣和減價(jià)拍賣最大的不同在于競買人的法律地位，在增價(jià)拍賣中，競買人是要約發(fā)出人，拍賣師的擊槌是承諾，在減價(jià)拍賣中，競買人的應(yīng)價(jià)是承諾，拍賣師的報(bào)價(jià)是要約。
      3．有聲拍賣是在拍賣現(xiàn)場，競買人的報(bào)價(jià)或者應(yīng)價(jià)通過口頭方式予以表示，無需其他輔助手段。
      4．無聲拍賣是指在拍賣現(xiàn)場，競買人不是發(fā)聲報(bào)價(jià)，而是通過舉牌或約定的手勢等方式進(jìn)行報(bào)價(jià)或者應(yīng)價(jià)。
      （三）拍賣規(guī)則
      拍賣必須要遵守以下四大規(guī)則： 1．瑕疵請求規(guī)則。
      這一規(guī)則要求委托人應(yīng)向拍賣人、拍賣人應(yīng)向競買人說明拍賣標(biāo)的物的瑕疵，告知后，競買人對已告知的瑕疵即喪失請求權(quán)。
      如果瑕疵是顯而易見的，不經(jīng)告知仍可發(fā)現(xiàn)，委托人、拍賣人即使未告知，對瑕疵也不負(fù)擔(dān)保責(zé)任。
      委托人、拍賣人不盡瑕疵告知義務(wù)，買受人可主張拍賣無效。委托人和拍賣人對因此而給買受人造成的損失應(yīng)根據(jù)過錯(cuò)原則分擔(dān)責(zé)任。因買受人的疏忽或者誤解購買了帶有瑕疵的拍賣品，或者瑕疵是由買受人自己的過錯(cuò)造成的，委托人、拍賣人則不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。拍賣人、委托人在拍賣前聲明不能保證拍賣標(biāo)的的真?zhèn)位蛘咂焚|(zhì)的，不承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任。
      因未聲明瑕疵而請求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為1年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計(jì)算。
      2．底價(jià)規(guī)則。
      這一規(guī)則是指委托人可以就拍賣標(biāo)的物確定一個(gè)最低價(jià)格，又稱保留價(jià)，競買人的應(yīng)價(jià)結(jié)束時(shí)，其最高應(yīng)價(jià)仍低于此價(jià)的，拍賣師應(yīng)宣布拍賣不成交。在這一規(guī)則中，拍賣師必須遵循委托人所設(shè)定的最低拍賣價(jià)格。拍賣人對抗底價(jià)的行為無效。 3．價(jià)高者得規(guī)則。
      這一規(guī)則是指在拍賣中經(jīng)過競價(jià)，拍賣標(biāo)的物屬于出價(jià)最高的買主。在拍賣中，底價(jià)規(guī)則可以對抗價(jià)高者得規(guī)則。
      4．禁止參與競買規(guī)則。這一規(guī)則即禁止委托人、拍賣人參與競買。拍賣人及其他工作人員不得以競買人的身份參與自己組織的拍賣活動(dòng)，并不得委托他人代為競買。委托人也不得參與或委托他人參與競
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      買自己委托拍賣的物品。
      《拍賣法》規(guī)定的法律責(zé)任是指委托人、拍賣人、競買人以及國家機(jī)關(guān)違反法律規(guī)定時(shí)而實(shí)施的非法委托、瑕疵隱藏、違禁競買競賣、惡意串通、不正當(dāng)收取傭金等行為所產(chǎn)生的法律后果。
      第三節(jié)
      招 標(biāo) 投 標(biāo) 法
      《招標(biāo)投標(biāo)法》內(nèi)容較多，本節(jié)從考生的需要出發(fā)，進(jìn)行了詳細(xì)、重點(diǎn)歸納，刪除了幾乎全部為考試所不必需的內(nèi)容，希望考生詳細(xì)掌握在本節(jié)邏輯結(jié)構(gòu)下的重點(diǎn)內(nèi)容。
      所謂招標(biāo)就是指招標(biāo)人對貨物、工程和服務(wù)事先公布采購的條件和要求，邀請投標(biāo)人參加投標(biāo)，招標(biāo)人按照規(guī)定的程序確定中標(biāo)人的行為。
      所謂投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人提出的要求和條件參加投標(biāo)競爭的行為。
      從《合同法》角度看，招標(biāo)是要約邀請，投標(biāo)是發(fā)出要約，這兩種行為都屬于訂立合同的預(yù)備階段，是交易活動(dòng)中的兩個(gè)主要步，它們具有公開性、公正性和投標(biāo)一次性等顯著特點(diǎn)。
      依照《招標(biāo)投標(biāo)法》第3條的規(guī)定，必須進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)的項(xiàng)目主要包括以下三類：
      第一類：是大型基礎(chǔ)設(shè)施、公共事業(yè)等關(guān)系社會(huì)公共利益、公共安全的項(xiàng)目； 第二類：全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項(xiàng)目； 第三類：使用境外貸款、援助資金的項(xiàng)目。
      在這三類項(xiàng)目中，實(shí)行招標(biāo)的內(nèi)容包括勘察、設(shè)計(jì)、施工、監(jiān)理以及與工程建設(shè)有關(guān)的重要設(shè)備、材料的采購，都必須按照《招標(biāo)投標(biāo)法》規(guī)定進(jìn)行招標(biāo)。
      《招標(biāo)投標(biāo)法》第4條規(guī)定：“任何單位和個(gè)人不得將依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他任何方式規(guī)避招標(biāo)?！?/p>
      涉及國家安全、國家秘密、搶險(xiǎn)救災(zāi)或者屬于利用扶貧資金實(shí)行以工代賑需要使用農(nóng)民工等特殊情況，不適宜進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，按照國家有關(guān)規(guī)定可以不進(jìn)行招標(biāo)。
      一、招標(biāo)
      （一）招標(biāo)的方式
      招標(biāo)的方式包括兩種：公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第10條規(guī)定：“招標(biāo)分為公開招標(biāo)和邀請招標(biāo)。公開招標(biāo)，是指招標(biāo)人以招標(biāo)公告的方式邀請不特定的法人或者其他組織投標(biāo)。邀請招標(biāo)，是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請書的方式邀請?zhí)囟ǖ姆ㄈ嘶蛘咂渌M織投標(biāo)?！?/p>
      公開招標(biāo)的投標(biāo)人具有不特定性，而邀請招標(biāo)的投標(biāo)人具有特定性。
      （二）招標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu) 招標(biāo)人是依《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定提出招標(biāo)項(xiàng)目并進(jìn)行招標(biāo)的法人或其他組織。依照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，這里的招標(biāo)人不包括自然人。招標(biāo)人必須具備法定的條件：
      （1）招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進(jìn)行招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)資金或資金來源已經(jīng)落實(shí)，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實(shí)載明；
      （2）招標(biāo)人提出的招標(biāo)項(xiàng)目按照國家有關(guān)規(guī)定需要履行項(xiàng)目審批手續(xù)的，應(yīng)當(dāng)先履行審批手續(xù)，取得批準(zhǔn)。
      招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)是指依法設(shè)立從事招標(biāo)代理業(yè)務(wù)并提供相關(guān)服務(wù)的社會(huì)中介組織。從事工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)，其資格由國務(wù)院或者省一級人民政府的建設(shè)行政主管部門認(rèn)定，從事其他招標(biāo)代理業(yè)務(wù)的招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)其資格認(rèn)定的主要部門由國務(wù)院規(guī)定。
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      招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)具備下列條件：
      （1）有與其業(yè)務(wù)相應(yīng)的營業(yè)場所和相應(yīng)的資金；
      （2）有能夠編制招標(biāo)文件和組織評標(biāo)的相應(yīng)專業(yè)力量；
      （3）有在招投標(biāo)領(lǐng)域工作滿8年并具有高級技術(shù)職稱或者具有同等專業(yè)水平的、可作為評標(biāo)委員會(huì)人選的技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家?guī)臁?/p>
      招標(biāo)人有權(quán)決定自行辦理招標(biāo)事宜或者委托招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)代為辦理，委托辦理的招標(biāo)人有權(quán)選擇招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)。
      （三）招標(biāo)程序
      1．招標(biāo)公告及投標(biāo)邀請書。
      公開招標(biāo)的應(yīng)發(fā)布招標(biāo)公告，發(fā)布招標(biāo)公告應(yīng)通過國家指定的報(bào)刊、信息網(wǎng)絡(luò)或者其他媒介進(jìn)行，招標(biāo)公告應(yīng)載明法定的內(nèi)容。邀請招標(biāo)的應(yīng)發(fā)出投標(biāo)邀請書，投標(biāo)邀請書應(yīng)當(dāng)向3個(gè)以上具備承辦招標(biāo)項(xiàng)目能力、資信良好的特定的法人或者其他組織發(fā)出。
      2．對投標(biāo)人的資格審查
      招標(biāo)人有權(quán)要求潛在的投標(biāo)人提供有關(guān)資質(zhì)證明文件和業(yè)績情況，并對其進(jìn)行資格審查。
      3．對招標(biāo)人的禁止性規(guī)定。
      （1）招標(biāo)人不得向他人透露已獲得招標(biāo)文件的潛在投標(biāo)人的名稱、數(shù)量以及可能影響公平競爭的有關(guān)招標(biāo)投標(biāo)的其他情況；
      （2）招標(biāo)人對其標(biāo)底進(jìn)行嚴(yán)格保密；（3）招標(biāo)人不得以不合理的條件限制或者排斥潛在投標(biāo)人，不得對潛在投標(biāo)人實(shí)行歧視性待遇；
      （4）招標(biāo)人發(fā)布的招標(biāo)文件不得要求或者標(biāo)明特定的生產(chǎn)供應(yīng)者；（5）招標(biāo)人在確定中標(biāo)前，不得與投標(biāo)人就實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。4． 招標(biāo)法定時(shí)間。
      （1）澄清或者修改時(shí)間的規(guī)定：《招標(biāo)投標(biāo)法》第23條規(guī)定：“招標(biāo)人對已發(fā)出的招標(biāo)文件進(jìn)行必要的澄清或者修改的，應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件要求提交投標(biāo)文件截止時(shí)間至少十五日前，以書面形式通知所有招標(biāo)文件收受人。該澄清或者修改的內(nèi)容為招標(biāo)文件的組成部分。（2）投標(biāo)人編制投標(biāo)文件時(shí)間的確定：《招標(biāo)投標(biāo)法》第24條規(guī)定:“招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)確定投標(biāo)人編制投標(biāo)文件所需要的合理時(shí)間；但是，依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，自招標(biāo)文件開始發(fā)出之日起至投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止之日止，最短不得少于二十日?！?5．重新招標(biāo)。
      招標(biāo)人收到投標(biāo)文件后，如果發(fā)現(xiàn)投標(biāo)人少于3個(gè)的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定重新招標(biāo)。必須招標(biāo)的項(xiàng)目在廢標(biāo)后，招標(biāo)人必須依法重新招標(biāo)。
      二、投標(biāo)
      （一）投標(biāo)人與投標(biāo)資格 投標(biāo)人是指響應(yīng)招標(biāo)、參加投標(biāo)競爭的法人或者其他組織。自然人只能成為允許個(gè)人參加項(xiàng)目的投標(biāo)人，自然人作為投標(biāo)人適用招標(biāo)投標(biāo)法關(guān)于投標(biāo)人的規(guī)定。投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力。
      （二）聯(lián)合體投標(biāo)
      聯(lián)合體投標(biāo)是指兩個(gè)以上的法人或者其他組織共同組成一個(gè)非法人的聯(lián)合體，以該聯(lián)合體的名義作為一個(gè)投標(biāo)人，參加投標(biāo)競爭。聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)能力，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件。
      根據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第31條的規(guī)定，由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體按照資質(zhì)等級較低的單位確定資質(zhì)等級。例如，對一項(xiàng)建設(shè)工程項(xiàng)目，有三個(gè)建筑公司組成一個(gè)聯(lián)合體投標(biāo)，?
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      這三個(gè)建筑公司的資質(zhì)等級分別是一、二、三級，而這個(gè)聯(lián)合體的資質(zhì)等級只能確定為最低的一個(gè)等級——三級。
      在聯(lián)合體內(nèi)部，聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，明確各方在投標(biāo)項(xiàng)目中的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，并將共同投標(biāo)協(xié)議連同投標(biāo)文件一并提交招標(biāo)人。聯(lián)合體中標(biāo)后，應(yīng)當(dāng)由各方共同與招標(biāo)人簽訂合同，就中標(biāo)項(xiàng)目向招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。招標(biāo)人不得強(qiáng)制投標(biāo)人聯(lián)合共同投標(biāo)，不得限制投標(biāo)人之間的競爭。
      （三）投標(biāo)人不得從事下列行為
      1．投標(biāo)人不得相互串通投標(biāo)，或者與招標(biāo)人串通投標(biāo)；
      2．投標(biāo)人不得以行賄的手段謀取中標(biāo)；
      3．投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競標(biāo)；
      4．投標(biāo)人不得以他人名義投標(biāo)，或者弄虛作假騙取中標(biāo)； 5．投標(biāo)人不得排擠其他投標(biāo)人的公平競爭。
      三、程序
      （一）開標(biāo)
      開標(biāo)是指招標(biāo)人將所有的招標(biāo)文件啟封。開標(biāo)應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件確定的提交投標(biāo)文件截止時(shí)間的同一時(shí)間公開進(jìn)行，開標(biāo)地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為招標(biāo)文件預(yù)先確定的地點(diǎn)。開標(biāo)由招標(biāo)人主持，邀請所有投標(biāo)人參加。
      開標(biāo)程序?yàn)椋?/p>
      1．投標(biāo)人或者其推選的代表、招標(biāo)人委托的公證機(jī)關(guān)檢查投標(biāo)文件的密封情況；
      2．拆封所有密封文件并宣讀投標(biāo)文件的主要內(nèi)容； 3．進(jìn)入開標(biāo)過程并存檔備查
      。
      （二）評標(biāo)
      評標(biāo)是指對投標(biāo)文件按照規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評審，選出最佳投標(biāo)。評標(biāo)由招標(biāo)人依法組建的評標(biāo)委員會(huì)負(fù)責(zé)。招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)采取必要的措施，保證評標(biāo)在嚴(yán)格保密的情況下進(jìn)行。任何單位不得非法干預(yù)、影響評標(biāo)的過程和結(jié)果。
      評標(biāo)委員會(huì)是由招標(biāo)人依法組建的，由招標(biāo)人的代表和有關(guān)技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家組成的，對投標(biāo)文件進(jìn)行審查、評選并最終確定中標(biāo)人的臨時(shí)性組織。
      依照《招標(biāo)投標(biāo)法》第37條的規(guī)定，評標(biāo)委員會(huì)成員為5人以上的單數(shù)，技術(shù)、經(jīng)濟(jì)等方面的專家不得少于專家總數(shù)的2/3。其專家由招標(biāo)人從國務(wù)院有關(guān)部門或者省級人民政府有關(guān)部門提供的專家名冊或者招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)的專家?guī)靸?nèi)的相關(guān)專業(yè)的專家名單中以抽簽的方式確定，特殊招標(biāo)項(xiàng)目可以由招標(biāo)人直接確定。
      評標(biāo)委員會(huì)應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件已經(jīng)確定了的評標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法進(jìn)行評審，最終確定中標(biāo)人。評標(biāo)委員會(huì)必須遵守下列準(zhǔn)則：
      1．客觀、公正地履行職務(wù)；
      2．禁止非法接觸投標(biāo)人；
      3．不得透露對投標(biāo)文件的評審和比較，中標(biāo)候選人的推薦情況，以及與評標(biāo)有關(guān)的其他情況。
      （三）詢標(biāo)
      詢標(biāo)，顧名思義有詢問探究的意思，是指評標(biāo)委員會(huì)對評標(biāo)文件中含義不明確的內(nèi)容，要求投標(biāo)人作出必要的澄清或者說明。投標(biāo)人作出澄清或者說明不是隨意的，澄清和說明的內(nèi)容不得超出投標(biāo)文件的范圍，也不得改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容。否則即等于投標(biāo)人發(fā)出新邀約。例如，投標(biāo)人在其澄清或者說明時(shí)增加了原投標(biāo)文件沒有的內(nèi)容，改變了原投標(biāo)文件的設(shè)計(jì)方案及價(jià)款等，都不符合詢標(biāo)的要求。
      《招標(biāo)投標(biāo)法》第39條規(guī)定：“評標(biāo)委員會(huì)可以要求投標(biāo)人對投標(biāo)文件中含義不明確的 ?
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      內(nèi)容作必要的澄清或者說明，但是澄清或者說明不得超出投標(biāo)文件的范圍或者改變投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容?！?/p>
      （四）廢標(biāo)
      廢標(biāo)是指在招標(biāo)投標(biāo)過程中，評標(biāo)委員會(huì)對所有的投標(biāo)文件進(jìn)行評價(jià)、審查后，認(rèn)為所有的投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求，對其全部予以否決的法律行為?？梢姡瑥U標(biāo)并不是對某個(gè)投標(biāo)或者某幾個(gè)投標(biāo)予以否決，而是對全部投標(biāo)全盤否決，否則即不稱其為廢標(biāo)。
      廢標(biāo)之后，招標(biāo)人應(yīng)按照招標(biāo)投標(biāo)法的規(guī)定重新招標(biāo)?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第42條規(guī)定：“評標(biāo)委員會(huì)經(jīng)評審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所有投標(biāo)。依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目的所有投標(biāo)被否決的，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)依照本法重新招標(biāo)?！?/p>
      （五）中標(biāo)
      中標(biāo)即招標(biāo)人或評標(biāo)委員會(huì)最終選中投標(biāo)人并使其中標(biāo)的法律行為。中標(biāo)以招標(biāo)人向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書為標(biāo)志。中標(biāo)人確定后招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。
      中標(biāo)通知書對招標(biāo)人和中標(biāo)人都具有法律效力，其發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果或中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。
      自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起30日內(nèi)，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)就相互的權(quán)利義務(wù)關(guān)系簽訂書面合同。招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交。中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照合同的約定自己履行義務(wù)，完成中標(biāo)項(xiàng)目，不得轉(zhuǎn)讓或變相轉(zhuǎn)讓中標(biāo)項(xiàng)目。
      中標(biāo)人可以采取分包的形式將中標(biāo)項(xiàng)目的部分工作再分包給其他人完成。分包必須符合下列條件：
      （1）合同中約定允許分包或者分包已經(jīng)招標(biāo)人同意；
      （2）分包給他人完成的是中標(biāo)項(xiàng)目的部分非主體、非關(guān)鍵性工作；（3）接受分包的人應(yīng)當(dāng)具備相應(yīng)的資格條件并不得再次分包。中標(biāo)人對分包的項(xiàng)目向招標(biāo)人負(fù)責(zé)，接受分包的人對分包的項(xiàng)目同中標(biāo)人對招標(biāo)人承擔(dān)連帶責(zé)任。
      第二章
      消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法和產(chǎn)品質(zhì)量法
      本章的兩節(jié)內(nèi)容聯(lián)系比較多，但是其側(cè)重點(diǎn)各有不同。希望考生復(fù)習(xí)時(shí)注意掌握其各自的重點(diǎn)。
      第一節(jié)
      消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法
      復(fù)習(xí)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》時(shí)注意重點(diǎn)法律條文和重點(diǎn)內(nèi)容。本節(jié)進(jìn)行了高度的抽象和概括。希望考生抓住本節(jié)所列的幾個(gè)側(cè)重點(diǎn)。《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》在司法考試當(dāng)中是個(gè)小法，在我國的整個(gè)法律體系當(dāng)中其所占的地位似乎微不足道，但是它和每個(gè)人的切身利益都有關(guān)，由于消費(fèi)者權(quán)益引起的幾個(gè)大案件都非常轟動(dòng)，特別是發(fā)生在北京的一個(gè)是賈國宇傷害案，再一個(gè)就是王海的打假行為，然后就是東芝事件、三菱越野車事件和奔馳車事件等都與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》有關(guān)，所以轟動(dòng)性很大的，下面先了解一下什么是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》。
      一、消費(fèi)者權(quán)益法概述
      （一）消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法（以下簡稱《消法》）概念
      《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》是調(diào)整消費(fèi)者為生活消費(fèi)需要而產(chǎn)生的消費(fèi)權(quán)益的過程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
      ?
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      （二）《消法》的特征
      1．《消法》以保護(hù)消費(fèi)者利益為己任，向消費(fèi)者傾斜?！断ā吩谠蹅儑艺麄€(gè)立法體系當(dāng)中，首先確定了懲罰性賠償制度。懲罰性賠償制度是其他任何法律都沒有的，只有《消法》有，就是《消法》第49條的加倍賠償?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》在咱們國家首次確定了精神損害賠償制度。這個(gè)精神損害賠償制度在表述上并沒有直接規(guī)定精神損害賠償，但是它規(guī)定了一個(gè)傷殘賠償金和死亡賠償金，這在《產(chǎn)品質(zhì)量法》里也有，這個(gè)被法學(xué)者和立法者稱為精神損害賠償。在司法實(shí)踐當(dāng)中，很多法院也是根據(jù)這個(gè)規(guī)定給消費(fèi)者做出了精神賠償?shù)呐袥Q，比如海淀法院在賈國雨傷害案的判決中判給消費(fèi)者的27萬人民幣，其中一大部分是精神賠償，所以《消法》第一個(gè)特征，是典型的向消費(fèi)者傾斜。
      2．《消法》在強(qiáng)調(diào)經(jīng)營者與消費(fèi)者處于平等地位的同時(shí)，又在實(shí)際規(guī)定中側(cè)重于對消費(fèi)者的保護(hù)；
      3．鼓勵(lì)全社會(huì)對損害消費(fèi)者利益的不法行為進(jìn)行監(jiān)督。
      （三）《消法》的適用范圍
      就是《消法》第2條、第3條和第54條所規(guī)定的三個(gè)適用范圍：
      第一個(gè)適用范圍是《消法》第3條規(guī)定，就是消費(fèi)者在購買、使用商品和接受服務(wù)的過程中，受本法保護(hù)。這是第一個(gè)適用范圍，是從消費(fèi)法律關(guān)系中的一方主體——消費(fèi)者消費(fèi)角度來講的；
      第二適應(yīng)范圍是《消法》第3條，即經(jīng)營者為消費(fèi)者提供其生產(chǎn)銷售的商品或提供服務(wù)，必須遵守本法，這是第二個(gè)范圍，這是從消費(fèi)法律關(guān)系當(dāng)中的另一方主體——經(jīng)營者角度來講的；
      第三個(gè)適用范圍是《消法》第54條規(guī)定，農(nóng)民購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料參照本法執(zhí)行。這是《消法》的特殊的適用范圍，因?yàn)椤断ā烽_宗名義地規(guī)定，這里所指的消費(fèi)只是生活消費(fèi)，不包括生產(chǎn)消費(fèi)，但是第54條規(guī)定，說農(nóng)民的生產(chǎn)消費(fèi)參照本法執(zhí)行，就是說《消法》也調(diào)整一部分因生產(chǎn)消費(fèi)而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系，但它限定的范圍，極其有限，首先主體必須是農(nóng)民，但不是所有農(nóng)民的行為都受消法的調(diào)整，只是購買、使用直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的生產(chǎn)資料而產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系，那就是說一個(gè)農(nóng)民他如果所實(shí)施的消費(fèi)不是直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)的消費(fèi)，不受《消法》調(diào)整。這里強(qiáng)調(diào)農(nóng)民的生產(chǎn)消費(fèi)只限于直接的農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，這里一定要強(qiáng)調(diào)，比如說農(nóng)民購買使用種籽、農(nóng)機(jī)、化肥、農(nóng)膜，這些都是直接用于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)，這樣的才適用于消法，這個(gè)范圍很特殊，也很有限。
      二、消費(fèi)者、消費(fèi)者和生產(chǎn)者銷售者的權(quán)利義務(wù)
      （一）消費(fèi)者
      在講消費(fèi)者權(quán)利之前，咱們首先明確什么是消費(fèi)者。這里先要了解消費(fèi)者肯定是自然人，任何機(jī)關(guān)和企事業(yè)單位、團(tuán)體都不會(huì)成為《消法》中的消費(fèi)者，因?yàn)橹挥凶匀蝗?，才能進(jìn)行生活消費(fèi)。
      那么在咱們國家比如說機(jī)關(guān)團(tuán)體能不能成為消費(fèi)者？首先肯定他不能成為消費(fèi)者，但是他能不能依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》的規(guī)定來主張權(quán)利，比如說某機(jī)關(guān)為它的干部職工買了食用油，買回以后發(fā)現(xiàn)有嚴(yán)重質(zhì)量問題，那么這個(gè)機(jī)關(guān)依什么法來主張權(quán)利呢?作為機(jī)關(guān)購買這個(gè)商品，不能自己消費(fèi)，但是也不是拿去賣，那么就排除了它是經(jīng)營者這個(gè)范疇，所以它是為生活消費(fèi)需要而購買。這就是說，它可以依照《消法》來主張權(quán)利，但是這時(shí)候它不是消費(fèi)者，它只相當(dāng)于代理訴訟或者一個(gè)集團(tuán)訴訟。所以，消費(fèi)者是為生活消費(fèi)需要而購買、使用商品或者接受服務(wù)的自然人。就是說消費(fèi)者只限于公民個(gè)人，那么是不是所有為生活消費(fèi)需要而購買使用商品和接受服務(wù)的人都是消費(fèi)者呢?也不盡然，他必須具備四個(gè)構(gòu)成要件：
      第一個(gè)要件，是消費(fèi)者的消費(fèi)性質(zhì)必須是生活消費(fèi)。包括商品的消費(fèi)，服務(wù)的消費(fèi)。第二個(gè)要件，是消費(fèi)者的消費(fèi)對象、消費(fèi)客體是商品和服務(wù)，商品既包括工業(yè)產(chǎn)品也包
      ?
