第一篇：從一則民事案例談拒證推定規(guī)則的適用.

從一則民事案例談拒證推定規(guī)則的適用

內(nèi)容摘要：所謂拒證推定規(guī)則，就是指在民事訴訟活動(dòng)中，在一方當(dāng)事人有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人擁有某方面證據(jù)但無(wú)正當(dāng)理由拒不提供的情形下，人民法院對(duì)提出證據(jù)主張一方相關(guān)主張的判斷。從訴訟主體上來(lái)講，拒絕提供證據(jù)的一方必須是訴訟中的當(dāng)事人或訴訟代理人，其他訴訟參與人不能成為拒證的主體，例如證人拒絕作證就不能成為拒證的主體；其次，案情要具有一定的基礎(chǔ)事實(shí)，才能在當(dāng)事人拒證時(shí)考慮適用拒證推定規(guī)則；再次，確有證據(jù)證明拒證者拒絕提供證據(jù)且無(wú)正當(dāng)理由。關(guān)鍵詞：證據(jù),提供,推定,訴訟,規(guī)則,被告,原告所謂拒證推定規(guī)則，就是指在民事訴訟活動(dòng)中，在一方當(dāng)事人有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人擁有某方面證據(jù)但無(wú)正當(dāng)理由拒不提供的情形下，人民法院對(duì)提出證據(jù)主張一方相關(guān)主張的判斷。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《若干規(guī)定》）中第七十五條對(duì)此作了規(guī)定：“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立?！弊C據(jù)是民事訴訟活動(dòng)的核心問(wèn)題。在審判實(shí)踐中，大多數(shù)案件當(dāng)事人有直接證據(jù)證實(shí)自己的主張，但是仍有少數(shù)案件當(dāng)事人由于客觀原因不能收集到直接證據(jù)，而只能使用間接證據(jù)來(lái)支持自己的訴訟主張。人民法院對(duì)任何訴訟案件都不得以事實(shí)不明而拒絕裁決。因此，法官在審理案件時(shí)有直接證據(jù)的在調(diào)解不成時(shí)下可以逕行判決；而在后一種情況下則需要正確理解與適用《若干規(guī)定》中的證據(jù)規(guī)則。筆者前不久審結(jié)了這樣一個(gè)案例，原告孔某以被告彭某欠款兩萬(wàn)元為由訴至法院，要求被告歸還欠款，并向法庭提供了三種證據(jù)：一是欠條復(fù)印件；二是兩位證人（與當(dāng)事人均無(wú)利害關(guān)系）當(dāng)庭證實(shí)在訴前曾跟隨原告到被告家催過(guò)帳，當(dāng)時(shí)被告同意用小麥抵帳，但未能證實(shí)欠款的具體數(shù)額；第三種證據(jù)是錄音資料，被告承認(rèn)欠原告的錢(qián)，且也承認(rèn)欠條原件以前已經(jīng)被他收回，但亦未能證實(shí)欠款的具體數(shù)額。而庭審中被告則抗辯稱(chēng)：欠款還清后，原告就把欠條給我，后來(lái)被我撕了，我現(xiàn)在不欠原告的錢(qián)。本案在審理過(guò)程中，原告的陳述與舉證、被告的抗辯理由好像都有道理，似乎無(wú)所適從，這時(shí)就應(yīng)該審查雙方所舉證據(jù)，使用拒證推定規(guī)則。適用該規(guī)則首先要有欠款的基礎(chǔ)事實(shí)。