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      括農(nóng)產(chǎn)品，它必須具備兩個(gè)條件：第一，必須進(jìn)入流通領(lǐng)域；第二，就是與生活消費(fèi)有關(guān)。那么不進(jìn)入流通的商品即使給使用者造成損害了，也不能依照《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》來對它給予保護(hù)，最多也只能按照《民法通則》的公平原則來給予補(bǔ)償。例如商場里有現(xiàn)場免費(fèi)化妝，用它的化妝品替你化妝，無償為你提供服務(wù)，但是因化妝品質(zhì)量問題或其他問題給消費(fèi)者造成損害了，比如說面部燒傷或者嚴(yán)重皮膚過敏，他應(yīng)不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任?如果不是以營利為目的的就可以免除責(zé)任，但是這里不能排除有營利目的。所以這里的服務(wù)必須具備有償性，另外，這里的服務(wù)必須是可供潛在消費(fèi)者接受的服務(wù)，可供潛在的消費(fèi)者接受，也就是說，經(jīng)營者提供這個(gè)服務(wù)不是針對特定人提供的。
      第三個(gè)要件，就是消費(fèi)者的消費(fèi)方式，包括購買、使用和接受?！断ā分贫ǖ臅r(shí)候，明確把購買和使用分開了，就是說購買商品人和使用商品的人都是消費(fèi)者，也就是說我購買商品不使用，或者說我使用的商品不是自己購買的，這些都不能免除消費(fèi)者的身份。這購買使用針對的對象是商品。那么接受，單指服務(wù)，這里的接受服務(wù)應(yīng)作廣義理解。即出了錢的任何親自接受服務(wù)的人都可以理解為接受服務(wù)。但是一般情況下，接受服務(wù)的人才是真正的消費(fèi)者。比如說買了一張電影票送給別人了。在看電影的時(shí)候發(fā)生權(quán)益損害了，那么這個(gè)時(shí)候，買電影票的人因自己沒有實(shí)際的權(quán)利損害，所以不可以主張自己的權(quán)利，看電影的人即接受服務(wù)的人才能主張自己的權(quán)利，這個(gè)限定范圍是比較突出的。
      第四個(gè)要件，就是消費(fèi)者主體只限于公民個(gè)人。
      （二）消費(fèi)者的權(quán)利
      消費(fèi)者的權(quán)利就是消費(fèi)者在消費(fèi)過程中依法享有的權(quán)能，消費(fèi)者的權(quán)利同傳統(tǒng)的民事權(quán)利相比較，它是一個(gè)新事物，是進(jìn)入20世紀(jì)60年才誕生的。1962年3月15日美國總統(tǒng)肯尼迪首次向美國國會(huì)提出的總統(tǒng)特別咨文中，提出了四項(xiàng)消費(fèi)者權(quán)益法案，從這個(gè)時(shí)候開始，才有消費(fèi)權(quán)益的問題或是消費(fèi)者權(quán)利問題，世界各國為了紀(jì)念這一天，把每年3月15日作為國際消費(fèi)者權(quán)益日，就是為了紀(jì)念肯尼迪，在這一天提出了四項(xiàng)消費(fèi)者權(quán)益法案，這時(shí)候才誕生了消費(fèi)者權(quán)益問題。
      我研究了很多國家的消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法，規(guī)定都是大同小異，咱們國家因?yàn)椤断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》制定得比較晚，所以對消費(fèi)者權(quán)利的規(guī)定也最充分。我國《消法》規(guī)定了消費(fèi)者九項(xiàng)權(quán)利：
      第一項(xiàng)：安全保障權(quán)。就是消費(fèi)者在購買使用商品或接受服務(wù)過程中依法享有其人身財(cái)產(chǎn)安全不受侵犯的權(quán)利。這是《消法》第7條規(guī)定的，安全保障權(quán)是消費(fèi)者各項(xiàng)權(quán)利的基礎(chǔ)，它是消費(fèi)者應(yīng)該享有的首要權(quán)利。根據(jù)第7條的規(guī)定，消費(fèi)者安全保障權(quán)主要包括兩個(gè)方面：第一，消費(fèi)者的人身安全權(quán)；第二，消費(fèi)者的財(cái)產(chǎn)安全權(quán)。消費(fèi)者人身安全權(quán)只限于消費(fèi)者的生命健康權(quán)，也就是說消費(fèi)者在購買使用商品或接受服務(wù)過程中享有保證身體各器官及其機(jī)能的完整，及其生命不受危害的權(quán)利。財(cái)產(chǎn)安全權(quán)包括兩個(gè)方面：消費(fèi)者購買使用商品本身的財(cái)產(chǎn)安全，消費(fèi)者購買使用商品之外的財(cái)產(chǎn)安全。
      第二項(xiàng)：知悉真情權(quán)。就是消費(fèi)者依法享有知悉其所購買和使用商品或接受服務(wù)的真實(shí)情況的權(quán)利。比如說東芝筆記本電腦有瑕疵，后來在中國消費(fèi)者強(qiáng)烈要求下，他才出了一個(gè)英文補(bǔ)丁，那么就嚴(yán)重侵害了中國消費(fèi)者的知情權(quán)。因?yàn)橛⒄Z不是中國的通用語言。消費(fèi)者對產(chǎn)品的價(jià)格、產(chǎn)地、生產(chǎn)者、用途、性能、規(guī)格、等級、主要成分、有效期、使用說明等這些情況中任何一種的了解，都是在行使知情權(quán)，消費(fèi)者如果不主動(dòng)行使這些權(quán)利，作為經(jīng)營者應(yīng)該主動(dòng)向消費(fèi)者提供這些方面的信息，提供了就是保證了消費(fèi)者的知情權(quán)；沒提供，如果消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)了，可以以侵害知情權(quán)來主張自己的權(quán)利。
      第三項(xiàng)：自主選擇權(quán)。自主選擇就是消費(fèi)者有權(quán)選擇自己的要購買的商品或接受服務(wù)。自主選擇包括四個(gè)方面的內(nèi)容。①消費(fèi)者有權(quán)選擇經(jīng)營者。②消費(fèi)者有權(quán)自由選擇滿意的商品和服務(wù)，這是對強(qiáng)制交易而言的。③消費(fèi)者有權(quán)決定購買或不購買某種商品，接受或不接
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      受某種服務(wù)。④在購買使用商品和接受某種服務(wù)時(shí)有權(quán)選擇和挑選比較。是不是自主選擇權(quán)在什么情況下都受法律保護(hù)呢？也不盡然，自主選擇權(quán)必須具備三個(gè)條件，第一，自主選擇的行為必須是自愿的，非自愿就無所謂自主選擇了。第二，自主選擇行為必須是合法行為。第三，自主選擇行為必須限定在購買商品中不能擴(kuò)大到使用商品這個(gè)領(lǐng)域。具備這三個(gè)條件的自主選擇權(quán)才是受《消法》保護(hù)的自主選擇權(quán)。
      第四項(xiàng)：公平交易權(quán)。根據(jù)《消法》的規(guī)定有兩部分內(nèi)容。第一，消費(fèi)者有權(quán)享有公平交易條件。第二，有權(quán)拒絕強(qiáng)制交易行為。公平交易條件明確規(guī)定，質(zhì)量保障、價(jià)格合理、計(jì)量準(zhǔn)確。這些公平交易條件必須保障。此外消費(fèi)者有權(quán)拒絕強(qiáng)制交易行為，強(qiáng)制交易行為現(xiàn)在大部分商品和服務(wù)買方市場情況下比較少了，但是具有一些獨(dú)占行業(yè)的一些部門，比如自來水、供電、電信這些還進(jìn)行強(qiáng)制交易，對消費(fèi)者來說有權(quán)拒絕。
      第五項(xiàng)：獲得賠償權(quán)。就是在消費(fèi)過程中人身和財(cái)產(chǎn)受到損害，消費(fèi)者有依法要求賠償?shù)臋?quán)利。這里主體有3個(gè)主體，一是商品的購買者、使用者，二是服務(wù)的接受者，三是第三人。這里第三人的概念是指消費(fèi)者之外的因某種原因在事故發(fā)生現(xiàn)場而受到損害的人，這時(shí)候他不是消費(fèi)者但他可以依照《消法》規(guī)定來主張權(quán)利，比如說一個(gè)人買了一個(gè)煤氣罐，因?yàn)槊簹夤掼Υ茫渫隁庖院笊习嘧吡?，結(jié)果煤氣罐爆炸，把鄰居給炸了。那么這個(gè)鄰居與購買和使用煤氣罐有關(guān)系嗎？毫無關(guān)系，但是他因煤氣罐造成的損害，可以依照《消法》來主張權(quán)利。
      第六項(xiàng)：結(jié)社權(quán)。就是依法組成維護(hù)消費(fèi)者自身合法權(quán)益的組織，這里的結(jié)社權(quán)不包括任何政治色彩，它只限于消費(fèi)者組織。
      第七項(xiàng)：獲得相關(guān)知識(shí)權(quán)。這項(xiàng)權(quán)利的行使對象不限于經(jīng)營者，也包括咱們國家的立法機(jī)關(guān)、行政機(jī)關(guān)以及社會(huì)團(tuán)體，主要包含兩方面的知識(shí)。第一，有關(guān)消費(fèi)方面的知識(shí)，首先是有關(guān)消費(fèi)的知識(shí)，這就比較抽象，比如樹立良好正確的消費(fèi)觀。第二有關(guān)商品服務(wù)的基本知識(shí)。第三有關(guān)市場基本知識(shí)，如市場占有率。第二，有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)方面的知識(shí)，就是消費(fèi)者保護(hù)的法律法規(guī)和政策制定情況，有關(guān)消費(fèi)者權(quán)益的爭議解決途徑有哪些?有關(guān)消費(fèi)者的組織和機(jī)構(gòu)有哪些?任何一種的了解都是在行使這項(xiàng)權(quán)力。
      第八項(xiàng)：受尊重權(quán)。即消費(fèi)者購買、使用商品和接受服務(wù)時(shí)享有其人格尊嚴(yán)、民族風(fēng)俗習(xí)慣得到尊重的權(quán)利。
      第九項(xiàng)：監(jiān)督批評權(quán)。有三個(gè)表現(xiàn)：①有權(quán)對經(jīng)營者進(jìn)行監(jiān)督，在權(quán)利受到侵害時(shí)有權(quán)提出檢舉和控告；②有權(quán)對國家機(jī)關(guān)及工作人員進(jìn)行監(jiān)督，對其在保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益工作中的違法失職行為進(jìn)行檢舉、控告；③是表現(xiàn)為對消費(fèi)者權(quán)益工作的批評、建議權(quán)。
      （三）經(jīng)營者的義務(wù)
      經(jīng)營者就是向消費(fèi)者提供其生產(chǎn)、銷售的商品或者提供服務(wù)的公民、法人或其他經(jīng)濟(jì)組織。經(jīng)營者的義務(wù)有十種：
      第一項(xiàng)：履行法定義務(wù)和約定義務(wù)。履行法定義務(wù)就是首先必須履行《產(chǎn)品質(zhì)量法》為經(jīng)營者所設(shè)定的義務(wù)，其次要履行我國所有現(xiàn)行有效的法律法規(guī)為經(jīng)營者所設(shè)定的義務(wù)。第二是履行約定義務(wù)，約定形式多種多樣，約定一般是消費(fèi)者和經(jīng)營者之間發(fā)生合同關(guān)系才有約定，不管是書面合同還是口頭合同，還是既不是書面合同也不是口頭合同，即時(shí)交貨付款的。
      第二項(xiàng)：接受監(jiān)督的義務(wù)。消費(fèi)者有監(jiān)督權(quán)，那么作為監(jiān)督的對象，經(jīng)營者就有接受監(jiān)督的義務(wù)。
      第三項(xiàng)：保證商品和服務(wù)安全的義務(wù)。保證商品和服務(wù)安全有三個(gè)內(nèi)容:第一，經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)必須符合安全要求，那么怎么判定經(jīng)營者提供的商品和服務(wù)是否符合安全要求呢？就是符合兩個(gè)標(biāo)準(zhǔn)之一就可以了，國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和社會(huì)普遍公認(rèn)的安全標(biāo)準(zhǔn)。第二，可能危及人身財(cái)產(chǎn)安全的商品和服務(wù)應(yīng)明確說明和警示，并說明或標(biāo)明正確使用和接
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      受以及防止危害發(fā)生的方法?？赡芪＜熬褪谴嬖跐撛谖ｋU(xiǎn)的商品和服務(wù)，是不是不合格的？不一定，合格的也存在這種情況，比如地鐵，我們乘坐地鐵，地鐵里有明確的警示:“精神病患者或者兒童坐地鐵必須有成人陪伴”，為什么規(guī)定這個(gè)要求？就是因?yàn)榈罔F雖然運(yùn)營效率很高，但它存在潛在危險(xiǎn)，地鐵的鐵軌如果你不小心掉下去了或者蹦下去了，鐵軌是高壓輸電線路，電壓達(dá)825伏，貼邊就死，所以必須有成人陪伴。地鐵的經(jīng)營者已做出明確警示，出現(xiàn)問題經(jīng)營者不承擔(dān)責(zé)任或者減輕責(zé)任；如果不說明，經(jīng)營者完全承擔(dān)責(zé)任。第三，經(jīng)營者發(fā)現(xiàn)其提供的商品和服務(wù)存在嚴(yán)重缺陷，即使正確使用也可以發(fā)生損害，那么經(jīng)營者要做到三點(diǎn)：報(bào)告、告知和積極采取措施，防止危害的發(fā)生。
      第四項(xiàng)：提供真實(shí)信息的義務(wù)。有三個(gè)內(nèi)容，一是不得做引人誤解的虛假宣傳。二是對于商品和服務(wù)質(zhì)量提出的詢問應(yīng)該作真實(shí)明確的答復(fù)，不能欺騙。三是商店銷售商品應(yīng)明碼標(biāo)價(jià)，明碼標(biāo)價(jià)有基本的要件要求，這標(biāo)價(jià)可以使用標(biāo)簽，也可以使價(jià)目表，標(biāo)價(jià)的內(nèi)容必須真實(shí)準(zhǔn)確，這才是明碼標(biāo)價(jià)的實(shí)質(zhì)，再一個(gè)就是內(nèi)容要齊全要完整，一貨一簽，要字跡清楚，位置醒目，所以說不真實(shí)的標(biāo)價(jià)就不是明碼標(biāo)價(jià)。
      第五項(xiàng)：表明真實(shí)名稱和標(biāo)記的義務(wù)。商品和服務(wù)的名稱是消費(fèi)者判斷商品生產(chǎn)者和質(zhì)量的最基本的依據(jù)，同樣商品經(jīng)營者名稱不同，價(jià)格、質(zhì)量也都不一樣，標(biāo)記也是如此。租賃柜臺(tái)或場地的經(jīng)營者，也應(yīng)當(dāng)表明其真實(shí)名稱和標(biāo)記。
      第六項(xiàng)：出具購貨憑證和服務(wù)單據(jù)的義務(wù)。購貨憑證和單據(jù)證明是消費(fèi)者經(jīng)營者合同履行完畢的一種證明文件。購貨憑證和單據(jù)表現(xiàn)形式是多種多樣的，比如商品銷售證明單、行業(yè)專用發(fā)票、購貨證、服務(wù)卡、價(jià)格單、收費(fèi)收據(jù)、報(bào)銷憑證、各種車船月票、影視劇院的門票，等等。關(guān)于這些購貨憑證和單據(jù)，我國《消法》有兩個(gè)規(guī)定：第一，是按照法律規(guī)定和商業(yè)慣例應(yīng)當(dāng)提供的，經(jīng)營者在和消費(fèi)者進(jìn)行交易時(shí)必須提供；第二，按照商業(yè)慣例和國家規(guī)定都不提供購貨憑證和服務(wù)單據(jù)的，只要消費(fèi)者索要，經(jīng)營人也應(yīng)當(dāng)提供。
      第七項(xiàng)：保證質(zhì)量的義務(wù)。具體有兩個(gè)方面的要求：第一，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)保證在正常使用商品或者服務(wù)應(yīng)當(dāng)具有的質(zhì)量、性能、用途和有效期限；但消費(fèi)者在購買該商品或者接受服務(wù)前已經(jīng)知道其存在瑕疵的除外。第二，以廣告、產(chǎn)品說明、實(shí)物樣品等方式表明商品、服務(wù)的質(zhì)量的，應(yīng)當(dāng)保證實(shí)際質(zhì)量與表明的質(zhì)量狀況相符。
      第八項(xiàng)：履行“三包”或其他責(zé)任的義務(wù)。主要是要按照國家規(guī)定或約定履行，“三包”即包修、包換、包退。不得故意拖延或無理拒絕?！捌渌?zé)任”指“三包”以外的民事責(zé)任。
      第九項(xiàng)：不得以格式合同、通知、聲明、店堂告示等方式單方作出對消費(fèi)者不利規(guī)定的義務(wù)。經(jīng)營者在使用上述方式時(shí)，不得作出對消費(fèi)者不公平、不合理的規(guī)定；也不得減輕或者免除其損害消費(fèi)者合法權(quán)益應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的民事責(zé)任，有這種規(guī)定的，其內(nèi)容無效。第十項(xiàng)：不得侵犯消費(fèi)者人格權(quán)的義務(wù)。這是經(jīng)營者的不作為義務(wù)。這一義務(wù)包括三項(xiàng)內(nèi)容：不得侮辱誹謗消費(fèi)者，不得搜查消費(fèi)者的身體及攜帶的物品，不得侵犯消費(fèi)者的人身自由。
      三、爭議的解決
      （一）爭議的解決途徑
      主要有五種解決途徑：
      1．與經(jīng)營者協(xié)商和解。一般爭議均可由雙方在平等自愿的基礎(chǔ)上進(jìn)行，重大糾紛或雙方無法協(xié)商解決的，可尋求其他解決方式。
      2．請求消費(fèi)者協(xié)會(huì)調(diào)解。其調(diào)解結(jié)果由雙方自愿接受和執(zhí)行。
      3．向有關(guān)行政部門申訴。主要是根據(jù)具體情況，向工商部門、物價(jià)部門、質(zhì)量監(jiān)督等部門提出申訴，尋求救濟(jì)。
      4．提請仲裁。但需有雙方事先訂立的書面仲裁協(xié)議或條款。
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      5．提起訴訟。
      （二）解決爭議的特定規(guī)則主要有八項(xiàng)規(guī)則，以利于消費(fèi)者主張權(quán)利
      1．消費(fèi)者在購買、使用商品時(shí)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向消費(fèi)者要求賠償。這一求償規(guī)則所確定的是銷售者的先行賠償義務(wù)。
      2．消費(fèi)者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財(cái)產(chǎn)損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產(chǎn)者要求賠償。這一規(guī)則賦予消費(fèi)者行使求償權(quán)的更多選擇機(jī)會(huì)，便于消費(fèi)者更充分地行使權(quán)利。
      3．消費(fèi)者在接受服務(wù)時(shí)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向服務(wù)者要求賠償。
      4．消費(fèi)者在購買、使用商品或者接受服務(wù)時(shí)，其合法權(quán)益受到損害，經(jīng)營者發(fā)生變更的可以向變更后承受其權(quán)利義務(wù)的企業(yè)要求賠償。
      5．使用他人營業(yè)執(zhí)照的違法經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)，損害消費(fèi)者合法權(quán)益的，消費(fèi)者可以向使用他人營業(yè)執(zhí)照的經(jīng)營者要求賠償，也可以向營業(yè)執(zhí)照的持有人要求賠償。營業(yè)執(zhí)照依法是不得出讓的，如果出讓了，出讓人和受讓人對消費(fèi)者造成的損害承擔(dān)連帶責(zé)任。
      6．消費(fèi)者在展銷會(huì)、租賃柜臺(tái)購買商品或者接受服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向商品或者服務(wù)的經(jīng)營者要求賠償。展銷會(huì)結(jié)束或者柜臺(tái)租期屆滿，也可以向展銷會(huì)的舉辦者和柜臺(tái)的出租者要求賠償。這就是傳統(tǒng)的“跑了和尚跑不了廟”原則的具體適用。7．消費(fèi)者因經(jīng)營者利用虛假廣告提供商品或者服務(wù)，其合法權(quán)益受到損害的，可以向經(jīng)營者要求賠償，如果廣告的經(jīng)營者不能提供經(jīng)營者的真實(shí)名稱、地址的，其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。這里的廣告經(jīng)營者包括廣告的制作者、廣告的發(fā)布者，他們同經(jīng)營者承擔(dān)連帶責(zé)任。
      四、經(jīng)營者的民事責(zé)任
      這里主要應(yīng)掌握經(jīng)營者的民事責(zé)任。包括以下幾方面的內(nèi)容：
      （一）人身傷害的民事責(zé)任
      根據(jù)《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第41條、第42條的規(guī)定，人身傷害的民事責(zé)任包括4種： 1．一般傷害的民事責(zé)任，包括：支付醫(yī)療費(fèi)、治療期間的護(hù)理費(fèi)、因誤工減少的收入等。
      2．致殘的民事責(zé)任，包括：除了支付一般傷害的費(fèi)用外，還應(yīng)支付殘疾者生活自助具費(fèi)、生活補(bǔ)助費(fèi)、殘疾賠償金、殘疾者撫養(yǎng)的人所必需的生活費(fèi)用。
      3．致死亡的民事責(zé)任，包括：支付喪葬費(fèi)、死亡賠償金、死者生前撫養(yǎng)的人所必需的生活費(fèi)。
      4．侵害人格權(quán)的民事責(zé)任，包括停止侵害、恢復(fù)名譽(yù)、消除影響、賠禮道歉、賠償損失。
      （二）財(cái)產(chǎn)損害的民事責(zé)任
      《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第44條至第49條的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)損害的民事責(zé)任包括六種： 1．財(cái)產(chǎn)損害的一般民事責(zé)任。
      經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)造成消費(fèi)者一般性財(cái)產(chǎn)損害的，應(yīng)按照消費(fèi)者的要求負(fù)責(zé)修理、重做、更換、退貨、補(bǔ)足商品數(shù)量、退還貨款和服務(wù)費(fèi)用、賠償損失。
      2．“三包”的民事責(zé)任。
      國家規(guī)定“三包”或者經(jīng)營者與消費(fèi)者約定“三包”的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)修理、更換、退貨。在“三包”期限內(nèi)兩次修理仍不能正常使用的，經(jīng)營者必須負(fù)責(zé)更換或者退貨?！断M(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第48條規(guī)定：“依法經(jīng)有關(guān)行政部門認(rèn)定為不合格的商品，消費(fèi)者要求退貨的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)退貨?！蓖瑫r(shí)經(jīng)營者應(yīng)負(fù)擔(dān)換貨和退貨由消費(fèi)者支付的合理費(fèi)用。3．以郵購方式和預(yù)收款方式提供商品或者服務(wù)的民事責(zé)任。
      以郵購方式或者以收預(yù)付款方式提供商品或者服務(wù)而沒有按照約定提供的，經(jīng)營者應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求履行約定或者退還貨款，并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)預(yù)付款的利息和消費(fèi)者必須支付的合 ?