本案中，原告提供的兩位證人證言及錄音資料可以證明欠款是事實(shí)，這樣基礎(chǔ)事實(shí)就得到了證明，下一步要看被告拒絕提供證據(jù)原件的理由是否正當(dāng)。通過(guò)錄音資料可以證實(shí)欠條原件在被告的占有、支配之下，他拒不提供的原因是欠條被撕了，但未向法庭提供欠條已撕的證據(jù)，假設(shè)欠條已撕，被告在仍欠原告錢(qián)的情況下把欠條從原告手中取得后故意撕掉的行為就是一種十分不正當(dāng)?shù)男袨椋且环N賴帳的行為，這種行為違反了公序良俗的民事活動(dòng)原則，理應(yīng)受到處罰，因此被告拒不提供原件的理由是不正當(dāng)?shù)摹Ｔ俅?，原告主張的證據(jù)內(nèi)容不利于持有人被告。筆者據(jù)此依據(jù)《若干規(guī)定》中第七十五條的拒證推定規(guī)則作出了支持原告訴訟請(qǐng)求的判決，被告服判沒(méi)有提出上訴，本案現(xiàn)已發(fā)生法律效力。該規(guī)定最早見(jiàn)諸于最高人民法院《關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判改革問(wèn)題的若干規(guī)定》第30條的規(guī)定，是對(duì)“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”原則的有益補(bǔ)充，有利于增強(qiáng)當(dāng)事人舉證的自覺(jué)性及主動(dòng)性，有利于法官查明案件的真實(shí)情況，在司法實(shí)踐中發(fā)揮了積極的作用。當(dāng)然，拒證推定規(guī)則作為一種證據(jù)規(guī)則也存在一些固有的弊端和局限性，在實(shí)踐中的個(gè)案把握上有一些難度。它是訴訟證明的一種特殊形式，要慎重適用，確保司法公正，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。在司法實(shí)踐的適用中應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一要嚴(yán)格、準(zhǔn)確把握適用條件，切實(shí)防止濫用錯(cuò)用。首先從訴訟主體上來(lái)講，拒絕提供證據(jù)的一方必須是訴訟中的當(dāng)事人或訴訟代理人，其他訴訟參與人不能成為拒證的主體，例如證人拒絕作證就不能成為拒證的主體；其次，案情要具有一定的基礎(chǔ)事實(shí)，才能在當(dāng)事人拒證時(shí)考慮適用拒證推定規(guī)則；再次，確有證據(jù)證明拒證者拒絕提供證據(jù)且無(wú)正當(dāng)理由。同時(shí)具備以上三個(gè)條件才能適用拒證推定規(guī)則。二要盡最大可能為拒證當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利提供保障。拒證方可以對(duì)法院的推定事實(shí)行使反駁的權(quán)利，既可以從基礎(chǔ)事實(shí)上予以反駁，亦可從推定事實(shí)上反駁。最后，為強(qiáng)化假定結(jié)論的真實(shí)可靠性及盡可能地實(shí)現(xiàn)案情真實(shí)客觀性，法院在適用拒證推定規(guī)則時(shí)，應(yīng)對(duì)拒證當(dāng)事人告知拒證的法律后果，促使其積極主動(dòng)提供證據(jù)或行使反駁的權(quán)利，充分行使訴訟權(quán)利。常見(jiàn)的當(dāng)事人拒絕提供證據(jù)的行為大致可以分為以下六類(lèi)：