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      理費(fèi)用。
      4．懲罰性賠償?shù)拿袷仑?zé)任。
      《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第49條規(guī)定：“經(jīng)營者提供商品或者服務(wù)有欺詐行為的，應(yīng)當(dāng)按照消費(fèi)者的要求增加賠償其受到的損失，增加賠償?shù)慕痤~為消費(fèi)者購買商品的價(jià)款或者接受服務(wù)的費(fèi)用的一倍?！?這一規(guī)定即著名的懲罰性賠償制度或者稱加倍賠償制度。這是新中國立法史上第一個(gè)懲罰性賠償?shù)牧⒎ɡ?，它的確定打破了傳統(tǒng)民事賠償損一賠一的理論，是符合消費(fèi)法律關(guān)系的雙方主體客觀上處于不平等地位這一要求的。這里需要注意的三點(diǎn)內(nèi)容是：
      （1）使用這一賠償制度的前提為欺詐（即一方故意告知對方虛假情況或者故意隱瞞真實(shí)情況，誘使對方作出錯(cuò)誤的意思表示），非欺詐不加倍。（2）加倍的幅度為1倍，而不是無限的。
      （3）加倍的依據(jù)或稱參照系是商品的價(jià)款或者服務(wù)費(fèi)用，而不是其他。例如，一服裝經(jīng)營者以一款國產(chǎn)普通服裝冒充進(jìn)口名牌服裝，該服裝的實(shí)際價(jià)格為每件200元，其標(biāo)價(jià)為600元，一消費(fèi)者與經(jīng)營者經(jīng)討價(jià)還價(jià)以400元成交。后消費(fèi)者發(fā)現(xiàn)上當(dāng)，那么該消費(fèi)者應(yīng)如何主張權(quán)利呢？
      對此，有這么四種主張：
      第一種主張認(rèn)為，該經(jīng)營者的行為太可恨，消費(fèi)者買的服裝退還給經(jīng)營者，然后讓經(jīng)營者退還消費(fèi)者600元，借以懲罰該經(jīng)營者。
      第二種主張認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)作出對消費(fèi)者更有利的處罰，即消費(fèi)者退還服裝，經(jīng)營者先退還消費(fèi)者400元，然后再賠償消費(fèi)者600元，真正實(shí)現(xiàn)懲罰性賠償。
      第三種主張認(rèn)為，在適用這一制度時(shí)，應(yīng)考慮實(shí)質(zhì)公平。因此，應(yīng)當(dāng)是消費(fèi)者退還服裝，經(jīng)營者先退還消費(fèi)者400元，然后再賠償消費(fèi)者200元，因?yàn)樵摲b的實(shí)際價(jià)值就是200元。
      第四種主張認(rèn)為，《消法》第49條規(guī)定的精神為在成交價(jià)上加倍，即應(yīng)當(dāng)是消費(fèi)者退還服裝，經(jīng)營者先退還消費(fèi)者400元，然后再賠償消費(fèi)者400元。
      顯然，第四種主張是正確的，這也是要求大家掌握的，即經(jīng)營者從消費(fèi)者那里得到多少錢，就在該錢款上加倍。
      第二節(jié)
      產(chǎn)品質(zhì)量法
      《產(chǎn)品質(zhì)量法》雖然內(nèi)容比較多，但是考試的內(nèi)容并不多，希望盡量多掌握本節(jié)所列的內(nèi)容，應(yīng)付考試可基本滿足需要。
      一、基本概念
      所謂產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。未經(jīng)過加工制作的天然物品，不屬于這里的產(chǎn)品，如農(nóng)民生產(chǎn)的糧食、蔬菜、瓜果，建筑工地用的沙子等。建筑工程和軍工產(chǎn)品不屬于《產(chǎn)品質(zhì)量法》所稱的產(chǎn)品范圍之內(nèi)，但是建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備、軍工企業(yè)生產(chǎn)的民用產(chǎn)品適用《產(chǎn)品質(zhì)量法》的規(guī)定，即是這里所稱的產(chǎn)品。如樓房不是產(chǎn)品，但是建筑樓房所用的預(yù)制件、鋼筋、混凝土、各種管線等，就是產(chǎn)品。
      《產(chǎn)品質(zhì)量法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國境內(nèi)從事產(chǎn)品生產(chǎn)、銷售活動(dòng)，必須遵守本法。本法所稱產(chǎn)品是指經(jīng)過加工、制作，用于銷售的產(chǎn)品。建設(shè)工程不適用本法規(guī)定；但是，建設(shè)工程使用的建設(shè)材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備，屬于前款規(guī)定的產(chǎn)品范圍的，適用本法規(guī)定。”
      產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)是對產(chǎn)品所作的技術(shù)規(guī)定，是判斷產(chǎn)品合格與否的依據(jù)。產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)分為國家標(biāo)準(zhǔn)（GB）、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)(HB)、地方標(biāo)準(zhǔn)(DB)、企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)(QB)、國際標(biāo)
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      準(zhǔn)(ISO、CB)等。
      產(chǎn)品質(zhì)量是指產(chǎn)品能滿足規(guī)定的或者潛在需要的特性和特性的總和。它具體是指產(chǎn)品的安全性、適用性、可靠性、維修性、有效性、經(jīng)濟(jì)性等質(zhì)量指標(biāo)，它反映、代表了產(chǎn)品的質(zhì)量狀況。
      產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任是指產(chǎn)品的生產(chǎn)者、銷售者違反《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的義務(wù)應(yīng)承擔(dān)的法律后果。
      二、產(chǎn)品質(zhì)量法律責(zé)任的構(gòu)成要件為：
      (1)違反默示擔(dān)保義務(wù)，即法律、法規(guī)對產(chǎn)品質(zhì)量有強(qiáng)制性要求的，違反了該項(xiàng)要求；簡單點(diǎn)說，就是法律有規(guī)定，而違反法律的規(guī)定。
      (2)違反明示擔(dān)保義務(wù)，即違反生產(chǎn)者、銷售者與產(chǎn)品的 用戶、消費(fèi)者約定的義務(wù)；簡言之，就是有約定卻違反約定。
      (3)產(chǎn)品有缺陷，所謂缺陷是指產(chǎn)品存在危及人身、財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)，產(chǎn)品有保障人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)和行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)。
      三、產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督
      產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督包括政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門、產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理、產(chǎn)品質(zhì)量的社會(huì)監(jiān)督和對產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的管理四個(gè)方面。
      （一）監(jiān)督管理部門
      依照《產(chǎn)品質(zhì)量法》第8條的規(guī)定，我國產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督的行政部門的職權(quán)劃分分為縱向和橫向兩種形式。
      縱向?yàn)椋簢鴦?wù)院產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門主管全國產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作；縣級以上地方產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門主管本行政區(qū)域內(nèi)的產(chǎn)品質(zhì)
      量監(jiān)督工作。
      橫向?yàn)椋簢鴦?wù)院有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作；縣級以上地方人民政府有關(guān)部門在各自的職責(zé)范圍內(nèi)負(fù)責(zé)產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督工作。法律對產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門另有規(guī)定的從其規(guī)定。
      （二）產(chǎn)品質(zhì)量的監(jiān)督管理
      產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理的主要內(nèi)容包括：
      1．企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證和產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證制度。
      企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證是由國家認(rèn)證認(rèn)可監(jiān)督管理委員會(huì)認(rèn)可的或者其授權(quán)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)對企業(yè)的質(zhì)量保證和質(zhì)量管理所作的綜合評價(jià)。經(jīng)認(rèn)證機(jī)構(gòu)認(rèn)證合格的，頒發(fā)企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證證書。對企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證根據(jù)國際通用的質(zhì)量管理標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行。國際通用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為ISO即國際標(biāo)準(zhǔn)化組織推行的ISO9000（質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)）系列標(biāo)準(zhǔn)和ISO14000（環(huán)保標(biāo)準(zhǔn)）系列標(biāo)準(zhǔn)。
      產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證是由國家認(rèn)證認(rèn)可監(jiān)督管理委員會(huì)批準(zhǔn)的認(rèn)證機(jī)構(gòu)按照產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)和相關(guān)的技術(shù)要求，確認(rèn)某一產(chǎn)品符合相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)并頒發(fā)認(rèn)證標(biāo)志的活動(dòng)。如方圓標(biāo)志、長城標(biāo)志、真皮標(biāo)志、CCIB標(biāo)志等等。經(jīng)認(rèn)證合格，有認(rèn)證機(jī)構(gòu)頒發(fā)認(rèn)證證書和認(rèn)證標(biāo)志。企業(yè)可以在自己的產(chǎn)品或者其包裝上使用認(rèn)證標(biāo)志。
      需要注意的是，不論是企業(yè)質(zhì)量體系認(rèn)證還是產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證，都以自愿申請為原則，國家對任何企業(yè)都不采取強(qiáng)制認(rèn)證。2．監(jiān)督檢查制度。
      （1）監(jiān)督檢查的方式：抽查。
      （2）監(jiān)督檢查的產(chǎn)品范圍分為三類：
      第一，可能危及人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的產(chǎn)品； 第二，影響國計(jì)民生的重要工業(yè)產(chǎn)品；
      ?
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      第三，消費(fèi)者、有關(guān)組織反映有重要質(zhì)量問題的產(chǎn)品。
      （3）抽查取樣的方式：隨機(jī)抽查市場上待銷的產(chǎn)品和企業(yè)成品倉庫中待銷的產(chǎn)品。抽查取樣的數(shù)量不得超過檢驗(yàn)的合理需要。
      （4）監(jiān)督抽查的費(fèi)用：按照國務(wù)院規(guī)定列支，不得向被抽查人收取。（5）抽查的原則：“國家監(jiān)督抽查的產(chǎn)品，地方不得另行重復(fù)抽查；上級監(jiān)督抽查的產(chǎn)品，下級不得另行重復(fù)抽查。”（《產(chǎn)品質(zhì)量法》第15條第2款）
      （6）公告：必須由省級以上（國務(wù)院、省、自治區(qū)、直轄市）人民政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督管理部門公告抽查結(jié)果。
      （三）產(chǎn)品質(zhì)量的社會(huì)監(jiān)督
      1．消費(fèi)者查詢、申訴；
      2．社會(huì)組織提出處理建議，支持消費(fèi)者起訴。
      （四）對產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)、認(rèn)證機(jī)構(gòu)的管理
      產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)、認(rèn)證機(jī)構(gòu)是從事產(chǎn)品質(zhì)量檢驗(yàn)、認(rèn)證工作的社會(huì)中介機(jī)構(gòu)。1．資格條件：
      （1）必須具備相應(yīng)檢測條件和能力；
      （2）經(jīng)省級以上人民政府產(chǎn)品質(zhì)量監(jiān)督部門或者其授權(quán)的部門考核合格；（3）必須依法設(shè)立；
      （4）不得與行政機(jī)關(guān)和其他國家機(jī)關(guān)存在隸屬關(guān)系或者其他利益關(guān)系。2．工作要求：
      （1）客觀、公正地出具檢驗(yàn)結(jié)果或者認(rèn)證證明；（2）對認(rèn)證后的產(chǎn)品進(jìn)行跟蹤檢查；
      （3）對不符合認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)而使用認(rèn)證標(biāo)志的，要求其改正；
      （4）取消因其產(chǎn)品不符合認(rèn)證標(biāo)準(zhǔn)且情節(jié)嚴(yán)重的企業(yè)使用認(rèn)證標(biāo)志的資格。
      四、生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)
      （一）生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)
      生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)包括作為的義務(wù)和不作為的義務(wù)兩個(gè)方面。1．作為的義務(wù)：
      生產(chǎn)者作為的義務(wù)分為兩個(gè)方面：產(chǎn)品質(zhì)量的要求和產(chǎn)品標(biāo)志的要求。關(guān)于產(chǎn)品質(zhì)量，《產(chǎn)品質(zhì)量法》第26條規(guī)定了三項(xiàng)內(nèi)容，詳見法律條文。關(guān)于產(chǎn)品標(biāo)識(shí)，見《產(chǎn)品質(zhì)量法》第27條、第28條的規(guī)定。
      2．不作為的義務(wù)：
      生產(chǎn)者的不作為義務(wù)見《產(chǎn)品質(zhì)量法》第12條、第13條、第29條、第30條、第31條和第32條。
      （二）銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)
      銷售者的義務(wù)包括：進(jìn)貨驗(yàn)收檢查義務(wù)，保持銷售產(chǎn)品質(zhì)量的義務(wù)，不得銷售明令淘汰的、失效的、變質(zhì)的產(chǎn)品的義務(wù)，正確標(biāo)識(shí)的義務(wù)，不假冒的義務(wù)等不得違反禁止性規(guī)定的義務(wù)。
      《產(chǎn)品質(zhì)量法》規(guī)定的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任的歸責(zé)原則為：
      對生產(chǎn)者實(shí)行嚴(yán)格責(zé)任制度，即無過錯(cuò)責(zé)任制度，也就是只要產(chǎn)品有缺陷，不論生產(chǎn)者主觀上是否有故意或過失，都要承擔(dān)法律責(zé)任，但是，有下列情形之一的除外：
      1．未將產(chǎn)品投入流通的； 2．產(chǎn)品投入流通時(shí)引起損害的缺陷尚不存在的；
      3．將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的。對銷售者實(shí)行過錯(cuò)責(zé)任制度，即只有因銷售者主觀故意或過失而導(dǎo)致產(chǎn)品缺陷引起損害的，銷售者才承擔(dān)法律責(zé)任。
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      此外，銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者和供貨者的，推定為銷售者有過錯(cuò)，對此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。生產(chǎn)者和銷售者對產(chǎn)品質(zhì)量缺陷造成的損害依法承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，但是，不論最終責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)，銷售者對損害都負(fù)有先行賠償?shù)牧x務(wù)，在賠償后，如屬生產(chǎn)者的責(zé)任，銷售者有追償權(quán)。
      這里還需要考生明確一個(gè)概念，即缺陷?！懂a(chǎn)品質(zhì)量法》第46條規(guī)定：“本法所稱缺陷，是指產(chǎn)品存在危及人身、他人財(cái)產(chǎn)安全的不合理的危險(xiǎn)；產(chǎn)品有保障人體健康和人身、財(cái)產(chǎn)安全的國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，是指不符合該標(biāo)準(zhǔn)?！备鶕?jù)本條規(guī)定，只要產(chǎn)品具備有不合理危險(xiǎn)或者不符合標(biāo)準(zhǔn)這兩者之一，即是缺陷產(chǎn)品。
      因產(chǎn)品缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為2年，自當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害之日起計(jì)算。因產(chǎn)品缺陷造成損害要求賠償?shù)恼埱髾?quán)在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初用戶、消費(fèi)者滿10年喪失，但是尚未超過明示的安全使用期的除外。例如：消費(fèi)者甲、乙、丙在同一時(shí)間買了同一廠家的同一品牌的微波爐，甲購買后的2年內(nèi)因質(zhì)量問題在使用時(shí)造成損害，損害發(fā)生之日，甲即向經(jīng)營者主張權(quán)利，雙方協(xié)商不成，甲即向法院提起訴訟。乙同樣在購買后2年內(nèi)因質(zhì)量問題在使用時(shí)造成損害，立即向經(jīng)營者主張權(quán)利，雙方未達(dá)成協(xié)議，過了3年，乙向法院起訴。丙在購買后第11年使用微波爐，因質(zhì)量問題造成損害，損害發(fā)生時(shí)立即向法院起訴。在上述三種情況中，甲、乙、丙誰享用勝訴權(quán)？請考生自己思考。
      經(jīng)濟(jì)法文本3
      第三章
      商業(yè)銀行法
      主講 教師：吳景明
      [考試大綱要求] [內(nèi)容指導(dǎo)] 《商業(yè)銀行法》是調(diào)整商業(yè)銀行在融通資金的過程中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。這一章涉及到的法條是《商業(yè)銀行法》，由于這部法律基本是原則性的立法，操作性不強(qiáng)，整體來講并不是很重要。在司法考試中所占的分值大約是2~3分，因此復(fù)習(xí)主要應(yīng)以法條為主。
      現(xiàn)就本章的重點(diǎn)與難點(diǎn)介紹如下： 《商業(yè)銀行法》的內(nèi)容主要是兩部分，一是商業(yè)銀行業(yè)法律制度；二是商業(yè)銀行業(yè)務(wù)法律制度。商業(yè)銀行的職能、經(jīng)營原則不是什么重要的東西，不進(jìn)行介紹。
      第一節(jié) 商業(yè)銀行業(yè)法律制度
      我國的銀行分為三大類，分別是中央銀行、商業(yè)銀行、政策性銀行。中央銀行只有一家，是中國人民銀行；政策性銀行有三家，為國家開發(fā)銀行、中國進(jìn)出口銀行、中國農(nóng)業(yè)發(fā)展銀行。除了上述四家銀行外，其余的銀行均為商業(yè)銀行。就性質(zhì)而言，中國人民銀行是機(jī)關(guān)，是銀行業(yè)的監(jiān)管當(dāng)局；政策性銀行只辦理政策性的銀行業(yè)務(wù)，不追求盈利只求保本經(jīng)營；商業(yè)銀行是依法設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人，以盈利為首要目標(biāo)。
      商業(yè)銀行作為企業(yè)，其組織形式為公司。既可以是股份有限公司，也可以是有限責(zé)任公司，包括國有獨(dú)資公司。商業(yè)銀行實(shí)行分支行制度，分支行按照業(yè)務(wù)需要設(shè)立，不按行政區(qū)域設(shè)立；分支行均沒有法人資格，其民事責(zé)任由總行承擔(dān)?？傂袚芨斗种械臓I運(yùn)資金的總
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      和，不得超過總行資本金總額的60%。在組織機(jī)構(gòu)中，應(yīng)注意《商業(yè)銀行法》第18條國有獨(dú)資銀行監(jiān)事會(huì)的人員組成，這種組成不同于普通的國有獨(dú)資公司，由四方面人士組成，分別是中國人民銀行的代表、政府有關(guān)部門的代表、有關(guān)專家和本行工作人員的代表。
      商業(yè)銀行的設(shè)立、變更采用審批制度。在這個(gè)問題中應(yīng)注意《商業(yè)銀行法》的第13條、第24條和第28條。應(yīng)當(dāng)知道商業(yè)銀行的大股東(持股10%以上的人)以及大股東的變動(dòng)須經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)(《商業(yè)銀行法》第28條：任何單位購買商業(yè)銀行的股份總額10%以上的，應(yīng)當(dāng)事先經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn))。
      （一）商業(yè)銀行的接管
      接管是中國人民銀行為保護(hù)存款人的利益，恢復(fù)商業(yè)銀行的正常經(jīng)營能力，對已經(jīng)發(fā)生信用危機(jī)或可能發(fā)生信用危機(jī)的商業(yè)銀行所采取的一系列措施的總稱。接管期間債權(quán)債務(wù)不發(fā)生變化，接管的最長期限為2年。
      （二）商業(yè)銀行的終止與清算
      商業(yè)銀行會(huì)因解散、被撤銷和被宣告破產(chǎn)而終止。這里應(yīng)特別注意因破產(chǎn)而終止的情況。商業(yè)銀行作為公司，其破產(chǎn)一般情況下應(yīng)適用民事訴訟法，而不能適用《全民企業(yè)破產(chǎn)法》(試行)。但在破產(chǎn)原因、破產(chǎn)宣告程序及破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配上，《商業(yè)銀行法》作了特別規(guī)定：
      1.商業(yè)銀行破產(chǎn)的原因 商業(yè)銀行實(shí)行單一破產(chǎn)原因，為不能支付到期債務(wù)。不能支付到期債務(wù)與嚴(yán)重虧損、資不抵債是不同的概念。不能支付到期債務(wù)不一定是虧損，更談不上是資不抵債。
      2.商業(yè)銀行破產(chǎn)宣告的程序 商業(yè)銀行不能支付到期債務(wù)進(jìn)入破產(chǎn)程序后，法院不能直接宣告破產(chǎn)，必須要經(jīng)中國人民銀行同意才能進(jìn)行破產(chǎn)的宣告，否則程序違法。
      3.商業(yè)銀行破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的分配 商業(yè)銀行被宣告破產(chǎn)后，人民法院在組織成立清算組時(shí)中國人民銀行是法定的成員。在破產(chǎn)清算時(shí)，出于維護(hù)社會(huì)秩序的考慮，儲(chǔ)蓄存款的本金和利息要優(yōu)先于國家稅款而受償(《商業(yè)銀行法》第71條：商業(yè)銀行不能支付到期債務(wù)，經(jīng)中國人民銀行同意，由人民法院依法宣告其破產(chǎn)。商業(yè)銀行被宣告破產(chǎn)的，由人民法院組織中國人民銀行等有關(guān)部門和有關(guān)人員成立清算組，進(jìn)行清算。商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，在支付清算費(fèi)用、所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付個(gè)人儲(chǔ)蓄存款的本金和利息)。
      第二節(jié) 商業(yè)銀行業(yè)務(wù)法律制度
      這是命題相對集中的一節(jié)，本節(jié)中較為重要的問題有如下幾個(gè)：
      這個(gè)問題曾經(jīng)考過，但依然可以變換角度從負(fù)債業(yè)務(wù)、資產(chǎn)業(yè)務(wù)、中間業(yè)務(wù)的角度去考。負(fù)債業(yè)務(wù)是指構(gòu)成商業(yè)銀行資金來源的業(yè)務(wù)，主要有：存款、發(fā)行金融債券、同業(yè)拆借中的拆入款項(xiàng)等；資產(chǎn)業(yè)務(wù)是指商業(yè)銀行運(yùn)用資金的業(yè)務(wù)，主要有：貸款、辦理票據(jù)貼現(xiàn)、買賣政府債券、買賣外匯、同業(yè)拆借中的拆出款項(xiàng)等；中間業(yè)務(wù)是不運(yùn)用自己的資金，為社會(huì)提供服務(wù)收取手續(xù)費(fèi)用的業(yè)務(wù)，主要有：結(jié)算、代理發(fā)行政府債券、代理買賣外匯、信用證服務(wù)及擔(dān)保、代理保險(xiǎn)業(yè)務(wù)、提供保管箱服務(wù)等。