一、拒不提供其控制下的會(huì)計(jì)帳簿、記帳憑證及有關(guān)資料的查詢。

二、丟失、偽造、篡改、污損其持有或控制下的證據(jù)。

三、拒絕提供其持有或在其控制下的證據(jù)或其它證件的原件。

四、拒不提供本人筆跡或故意改變字體書(shū)寫(xiě)習(xí)慣。

五、拒不服從對(duì)本人身體的某個(gè)部位進(jìn)行法醫(yī)學(xué)鑒定。

六、拒不服從對(duì)其控制下的物體、場(chǎng)所進(jìn)行勘驗(yàn)或測(cè)量。作者： 趙立穩(wěn) 單位：江蘇豐縣人民法院郵編：221700 電 話：0516—4219906

第二篇：從一則民事案例談拒證推定規(guī)則的適用

從一則民事案例談拒證推定規(guī)則的適用 所謂拒證推定規(guī)則，就是指在民事訴訟活動(dòng)中，在一方當(dāng)事人有證據(jù)證明對(duì)方當(dāng)事人擁有某方面證據(jù)但無(wú)正當(dāng)理由拒不提供的情形下，人民法院對(duì)提出證據(jù)主張一方相關(guān)主張的判斷。最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《若干規(guī)定》）中第七十五條對(duì)此作了規(guī)定：“有證據(jù)證明一方當(dāng)事人持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。”證據(jù)是民事訴訟活動(dòng)的核心問(wèn)題。在審判實(shí)踐中，大多數(shù)案件當(dāng)事人有直接證據(jù)證實(shí)自己的主張，但是仍有少數(shù)案件當(dāng)事人由于客觀原因不能收集到直接證據(jù)，而只能使用間接證據(jù)來(lái)支持自己的訴訟主張。人民法院對(duì)任何訴訟案件都不得以事實(shí)不明而拒絕裁決。因此，法官在審理案件時(shí)有直接證據(jù)的在調(diào)解不成時(shí)下可以逕行判決；而在后一種情況下則需要正確理解與適用《若干規(guī)定》中的證據(jù)規(guī)則。

筆者前不久審結(jié)了這樣一個(gè)案例，原告孔某以被告彭某欠款兩萬(wàn)元為由訴至法院，要求被告歸還欠款，并向法庭提供了三種證據(jù)：一是欠條復(fù)印件；二是兩位證人（與當(dāng)事人均無(wú)利害關(guān)系）當(dāng)庭證實(shí)在訴前曾跟隨原告到被告家催過(guò)帳，當(dāng)時(shí)被告同意用小麥抵帳，但未能證實(shí)欠款的具體數(shù)額；第三種證據(jù)是錄音資料，被告承認(rèn)欠原告的錢(qián)，且也承認(rèn)欠條原件以前已經(jīng)被他收回，但亦未能證實(shí)欠款的具體數(shù)額。而庭審中被告則抗辯稱(chēng)：欠款還清后，原告就把欠條給我，后來(lái)被我撕了，我現(xiàn)在不欠原告的錢(qián)。

本案在審理過(guò)程中，原告的陳述與舉證、被告的抗辯理由好像都有道理，似乎無(wú)所適從，這時(shí)就應(yīng)該審查雙方所舉證據(jù)，使用拒證推定規(guī)則。適用該規(guī)則首先要有欠款的基礎(chǔ)事實(shí)。本案中，原告提供的兩位證人證言及錄音資料可以證明欠款是事實(shí)，這樣基礎(chǔ)事實(shí)就得到了證明，下一步要看被告拒絕提供證據(jù)原件的理由是否正當(dāng)。通過(guò)錄音資料可以證實(shí)欠條原件在被告的占有、支配之下，他拒不提供的原因是欠條被撕了，但未向法庭提供欠條已撕的證據(jù)，假設(shè)欠條已撕，被告在仍欠原告錢(qián)的情況下把欠條從原告手中取得后故意撕掉的行為就是一種十分不正當(dāng)?shù)男袨椋且环N賴帳的行為，這種行為違反了公序良俗的民事活動(dòng)原則，理應(yīng)受到處罰，因此被告拒不提供原件的理由是不正當(dāng)?shù)摹Ｔ俅?，原告主張的證據(jù)內(nèi)容不利于持有人被告。筆者據(jù)此依據(jù)《若干規(guī)定》中第七十五條的拒證推定規(guī)則作出了支持原告訴訟請(qǐng)求的判決，被告服判沒(méi)有提出上訴，本案現(xiàn)已發(fā)生法律效力。

該規(guī)定最早見(jiàn)諸于最高人民法院《關(guān)于民事經(jīng)濟(jì)審判改革問(wèn)題的若干規(guī)定》第30條的規(guī)定，是對(duì)“誰(shuí)主張誰(shuí)舉證”原則的有益補(bǔ)充，有利于增強(qiáng)當(dāng)事人舉證的自覺(jué)性及主動(dòng)性，有利于法官查明案件的真實(shí)情況，在司法實(shí)踐中發(fā)揮了積極的作用。