      我國銀行業(yè)與證券業(yè)、保險(xiǎn)業(yè)是分業(yè)經(jīng)營的，但商業(yè)銀行在政府債券領(lǐng)域里是可以涉足的，即可以承銷政府債券、買賣政府債券。
      至于股票、公司債券、企業(yè)債券則不得涉足。銀行代辦保險(xiǎn)并未破壞銀行業(yè)與保險(xiǎn)業(yè)的分業(yè)經(jīng)營。
      這個(gè)問題應(yīng)注意：對個(gè)人儲(chǔ)蓄存款，要查詢、凍結(jié)、扣劃，必須法律有規(guī)定方可辦理；對單位存款的查詢，法律、行政法規(guī)有規(guī)定即可辦理，但要凍結(jié)、扣劃單位存款，必須法律有規(guī)定才能辦理(《商業(yè)銀行法》第29條第2款與第30條：對個(gè)人儲(chǔ)蓄存款，商業(yè)銀行有權(quán)拒絕任何單位或者個(gè)人查詢、凍結(jié)、扣劃，但法律另有規(guī)定的除外。對單位存款，商業(yè)銀
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      行有權(quán)拒絕任何單位或者個(gè)人查詢，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；有權(quán)拒絕任何單位或者個(gè)人凍結(jié)、扣劃，但法律另有規(guī)定的除外)。
      1.商業(yè)銀行貸款以擔(dān)保為主，對于資信良好、確能償還貸款的借款人才發(fā)放信用貸款。就是說商業(yè)銀行也可以發(fā)放信用貸款。
      2.商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當(dāng)實(shí)行審貸分離、分級審批的制度。審貸分離、分級審批究竟是一種什么樣的制度，沒有必要去管。
      3.商業(yè)銀行不得向關(guān)系人發(fā)放信用貸款。這里應(yīng)特別注意關(guān)系人的范圍是：商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務(wù)人員及其近親屬；前述所列人員投資或者擔(dān)任高級管理職務(wù)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。第二項(xiàng)僅指擔(dān)任高級管理職務(wù)，若擔(dān)任的是一般職務(wù)或僅為一般職員則不受此限(《商業(yè)銀行法》第40條：商業(yè)銀行不得向關(guān)系人發(fā)放信用貸款；向關(guān)系人發(fā)放擔(dān)保貸款的條件不得優(yōu)于其他借款人同類貸款的條件。前款所稱關(guān)系人是指：(1)商業(yè)銀行的董事、監(jiān)事、管理人員、信貸業(yè)務(wù)人員及其近親屬；(2)前項(xiàng)所列人員投資或者擔(dān)任高級管理職務(wù)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織)?！渡虡I(yè)銀行法》的第40條與第52條關(guān)于“商業(yè)銀行的工作人員不得在其他經(jīng)濟(jì)組織兼職”的規(guī)定不矛盾，商業(yè)銀行的工作人員不得在其他經(jīng)濟(jì)組織兼職，但卻可以投資于任何經(jīng)濟(jì)組織，由于“關(guān)系人”范圍第2項(xiàng)使用的是“或者”這個(gè)概念，因此第40條與第52條不存在任何沖突與矛盾。
      4.商業(yè)銀行貸款應(yīng)遵守資產(chǎn)負(fù)債比例管理的規(guī)定。這些比例有：資本充足率、存貸比例、流動(dòng)性比例和單一貸款比例。其中應(yīng)特別加以注意的是單一貸款比例，即對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10%。《商業(yè)銀行法》中資產(chǎn)負(fù)債的這些具體比例有些已經(jīng)考過，但仍須加以注意。復(fù)習(xí)時(shí)沒有必要理解這些具體比例的含義，一旦考試中出現(xiàn)，能夠知道這是法律規(guī)定的，是正確的就足以了(《商業(yè)銀行法》第39條：商業(yè)銀行貸款，應(yīng)當(dāng)遵守資產(chǎn)負(fù)債比例管理的的規(guī)定：(1)資本充足率不得低于8%；(2)貸款余額與存款余額的比例不得超過75％；(3)流動(dòng)性資產(chǎn)與流動(dòng)性負(fù)債余額的比例不得低于25%；(4)對同一借款人的貸款余額與商業(yè)銀行資本余額的比例不得超過10％；(5)中國人民銀行對資產(chǎn)負(fù)債比例管理的其他規(guī)定)。
      5.商業(yè)銀行因行使抵押權(quán)或質(zhì)權(quán)而取得的不動(dòng)產(chǎn)或者股票，應(yīng)當(dāng)自取得指日期1年內(nèi)予以處分。同業(yè)拆借是金融機(jī)構(gòu)之間的短期相互借貸，拆借的主體僅限于金融機(jī)構(gòu)。拆借的期限最長不得超過4個(gè)月，同業(yè)拆借具有救急不救窮的性質(zhì)，這就決定了拆入資金不得用于發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。在同業(yè)拆借中還應(yīng)知道哪些資金可以拆出，拆入的資金如何使用(《商業(yè)銀行法》第46條：同業(yè)拆借應(yīng)當(dāng)遵守中國人民銀行規(guī)定的期限，拆借的期限最長不得超過4個(gè)月。禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。拆出資金限于交足存款準(zhǔn)備金、留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后的閑置資金。拆入資金用于彌補(bǔ)票據(jù)結(jié)算、聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時(shí)性周轉(zhuǎn)資金的需要)。
      投資是商業(yè)銀行除貸款外的運(yùn)用資金的又一條渠道，對商業(yè)銀行的投資，法律進(jìn)行了種種的限制。具體是：商業(yè)銀行在中國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用不動(dòng)產(chǎn)；商業(yè)銀行在中國境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資。這里有兩點(diǎn)需加以注意：一是這些限制都是境內(nèi)，境外則不受限制；而境內(nèi)銀行相互之間投資不受限制(《商業(yè)銀行法》第43條：商業(yè)銀行在中國境內(nèi)不得從事信托投資和股票業(yè)務(wù)，不得投資于非自用不動(dòng)產(chǎn)。商業(yè)銀行在中國境內(nèi)不得向非銀行金融機(jī)構(gòu)和企業(yè)投資)。
      單位在銀行的賬戶有多種，其中最為重要的是基本存款賬戶。依據(jù)法律，一個(gè)單位只能有一個(gè)基本存款賬戶，基本存款帳戶由單位自主選擇一家銀行的一個(gè)營業(yè)場所開立，不得開立兩個(gè)以上基本賬戶。
      此外，還應(yīng)知道法律規(guī)定，對于強(qiáng)令銀行貸款或者提供擔(dān)保的單位或個(gè)人追究法律責(zé)任的形式是民事賠償責(zé)任和直接責(zé)任人員的紀(jì)律處分。至于《貸款通則》的內(nèi)容，通?？荚嚥?/p>
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      會(huì)涉及，因?yàn)樽鳛橐?guī)章，層次較低，在法院審理與解決糾紛中，僅具有參照的效力，可以不去看。
      [考點(diǎn)提示] 《商業(yè)銀行法》的復(fù)習(xí)應(yīng)以法條為主，對重點(diǎn)的法條如第17條關(guān)于商業(yè)銀行的組織形式，第18條國有獨(dú)資商業(yè)銀行的監(jiān)事會(huì)，第19條與22條商業(yè)銀行的分支機(jī)構(gòu)，第29條、30條有關(guān)存款的查詢凍結(jié)、扣劃，第39條資產(chǎn)負(fù)債比例管理，第40條資產(chǎn)風(fēng)險(xiǎn)管理，第43條投資業(yè)務(wù)的限制，第46條同業(yè)拆借的規(guī)則，第48條基本賬戶制度的確立，第64條商業(yè)銀行的接管，第71條商業(yè)銀行的破產(chǎn)等應(yīng)細(xì)致的看一看，其他法條一般了解即可?？傊谏虡I(yè)銀行法上不應(yīng)花費(fèi)太多的時(shí)間與精力，這部法律通常不會(huì)出案例題。
      [《商業(yè)銀行法》部分復(fù)習(xí)題] 1.根據(jù)《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，下列哪些行為應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)：（）。A.變更商業(yè)銀行的名稱 B.更換行長
      C.變更持有股份總額5%的股東 D.章程的修改 答案：AD 2.根據(jù)《商業(yè)銀行法》，企業(yè)事業(yè)單位可以自主選擇一家商業(yè)銀行的一個(gè)營業(yè)場所開立一個(gè)辦理日常轉(zhuǎn)賬結(jié)算和現(xiàn)金收付的賬戶，這種賬戶是（）。
      A.一般賬戶
      B.基本賬戶 C.臨時(shí)賬戶
      D.專用賬戶 答案：B 3.下列表述中，正確的選項(xiàng)是（）。
      A.商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，在支付清算費(fèi)用、所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付稅金，然后支付個(gè)人存款的本金
      B.商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，在支付清算費(fèi)用、所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用后應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付儲(chǔ)蓄存款的本金，然后是稅金
      C.商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，在支付清算費(fèi)用、所欠職工工資和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付存款的本金，然后是稅金
      D.商業(yè)銀行破產(chǎn)清算時(shí)，在支付清算費(fèi)用、所欠職工和勞動(dòng)保險(xiǎn)費(fèi)用后，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先支付儲(chǔ)蓄存款的本金和利息，然后是稅金
      答案：D 4.根據(jù)《商業(yè)銀行法》的規(guī)定，經(jīng)批準(zhǔn)設(shè)立的商業(yè)銀行及其分支機(jī)構(gòu)，由中國人民銀行予以公告。請問，商業(yè)銀行及其分支機(jī)構(gòu)在下列哪些情況下，可由中國人民銀行吊銷其經(jīng)營金融業(yè)務(wù)許可證，并予以公告：（）。
      A.自取得營業(yè)執(zhí)照之日起無正當(dāng)理由超過6個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)6個(gè)月以上的
      B.自取得營業(yè)執(zhí)照之日起無正當(dāng)理由超過3個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)3個(gè)月以上的
      C.自取得營業(yè)執(zhí)照之日起無正當(dāng)理由超過1個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)1年以上的
      D.自取得營業(yè)執(zhí)照之日起無正當(dāng)理由超過3個(gè)月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)1年以上的
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      答案：A 5.下列商業(yè)銀行實(shí)施的行為中，哪些行為是違反商業(yè)銀行法的（）A.用拆借的資金彌補(bǔ)聯(lián)行匯差頭寸的不足 B.向行長配偶任職的公司發(fā)放信用貸款
      C.與關(guān)系密切的客戶達(dá)成代銷公司債的協(xié)議 D.規(guī)定借款人不提供擔(dān)保的，一律不發(fā)放貸款 答案：CD 6.對個(gè)人儲(chǔ)蓄存款，商業(yè)銀行在什么情況下方可辦理查詢、凍結(jié)和扣劃的手續(xù)（）A.法律有規(guī)定 B.法律、法規(guī)有規(guī)定 C.法律、行政法規(guī)有規(guī)定
      D.法律、行政法規(guī)和中國人民銀行頒發(fā)的行政規(guī)章有規(guī)定 答案：A 7.下列說法中不符合商業(yè)銀行法規(guī)定的是：（）。
      A.在中國境內(nèi)商業(yè)銀行不得從事信托投資業(yè)務(wù)和股票業(yè)務(wù) B.在中國境內(nèi)商業(yè)銀行不得向企業(yè)投資
      C.在中國境內(nèi)商業(yè)銀行不得向金融機(jī)構(gòu)投資
      D.在中國境內(nèi)商業(yè)銀行不得投資于非自用不動(dòng)產(chǎn) 答案：C 8.下列哪些人可以成為國有獨(dú)資銀行監(jiān)事會(huì)的組成人員(A.專家
      B.中國人民銀行的代表
      C.國有獨(dú)資商業(yè)銀行工作人員的代表 D.政府有關(guān)部門的代表 答案：ABCD 9.下列哪些業(yè)務(wù)是商業(yè)銀行不能經(jīng)辦的（）A.買賣證券 B.提供保管箱服務(wù) C.代理保險(xiǎn)業(yè)務(wù) D.辦理票據(jù)貼現(xiàn)
      答案：A 10.商業(yè)銀行的經(jīng)營原則是（）A.效益性 B.靈活性 C.安全性 D.流動(dòng)性 答案：ABC
      經(jīng)濟(jì)法文本4
      第四章
      證券法 主講 教師：吳景明
      [考試大綱要求])26
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      [內(nèi)容指導(dǎo)] 《證券法》是調(diào)整在證券發(fā)行、交易及相關(guān)活動(dòng)中發(fā)生的社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。《證券法》在經(jīng)濟(jì)法中是比較重要的一章，其分值大約為5~7分。這個(gè)法只考了3年，可命題的余地還很大，應(yīng)靈活掌握法條的內(nèi)容。
      第一節(jié) 證券法概述
      這一節(jié)中，應(yīng)掌握如下問題： “證券”這個(gè)概念很大，是指在特別的用紙上，借助文字或者圖形表示一定權(quán)利的書據(jù)。包括金券、資格證券、有價(jià)證券。通常所講證券是指有價(jià)證券。有價(jià)證券是一種表示具有財(cái)產(chǎn)價(jià)值的民事權(quán)利的證券，權(quán)利的發(fā)生、轉(zhuǎn)移和行使均以持有證券為必要。有價(jià)證券包括貨幣證券、商品證券與資本證券。通常所講有價(jià)證券為資本證券。
      證券法中的證券是狹義當(dāng)中再狹義的部分，主要指股票和債券。
      股票是股份公司發(fā)行的，證明股東投資入股的一種憑證。按照投資主體的不同，股票可以分為國家股、法人股、個(gè)人股和外資股；按照交易場所和認(rèn)購與交易人的不同，可以分為A種股票、B種股票和H種股票等。
      債券是發(fā)行人為籌集資金而發(fā)行的，保證按規(guī)定的期限還本付息的一種有價(jià)證券。債券按發(fā)行人的不同可以分為政府債券、金融債券和企業(yè)債券(包括公司債券)。
      我國《證券法》只調(diào)整股票、公司債券和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券的發(fā)行和交易。政府債券的發(fā)行和交易由法律、行政法規(guī)另行規(guī)定。另外，依據(jù)《證券法》第213條，境內(nèi)公司股票供境外人士、機(jī)構(gòu)以外幣認(rèn)購和交易的，具體辦法由國務(wù)院另行規(guī)定。這一條的意思是，B股、H股、S股等不適用《證券法》，也就是說《證券法》是針對A股的立法?！蹲C券法》的基本原則是公開、公平和公正，這是《證券法》的精髓所在，貫穿于《證券法》的始終。其中公開是最核心的原則，有三層含義：一是發(fā)行公開；二是交易要公開，《證券法》堅(jiān)決打擊黑市交易；三是與發(fā)行與交易有關(guān)的信息要公開。
      這里應(yīng)注意的是，黑市交易與場外交易是兩個(gè)完全不同的概念，黑市交易是私下里進(jìn)行的，交易證券的類別不公開，交易的數(shù)量不公開，交易的行情不公開，黑市交易為各國的證券法所堅(jiān)決打擊；場外交易是相對證券交易所的場內(nèi)交易而言的，包括證券交易中心的交易、證券交易的自動(dòng)報(bào)價(jià)系統(tǒng)進(jìn)行的交易、柜臺(tái)交易，場外交易是公開的，為各國的《證券法》所認(rèn)可。這個(gè)問題是為下面問題的講解鋪墊的，不求掌握，只要求對證券市場的參與主體及證券市場的運(yùn)作有一個(gè)整體性的認(rèn)識(shí)。
      證券市場按其功能劃分，可以分為發(fā)行市場和交易市場。發(fā)行市場又稱一級市場，市場上最主要的主體是發(fā)行人和投資者。在我國不允許發(fā)行人直接發(fā)售證券，因此在發(fā)行人與投資者之間須有中介人，該中介人依據(jù)《證券法》只能是證券公司(又稱券商)。在發(fā)行市場上為發(fā)行人發(fā)售證券的證券公司只能是綜合類證券公司，經(jīng)紀(jì)類證券公司不得進(jìn)入發(fā)行市場。證券公司在發(fā)行市場上為發(fā)行人發(fā)售證券的行為叫做證券的承銷，有時(shí)也把從事承銷業(yè)務(wù)的證券公司稱為承銷商。談到承銷商，應(yīng)當(dāng)知道就是指的證券公司。
      交易市場又稱二級市場，這個(gè)市場最主要的主體是投資者。證券交易分場內(nèi)交易和場外交易。場內(nèi)交易是指交易所內(nèi)的交易。在場內(nèi)交易市場上，投資者無法進(jìn)入交易所為自己交易，需要委托證券公司，因此這個(gè)市場上還有證券公司和證券交易所這樣兩個(gè)主體。場內(nèi)交易完成后，要辦理交割過戶手續(xù)，需要借助于證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)；投資者若沒有能力自己進(jìn)行投資判斷，可以找證券投資咨詢機(jī)構(gòu)，因此又有兩個(gè)主體。場外交易相對簡單一些，市場主體少一些，不再對此進(jìn)行介紹。
      無論發(fā)行市場還是交易市場都要有監(jiān)管者進(jìn)行監(jiān)管，以維護(hù)市場秩序；同時(shí)也需要市場
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      主體借助于行會(huì)進(jìn)行自律。這樣在證券市場上還有證監(jiān)會(huì)和證券業(yè)協(xié)會(huì)這樣兩個(gè)機(jī)構(gòu)。此外，證券發(fā)行與交易的過程中十分注重信息的公開，而公開的信息中有些文件需要社會(huì)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)簽署，如注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估所、律師事務(wù)所。有些發(fā)行人為使證券順利發(fā)行，需要證券資信評估機(jī)構(gòu)對證券的級別進(jìn)行評定。注冊會(huì)計(jì)師事務(wù)所、資產(chǎn)評估所、律師事務(wù)所、咨信評估機(jī)構(gòu)都是證券市場上的交易服務(wù)機(jī)構(gòu)。
      第二節(jié) 證 券 機(jī) 構(gòu)
      一、證券交易所是較為重要的一個(gè)機(jī)構(gòu)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：
      （一）證券交易所的性質(zhì)
      證券交易所僅僅是為證券交易提供場所、設(shè)施、履行相關(guān)服務(wù)，本身不參與證券交易，是不以營利為目的的法人，其設(shè)立與解散要由國務(wù)院決定。在我國的證券機(jī)構(gòu)中，交易所是惟一一個(gè)其設(shè)立要由國務(wù)院決定的機(jī)構(gòu)。交易所不設(shè)立分支機(jī)構(gòu)(《證券法》第95條：證券交易所是提供證券集中競價(jià)交易場所的不以盈利為目的的法人。證券交易所的設(shè)立和解散，由國務(wù)院決定)。
      （二）證券交易所的章程
      證券交易所雖然不是公司，不追求盈利，但必須制定章程，其章程的制定與修改必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。這是非常特殊的(《證券法》第96條：證券交易所必須制定章程。證券交易所章程的制定和修改，必須經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn))。
      （三）證券交易所的理事會(huì)、總經(jīng)理
      證券交易所設(shè)理事會(huì)、總經(jīng)理，總經(jīng)理由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)任免。這也是很特殊的(《證券法》第100條：證券交易所設(shè)總經(jīng)理一人，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)任免。)
      （四）證券交易所的交易規(guī)則
      證券交易所交易的特點(diǎn)是競價(jià)交易，證券公司根據(jù)委托，按照時(shí)間優(yōu)先的原則參與競價(jià)，交易所的集中競價(jià)實(shí)行價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先的原則。為防止證券交易的投機(jī)行為，證券交易所內(nèi)不允許進(jìn)行T0的交易。即證券公司接受委托或者自營，當(dāng)日買入的證券，不得在當(dāng)日再行賣出。按照依法制定的交易規(guī)則進(jìn)行的交易，不得改變交易結(jié)果。對交易中違規(guī)交易者應(yīng)付的民事責(zé)任不得免除，在違規(guī)交易中所獲得利益，依照有關(guān)規(guī)定處理。
      （五）證券交易所的負(fù)責(zé)人、從業(yè)人員 哪些人不得擔(dān)任交易所的負(fù)責(zé)人，哪些人不得招聘為交易所的從業(yè)人員，這是較易命題的地方。證券交易所雖然在性質(zhì)上不是公司，但《證券法》第101條規(guī)定：有《公司法》第57條規(guī)定的情形或者有下列情形之一的人，不得擔(dān)任證券交易所的負(fù)責(zé)人：①因違法行為或者違紀(jì)行為被開除職務(wù)的證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的負(fù)責(zé)人或者證券公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理，自被解除職務(wù)之日起未逾5年；②因違法行為或者違紀(jì)行為被撤銷資格的律師、注冊會(huì)計(jì)師或者法定資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員，自被撤銷資格之日起未逾5年。《證券法》第102條規(guī)定：因違法行為或者違紀(jì)行為被開除的證券交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券公司的從業(yè)人員和被開除的國家機(jī)關(guān)工作人員，不得招聘為證券交易所的從業(yè)人員。
      （六）證券交易所的會(huì)員
      交易所采用會(huì)員制，其會(huì)員為證券公司，只有作為交易所會(huì)員的證券公司才能進(jìn)入交易所參與競價(jià)交易。
      （七）證券交易所的風(fēng)險(xiǎn)基金
      證券交易所應(yīng)從收取得交易費(fèi)用和會(huì)員費(fèi)、席位費(fèi)中提取一定的比例的金額設(shè)立風(fēng)險(xiǎn)基金。風(fēng)險(xiǎn)基金由理事會(huì)管理。風(fēng)險(xiǎn)基金的提取比例和使用辦法，由證監(jiān)會(huì)會(huì)同財(cái)政部規(guī)定。在這里有三點(diǎn)應(yīng)予以注意：一是風(fēng)險(xiǎn)基金從哪提??；二是由理事會(huì)而非總經(jīng)理管理；三是風(fēng)
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      險(xiǎn)基金的提取比例與使用辦法，交易所無權(quán)確定，要由證監(jiān)會(huì)會(huì)同財(cái)政部規(guī)定。
      （八）證券交易所的職能
      證券交易所的職能，主要體現(xiàn)在《證券法》的第109條和第110條。《證券法》第109條規(guī)定：因突發(fā)性事件而影響證券交易的正常進(jìn)行時(shí)，證券交易所可以采取技術(shù)性停牌的措施；因不可抗力的突發(fā)性事件或者為維護(hù)證券交易的正常秩序，證券交易所可以決定臨時(shí)停市。證券交易所采取技術(shù)性停牌或者決定臨時(shí)停市，必須及時(shí)報(bào)告國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。這里應(yīng)區(qū)分什么情況下技術(shù)性停牌，什么情況下臨時(shí)停市?！耙话愕耐话l(fā)性事件”如因道路施工造成的通訊線路中斷，“不可抗力的突發(fā)性事件”如臺(tái)風(fēng)的襲擊。
      《證券法》第110條規(guī)定：證券交易所對在交易所內(nèi)進(jìn)行的證券交易實(shí)行實(shí)時(shí)監(jiān)控，并按照國務(wù)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的要求，對異常的交易情況提出報(bào)告。證券交易所應(yīng)當(dāng)對上市公司披露信息進(jìn)行監(jiān)督，督促上市公司依法及時(shí)、準(zhǔn)確的披露信息。就是說，證券交易所承擔(dān)著一線監(jiān)管的職能。在我國，對上市公司披露信息進(jìn)行監(jiān)管的除證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)外，還有證券交易所。
      二、證券公司
      這是《證券法》中另一個(gè)較為重要的機(jī)構(gòu)，復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)注意以下問題：
      （一）證券公司的分類及其業(yè)務(wù)范圍
      證券公司實(shí)行分類管理，具體有綜合類證券公司和經(jīng)紀(jì)類證券公司。綜合類證券公司可以經(jīng)營證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)、證券自營業(yè)務(wù)、證券承銷業(yè)務(wù)和監(jiān)管機(jī)構(gòu)核定的其他業(yè)務(wù)。換句話說，就是綜合類證券公司能夠進(jìn)入證券發(fā)行市場與證券交易市場。經(jīng)紀(jì)類證券公司只能從事證券的經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，即只能進(jìn)入證券的交易市場(《證券法》第129條、130條：綜合類證券公司可以經(jīng)營下列證券業(yè)務(wù)：①證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)；②證券自營業(yè)務(wù)；③證券承銷業(yè)務(wù)；④經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核定的其他證券業(yè)務(wù)。經(jīng)紀(jì)類證券公司只允許專門從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù))。