當(dāng)然，拒證推定規(guī)則作為一種證據(jù)規(guī)則也存在一些固有的弊端和局限性，在實(shí)踐中的個(gè)案把握上有一些難度。它是訴訟證明的一種特殊形式，要慎重適用，確保司法公正，切實(shí)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。在司法實(shí)踐的適用中應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：一要嚴(yán)格、準(zhǔn)確把握適用條件，切實(shí)防止濫用錯(cuò)用。首先從訴訟主體上來(lái)講，拒絕提供證據(jù)的一方必須是訴訟中的當(dāng)事人或訴訟代理人，其他訴訟參與人不能成為拒證的主體，例如證人拒絕作證就不能成為拒證的主體；其次，案情要具有一定的基礎(chǔ)事實(shí)，才能在當(dāng)事人拒證時(shí)考慮適用拒證推定規(guī)則；再次，確有證據(jù)證明拒證者拒絕提供證據(jù)且無(wú)正當(dāng)理由。同時(shí)具備以上三個(gè)條件才能適用拒證推定規(guī)則。二要盡最大可能為拒證當(dāng)事人行使訴訟權(quán)利提供保障。拒證方可以對(duì)法院的推定事實(shí)行使反駁的權(quán)利，既可以從基礎(chǔ)事實(shí)上予以反駁，亦可從推定事實(shí)上反駁。最后，為強(qiáng)化假定結(jié)論的真實(shí)可靠性及盡可能地實(shí)現(xiàn)案情真實(shí)客觀性，法院在適用拒證推定規(guī)則時(shí)，應(yīng)對(duì)拒證當(dāng)事人告知拒證的法律后果，促使其積極主動(dòng)提供證據(jù)或行使反駁的權(quán)利，充分行使訴訟權(quán)利。

常見(jiàn)的當(dāng)事人拒絕提供證據(jù)的行為大致可以分為以下六類(lèi)：

一、拒不提供其控制下的會(huì)計(jì)帳簿、記帳憑證及有關(guān)資料的查詢。

二、丟失、偽造、篡改、污損其持有或控制下的證據(jù)。

三、拒絕提供其持有或在其控制下的證據(jù)或其它證件的原件。

四、拒不提供本人筆跡或故意改變字體書(shū)寫(xiě)習(xí)慣。

五、拒不服從對(duì)本人身體的某個(gè)部位進(jìn)行法醫(yī)學(xué)鑒定。

六、拒不服從對(duì)其控制下的物體、場(chǎng)所進(jìn)行勘驗(yàn)或測(cè)量。

第三篇：課件：從一則案例談交通事故賠償

案例

2008年5月3日10時(shí)許，胡某駕駛轎車(chē)撞倒王某（59歲，退休）致王某受傷，交警部門(mén)認(rèn)定胡某負(fù)全責(zé)。王某訴前自行委托金陵司法鑒定所鑒定構(gòu)成四級(jí)傷殘、長(zhǎng)期護(hù)理依賴，并訴至法院要求賠償60余萬(wàn)元。胡某投有12萬(wàn)的交強(qiáng)險(xiǎn)及20萬(wàn)的商業(yè)險(xiǎn)。

訴訟請(qǐng)求

1、殘疾賠償金：18680元×14年=261520元

2、醫(yī)療費(fèi)：21271.67元

3、被撫養(yǎng)人生活費(fèi)：10715元×20年÷2=107250元

4、交通費(fèi)：673.5元

5、鑒定費(fèi)：1860元

6、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)：20元×184天=3680元

7、精神損害撫慰金：35000元

8、后期護(hù)理費(fèi)：10000元×20年=200000元

9、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：18元×169天=3042元

10、住院期間護(hù)理費(fèi)：60元×113天=6780元 合計(jì)：641077.17元

病歷摘錄

? 門(mén)診留觀病歷：2008.5.3：外傷后腰部及左下肢疼痛1小時(shí)…，左下肢感覺(jué)差；2008.5.4：訴腰痛伴左足麻木，Rx：L1—S1 CT未見(jiàn)異常；2008.5.5頭顱CT檢查未見(jiàn)異常；2008.5.7：訴左下肢麻木不能上抬，小便無(wú)便意。

? 入院記錄：左下肢麻木感明顯，肌力II-級(jí)；2008.5.8頸椎MRI：C6-7椎間盤(pán)突出，擠壓脊髓變形，C6椎體骨挫傷；T12椎體壓縮性骨折（前緣壓縮未達(dá)1/3）；2008.8.14MRI：頸椎退行性病變、C4-7椎體邊緣不規(guī)則骨質(zhì)增生

? 出院記錄：左下肢屈、伸髖肌力3-級(jí)，屈、伸膝肌力4-級(jí)，踝背伸肌力3+級(jí)；出院診斷：C6-7外傷性椎間盤(pán)突出伴不全癱；出院醫(yī)囑：院外左下肢肌肉力量鍛煉。

鑒定結(jié)論

? 被鑒定人王某因交通事故致C6-7外傷性椎間盤(pán)突出伴不全截癱，目前遺留有左側(cè)偏癱（左上肢肌力3級(jí)，左下肢肌力4級(jí)），構(gòu)成四級(jí)傷殘。余不構(gòu)成傷殘。? 被鑒定人王某存在護(hù)理依賴，護(hù)理期限為長(zhǎng)期。

? 被鑒定王某誤工期限以自受傷之日起至定殘前一日為宜。? 被鑒定王某營(yíng)養(yǎng)期限以傷后六個(gè)月為宜。

鑒定結(jié)論質(zhì)證（法律依據(jù)）

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》

? 第二十八條 一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門(mén)作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。

? 第二十七條 當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門(mén)作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：

（一）鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；

（二）鑒定程序嚴(yán)重違法的；

（三）鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；

（四）經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形 對(duì)有缺陷的鑒定結(jié)論，可以通過(guò)補(bǔ)充鑒定、重新質(zhì)證或者補(bǔ)充質(zhì)證等方法解決的，不予重新鑒定。

申請(qǐng)重新鑒定的理由

? 王某江北人民醫(yī)院病歷與金陵司法鑒定所鑒定對(duì)比表

? 結(jié)論：王某的所有病歷未述及其存在左上肢功能障礙，其僅有左下肢功能障礙；出院醫(yī)囑僅有加強(qiáng)左下肢功能鍛煉，而沒(méi)有加強(qiáng)左上肢功能鍛煉的醫(yī)囑；病歷診斷王某為不全截癱，而鑒定書(shū)認(rèn)定王某為偏癱。所以鑒定書(shū)關(guān)于王某的病情與其就診病歷不符，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足，被告申請(qǐng)對(duì)王某的傷殘等級(jí)、護(hù)理依賴程度及期限重新鑒定的申請(qǐng)予以準(zhǔn)許。

重新鑒定結(jié)論

? 被鑒定人王某因交通事故致脊髓損傷，遺留偏癱（左上肢肌力VI+，左下肢肌力VI+），構(gòu)成四級(jí)傷殘；余不構(gòu)成傷殘。

? 被鑒定人王某因交通事故致脊髓損傷，遺留偏癱，目前存在長(zhǎng)期部分護(hù)理依賴。

兩次鑒定結(jié)論對(duì)比

? 首次鑒定：目前遺留有左側(cè)偏癱（左上肢肌力3級(jí)，左下肢肌力4級(jí)），構(gòu)成四級(jí)傷殘。被鑒定人王某存在護(hù)理依賴，護(hù)理期限為長(zhǎng)期。

? 重新鑒定：遺留偏癱（左上肢肌力VI+，左下肢肌力VI+），構(gòu)成四級(jí)傷殘。目前存在長(zhǎng)期部分護(hù)理依賴。

要求鑒定人書(shū)面答復(fù)的申請(qǐng)

? “被鑒定人王某因交通事故致脊髓損傷，遺留偏癱，目前存在長(zhǎng)期部分護(hù)理依賴”。申請(qǐng)人認(rèn)為，該項(xiàng)鑒定意見(jiàn)對(duì)于王某護(hù)理依賴所需期限的限定語(yǔ)，“目前”及“長(zhǎng)期”，存在矛盾，令人費(fèi)解。因此，申請(qǐng)人請(qǐng)求鑒定人就以下問(wèn)題作出書(shū)面答復(fù)：