      （二）證券公司的組織形式
      在法理上，公司的種類奉行法定原則，法律未規(guī)定的就不能采用。證券公司的組織形式法律規(guī)定為股份有限公司與有限責(zé)任公司。就是說，國有獨(dú)資公司這種形式以及其他組織形式，證券公司不得采用。
      （三）證券公司的高級管理人員、從業(yè)人員
      哪些人不得擔(dān)任證券公司的董事、監(jiān)事或經(jīng)理，哪些人不得招聘為證券公司的從業(yè)人員，《證券法》第125條、第126條作了規(guī)定，應(yīng)適當(dāng)加以注意。
      （四）綜合類證券公司的行為特別規(guī)范 1.綜合類證券公司必須將其自營業(yè)務(wù)與經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)分開辦理，業(yè)務(wù)人員、財(cái)務(wù)賬戶均應(yīng)分開，不得混合操作。
      2.綜合類證券公司的自營業(yè)務(wù)必須使用自有資金和依法籌集的資金，禁止銀行資金違規(guī)入市。在這里并不是講銀行的資金絕對不許入市，而是不許違規(guī)入市。比如說證券公司可以從銀行拆借資金，其拆入的資金在拆借期間就可以入市。但如果違反規(guī)定，超越期限拆借資金并入市就是銀行的資金違規(guī)入市。
      3.綜合類證券公司的自營業(yè)務(wù)必須以自己的名義進(jìn)行，不得假借他人的名義進(jìn)行或者以個(gè)人名義進(jìn)行。
      4.綜合類證券公司也不得將自營賬戶借給他人使用。
      （五）對證券公司經(jīng)紀(jì)行為的規(guī)范
      綜合類證券公司與經(jīng)紀(jì)類證券公司都可以在證券二級市場上接受投資者的委托代為買賣證券，實(shí)際上證券公司是證券市場的守門員，證券公司的行為對投資者的利益以及市場交易秩序有直接的影響，因此證券法將經(jīng)紀(jì)行為的規(guī)范作為對證券公司行為規(guī)范的重點(diǎn)。
      1.證券公司從事經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)，不得為客戶融資或融券。其中“不得融資”是指客戶資金賬
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      戶上有錢，證券公司可以接受委托為其買入，沒有錢則不允許向其出借資金為其買入證券；“不得融券”是指客戶證券賬戶上有證券，證券公司可以接受委托為其賣出，沒有證券則不允許向其出借證券為其賣出?？偨Y(jié)為一句話就是：中國不允許信用交易。
      2.證券公司不得接受客戶的全權(quán)委托。所謂“全權(quán)委托”是指買賣什么證券、何時(shí)買賣、買賣多少、以什么價(jià)格買賣等全部由受托人決定。在證券市場上，如果允許全權(quán)委托，受托人忠實(shí)于委托的投資者，由于作為受托人的證券公司對市場總體的把握較之一般投資者要準(zhǔn)確，對一般投資者是不公平的，違反《證券法》的“三公”原則；而如果受托人不忠實(shí)于委托的投資者，《證券法》認(rèn)定為了欺詐，同樣是不允許的。因此兩方面的原因，決定了證券交易中證券公司不得接受全權(quán)委托。
      3.證券公司不得以任何方式對客戶證券買賣的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾。
      （六）證券公司工作人員兼職的限制
      證券公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理和業(yè)務(wù)人員不得在其他證券公司中兼任職務(wù)。這里應(yīng)予注意的是：所有的業(yè)務(wù)人員都不得在其他證券公司中兼任職務(wù)，這與一般公司的業(yè)務(wù)人員兼職不受限制有所不同，其目的是為了防止操縱市場。
      三、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)
      這是證券市場上又一個(gè)不以營利為目的的法人，在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)中應(yīng)注意以下問題：
      （一）證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的職能
      證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的職能在《證券法》第148條作了規(guī)定，主要是提供證券的登記、托管與結(jié)算服務(wù)。應(yīng)注意看一看，此處容易出多項(xiàng)選擇題。
      （二）證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)要制定章程和業(yè)務(wù)規(guī)則
      證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)雖采取全國集中統(tǒng)一的運(yùn)營方式。其章程與業(yè)務(wù)規(guī)則均因依法制定，并須報(bào)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。
      （三）證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)及其從業(yè)人員的行為規(guī)范 1.證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)本身不得買賣證券。
      2.證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)不得將客戶的證券用于質(zhì)押或者出借他人。
      3.證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員不得持有、買賣股票，但持有、買賣債券不受限制。這是應(yīng)特別注意的地方。
      此外，還應(yīng)知道，某些人持有的證券在特定的期限內(nèi)不許轉(zhuǎn)讓的，都要集中托管，負(fù)責(zé)托管的機(jī)構(gòu)為證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)。如《公司法》規(guī)定董事、監(jiān)事持有的本公司的股票在任職期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓，在任職期間就應(yīng)托管在證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)。
      證券交易的服務(wù)機(jī)構(gòu)中較為重要的是證券投資咨詢機(jī)構(gòu)，證券投資咨詢機(jī)構(gòu)本身及其從業(yè)人員可以投資于股票和債券，但證券投資咨詢機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員不得有下列行為：①代理委托人從事證券投資；②與委托人約定分享證券投資收益或者分擔(dān)證券投資的損失；③買賣本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司的股票。這里應(yīng)特別注意第3項(xiàng)，證券投資咨詢機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員法律所限制的僅僅是買賣本機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司的股票，買賣其他股票和本咨詢機(jī)構(gòu)提供服務(wù)的上市公司的債券不受限制。
      四、其他機(jī)構(gòu)
      （一）證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)
      我國對證券的發(fā)行與交易實(shí)行政府管理為主，證券業(yè)的自律為輔的監(jiān)督管理體制。國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對全國的證券市場實(shí)行集中統(tǒng)一管理，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以根據(jù)需要設(shè)立派出機(jī)構(gòu)。證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的職責(zé)應(yīng)注意兩點(diǎn)：一是證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對社會(huì)中介機(jī)構(gòu)的證券業(yè)務(wù)活動(dòng)可以進(jìn)行監(jiān)督管理，至于其他方面則無權(quán)管理；二是對證券業(yè)協(xié)會(huì)的活動(dòng)可以進(jìn)行指導(dǎo)和監(jiān)督，但無權(quán)管理。
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      證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法履行職責(zé)，可以采取《證券法》第168條規(guī)定的措施，這些措施中應(yīng)注意該條第4項(xiàng)，法律給予證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的僅僅是查詢資金賬戶、證券賬戶的權(quán)利，如果需要凍結(jié)資金賬戶中一定數(shù)額的資金、證券賬戶中一定數(shù)量的證券，則必須申請法院予以凍結(jié)。
      （二）證券業(yè)協(xié)會(huì) 關(guān)于證券業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)注意三點(diǎn)：一是我國對證券公司實(shí)行強(qiáng)制入會(huì)的辦法，其他市場主體則自愿入會(huì)；二是證券業(yè)協(xié)會(huì)對會(huì)員之間、會(huì)員與客戶之間發(fā)生的糾紛可以進(jìn)行調(diào)解，但無權(quán)仲裁；三是對違反法律、行政法規(guī)或者協(xié)會(huì)章程的，證券業(yè)協(xié)會(huì)有權(quán)進(jìn)行紀(jì)律處分。
      第三節(jié) 證券發(fā)行
      《證券法》是階段性的立法，立法的重心不在發(fā)行上，關(guān)于證券的發(fā)行應(yīng)重點(diǎn)復(fù)習(xí)以下問題：
      我國股票的發(fā)行采用核準(zhǔn)制度，債券的發(fā)行采用審批制度。應(yīng)注意到核準(zhǔn)與審批的機(jī)關(guān)不同，股票發(fā)行的核準(zhǔn)機(jī)關(guān)是證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)；債券發(fā)行的審批機(jī)關(guān)是國務(wù)院授權(quán)的部門。證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會(huì)，依法審核股票的發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會(huì)由證監(jiān)會(huì)的專業(yè)人員和所聘請的機(jī)構(gòu)外的專家組成，參與核準(zhǔn)股票發(fā)行申請的人員不得持有所核準(zhǔn)的發(fā)行申請的股票。股票發(fā)行的核準(zhǔn)程序應(yīng)當(dāng)公開，依法接受監(jiān)督(《證券法》第11條：公開發(fā)行股票，必須依照公司法規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。發(fā)行公司債券，必須依照公司法規(guī)定的條件，報(bào)經(jīng)國務(wù)院授權(quán)的部門審批)。對于第11條在表述上的措詞應(yīng)加以注意。
      股票由股份有限公司發(fā)行，公司債券的發(fā)行主體是股份有限公司、國有獨(dú)資公司和兩個(gè)以上國有企業(yè)或國有投資主體投資組建的有限責(zé)任公司。就是說，一般的有限責(zé)任公司沒有發(fā)行公司債券的資格。至于股票、公司債券的發(fā)行條件是《公司法》規(guī)定的，在歷年考試中都是重點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)靈活掌握。因?yàn)槊}通常是應(yīng)用性的，數(shù)字一般不直接考。如公司債券的發(fā)行條件之一是債券的累計(jì)發(fā)行額不得超過凈資產(chǎn)額的40%，命題時(shí)一般把公司的總資產(chǎn)額、總負(fù)債額、已發(fā)行的債券規(guī)模給出，讓選擇現(xiàn)在公司可以申請發(fā)行的額度，這種題實(shí)際上考的就是發(fā)行條件。
      《證券法》十分注重信息的公開，證券發(fā)行時(shí)應(yīng)通過招股說明書、公司債券募集辦法進(jìn)行信息公開，增資發(fā)行股票還應(yīng)通過財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告進(jìn)行信息公開。上市公司對發(fā)行股票所募集的資金，必須按招股說明書所列資金的用途使用，改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。擅自改變用途的，不得發(fā)行新股。對于這個(gè)問題應(yīng)稍加注意，起碼應(yīng)當(dāng)知道改變招股說明書的用途要經(jīng)股東大會(huì)批準(zhǔn)。
      這在證券發(fā)行中是較為重要的，應(yīng)掌握以下幾點(diǎn)：
      1.股票、公司債券不允許直接發(fā)行，要由證券公司承銷。承銷有兩種方式，一種是代銷，一種是包銷。代銷的風(fēng)險(xiǎn)由發(fā)行人承擔(dān)，證券公司只賺取傭金；包銷的風(fēng)險(xiǎn)由證券公司承擔(dān)。承銷的證券公司都是綜合類證券公司。
      2.證券的承銷有期限的限制，最長不得超過90天。具體的期限是由承銷協(xié)議確定的。承銷期限屆滿證券的發(fā)售必須停止，再發(fā)售屬于違法行為。復(fù)習(xí)時(shí)起碼應(yīng)當(dāng)知道承銷有期限的限制，這種問題往往是給出證券公司實(shí)施的一些行為，讓選擇哪些行為是違法的。
      3.向社會(huì)公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元的，應(yīng)由承銷團(tuán)承銷，一家證券公司進(jìn)行承銷就是違法的。這里有兩點(diǎn)應(yīng)注意到：一是法律采用“超過”這個(gè)概念，這意味著5000萬元本數(shù)不包括在內(nèi)，若發(fā)行的證券票面總值恰好為5000萬元，由一家證券公司承銷，仍然是合法的；二是這里的5000萬元是指的票面總值，而不是發(fā)行價(jià)格的總值，股
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      票溢價(jià)發(fā)行的較多，當(dāng)考到這個(gè)問題時(shí)應(yīng)特別注意一下是票面總值還是發(fā)行價(jià)格的總值，若是發(fā)行價(jià)格的總值超過5000萬元，票面總值未超過5000萬元，由一家證券公司進(jìn)行承銷，其行為并不違法。
      4.證券公司承銷證券負(fù)有對招股說明書、公司債券募集辦法等信息披露文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查的義務(wù)(《證券法》第24條：證券公司承銷證券，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行募集文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性進(jìn)行核查；發(fā)現(xiàn)含有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進(jìn)行銷售；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動(dòng)，并采取糾正措施)。
      債券的發(fā)行可以按面額平價(jià)發(fā)行，可以低于面額折價(jià)發(fā)行，也可以超面額溢價(jià)發(fā)行。股票發(fā)行，籌集的是公司的資本金，我國實(shí)行法定資本制度，這就決定了股票不得折價(jià)發(fā)行。股票采用溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定，報(bào)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。這里應(yīng)加以注意的是：股票溢價(jià)發(fā)行的價(jià)格不是發(fā)行人確定的，也不是承銷的證券公司確定的，二是發(fā)行人與承銷的證券公司
      協(xié)商確定后報(bào)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)(《證券法》第28條：股票發(fā)行采取溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定，報(bào)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn))。
      第四節(jié) 證券交易
      證券交易是《證券法》的重點(diǎn)內(nèi)容之一，在證券交易一節(jié)中應(yīng)重點(diǎn)復(fù)習(xí)以下內(nèi)容：
      一、關(guān)于證券交易的規(guī)定
      一般性規(guī)定中有六點(diǎn)需稍加注意： 1.法律對股票、公司債券的轉(zhuǎn)讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買賣。如《公司法》規(guī)定，發(fā)起人持有的本公司的股票自公司成立之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理持有的本公司的股票在任職期限內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
      2.經(jīng)核準(zhǔn)上市交易的股票、公司債券，不得到交易所以外進(jìn)行交易。
      3.證券交易所內(nèi)的競價(jià)交易實(shí)行價(jià)格優(yōu)先、時(shí)間優(yōu)先的原則。這里應(yīng)注意的是價(jià)格優(yōu)先在前面，如果表述成時(shí)間優(yōu)先、價(jià)格優(yōu)先就錯(cuò)了。
      4.證券交易限于現(xiàn)貨交易。期貨交易、期權(quán)交易等都是違法的交易形式。
      5.禁止信用交易。
      6.證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)必須依法為客戶開立的賬戶保密。這是容易命題的一個(gè)地方，必須要靈活掌握。
      （一）禁止性的交易規(guī)定
      《證券法》37條規(guī)定：證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)從業(yè)人員、證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)工作人員和法律、行政法規(guī)禁止參與股票交易的其他人員，在任期或法定期限內(nèi)，不得直接或者以化名、或借他人名義持有、買賣股票，也不得收受他人贈(zèng)送的股票。任何人在成為上述人員時(shí)，其原已持有的股票，必須依法轉(zhuǎn)讓。這一條中有三點(diǎn)應(yīng)清楚：一是哪些人在禁止持股的范圍內(nèi)，應(yīng)特別注意的是證券交易的服務(wù)機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員不在禁止范圍之內(nèi)，此處容易考多項(xiàng)選擇題。二是證券法的禁止性規(guī)定是針對股票的，上述人員持有公司債券則不受限制，如果考到這個(gè)問題應(yīng)看清楚是股票還是公司債券，然后再做選擇。三是上述人員既不允許持有股票，也不允許買賣股票。
      （二）限制交易時(shí)間的交易規(guī)定
      《證券法》第39條規(guī)定：為股票發(fā)行出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后6個(gè)月內(nèi)，不得買賣該種股票。為上市公司出具審計(jì)報(bào)告、資產(chǎn)評估報(bào)告或者法律意見書等文件的專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員。自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后5日內(nèi)，不得買賣該種股票。這一條中有四點(diǎn)應(yīng)注意：一是限
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      制交易時(shí)間的交易規(guī)定是針對股票的，買賣公司債券不受限制。二是法律限制上述人員買賣該種股票，但不限制持有該種股票。這與《證券法》第37條既限制買賣又限制持有不同。這一點(diǎn)應(yīng)特別加以注意，考到這個(gè)問題時(shí)一定要看清楚再做選擇。三是限制買賣的不是所有股票，僅僅是某一種股票。四是限制買賣有時(shí)間的限制，超越限定的期間買賣是合法的。關(guān)于限定的期間應(yīng)盡可能地記住，這種期間不會(huì)直接去考，而是給出具體情況，讓選擇持股行為是否違法。
      （三）短線交易的限制
      《證券法》第41條、第42條規(guī)定：持有一個(gè)股份公司已發(fā)行的股份5%的股東，應(yīng)當(dāng)在其持股數(shù)額達(dá)到該比例之日期3日內(nèi)向該公司報(bào)告，公司必須在接到報(bào)告之日起3日內(nèi)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告；屬于上市公司的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)向證券交易所報(bào)告。前條規(guī)定的股東，將其持有的該公司的股票在買入后6個(gè)月賣出，或者在賣出后6個(gè)月內(nèi)又買入，由此所得的收益歸公司所有，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)收回該股東所得收益。但是證券公司因包銷購入售后剩余股票而持有5%以上股份的，賣出該股票時(shí)不受6個(gè)月時(shí)間限制。
      這兩條應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一是短線交易的限制對象是大股東，大股東是指持股5%的股東。這里的5%應(yīng)當(dāng)記住，這個(gè)數(shù)字在《證券法》中非常重要。但這個(gè)數(shù)字也不會(huì)直接去考，通常會(huì)給出一些條件，通過簡單的換算來斷定某人是否大股東，應(yīng)否受短線交易的限制。二是成為了大股東后即應(yīng)履行報(bào)告的義務(wù)，《證券法》規(guī)定持股達(dá)到5%時(shí)就應(yīng)報(bào)告，這就需要持股人在未達(dá)到該比例時(shí)，要控制好自身的交易行為，否則有可能違法。比如說王某現(xiàn)已持股達(dá)4.8%，再購入2000股就會(huì)達(dá)到持股5%，則王某下一次的買入數(shù)量最多是2000股，若王某下一次超過2000股買入就是違法行為。三是成為了大股東后，依然可以繼續(xù)買入或賣出，比如說李某持股已達(dá)1萬股，占股份總額的5%，又買入2000股，這是法律允許的。但如果進(jìn)行短線交易的話，法律是限制的。這種限制體現(xiàn)在，將持有的本公司的股票買入后6個(gè)月賣出，或者賣出后6個(gè)月又買入，由此所得的收益歸公司所有。若短線交易的結(jié)果是虧損，這種虧損由投資者自己承擔(dān)。無論短線交易的結(jié)果是虧損還是有收益，因行為違法，都要受到證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的處罰。四是證券公司因包銷購入售后剩余股份而持有5%股份的，賣出該股票時(shí)不受6個(gè)月時(shí)間的限制。但如果不是包銷而是從事自營業(yè)務(wù)持股達(dá)5%時(shí)，則同樣受6個(gè)月期限的限制。五是短線期間是6個(gè)月，這個(gè)數(shù)字也應(yīng)該記住。
      最后需要注意的是：上述涉及人員違法進(jìn)行了股票的買賣，其交易結(jié)果不能改變，但應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。如對禁止性的人員則要責(zé)令處理非法持有的股票，沒收違法所得，處以所買賣股票等值以下的罰款，對國家工作人員還要給予行政處分。
      二、證券上市
      證券上市中有如下幾個(gè)問題應(yīng)注意到：
      （一）上市的申請與核準(zhǔn)
      證券上市是指已公開發(fā)行的證券獲準(zhǔn)在交易所掛牌交易。證券上市需要發(fā)行人申請，在申請上市時(shí)需提交的文件中有些是不同的，復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)稍加注意。比如說股票申請上市時(shí)需提交股東大會(huì)決議，公司債券申請上市時(shí)需提交董事會(huì)決議。證券上市交易的申請經(jīng)過核準(zhǔn)，由證券交易所安排具體的上市時(shí)間。盡管股票、債券發(fā)行時(shí)核準(zhǔn)與審批的機(jī)關(guān)不同，但上市交易時(shí)核準(zhǔn)的機(jī)關(guān)是相同的，都是證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)交易所核準(zhǔn)上市申請。
      （二）上市的條件
      證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)要根據(jù)法律規(guī)定的證券上市的條件，核準(zhǔn)上市的申請。股票上市的條件是《公司法》規(guī)定的，主要是五個(gè)：①股票經(jīng)核準(zhǔn)是公開向社會(huì)發(fā)行的；②公司須達(dá)到一定規(guī)模，即公司股本總額不少于5000萬元。③經(jīng)營業(yè)績較好，即開業(yè)時(shí)間在3年以上，最近3年連續(xù)盈利。④股東須達(dá)到一定規(guī)模，即持股面值在1000元以上的股東人數(shù)不少于1000
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      人(又稱為“千人千股”)，向社會(huì)公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總額的25％以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為15％以上。⑤公司在最近3年內(nèi)無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。股票上市的條件曾經(jīng)考過，但依然較為重要。公司債券上市的條件在《證券法》第51條作了規(guī)定的，主要條件有三個(gè)：①公司債券的期限在1年以上。②公司債券的發(fā)行達(dá)到一定規(guī)模，即不少于5000萬元。③公司申請其債券上市時(shí)仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。這些條件很重要，應(yīng)注意與股票上市的條件相區(qū)分。
      （三）證券上市時(shí)的信息公開 證券獲準(zhǔn)上市后，應(yīng)在上市交易的5日前通過上市報(bào)告進(jìn)行信息公開。這里的5日不是指的工作日。
      （四）暫停上市與終止上市
      暫停上市與終止上市的決定權(quán)屬于證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以授權(quán)證券交易所依法暫停或者終止股票或者公司債券的上市。
      1.股票的暫停上市與終止上市。
      股票暫停上市和終止上市的情形是公司法規(guī)定的。股票上市后，公司有下列情形之一的，應(yīng)暫停上市：①公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；②公司不按規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載；③公司有重大違法行為；④公司最近3年連續(xù)虧損。
      公司有上述第②項(xiàng)、第③項(xiàng)所列情形之一，經(jīng)查實(shí)后果嚴(yán)重的，或者有前述第①項(xiàng)、第④項(xiàng)所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除，不具備上市條件的，股票應(yīng)終止上市。
      2.公司債券的暫停上市與終止上市。
      公司債券暫停上市、終止上市的條件在《證券法》第55條、第56條作了規(guī)定。公司債券上市后，有下列情形之一的，應(yīng)暫停上市：①公司有重大違法行為；②公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；③公司債券所募集資金不按照審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的用途使用；④未按照公司債券募集辦法履行義務(wù)；⑤公司最近2年連續(xù)虧損。
      公司有前述第①項(xiàng)、第④項(xiàng)所列情形之一經(jīng)查實(shí)后果嚴(yán)重的，或者有前述第②項(xiàng)、第③項(xiàng)、第⑤項(xiàng)所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，公司債券應(yīng)終止上市。
      在這個(gè)問題的復(fù)習(xí)中，應(yīng)注意將股票暫停上市與終止上市的情形與公司債券進(jìn)行比較，通常命題是混雜在一起，進(jìn)行多項(xiàng)選擇。
      三、其他規(guī)定
      （一）信息公開的文件
      公司設(shè)立發(fā)行股票，應(yīng)通過招股說明書披露信息；發(fā)行公司債券，應(yīng)通過公司債券募集辦法披露信息；依法發(fā)行新股，還應(yīng)通過財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告披露信息；證券獲準(zhǔn)上市應(yīng)通過上市報(bào)告披露信息。
      證券上市期間，公司各方面的情況還在不斷地發(fā)生變化，公司負(fù)有持續(xù)信息公開的義務(wù)。信息持續(xù)公開應(yīng)通過定期報(bào)告(包括中期報(bào)告、報(bào)告)、重大事件的臨時(shí)報(bào)告。無論股票還是公司債券上市的公司，都要通過定期報(bào)告披露信息，但只有股票上市的公司在發(fā)生可能對股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響、而投資者尚未得知的重大事件時(shí)，才有義務(wù)通過臨時(shí)報(bào)告披露信息。如果公司只有債券上市，則不需要制作臨時(shí)報(bào)告披露信息。信息的披露無論在什么時(shí)候、披露什么文件，都必須做到真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏，這是信息公開的基本要求。至于信息公開文件中要載明的具體內(nèi)容不是什么太重要的東西，可以不去管。
      （二）重大事件的范圍
      哪些事件是重大事件應(yīng)予注意，當(dāng)給出一些情況后，應(yīng)知道是否應(yīng)制作臨時(shí)報(bào)告。重大事件的范圍《證券法》第62條通過列舉作了規(guī)定，這其中需要注意的是第2項(xiàng)、第5項(xiàng)、34
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      第7項(xiàng)、第8項(xiàng)(《證券法》第62條第2款：下列情況屬于重大事件：①公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；②公司的重大投資行為和重大的購置財(cái)產(chǎn)的決定；③公司訂立重要的合同，而該合同可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；④公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；⑤公司發(fā)生重大虧損或者遭受超過凈資產(chǎn)10％以上的重大損失；⑥公司的生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生重大的變化；⑦公司的董事長、1/3以上的董事，或者經(jīng)理發(fā)生變動(dòng)；⑧持有公司5％以上股份的股東，其持股情況發(fā)生重大變化；⑨公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；⑩涉及公司的重大訴訟事項(xiàng)。)
      （三）違反信息公開基本要求的民事責(zé)任
      發(fā)行人、承銷的證券公司披露信息違反要求，存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者有重大遺漏，致使投資者在交易中遭受損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，發(fā)行人、承銷的證券公司負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。這里關(guān)于民事責(zé)任的規(guī)定應(yīng)特別加以注意，證券法中規(guī)定有民事責(zé)任的地方很少，這便是其中之一。
      《證券法》重點(diǎn)禁止四種行為：
      1.禁止內(nèi)幕交易。內(nèi)幕信息的知情人員利用內(nèi)幕信息進(jìn)行的交易為內(nèi)幕交易。這里關(guān)鍵的是哪些人是內(nèi)幕人員、哪些信息是內(nèi)幕信息。內(nèi)幕人員的范圍請注意一下第68條，內(nèi)幕信息在法條第69條作了規(guī)定，其中應(yīng)注意第5項(xiàng)僅僅指的是營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報(bào)廢一次超過該資產(chǎn)的30%，若非營業(yè)用資產(chǎn)或者是營業(yè)用的但不是主要資產(chǎn)的，則不屬于內(nèi)幕信息的范圍。此外應(yīng)注意，在哪些情況下屬于內(nèi)幕信息，但不屬于重大事件的范圍。
      2.禁止操縱市場。操縱市場是投資者利用信息優(yōu)勢或者持股優(yōu)勢，所進(jìn)行的以獲取收益或者減少損失為目的的，擾亂了正常的交易秩序的行為。操縱市場既可以自己實(shí)施，也可以與他人串通、合謀；其主體既可以是單位投資者，也可以是個(gè)人投資者。
      3.禁止欺詐客戶。應(yīng)注意欺詐的主體僅限于證券公司及其從業(yè)人員，欺詐的具體表現(xiàn)形式可以看一看法條第73條，這是較易出多項(xiàng)選擇的一個(gè)地方，有些行為從形式上似乎并未損害客戶的利益，但《證券法》也將其劃入欺詐的范圍，如不在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認(rèn)文件，私自買賣客戶賬戶上的證券或是假借客戶的名義買賣證券。
      4.禁止信息誤導(dǎo)與虛假陳述。關(guān)于信息誤導(dǎo)與虛假陳述看一看《證券法》第72條就行了。
      另外，國有企業(yè)和國有資產(chǎn)控股的企業(yè)，法律規(guī)定不得炒作上市交易的股票。這里“不得炒作”并不是講不得買賣，而是講不得頻繁地買賣。
      第五節(jié) 上市公司的收購
      這在《證券法》中也是較為重要的問題，是復(fù)習(xí)的重點(diǎn)。
      上市公司的收購是投資者公開收購股份公司已經(jīng)發(fā)行上市的股份，以達(dá)到對該股份公司控股或兼并目的的行為。收購也是一種證券的買賣，但這種買賣與一般買賣的目的不同，投資者進(jìn)行這種買賣的目的是為了控股或兼并，而不是賺取價(jià)差。
      依據(jù)《證券法》，上市公司的收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購的方式。要約收購是收購人公開向目標(biāo)公司股東發(fā)出要約，以收購目標(biāo)公司的股份達(dá)到對該公司控股或兼并目的的行為；協(xié)議收購是收購人以協(xié)議的方式購買目標(biāo)公司的股份，以控制或兼并目標(biāo)公司的行為。
      上市公司的收購可以形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益，優(yōu)化資源的配置；可以對上市公司的治理從公司的外部發(fā)揮一定作用，對上市公司的管理層施加壓力，迫使他們竭盡全力治理于公司的發(fā)展，這對全體股東都是有利的；可以為國家股的轉(zhuǎn)讓流通開辟一條新的途徑。基于此，《證
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      券法》立法的精神是鼓勵(lì)收購。但收購也有弊端，在形成規(guī)模經(jīng)濟(jì)效益的同時(shí)，又可能出現(xiàn)壟斷；收購的過程中會(huì)引起股市的振蕩?！蹲C券法》對上市公司收購規(guī)制的目的就是興利除弊，將收購的有利之處弘揚(yáng)至及至，將對股市產(chǎn)生的振蕩降到最低程度。而面對可能會(huì)形成的壟斷問題，《證券法》是無能為力的，只能靠反壟斷立法解決。
      要約收購是《證券法》規(guī)范的重點(diǎn)，《證券法》對要約收購的規(guī)范存在有眾多的缺憾，這是因?yàn)橹袊鲜泄镜墓蓹?quán)結(jié)構(gòu)，使得要約收購在一段時(shí)間內(nèi)很難成為氣候。但我們?nèi)詰?yīng)將要約收購作為復(fù)習(xí)的重點(diǎn)。關(guān)于要約收購應(yīng)掌握以下幾個(gè)方面的問題：
      1.要約收購的主體既可以是法人投資者，也可以是個(gè)人投資者。2.投資者的持股披露義務(wù)。持股披露是要約收購的一個(gè)基本規(guī)則，《證券法》第79條規(guī)定：通過交易所的交易，投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的5%時(shí)，應(yīng)當(dāng)在該事實(shí)發(fā)生之日起3日內(nèi)，向證監(jiān)會(huì)、交易所作出書面報(bào)告，通知上市公司，并予以公告；在上述規(guī)定的期限內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。投資者持有一個(gè)上市公司已發(fā)行的股份的5%后，通過交易所的證券交易，其所持有該上市公司已發(fā)行的股份比例每增加或者減少5%，應(yīng)當(dāng)依照前款規(guī)定進(jìn)行報(bào)告和公告。在報(bào)告期限內(nèi)和作出報(bào)告、公告后2日內(nèi)，不得再行買賣該上市公司的股票。
      這一條中有四點(diǎn)要注意：一是持股達(dá)到5%時(shí)要報(bào)告、公告。這里使用的概念是“時(shí)”而不是“后”，這就要求投資者在持股即將達(dá)到5%時(shí)，交易要謹(jǐn)慎，要計(jì)算好下一次可以買入的股票數(shù)量，比如說公司共發(fā)行有10萬股，現(xiàn)在某人已經(jīng)持4000股，持股達(dá)4%，下一次就只能再買入相當(dāng)于1%的股份數(shù)量，即1000股，若超越1%的股份數(shù)量購入就是違法行為。5%計(jì)算的基數(shù)是已發(fā)行的股份數(shù)，而不是已上市的股份數(shù)。二是持股達(dá)到5%時(shí)，要停止交易3天，進(jìn)行報(bào)告與公告，在這3天的時(shí)間里進(jìn)行的交易是違法的。三是持股達(dá)到5%后，持股每增減變化5%，要報(bào)告、公告。這里使用的概念就是“后”了，持股達(dá)到5%時(shí)停止交易3天后，投資者又可以買入了，此后每變化5%又要履行報(bào)告、公告的義務(wù)。法律規(guī)定的5%的持股變化的間距，也應(yīng)該記住。四是持股每增減變化5%，要停止交易5天，在這5天的時(shí)間里進(jìn)行的交易是違法的。第79條曾經(jīng)考過，復(fù)習(xí)時(shí)還應(yīng)予以注意，這一條是可以變換角度繼續(xù)命題的。
      另外，第79條要注意和第41條、第42條相區(qū)分。第79條是針對收購的投資者的，第41條是針對一般交易的投資者的。作為收購的投資者，其在持股達(dá)到5%時(shí)是自己書面報(bào)告證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所，通知上市公司并予以公告；而作為一般交易的投資者則是向公司報(bào)告自身的持股情況，由公司報(bào)告證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所。這樣，投資者在持股達(dá)到5%時(shí)，走的報(bào)告程序不一樣，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)與證券交易所就明了投資者持股的意圖是什么了。若走前一個(gè)程序，這就是一個(gè)潛在的收購者，因要約收購持股比例必須觸及30%，因此接下來依然可以繼續(xù)買進(jìn)賣出，只是買進(jìn)賣出的量受到限制，最大為5%的股份，以防止引起股市的劇烈震蕩。若走后一個(gè)程序，就是一個(gè)一般投資者，現(xiàn)在持股已具有優(yōu)勢，容易操縱市場，為維護(hù)投資者的利益，法律對短線交易要加以限制，即《證券法》第42條規(guī)定任何買入的證券在6個(gè)月時(shí)間內(nèi)不得賣出，任何賣出的證券在6個(gè)月時(shí)間內(nèi)不得買回。
      3.要約收購的觸發(fā)點(diǎn)是持股30%。這里的30%也應(yīng)該記住，投資者持股未達(dá)到30%的，不具備發(fā)要約的條件。投資者應(yīng)按照《證券法》第79條的規(guī)定使自己的持股觸及30%。但《證券法》并不實(shí)行強(qiáng)制要約制度，持股達(dá)30%時(shí)繼續(xù)進(jìn)行收購的，應(yīng)當(dāng)發(fā)出要約。經(jīng)證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，可以免除發(fā)出要約的義務(wù)。
      4.要約收購中的股東待遇平等。股東待遇平等是要約收購的又一個(gè)規(guī)則，該規(guī)則要求：①要約收購中要約的條件適用于被收購公司的所有股東：②采取要約收購方式的，收購人在要約期限內(nèi)，不得采取要約規(guī)定以外的形式買賣被收購公司的股票。這句話的意思是，收購
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      人在要約收購的同時(shí)，不得進(jìn)行協(xié)議收購。③在收購要約的有限期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約，收購人需要變更其收購要約中的事項(xiàng)的，必須向證監(jiān)會(huì)和交易所提出報(bào)告，經(jīng)獲準(zhǔn)后予以公告。這與合同中的要約不同，收購人沒有隨意變更要約中事項(xiàng)的權(quán)利，也不允許隨意發(fā)出新的要約，使新的要約先于舊要約到達(dá)受要約人。證券法這樣規(guī)定的目的是為了維護(hù)證券市場的秩序，因?yàn)閷?shí)施收購的過程中，經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)為了爭奪對上市公司的控制權(quán)，在一個(gè)投資者發(fā)出要約后不久，又有一個(gè)投資者發(fā)出了要約，后一個(gè)投資者要約的條件優(yōu)于先發(fā)出要約的投資者，如果法律對要約的撤回不加限制，必然是輪番撤回要約，帶來股市的震蕩，損害投資者的利益。
      5.要約收購的期限。要約收購有期限的限制，該期限不得少于30天，并不得超過60天。要約收購的期限屆滿，收購必須立即停止，再進(jìn)行收購就是違法行為。
      6.收購要約期限屆滿的后果收購要約的期限屆滿，可能有兩種結(jié)果：一種是收購成功，其標(biāo)志是持股達(dá)到了50%；另一種是收購失敗，即持股未能達(dá)到50%。無論是哪一種結(jié)果，收購人已是持股占了絕對優(yōu)勢，對股市穩(wěn)定構(gòu)成了威脅，因此法律規(guī)定收購人在6個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持有的被收購的上市公司的股票。
      若收購期限屆滿，收購人持股達(dá)到了該上市公司已發(fā)行股份總數(shù)的75%以上的，在這種情況下，已不再符合《公司法》規(guī)定的股票上市條件，并且在短期內(nèi)難以消除，因此還將產(chǎn)生該上市公司的股票在交易所終止上市(即摘牌)的結(jié)果。若收購期限屆滿，收購人持股達(dá)到了該上市公司已發(fā)行股份總數(shù)的90%以上的，該上市公司的股票自然要被摘牌，除此以外，法律還賦予了不足10%的股東一項(xiàng)權(quán)利。這項(xiàng)權(quán)利是這些股東有權(quán)向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應(yīng)當(dāng)收購。這個(gè)地方應(yīng)予注意，是比較容易出多項(xiàng)選擇題的。
      協(xié)議收購是合同行為，合同崇尚契約自由，法律對其規(guī)制不應(yīng)太多。但出于對投資者利益的維護(hù)，《證券法》對其也進(jìn)行了必要的規(guī)制。主要有兩點(diǎn)內(nèi)容應(yīng)予注意：一是協(xié)議達(dá)成后，收購人必須在3日內(nèi)將協(xié)議向證監(jiān)會(huì)和交易所作出書面報(bào)告，并予公告。未作出公告前，不得履行收購協(xié)議。就是說，要讓投資者了解協(xié)議收購正在實(shí)施的情況。由投資者根據(jù)該情況作出投資的判斷。這一點(diǎn)必須知道，至于報(bào)告的期限不是重要的。二是協(xié)議收購中涉及國家股的，必須經(jīng)有關(guān)主管部門批準(zhǔn)才能履行收購協(xié)議。
      最后。關(guān)于上市公司的收購，應(yīng)注意，不管是要約收購還是協(xié)議收購，在收購行為完成后的6個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所收購的股票。
      至于法律責(zé)任，整體上應(yīng)當(dāng)知道：《證券法》中的責(zé)任主要是行政責(zé)任與刑事責(zé)任，民事責(zé)任的規(guī)定很少，如內(nèi)幕交易、操縱市場等違法行為均未規(guī)定民事責(zé)任。但信息披露違反法律要求是規(guī)定了民事責(zé)任的。在法律責(zé)任的規(guī)定中，應(yīng)稍微注意一下第198條和第207條。第198條是講證券公司成立后，無正當(dāng)理由超過3個(gè)月未開始營業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)3個(gè)月的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照，這與一般公司要經(jīng)6個(gè)月才能吊銷營業(yè)執(zhí)照是不同的。第207條是講民事賠償責(zé)任優(yōu)先，即在違反證券法，應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任和繳納罰款、罰金，其財(cái)產(chǎn)不足以同時(shí)支付時(shí)，先承擔(dān)民事賠償責(zé)任。
      [考點(diǎn)提示] 《證券法》部分重點(diǎn)的章節(jié)是：證券交易、上市公司的收購、證券交易所、證券公司，對于證券發(fā)行、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、證券投資咨詢機(jī)構(gòu)中的有關(guān)問題也必須予以注意。在《證券法》復(fù)習(xí)時(shí)要特別注意措辭，《證券法》的考試通常針對法條，但一般又不是直接考法條，所以要做到能夠靈活應(yīng)用。
      [《證券法》部分復(fù)習(xí)題] 1.在一次法律咨詢活動(dòng)中，一位同學(xué)對我國《證券法》的內(nèi)容作了如下回答，其回答正確的是：（）。
      法村www.sfks.net 下載
      A.國庫券的發(fā)行和交易不適用證券法
      B.有限責(zé)任公司不能發(fā)行公司債券
      C.股票與公司債券的發(fā)行，必須由證券公司承銷，我國不允許發(fā)行人直接發(fā)行 D.股票發(fā)行后，不一定都能進(jìn)入證券交易所交易 答案：ACD 2.股票溢價(jià)發(fā)行的，其發(fā)行價(jià)格（）。
      A.由發(fā)行人確定后報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn) B.由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)確定
      C.由承銷的證券公司確定后報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)
      D.由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定，報(bào)經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn) 答案：D 3.在下列人員中，（）沒有資格擔(dān)任證券交易所的負(fù)責(zé)人。A.陳某，原甲公司監(jiān)事，甲公司兩年前已破產(chǎn)，現(xiàn)在讀工商管理碩士 B.王某，現(xiàn)為某律師事務(wù)所的法律工作者
      C.李某，5年前因出具虛假的資產(chǎn)評估報(bào)告被吊銷資格證書
      D.趙某，經(jīng)濟(jì)學(xué)博士，有豐富的知識(shí)和管理經(jīng)驗(yàn)，但近因家庭問題欠債10萬元，短期內(nèi)無力償還
      答案：D 4.證券公司的下列行為中，（）是違反我國證券法的。
      A.證券公司為自身的利益在證券交易所買賣股票
      B.證券公司接受投資者的委托后，由于事務(wù)過于繁忙，決定按照價(jià)格優(yōu)先的原則提出交易申報(bào)，參與證券交易所內(nèi)的集中競價(jià)交易
      C.投資者委托證券公司賣出XM股票時(shí)，證券公司以客戶證券賬戶上沒有該證券予以拒絕
      D.證券公司根據(jù)業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，決定設(shè)立分支機(jī)構(gòu)
      答案：B 5.下列人員中，（）是我國《證券法》規(guī)定的禁止持有、買賣股票的人員。A.王某，原為某證券公司派駐交易所的出市代表，現(xiàn)已退休 B.郭某，是某投資咨詢機(jī)構(gòu)的一般工作人員
      C.馬某，剛剛考上公務(wù)員，將于9月10日到證監(jiān)會(huì)報(bào)到，現(xiàn)在原單位教書 D.高某，是證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員 答案：D 6.證券投資咨詢機(jī)構(gòu)的業(yè)務(wù)人員所從事的下列行為中，（）是違反我國法律規(guī)定的。A.向委托人提供咨詢服務(wù)，收取咨詢費(fèi)
      B.與委托人約定根據(jù)咨詢意見進(jìn)行投資交易，所受的損失不承擔(dān)賠償責(zé)任 C.隨時(shí)提供對指定股票的分析預(yù)測，并按委托人的指示買進(jìn)賣出 D.委托證券公司買賣公司債券
      答案：C 7.某有限責(zé)任公司申請其公司債券上市，在下列情況下，（）構(gòu)成拒絕核準(zhǔn)的正當(dāng)理由。
      A.公司凈資產(chǎn)額為人民幣5000萬元
      B.公司債券的期限為2年
      C.持有公司債券1000元以上的人數(shù)為1200人 D.公司債券實(shí)際發(fā)行額為人民幣1000萬元
      法村www.sfks.net 下載
      答案：AD 8.下面關(guān)于上市公司收購的表述中，（）是正確的。
      A.通過證券交易所的證券交易，投資者只有在持有一個(gè)上市公司已上市證券的30%時(shí)，才能發(fā)出收購要約
      B.收購要約有期限的限制，在有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約
      C.收購人采取要約收購方式的，不得再采用協(xié)議收購方式買賣被收購公司的股票 D.收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓 答案：AB 9.下列（）是國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)在履行職責(zé)時(shí)享有并可行使的。A.調(diào)查取證權(quán) B.查閱、復(fù)制、封存權(quán) C.詢問權(quán)
      D.查詢、凍結(jié)賬戶權(quán) 答案：ABC 10.設(shè)包銷期限屆滿時(shí)余下10萬股，占已發(fā)行股份的5%，9月30日MM股票上市時(shí)，甲證券公司于9月30日10時(shí)和11時(shí)分兩次將10萬股全部賣出，對甲證券公司的行為應(yīng)認(rèn)定：（）。
      A.甲證券公司的行為是違法的，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)可以對其進(jìn)行處罰 B.甲證券公司的行為是證券法允許的，但應(yīng)向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所書面報(bào)告 C.甲證券公司的行為雖然是法律允許的，但其超過包銷價(jià)格的收益部分歸MM公司哨所有
      D.甲證券公司的行為是法律允許的，超過包銷價(jià)格的收益歸甲證券公司所有 答案：D 11.設(shè)某股份公司發(fā)行股份5000萬股，其中有2000萬股是社會(huì)公眾股在交易所掛牌交易。甲投資者現(xiàn)已持有該股份80萬股，9月30日9時(shí)甲投資者又委托證券公司按市價(jià)購進(jìn)了20萬股，至此甲投資者持股已占上市股份的5%，在這種情況下，甲投資者（）。
      A.可以在證券交易所繼續(xù)購買股票
      B.應(yīng)停止交易，并在3天時(shí)間內(nèi)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和證券交易所作出書面報(bào)告 C.應(yīng)停止交易，在3天時(shí)間內(nèi)將持股情況通知股份有限公司 D.在3天的時(shí)間內(nèi)不得再買賣該股票
      答案：BD 12.設(shè)丙投資者經(jīng)過要約收購，現(xiàn)已持有NM公司已發(fā)行股份的80%，在這種情況下產(chǎn)生的法律后果是（）。
      A.NM公司的股票應(yīng)暫停交易
      B.NM公司的股票應(yīng)終止交易
      C.其余仍持有NM公司股票的股東，有權(quán)向丙投資者以收購要約的同等條件出售其股票，丙投資者必須收購
      D.丙投資者所持有的NM公司的股票在收購行為完成后的6個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。答案：BD 13.設(shè)丁投資者以其法人代表劉某的名義在某證券公司開立賬戶，9月30日至10月9日期間在證券交易所買賣ZX公司的股票，賺取
      了100萬元的收益。在其后不久的市場調(diào)查中，違法行為被發(fā)現(xiàn)。100萬元的違法所得被沒收，并被處以500萬元的罰款。丁投資者認(rèn)為處罰過重，與證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)發(fā)生爭議，該爭議應(yīng)（）。
      法村www.sfks.net 下載
      A.先繳納罰款，再申請復(fù)議
      B.直接申請復(fù)議
      C.直接向人民法院提起訴訟
      D.先申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，向人民法庭提起訴訟 答案：BC 14.下列有關(guān)期限的表述中，（）不符合我國法律的規(guī)定。A.證券的承銷有期限的限制，最長不得超過90天
      B.要約收購時(shí)，收購要約有期限的限制，不得少于30天，不得超過90天 C.上市公司通過定期報(bào)告披露信息有期限的限制，如報(bào)告應(yīng)在每一會(huì)計(jì)結(jié)束之日起4個(gè)月內(nèi)予以公告
      D.核準(zhǔn)或?qū)徟C券的發(fā)行申請有期限的限制，自受理證券發(fā)行申請之日起3個(gè)月內(nèi)應(yīng)作出決定
      答案：B 15.依據(jù)《證券法》，證券公司可以采用的組織形式是（）。A.股份有限公司 B.有限責(zé)任公司 C.合伙企業(yè)
      D.國有獨(dú)資公司 答案：AB 16.某經(jīng)紀(jì)類證券公司在成立過程中出現(xiàn)下列情況，其中（）違反了我國證券法的規(guī)定。
      A.在公司進(jìn)行登記時(shí)，采用有限責(zé)任公司的形式 B.在證券公司的設(shè)立過程中，聘請了大部分具有證券行業(yè)資格的人為主要管理人員和業(yè)務(wù)人員
      C.在公司登記機(jī)關(guān)的登記的注冊資本額為4000萬元人民幣 D.該公司擁 有固定的經(jīng)營場所
      答案：C 17.甲證券公司接受某客戶的委托買賣股票，甲證券公司下列（）的行為違反法律規(guī)定。
      A.客戶要求買入某種股票1萬股，下單時(shí)每股18元，但該客戶的資金賬戶上只有10萬元，為了保證客戶能及時(shí)買到股票，甲證券公司決定暫時(shí)借給客戶8.5萬元
      B.客戶要求甲證券公司為其資金與證券賬戶保密，證券公司認(rèn)為要求過分，其有權(quán)公開賬戶的號碼
      C.某交易日，客戶持有的XX股票價(jià)格猛漲，雖然該客戶只有1000股，但證券公司為了吸引更多的客戶，決定再借給客戶該種股票1000股
      D.甲證券公司在接受客戶市價(jià)委托成交后，由于過于繁忙通知客戶不再制作書面確認(rèn)文件
      答案：ABCD 18.在證券交易中，某證券公司的從業(yè)人員王某從事的下列行為（）屬于損害客戶利益的行為。
      A.認(rèn)為現(xiàn)在SX股票的價(jià)位最好，在客戶張某未下達(dá)指令的情況下，決定將張某證券賬戶上的該種股票全部賣出，結(jié)果為張某賺取了3萬元
      B.客戶張某與王某私下約定，在張某出差期間由王某全權(quán)決定證券的買賣，王某予以接
      法村www.sfks.net 下載
      受
      C.投資者委托證券公司限價(jià)買入，王某在執(zhí)行指令時(shí)，因電腦操作失誤，結(jié)果限價(jià)賣出了
      D.王某為證券公司的發(fā)展著想勸說投資者買賣證券 答案：ABD 19.發(fā)生可能對上市公司股票交易價(jià)格產(chǎn)生較大影響，而投資者尚未得知的重大事件時(shí)，上市公司應(yīng)當(dāng)立即將有關(guān)該重大事件的情況向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)和交易所提交報(bào)告，說明事件的實(shí)質(zhì)。下列所述事件，（）屬于上述所稱的重大事件。
      A.公司經(jīng)營范圍的重大變化
      B.公司的監(jiān)事發(fā)生變動(dòng)
      C.公司遭受的損失已達(dá)到凈資產(chǎn)額的8% D.董事會(huì)的決議被法院依法撤銷
      答案：AD 20.某股份有限公司經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)依法發(fā)行新股，該公司應(yīng)通過（）向投資者披露信息。A.招股說明書
      B.公司債券募集辦法 C.財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告
      D.上市公司度報(bào)告 答案：AC
      第六節(jié)
      法律責(zé)任（內(nèi)容略）
      經(jīng)濟(jì)法文本5
      第五章 財(cái)稅法
      [考試大綱要求] [稅法] [內(nèi)容指導(dǎo)] 財(cái)稅法是由三部分內(nèi)容構(gòu)成的，分別是稅法、會(huì)計(jì)法、審計(jì)法，除稅法外，其他兩部分都不重要，在復(fù)習(xí)的過程中看一看較為重要的法條就可以，沒有必要進(jìn)行系統(tǒng)的全面復(fù)習(xí)。
      第一節(jié) 稅法
      稅法是調(diào)整稅收關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。稅收關(guān)系分為稅收體制關(guān)系與稅收征納關(guān)系。調(diào)整稅收體制關(guān)系的法律規(guī)范不在考試范圍之內(nèi)。稅收征納關(guān)系分為稅收征納實(shí)體關(guān)系和稅收征納程序關(guān)系，因此稅法主要由兩部分內(nèi)容組成，一部分是征納實(shí)體法，一部分是征納程序法。該部分的復(fù)習(xí)，應(yīng)注意以下一些問題：
      一、稅法
      （一）稅法的分類
      這里的“稅法”是指的實(shí)體稅法，實(shí)體稅法最常見的分類是按照征稅對象的不同分為流轉(zhuǎn)稅法、收益稅法、財(cái)產(chǎn)稅法、資源稅法和行為稅法。流轉(zhuǎn)稅法包括增值稅法、消費(fèi)稅法、營業(yè)稅法、城市維護(hù)建設(shè)稅法和關(guān)稅法；收益稅法包括企業(yè)所得稅法、外商投資企業(yè)和外國
      法村www.sfks.net 下載
      企業(yè)所得稅法、個(gè)人所得稅法和農(nóng)牧業(yè)稅法；財(cái)產(chǎn)稅法包括房產(chǎn)稅法和契稅法；資源稅法包括資源稅法本身、土地增值稅法、城鎮(zhèn)土地使用稅法和耕地占用稅法；行為稅法包括印花稅法、固定資產(chǎn)投資方向調(diào)節(jié)稅法、車船使用稅法、屠宰稅法和筵席稅法。對于上述分類應(yīng)有所了解。起碼談到流轉(zhuǎn)稅法、收益稅法應(yīng)知道涉及哪些稅種。
      （二）稅法的構(gòu)成要素 稅收法定，有稅必有稅法，稅種很多，復(fù)習(xí)時(shí)往往感覺到很亂，而實(shí)際上稅法的內(nèi)容是很簡單的，任何實(shí)體稅法都是由下列這些要素所構(gòu)成的：稅法主體、征稅對象、稅目、稅率、納稅環(huán)節(jié)、納稅義務(wù)發(fā)生時(shí)間與納稅期限、納稅地點(diǎn)、稅收優(yōu)惠、違章處理。實(shí)體稅法就是這些要素的羅列，當(dāng)然，具體到一部實(shí)體稅法不見得這些要素全部具備，如《增值稅暫行條例》就沒有稅目要素。
      稅法的構(gòu)成因素中較為重要的有：征稅主體與納稅主體、征稅對象、稅率。這三個(gè)要素是任何一個(gè)實(shí)體稅法都要有的，欠缺其中的任何一個(gè)，稅法是無法執(zhí)行了。
      1.征稅主體與納稅主體。關(guān)于征稅主體，應(yīng)當(dāng)知道我國行使征稅權(quán)力的機(jī)關(guān)有三個(gè)，分別是稅務(wù)機(jī)關(guān)、財(cái)政機(jī)關(guān)和海關(guān)。財(cái)政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)征收農(nóng)牧業(yè)稅、耕地占用稅和契稅，海關(guān)負(fù)責(zé)征收關(guān)稅，并代征進(jìn)口環(huán)節(jié)的增值稅、消費(fèi)稅，代交通管理部門征收船舶噸稅。其余的稅種由稅務(wù)機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)征收。一談到納稅主體，大家首先想到的是企業(yè)與個(gè)人，這里必須要知道政府機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體在很多情況下都會(huì)成為納稅的主體。
      2.征稅對象。征稅對象是區(qū)分稅種的標(biāo)志，如流轉(zhuǎn)稅以流轉(zhuǎn)額為征稅對象、收益稅以所得額為征稅對象。一個(gè)納稅人可能要涉及到多種納稅的納稅義務(wù)，這是因?yàn)獒槍Φ恼鞫悓ο蟛煌?。在?fù)習(xí)每一個(gè)具體稅種時(shí)都應(yīng)予以注意，當(dāng)給出一些具體情況讓選擇繳納哪一種稅時(shí)就會(huì)運(yùn)用到。
      3.稅率。稅率是稅法的核心要素，代表著征稅的深度。我國稅率的基本形式有：定額稅率、比例稅率和累進(jìn)稅率。采用定額稅率的稅種有資源稅、城鎮(zhèn)土地使用稅、耕地占用稅等；采用比例稅率的稅種最典型的是增值稅和企業(yè)所得稅；累進(jìn)稅率分為全額累進(jìn)稅率、超額累進(jìn)稅率和超率累進(jìn)稅率，現(xiàn)行稅法只采用超額累進(jìn)稅率和超率累進(jìn)稅率，采用超額累進(jìn)稅率的稅種是個(gè)人所得稅的某些稅目；采用超率累進(jìn)稅率的稅種是土地增值稅。
      此外，稅收優(yōu)惠也是稅法的構(gòu)成要素，提起稅收優(yōu)惠，大家首先想到的是減稅與免稅，學(xué)完稅法應(yīng)知道稅收優(yōu)惠形式是很多的，主要包括：減稅、免稅、退稅、再投資抵免、加速折舊、虧損彌補(bǔ)和延期納稅等。
      為便于大家復(fù)習(xí)流轉(zhuǎn)稅法，我們先總括性的介紹一下流轉(zhuǎn)稅的法律設(shè)計(jì)。一般情況下，對貨物的銷售，征收增值稅；對勞務(wù)的提供，征收營業(yè)稅。由于流轉(zhuǎn)稅采用比例稅率，稅負(fù)保持中性，這樣使得流轉(zhuǎn)稅的征收，無法發(fā)揮對經(jīng)濟(jì)的調(diào)節(jié)作用，為兼顧稅收調(diào)控作用的發(fā)揮，在對貨物普遍征收增值稅的基礎(chǔ)上，又選擇了特定消費(fèi)品加征一道消費(fèi)稅。因此，增值稅與消費(fèi)稅的關(guān)系就是一種遞進(jìn)的關(guān)系，凡征收消費(fèi)稅的商品，肯定是要征收增值稅的，但反之則不盡然；增值稅與營業(yè)稅的關(guān)系就是一種互補(bǔ)的關(guān)系，增值稅側(cè)重于對貨物征稅，營業(yè)稅側(cè)重于對勞務(wù)征稅，兩種稅的征收不相重復(fù)。
      二、分類
      （一）增值稅法
      增值稅是以商品流通和勞務(wù)服務(wù)在各個(gè)環(huán)節(jié)的增值額為征稅對象的一種稅，增值稅主要針對貨物征稅，當(dāng)給出的條件是銷售貨物時(shí)，首先應(yīng)考慮增值稅。但增值稅的征稅范圍不僅限于貨物，還包括兩項(xiàng)勞務(wù)，這兩項(xiàng)勞務(wù)是加工勞務(wù)和修理修配勞務(wù)。對于這兩項(xiàng)勞務(wù)應(yīng)特別注意，是征收增值稅不征收營業(yè)稅的。增值稅的納稅人是在我國境內(nèi)銷售貨物、提供加工和修理修配勞務(wù)、進(jìn)口貨物的單位和個(gè)人。增值稅納稅人分為一般納稅人和小規(guī)模納稅人，小規(guī)模納稅人不得使用增值稅專用發(fā)票。增
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      值稅的征收不考慮納稅人的盈虧狀況，只要搞經(jīng)營活動(dòng)有增值額出現(xiàn)，就要征稅。當(dāng)考試給出的是銷售收入額的時(shí)候，一般涉及增值稅的繳納問題。
      增值稅是針對貨物的，但應(yīng)當(dāng)知道并不是所有的貨物的銷售都要繳納增值稅，有兩項(xiàng)貨物的銷售是征收營業(yè)稅而不征收增值稅的，這兩項(xiàng)貨物是：銷售不動(dòng)產(chǎn)和轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)。這是需要特別加以注意的地方，在進(jìn)行選擇時(shí)應(yīng)考慮到。
      增值稅是多環(huán)節(jié)征稅，商品每流轉(zhuǎn)一道，有增值額存在，就要征收增值稅，增值稅是價(jià)外稅，在增值稅專用發(fā)票上稅款是單獨(dú)列明的。
      增值稅設(shè)計(jì)有零稅率，適用于出口貨物。增值稅的減免稅由國務(wù)院規(guī)定，任何單位或個(gè)人無權(quán)決定減免稅。
      （二）消費(fèi)稅法
      消費(fèi)稅是以特定消費(fèi)品的流轉(zhuǎn)額為征稅對象的一種稅。消費(fèi)稅是對貨物的銷售普遍征收增值稅的基礎(chǔ)上，選擇特定的消費(fèi)品加征的一道稅。消費(fèi)稅純粹是針對貨物的，在我國境內(nèi)生產(chǎn)、委托加工和進(jìn)口這些消費(fèi)品的單位和個(gè)人為納稅人。在消費(fèi)稅的復(fù)習(xí)中有兩點(diǎn)需要加以特別注意：一是特定消費(fèi)品的范圍，二是征稅環(huán)節(jié)的單一性。依據(jù)消費(fèi)稅法，特定消費(fèi)品是指如下五類消費(fèi)品：①過度消費(fèi)對人類健康、社會(huì)秩序、生態(tài)環(huán)境等方面造成危害的消費(fèi)品，如煙、酒及酒精、鞭炮和煙火；②奢侈品和非生活必需品，如貴重首飾及珠寶玉石、化妝品等；③高能耗及高檔消費(fèi)品，如小汽車、摩托車等；④不可再生和不可替代的石油類消費(fèi)品，如汽油、柴油；⑤具有財(cái)政意義的消費(fèi)品，如護(hù)膚護(hù)發(fā)用品、汽車輪胎。消費(fèi)稅與增值稅的道道征稅不同，只征收一道，這一道是出廠環(huán)節(jié)，進(jìn)口則是在進(jìn)口報(bào)關(guān)環(huán)節(jié)。在考試中，當(dāng)給出貨物的銷售額，而又不是針對扣除成本、費(fèi)用、損失后的余額時(shí)，應(yīng)首先考慮增值稅。接下來看銷售的貨物是否在特定消費(fèi)品的范圍內(nèi)，若不在范圍內(nèi)，則不存在消費(fèi)稅的繳納問題；若在范圍內(nèi)，還涉及消費(fèi)稅的繳納問題。消費(fèi)稅基本不存在免稅的問題，只對出口消費(fèi)品免征消費(fèi)稅。
      （三）營業(yè)稅法
      營業(yè)稅是針對在我國境內(nèi)提供應(yīng)稅勞務(wù)、轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)或銷售不動(dòng)產(chǎn)的營業(yè)收入額征收的一種稅。營業(yè)稅與增值稅主要針對貨物征稅相反，主要針對勞務(wù)征稅，外加兩項(xiàng)貨物的銷售，這兩項(xiàng)貨物是：轉(zhuǎn)讓無形資產(chǎn)與銷售不動(dòng)產(chǎn)。當(dāng)考試給出的條件是提供勞務(wù)時(shí)，首先應(yīng)考慮營業(yè)稅的繳納。但是也并不是所有的勞務(wù)提供都要繳納營業(yè)稅，有兩項(xiàng)勞務(wù)應(yīng)特別予以注意：這兩項(xiàng)勞務(wù)是加工勞務(wù)和修理修配勞務(wù)，這兩項(xiàng)勞務(wù)屬于增值稅的應(yīng)稅勞務(wù)，不屬于征收營業(yè)稅的范圍。營業(yè)稅的納稅人兼營多項(xiàng)勞務(wù)，應(yīng)分別予以核算。未分別核算的，按稅率最高的勞務(wù)計(jì)算征稅。營業(yè)稅的減免稅是非常嚴(yán)肅的，減免稅項(xiàng)目由國務(wù)院規(guī)定。
      三、企業(yè)所得稅法及個(gè)人所得稅法
      （一）企業(yè)所得稅法
      企業(yè)所得稅是針對內(nèi)資企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得征收的一種稅。企業(yè)所得稅與上述三種流轉(zhuǎn)稅種不考慮盈虧狀況不同，以企業(yè)經(jīng)營有成果為征稅的前提條件。在企業(yè)所得稅的復(fù)習(xí)中，應(yīng)注意三點(diǎn)：
      1.這里的企業(yè)包括所有的內(nèi)資企業(yè)，內(nèi)資企業(yè)來自于中國境內(nèi)、外的全部所得都要按照中國企業(yè)所得稅法納稅。這里的全部所得包括生產(chǎn)經(jīng)營所得和其他所得，其他所得如利息所得、財(cái)產(chǎn)租賃所得等。
      2.企業(yè)所得稅采用比例稅率。
      3.企業(yè)所得稅以納稅人每一納稅的收入總額減去準(zhǔn)予扣除項(xiàng)目后的余額為計(jì)稅依據(jù)。準(zhǔn)予扣除項(xiàng)目是指成本、費(fèi)用、損失。
      因?yàn)楸刈x法規(guī)中沒有《企業(yè)所得稅暫行條例》，關(guān)于企業(yè)所得稅掌握上述內(nèi)容就可以了。
      （二）外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅法
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      外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅是針對外商投資企業(yè)和外國企業(yè)的經(jīng)營所得和其他所得征收的一種稅。在這個(gè)問題中，應(yīng)注意到以下幾點(diǎn)：
      1.納稅人的范圍。外商投資企業(yè)和外國企業(yè)所得稅的納稅人包括：①中外合資經(jīng)營企業(yè)；②中外合作經(jīng)營企業(yè)；③外資企業(yè)：④在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所從事生產(chǎn)經(jīng)營的外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織；⑤沒有在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所而有來源于中國境內(nèi)的外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織。這里應(yīng)特別注意的是⑤。
      2.征稅范圍上的差異。外商投資企業(yè)就來源于中國境內(nèi)、外的全部所得負(fù)有向中國政府納稅的義務(wù)，而外國企業(yè)僅就來自于中國境內(nèi)的所得負(fù)有向中國政府納稅的義務(wù)。
      3.適用稅率與計(jì)稅依據(jù)上的差異。外商投資企業(yè)和在中國境內(nèi)設(shè)立機(jī)構(gòu)、場所從事生產(chǎn)、經(jīng)營的外國企業(yè)取得應(yīng)納稅的所得額，適用30%的稅率計(jì)算納稅，另外附征3%的地方所得稅。外國企業(yè)在中國境內(nèi)未設(shè)機(jī)構(gòu)、場所，但有來源于中國境內(nèi)的所得，或者雖然設(shè)有機(jī)構(gòu)、場所，但所得與該機(jī)構(gòu)、場所沒有實(shí)際聯(lián)系的，收入全額按20%的稅率征稅。就是說，要注意外國企業(yè)所使用的稅率不是一個(gè)，而且應(yīng)注意適用30%的稅率時(shí)是以應(yīng)納稅的所得額為計(jì)稅依據(jù)的，適用20%的稅率時(shí)是以收入的全額為計(jì)稅依據(jù)的。
      （三）個(gè)人所得稅法
      《個(gè)人所得稅法》在考試中是個(gè)重點(diǎn)，每年必考，在復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)注意以下問題：
      1.納稅人。個(gè)人所得稅的納稅人分為居民和非居民。居民是指在中國境內(nèi)有住所，或者無住所而在境內(nèi)居住滿1年的個(gè)人，居民納稅人應(yīng)就其來源于境內(nèi)、境外的全部所得納稅；非居民是指居民以外的人，非居民僅就來源于中國境內(nèi)的所得納稅。在這里應(yīng)注意居民與非居民的劃分標(biāo)準(zhǔn)，不是是否擁有中國國籍，外國人、無國籍人如果在中國境內(nèi)居住滿365天，屬于居民的范圍，就其來自境外的所得負(fù)有向中國政府納稅的義務(wù)。
      2.征稅范圍與免稅、減稅項(xiàng)目。依據(jù)稅法，個(gè)人的下述所得應(yīng)當(dāng)納稅：工資、薪金所得；個(gè)體工商戶的生產(chǎn)、經(jīng)營所得；企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得；勞務(wù)報(bào)酬所得；稿酬所得；特許權(quán)使用費(fèi)所得；利息、股息、紅利所得；財(cái)產(chǎn)租賃所得；財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得；偶然所得；經(jīng)國務(wù)院財(cái)政部門確定征稅的其他所得。這里應(yīng)注意：個(gè)體戶在稅法上按照個(gè)人對待，生產(chǎn)經(jīng)營所得需要納個(gè)人所得稅，而不是企業(yè)所得稅。
      下述所得屬于免稅項(xiàng)目：省級政府、國務(wù)院部委和中國人民解放軍軍級以上單位，以及外國組織、國際組織頒發(fā)的各項(xiàng)獎(jiǎng)金；國債、金融債券的利息；按照國家規(guī)定統(tǒng)一發(fā)給的補(bǔ)貼、津貼；福利費(fèi)、撫恤金、救濟(jì)金；保險(xiǎn)賠款；軍人的轉(zhuǎn)業(yè)費(fèi)、復(fù)員費(fèi)；按照國家規(guī)定發(fā)給干部、職工的安家費(fèi)、退職費(fèi)、退休工資、離休工資、離休生活補(bǔ)助費(fèi)等。在上述免稅的所得中，應(yīng)注意獎(jiǎng)金必須是省、部級以上單位頒發(fā)的，否則不能享受免稅待遇；利息免稅僅限于國債和金融債券，股票、公司債券的利息、儲(chǔ)蓄存款的利息都是要納稅的；離、退休人員的工資，不管是多少均不納稅。
      當(dāng)給出一些具體項(xiàng)目時(shí)，應(yīng)做到能從中選擇出來哪些征稅哪些不征稅。
      下列情形下的所得，經(jīng)批準(zhǔn)可以減稅：殘疾、孤老人員和烈屬的所得；因嚴(yán)重自然災(zāi)害造成重大損失的。
      3.利率。個(gè)人所得稅采用超額累進(jìn)稅率和比例稅率，其中工資、薪金所得，個(gè)體戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得和企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得采用超額累進(jìn)稅率，其余所得采用20%的比例稅率。在采用比例稅率的所得中，有兩個(gè)地方較為特殊，應(yīng)適當(dāng)予以注意：一是稿酬所得按應(yīng)納稅額減征30%；二是勞務(wù)報(bào)酬所得一次性收入畸高的，實(shí)行加成征稅。
      4.應(yīng)納稅所得額的計(jì)算。在所得稅制度中應(yīng)搞清楚所得額、應(yīng)納稅的所得額和應(yīng)納稅額三個(gè)概念。應(yīng)納稅額是依據(jù)稅法規(guī)定的方法計(jì)算出來的應(yīng)當(dāng)向稅務(wù)機(jī)關(guān)繳納的稅款；應(yīng)納稅的所得額是計(jì)算應(yīng)納稅額的依據(jù)，是把所得額按照稅法規(guī)定的方法進(jìn)行調(diào)整后的數(shù)額。我國個(gè)人所得稅實(shí)行分類所得稅制，不同性質(zhì)的所得在計(jì)算納稅額時(shí)不允許相加，如張某某月取
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      得了勞務(wù)報(bào)酬1萬元，該月還取得了稿酬5000元，在計(jì)算張某應(yīng)納的稅款時(shí)是不能把這兩項(xiàng)不同性質(zhì)的所得加總在一起的，必須分別計(jì)算納稅。
      依據(jù)稅法，工資、薪金所得按月納稅，以所得額減去800元作為應(yīng)納稅的所得額。個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得和企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營所得按年納稅，個(gè)體工商戶的生產(chǎn)經(jīng)營所得以每一納稅的收入總額減成本、費(fèi)用、損失后的余額為應(yīng)納稅的所得額；企事業(yè)單位的承包經(jīng)營、承租經(jīng)營的所得，以每一納稅的收入總額減去必要扣除費(fèi)用后的余額為應(yīng)納稅的所得額。勞務(wù)報(bào)酬所得、稿酬所得、特許權(quán)使用費(fèi)所得、財(cái)產(chǎn)租賃所得按次納稅，每次收入不超過4000元的，減除800元作為應(yīng)納稅的所得額；每次收入超過4000元的，減除20%的費(fèi)用，余額為應(yīng)納稅的所得額。財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)讓所得以轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的收入額減除財(cái)產(chǎn)原值和合理費(fèi)用后的余額，為應(yīng)納稅的所得額。利息、股息、紅利所得，偶然所得和其他所得按次納稅，以每次收入額為應(yīng)納稅的所得額。
      四、稅收管理法
      稅收征收管理法包括稅務(wù)管理、征收管理、稅務(wù)檢查、法律責(zé)任與稅務(wù)爭議的解決四個(gè)方面內(nèi)容，復(fù)習(xí)的重點(diǎn)在征收管理上，其中有關(guān)稅收征收管理的措施每年必考。在復(fù)習(xí)時(shí)應(yīng)以法條為主，注意以下幾個(gè)方面：
      （一）稅收征收管理法的適用范圍
      《稅收征收管理法》(以下簡稱征管法)是為稅務(wù)機(jī)關(guān)組織征收稅款而制定的一部法律，財(cái)政機(jī)關(guān)(負(fù)責(zé)耕地占用稅、契稅、農(nóng)業(yè)稅、牧業(yè)稅)組織征稅的具體辦法，由國務(wù)院另行規(guī)定。海關(guān)征稅時(shí)不適用征管法。當(dāng)給出一些具體稅種時(shí)應(yīng)選擇出來哪些稅種的征收管理適用《征管法》，哪些不適用《征管法》。
      （二）稅務(wù)管理
      稅務(wù)管理是征收管理的基礎(chǔ)性工作，主要內(nèi)容是稅務(wù)登記、賬簿與憑證管理、納稅申報(bào)。稅務(wù)管理的有關(guān)內(nèi)容曾經(jīng)考過，如稅務(wù)管理的三項(xiàng)內(nèi)容、納稅的延期申報(bào)等，在這里主要應(yīng)注意稅務(wù)登記。
      1.稅務(wù)登記。稅務(wù)登記是稅務(wù)機(jī)關(guān)與納稅人建立稅務(wù)聯(lián)系的開始，關(guān)于稅務(wù)登記，首先應(yīng)注意稅務(wù)登記的主體是企業(yè)、企業(yè)在外地設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)，個(gè)體工商戶和從事生產(chǎn)經(jīng)營的事業(yè)單位(以下簡稱為“從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人”)。企業(yè)在本地設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)無須稅務(wù)登記。其次應(yīng)知道稅務(wù)登記分為設(shè)立稅務(wù)登記、變更登記和注銷登記，設(shè)立稅務(wù)登記和變更登記均在工商登記之后辦理，注銷登記則必須在工商注銷登記之前辦理。2001年修訂《征管法》時(shí)，加強(qiáng)了稅務(wù)登記的管理，強(qiáng)調(diào)工商行政管理部門應(yīng)定期向稅務(wù)機(jī)關(guān)通報(bào)工商登記的有關(guān)情況；從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人應(yīng)持稅務(wù)登記證在金融機(jī)構(gòu)開立基本存款賬戶和其他存款賬戶，并將其全部賬號報(bào)告稅務(wù)機(jī)關(guān)。
      2.賬簿與憑證的管理。賬簿、憑證管理是直接影響到稅收征納的一種基礎(chǔ)性管理。關(guān)于賬簿、憑證管理，應(yīng)注意賬簿的設(shè)置時(shí)間、稅務(wù)會(huì)計(jì)的決定權(quán)與發(fā)票的印制管理。依據(jù)法律，從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人，應(yīng)當(dāng)在領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照之日起15日內(nèi)設(shè)置賬簿；企業(yè)的會(huì)計(jì)與稅務(wù)會(huì)計(jì)發(fā)生沖突時(shí)，稅務(wù)會(huì)計(jì)具有最終決定權(quán)；發(fā)票由省、自治區(qū)、直轄市稅務(wù)主管部門指定的企業(yè)印制，增值稅專用發(fā)票由國務(wù)院稅務(wù)主管部門指定的企業(yè)印制。
      3.納稅申報(bào)。至于納稅申報(bào)，應(yīng)當(dāng)知道納稅人和扣繳義務(wù)人均有納稅申報(bào)的義務(wù)，即使是依照規(guī)定享受減稅、免稅待遇的納稅人，在減稅、免稅期間也應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定辦理納稅申報(bào)。
      （三）征收管理
      在征收管理中，應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
      1．稅收法定原則
      任何機(jī)關(guān)、單位和個(gè)人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，擅自作出稅收的開征、停征以及減稅、免稅、退稅、補(bǔ)稅的決定。稅務(wù)機(jī)關(guān)征稅不得多征、少征、提前征收、延緩征收或
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      者攤派稅款。違反稅收法定原則的行為都是無效的。
      2．稅款繳納管理（1）按期納稅。納稅人和扣繳義務(wù)人應(yīng)當(dāng)按照法律法規(guī)規(guī)定的期限或稅務(wù)機(jī)關(guān)依照法律法規(guī)確定的期限繳納或解繳稅款，未按照規(guī)定的期限繳納或解繳稅款的，從滯納之日起，每天加收滯納稅款萬分之五的滯納金。此處應(yīng)注意與《海關(guān)法》規(guī)定的每天加收千分之一的滯納金不同。
      （2）延期納稅。納稅人因有特殊困難不能按期納稅的，經(jīng)省級國家稅務(wù)局、地方稅務(wù)局批準(zhǔn)，可以延期納稅，延期的期限最長不得超過3個(gè)月。這里應(yīng)注意三點(diǎn)：一是延期的期限為最長3個(gè)月，二是扣繳義務(wù)人不存在延期解繳稅款的問題，三是延期納稅的審批權(quán)在省級稅務(wù)局。
      （3）嚴(yán)格減稅、免稅管理。稅收法定，法律規(guī)定有減稅、免稅的，納稅人經(jīng)申請，有審批權(quán)的稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，可以享受減稅、免稅的優(yōu)惠待遇。地方各級政府、各級政府主管部門、單位、個(gè)人違反法律、行政法規(guī)規(guī)定，擅自作出的減稅、免稅決定無效，稅務(wù)機(jī)關(guān)不得執(zhí)行，并向上級稅務(wù)機(jī)關(guān)報(bào)告。
      3．稅務(wù)機(jī)關(guān)征收稅款時(shí)可以采取的措施
      稅務(wù)機(jī)關(guān)在稅收征管中可以視情況采取核定稅款、調(diào)整應(yīng)納稅額、稅收保全、稅收強(qiáng)制執(zhí)行等措施。（1）核定稅款。稅務(wù)機(jī)關(guān)在什么情況下可以采取核定應(yīng)納稅款的權(quán)利，應(yīng)注意看一看《征管法》第35條，稅收法定，法律沒有規(guī)定的情況，稅務(wù)機(jī)關(guān)便不能采用核定應(yīng)納稅款的權(quán)利。
      （2）調(diào)整應(yīng)納稅額。這是針對關(guān)聯(lián)企業(yè)采取的一項(xiàng)措施，目的是為了防止避稅。（3）稅收保全措施。稅收保全措施是在納稅期之前采用的，防止納稅人逃避納稅義務(wù)，保障國家稅款的措施。關(guān)于這項(xiàng)措施應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
      ①稅收保全措施只能對從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人采用，對其他納稅人、扣繳義務(wù)人不能采用。②采取稅收保全失措施的條件有兩個(gè)：一是稅務(wù)機(jī)關(guān)有根據(jù)認(rèn)為從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人有逃避納稅義務(wù)的行為，在規(guī)定的納稅期之前責(zé)令納稅人限期繳納稅款；二是在限期內(nèi)稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)納稅人有明顯的轉(zhuǎn)移、隱匿其應(yīng)納稅的商品、貨物以及其他財(cái)產(chǎn)或者應(yīng)納稅的收入的跡象，遂責(zé)成納稅人提供擔(dān)保，納稅人又不能提供納稅擔(dān)保。③采取稅收保全措施的程序是經(jīng)縣以上稅務(wù)局局長批準(zhǔn)。稅收保全措施不得由法定的稅務(wù)機(jī)關(guān)以外的單位和個(gè)人行使。④稅收保全措施的內(nèi)容有二：一是書面通知納稅人的開戶銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)凍結(jié)納稅人的金額相當(dāng)于應(yīng)納稅款的存款；二是扣押、查封納稅人的價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品、貨物或者其他財(cái)產(chǎn)。這里需要注意：稅務(wù)機(jī)關(guān)采取保全措施時(shí)不能拍賣或者變賣扣押、查封的商品、貨物或者其他財(cái)產(chǎn)，只有在納稅人在限期屆滿仍不繳納稅款時(shí)，才能依法拍賣或者變賣，以拍賣或者變賣所得抵繳稅款；采取的具體保全措施應(yīng)與應(yīng)納稅款大體相當(dāng)；個(gè)人及其所撫養(yǎng)家屬維持生活必須的住房和用品，不在稅收保全措施的范圍內(nèi)；采取稅收保全措施時(shí)不需要借助司法機(jī)關(guān)。在稅收保全措施中應(yīng)注意區(qū)分采取稅收保全措施的條件與具體的稅收保全措施。
      （4）稅收強(qiáng)制措施。稅收強(qiáng)制措施是在納稅人未履行納稅義務(wù)，經(jīng)采取一般的征管措施無效的情況下，所采取的一項(xiàng)強(qiáng)制納稅人盡納稅義務(wù)的措施。
      ①稅收強(qiáng)制執(zhí)行措施既可以對從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人采用，也可以對扣繳義務(wù)人和納稅擔(dān)保人采用，這一點(diǎn)與稅收保全措施不同。但稅收強(qiáng)制措施與稅收保全措施一樣，對非從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人，如個(gè)人納稅人不得采用。②采取稅收強(qiáng)制措施的條件是：納稅人、扣繳義務(wù)人未按照規(guī)定繳納、解繳稅款，納稅擔(dān)保人未按照規(guī)定繳納所擔(dān)保的稅款；經(jīng)稅務(wù)機(jī)關(guān)責(zé)令限期繳納，逾期仍未繳納。就是說，在納稅人、扣繳義務(wù)人繳納、解繳稅款，納稅擔(dān)保
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      人未繳納所擔(dān)保的稅款時(shí)，并不能直接采取強(qiáng)制措施，必須要責(zé)令限期繳納，逾期屆滿時(shí)才能采用。③采取稅收強(qiáng)制措施必須經(jīng)縣以上稅務(wù)局局長批準(zhǔn)，強(qiáng)制措施不得由法定的稅務(wù)機(jī)關(guān)以外的單位和個(gè)人行使。④稅收強(qiáng)制措施的內(nèi)容有二：一是書面通知銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)從其存款中扣繳稅款，包括滯納金。二是扣押、查封、依法拍賣或者變賣其價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)稅款的商品、貨物或者其他財(cái)產(chǎn)，以拍賣或者變賣所得抵繳稅款，包括滯納金，同樣，個(gè)人及其所撫養(yǎng)家屬維持生活必須的住房和用品，不在強(qiáng)制措施的范圍內(nèi)。這里需要注意：稅務(wù)機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制執(zhí)行措施不需要借助于司法機(jī)關(guān)；稅收強(qiáng)制措施與稅收保全措施的具體措施不同的，應(yīng)區(qū)分開來。（5）對于沒有按照規(guī)定辦理稅務(wù)登記以及臨時(shí)經(jīng)營的納稅人的征管措施。稅務(wù)機(jī)關(guān)可以核定其應(yīng)納稅額，責(zé)令繳納；不繳納的，可以扣押其價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)納稅的商品、貨物；扣押后仍不繳納的，經(jīng)縣以上稅務(wù)局局長批準(zhǔn)，可以依法拍賣或者變賣所扣押的商品、貨物，以拍賣所得抵繳稅款。這里應(yīng)注意的是：稅務(wù)機(jī)關(guān)無權(quán)直接采取扣押措施，但扣押時(shí)不需經(jīng)縣級以上稅務(wù)局局長批準(zhǔn)；扣押后稅務(wù)人員未經(jīng)縣級以上稅務(wù)局局長批準(zhǔn)無權(quán)拍賣或者變賣所扣押的商品或貨物。也就是說，從核定應(yīng)納稅額，到扣押，再到拍賣或者變賣，這些措施的采用是依次遞進(jìn)的。
      4．保護(hù)稅收的措施
      保護(hù)稅收的措施基本上都是2001年修訂《征管法》時(shí)新增加的內(nèi)容。
      （1）離境清稅措施。即離開中國應(yīng)結(jié)清稅款、滯納金或者提供擔(dān)保，否則稅務(wù)機(jī)關(guān)可以通知海關(guān)阻止其出境。這是防止納說人逃避納稅義務(wù)的一項(xiàng)措施，這項(xiàng)措施針對的主體是納稅人或者他的法定代表人。
      （2）稅收優(yōu)先原則。這里的“優(yōu)先”是指三個(gè)方面：第一稅收優(yōu)先于無擔(dān)保債權(quán)；第二拖欠國家稅款在先，設(shè)定擔(dān)保在后，稅收應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于這種有擔(dān)保的債權(quán)；第三稅收優(yōu)先于罰款、沒收違法所得。
      （3）納稅人合并、分立時(shí)納稅義務(wù)的承擔(dān)。納稅人有合并、分立情形的，應(yīng)報(bào)告稅務(wù)機(jī)關(guān)并繳清稅款，否則由合并后的納稅人繼續(xù)履行未履行的納稅義務(wù)，或者由分立后的納稅人對未履行的納稅義務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
      （4）限制處分財(cái)產(chǎn)。欠繳稅款數(shù)額較大的納稅人處分不動(dòng)產(chǎn)或者大額資產(chǎn)之前，應(yīng)報(bào)告稅務(wù)機(jī)關(guān)。
      （5）行使代位權(quán)、撤銷權(quán)。這是從合同法上借鑒過來的，不再加以介紹。5．稅款的退還、補(bǔ)繳和追征
      （1）稅款的退還。對于納稅人多繳納的稅款，稅務(wù)機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)后應(yīng)予退還，納稅人自繳納稅款之日起3年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以要求退還；稅款繳納3年后發(fā)現(xiàn)的，便不得再請求退還。這里的3年在性質(zhì)上屬于除斥期間。
      （2）稅款的補(bǔ)繳。對于因稅務(wù)機(jī)關(guān)原因?qū)е碌亩惪钌倮U納或少解繳，稅務(wù)機(jī)關(guān)在3年內(nèi)發(fā)現(xiàn)的，可以要求補(bǔ)繳稅款，但不得請求滯納金；3年后發(fā)現(xiàn)的，稅務(wù)機(jī)關(guān)便喪失了請求的權(quán)利。
      （3）稅款的追征。對于因納稅人、扣繳義務(wù)人計(jì)算錯(cuò)誤等失誤，造成稅款少繳納或少解繳的，稅務(wù)機(jī)關(guān)可以在3年內(nèi)追征；有特殊情況的，追征期可以延長到5年。這里應(yīng)注意，追征期3年或5年是針對納稅人主觀上沒有故意這種情況的，若主觀上有故意則屬于偷稅、欠稅或是騙稅，追征期是無限的。
      （四）稅務(wù)檢查
      稅務(wù)檢查，注意稅務(wù)機(jī)關(guān)檢查的范圍不包括納稅人或扣繳義務(wù)人的會(huì)計(jì)核算地，稅務(wù)檢查時(shí)對從事生產(chǎn)、經(jīng)營的納稅人可以采取稅收保全措施與強(qiáng)制執(zhí)行措施。其他一般了解就行了。
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      （五）違反稅收征收管理法的法律責(zé)任
      在這個(gè)問題中主要應(yīng)注意一下什么是偷稅、欠稅、騙稅和抗稅，以及扣繳義務(wù)人應(yīng)扣未扣、應(yīng)收未收稅款的，其具體的責(zé)任是由稅務(wù)機(jī)關(guān)對扣繳義務(wù)人罰款，并向納稅人追繳稅款。這也是修訂《征管法》時(shí)變動(dòng)了的一個(gè)地方。
      （六）稅務(wù)爭議的解決 稅務(wù)爭議有兩類：一類是納稅上的爭議，一類是處罰上的爭議。這兩類爭議在解決的方法上不盡相同，考試中出現(xiàn)了，應(yīng)先看清楚是哪一類爭議再進(jìn)行選擇。
      1.納稅上爭議的解決。納稅人、扣繳義務(wù)人、納稅擔(dān)保人同稅務(wù)機(jī)關(guān)在納稅上發(fā)生爭議時(shí)，必須先按照法律、行政法規(guī)的規(guī)定繳納或解繳稅款及滯納金或者提供擔(dān)保，然后才能向上一級稅務(wù)機(jī)關(guān)申請復(fù)議；上一級稅務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)在法定期限內(nèi)作出復(fù)議決定；對復(fù)議決定不服的，可以向法院起訴。未經(jīng)復(fù)議法院不予受理訴訟；未經(jīng)納稅或解繳稅款，又不提供擔(dān)保的，稅務(wù)機(jī)關(guān)不受理復(fù)議申請。就是說，納稅上爭議的解決程序是：先納稅，再復(fù)議，對復(fù)議不服的再進(jìn)行訴訟。若不納稅又不提供擔(dān)保，納稅上的爭議不予解決。之所以這樣規(guī)定，是因?yàn)槎愂菓{借國家的政治權(quán)力征收的，稅的征收帶有強(qiáng)制性。
      2.處罰上爭議的解決。當(dāng)事人對稅務(wù)機(jī)關(guān)的處罰決定或強(qiáng)制執(zhí)行措施、保全措施不服的，可以在法定期限內(nèi)向上一級稅務(wù)機(jī)關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的向法院起訴；也可以直接向法院起訴。這里復(fù)議不是必經(jīng)程序。另外應(yīng)注意，當(dāng)事人對處罰決定逾期不申請復(fù)議也不起訴、又不履行的，稅務(wù)機(jī)關(guān)自身可以采取上述強(qiáng)制執(zhí)行措施，也可以申請法院強(qiáng)制執(zhí)行。
      [考點(diǎn)提示] 個(gè)人所得稅與《征管法》中的征收管理是每年必考的內(nèi)容，是本節(jié)的重點(diǎn)。對其他內(nèi)容也應(yīng)整體有所了解，做到對稅法有一個(gè)較為清晰的輪廓，以應(yīng)付其他部分的靈活的命題。[稅法部分復(fù)習(xí)題] 1.著名演員郭某將自己所寫的一部自傳體小說書稿拍賣，取得價(jià)款50萬元，對郭某的該項(xiàng)所得應(yīng)按（）征收所得稅。
      A.工資、薪金所得
      B.稿酬所得
      C.勞務(wù)報(bào)酬所得
      D.特許權(quán)使用費(fèi)所得 答案：D 2.選項(xiàng)所列勞務(wù)中，不繳納營業(yè)稅的勞務(wù)是（）。A.加工勞務(wù) B.運(yùn)輸勞務(wù) C.建筑勞務(wù) D修繕勞務(wù)
      答案：AD 3.某合伙企業(yè)銷售商品實(shí)現(xiàn)銷售收入9000元，針對合伙企業(yè)的銷售應(yīng)當(dāng)征收（）。A.分別對各合伙人征收個(gè)人所得稅 B.對合伙企業(yè)征收企業(yè)所得稅 C.對合伙企業(yè)征收增值稅 D.分別對合伙人征收增值稅 答案：C 4.以下是關(guān)于免稅的表述，其中不正確的是：（）。A.增值稅的免稅項(xiàng)目由國務(wù)院規(guī)定
      B.依法享受免稅待遇的納稅人無須向稅務(wù)機(jī)關(guān)辦理納稅申報(bào)
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      C.離退休人員的工資薪金所得是免稅的
      D.在中國境內(nèi)居住的外國人其來源于境外的所得都是免稅的 答案：BD 5.稅務(wù)機(jī)關(guān)可以對（）采取稅收強(qiáng)制執(zhí)行措施。A.從事生產(chǎn)經(jīng)營的納稅人 B.納稅擔(dān)保人 C.稅務(wù)代理人 D.扣繳義務(wù)人 答案：ABD 6.李某1998年下崗，為謀生計(jì)，開始從事服裝銷售生意，為不與原單位脫離關(guān)系，李某一直未辦理工商登記，在李某經(jīng)營期間發(fā)生了如下情況，請根據(jù)設(shè)定的條件回答問題：
      (1)李某所在地稅務(wù)機(jī)關(guān)在稅務(wù)稽查中發(fā)現(xiàn)李某無照經(jīng)營，且一直未繳納過任何稅款，對此稅務(wù)機(jī)關(guān)可以采取的措施是：（）。
      A.建議工商行政管理機(jī)關(guān)依法處理
      B.核定應(yīng)納稅額，責(zé)令繳納稅款
      C.扣押其價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品
      D.拍賣其價(jià)值相當(dāng)于應(yīng)納稅款的商品 答案：AB(2)稅務(wù)機(jī)關(guān)針對李某銷售服裝，可以追繳（）。A.個(gè)人所得稅 B.增值稅
      C.營業(yè)稅
      D.企業(yè)所得稅 答案：AB(3)稅務(wù)機(jī)關(guān)核定稅額后，李某認(rèn)為核定過高，自己系下崗人員，生活困難，請求稅務(wù)機(jī)關(guān)降低稅額，稅務(wù)機(jī)關(guān)不允。為此雙方發(fā)生爭議，該爭議應(yīng)這樣解決：（）。
      A.稅務(wù)機(jī)關(guān)采取強(qiáng)制執(zhí)行措施，扣押李某相當(dāng)于應(yīng)納稅額的商品，然后拍賣抵繳稅款
      B.李某向上一級稅務(wù)機(jī)關(guān)申請復(fù)議 C.李某直接向法院提起訴訟
      D.李某必須先按核定的稅額納稅，然后才能向上一級稅務(wù)機(jī)關(guān)申請復(fù)議，若 對復(fù)議決定不服，可以提起訴訟
      答案：D
      第二節(jié) 會(huì)計(jì)法
      [內(nèi)容指導(dǎo)] 《會(huì)計(jì)法》是調(diào)整會(huì)計(jì)核算關(guān)系與會(huì)計(jì)監(jiān)督關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)與會(huì)計(jì)人員的基本職能是會(huì)計(jì)核算與會(huì)計(jì)監(jiān)督，因此《會(huì)計(jì)法》的重點(diǎn)內(nèi)容是法條第2章會(huì)計(jì)核算和第4章會(huì)計(jì)監(jiān)督。在《會(huì)計(jì)法》的復(fù)習(xí)中，應(yīng)注意下面的問題。國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、公司、企業(yè)、事業(yè)單位和其他組織必須依照《會(huì)計(jì)法》辦理會(huì)計(jì)事務(wù)。個(gè)體工商戶的會(huì)計(jì)管理不適用本法。
      依據(jù)法律，財(cái)政部主管全國的會(huì)計(jì)工作，統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度由財(cái)政部制定；縣級以上地方各級政府財(cái)政部門管理本行政區(qū)域內(nèi)的會(huì)計(jì)工作；單位負(fù)責(zé)人負(fù)責(zé)本單位的會(huì)計(jì)工作，并對本單位會(huì)計(jì)資料的真實(shí)性、完整性負(fù)責(zé)。
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      一、基本內(nèi)容
      1.會(huì)計(jì)核算的基本要求。各單位不管其性質(zhì)如何，都必須根據(jù)實(shí)際發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)進(jìn)行會(huì)計(jì)核算，不得以虛假的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)或者資料進(jìn)行會(huì)計(jì)核算。
      2.會(huì)計(jì)核算的事項(xiàng)。《會(huì)計(jì)法》第10條對會(huì)計(jì)核算的事項(xiàng)列舉作了規(guī)定，這是較易出多項(xiàng)選擇題的地方。
      3.計(jì)賬的本位幣。記賬本位幣為人民幣，業(yè)務(wù)收支以人民幣以外的貨幣為主的單位，可以選定一種外幣作為記賬本位幣，但財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)當(dāng)折算成人民幣。就是說所有的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告必須用人民幣編制。
      4.會(huì)計(jì)核算的程序。會(huì)計(jì)核算的第一步是根據(jù)原始憑證及有關(guān)資料編制記賬憑證；第二步是根據(jù)記賬憑證或原始憑證登記會(huì)計(jì)賬簿；第三步是定期的賬賬核對、帳實(shí)核對、賬款核對；第四步是根據(jù)核對無誤的賬簿，編制財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。這里應(yīng)注意賬簿并不都是根據(jù)記賬憑證登記的，有些賬簿也是以原始憑證為根據(jù)登記的。
      5.原始憑證。原始憑證的記載內(nèi)容不得涂改，原始憑證有錯(cuò)誤的應(yīng)由出具單位重開或者更正，但原始憑證金額有錯(cuò)誤的，只能重開，不得在原始憑證上更正。
      6.各單位必須依法設(shè)置賬簿，賬簿的登記必須以經(jīng)過審核的會(huì)計(jì)憑證為依據(jù)。賬簿有總賬、明細(xì)賬、日記賬和其他輔助性賬簿。
      7.財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告由會(huì)計(jì)報(bào)表、會(huì)計(jì)報(bào)表附注和財(cái)務(wù)情況說明書組成，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告應(yīng)由單位負(fù)責(zé)人、主管會(huì)計(jì)工作的負(fù)責(zé)人、會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人簽名并蓋章；設(shè)置總會(huì)計(jì)師的，還須由總會(huì)計(jì)師簽名并蓋章。
      8.計(jì)賬的文字。會(huì)計(jì)記錄的文字為中文，在民族自治地方會(huì)計(jì)記錄可以同時(shí)使用當(dāng)?shù)赝ㄓ玫囊环N民族文字，中國境內(nèi)的外商投資企業(yè)、外國企業(yè)和其他外國組織的會(huì)計(jì)記錄可以同時(shí)使用一種外國文字。這里講的是同時(shí)使用中文以外的某一種文字，而不允許只使用某一種外國文字。
      9.公司、企業(yè)必須根據(jù)實(shí)際發(fā)生的經(jīng)濟(jì)業(yè)務(wù)事項(xiàng)，按照國家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度的規(guī)定確認(rèn)、計(jì)量和記錄資產(chǎn)、負(fù)債、所有者權(quán)益、收入、費(fèi)用、成本和利潤。
      會(huì)計(jì)監(jiān)督分為單位內(nèi)部的會(huì)計(jì)監(jiān)督、上級主管部門進(jìn)行的監(jiān)督和其他有關(guān)部門進(jìn)行的監(jiān)督。其中上級主管部門主要是對是否依法設(shè)置賬簿，會(huì)計(jì)憑證、會(huì)計(jì)賬簿、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告和其他會(huì)計(jì)資料是否真實(shí)、完整，會(huì)計(jì)核算是否符合法律和國家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度的規(guī)定，從事會(huì)計(jì)工作的人員是否具備從業(yè)資格進(jìn)行監(jiān)督。單位負(fù)責(zé)人領(lǐng)導(dǎo)本單位的會(huì)計(jì)工作，應(yīng)當(dāng)保證會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)人員依法履行職責(zé)，不得授意、指使、強(qiáng)令會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)、會(huì)計(jì)人員違法辦理會(huì)計(jì)事項(xiàng)。但會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)和會(huì)計(jì)人員對違反《會(huì)計(jì)法》和國家統(tǒng)一的會(huì)計(jì)制度規(guī)定的會(huì)計(jì)事項(xiàng)，有權(quán)拒絕辦理或者按照職權(quán)予以糾正。
      二、法律規(guī)定
      1.會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)。各單位應(yīng)設(shè)置會(huì)計(jì)機(jī)構(gòu)或在有關(guān)機(jī)構(gòu)中設(shè)置會(huì)計(jì)人員并指定會(huì)計(jì)主管人員。國有的和國有資產(chǎn)占控股地位或主導(dǎo)地位的大、中型企業(yè)必須設(shè)置總會(huì)計(jì)師。
      2.出納人員不得兼任稽核、會(huì)計(jì)檔案保管和收入、支出、費(fèi)用、債權(quán)債務(wù)賬目的登記工作。
      3.從事會(huì)計(jì)工作的人員必須取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書。因有與會(huì)計(jì)職務(wù)有關(guān)的違法行為而被追究刑事責(zé)任的人員，不得取得或重新取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書。因有與會(huì)計(jì)職務(wù)有關(guān)的違法違紀(jì)行為而被吊銷會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書的人員，自被吊銷會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書之日起5年內(nèi)，不得重新取得會(huì)計(jì)從業(yè)資格證書。這里有兩點(diǎn)要注意：一是因有與會(huì)計(jì)職務(wù)有關(guān)的違法行為被追究刑事責(zé)任的，永久不得再從事會(huì)計(jì)工作。但如果是其他犯罪則不再限制范圍之內(nèi)。二是實(shí)施了與會(huì)計(jì)職務(wù)有關(guān)的違法違紀(jì)行為未構(gòu)成犯罪的，5年之內(nèi)不得再從事會(huì)計(jì)工作。
      [考點(diǎn)提示]
       
      
    
      

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