“目前存在長(zhǎng)期部分護(hù)理依賴”中，“目前”二字作何理解？

對(duì)王某鑒定意見(jiàn)質(zhì)詢的答復(fù)函

? 王某2008年5月7日入院查體：左下肢肌力II-級(jí)；2008年10月18日出院時(shí)左下肢屈、伸髖肌力3-級(jí)，屈、伸膝肌力4-級(jí)，踝背伸肌力3+級(jí)；2008年11月3日至金陵司法鑒定所鑒定時(shí)體格檢查：左上肢肌力3級(jí)，左下肢肌力4級(jí)；2009年8月18日至我所鑒定時(shí)體格檢查：左上肢肌力VI+，左下肌力VI-。綜合評(píng)定左上肢肌力VI+，左下肢肌力VI+（正常肌力V級(jí)）。

? 本次鑒定已符合規(guī)定的評(píng)定時(shí)機(jī)要求，但從被鑒定人王某的傷情特點(diǎn)及治療恢復(fù)過(guò)程來(lái)看，其病情在逐漸好轉(zhuǎn)中，通過(guò)休養(yǎng)、鍛煉及正確的康復(fù)訓(xùn)練等，臨床有進(jìn)一步恢復(fù)功能的可能，生活自理情況也可能進(jìn)一步得到改善，但個(gè)體回復(fù)時(shí)間長(zhǎng)短，臨床無(wú)法評(píng)估，所以本次鑒定提出目前狀況存在長(zhǎng)期部分護(hù)理依賴的意見(jiàn)。建議1-2年后根據(jù)恢復(fù)實(shí)際情況，另行評(píng)定。

補(bǔ)充鑒定申請(qǐng)書(shū)

? 王某2008年5月7日入院查體：左下肢肌力II-級(jí)；2008年10月18日出院時(shí)左下肢屈、伸髖肌力3-級(jí)，屈、伸膝肌力4-級(jí)，踝背伸肌力3+級(jí)；2008年11月3日至金陵司法鑒定所鑒定時(shí)體格檢查：左上肢肌力3級(jí)，左下肢肌力4級(jí)；2009年8月18日至我所鑒定時(shí)體格檢查：左上肢肌力VI+，左下肌力VI-。綜合評(píng)定左上肢肌力VI+，左下肢肌力VI+（正常肌力V級(jí)）。

? 本次鑒定已符合規(guī)定的評(píng)定時(shí)機(jī)要求，但從被鑒定人王某的傷情特點(diǎn)及治療恢復(fù)過(guò)程來(lái)看，其病情在逐漸好轉(zhuǎn)中，通過(guò)休養(yǎng)、鍛煉及正確的康復(fù)訓(xùn)練等，臨床有進(jìn)一步恢復(fù)功能的可能，生活自理情況也可能進(jìn)一步得到改善，但個(gè)體回復(fù)時(shí)間長(zhǎng)短，臨床無(wú)法評(píng)估，所以本次鑒定提出目前狀 況存在長(zhǎng)期部分護(hù)理依賴的意見(jiàn)。建議1-2年后根據(jù)恢復(fù)實(shí)際情況，另行評(píng)定。

補(bǔ)充鑒定申請(qǐng)書(shū)

? 申請(qǐng)事項(xiàng)：對(duì)王某頸椎退行性病變等原發(fā)疾病的損傷參與度進(jìn)行鑒定。

? 申請(qǐng)理由：2008年8月14日MR檢查報(bào)告單顯示王某存在頸椎退行性病變、C4-7椎體邊緣不規(guī)則骨質(zhì)增生等頸椎原發(fā)疾病。椎間盤(pán)是頸椎維持穩(wěn)定的重要結(jié)構(gòu)，而頸椎退行性病變使頸椎結(jié)構(gòu)的完整性受到破壞，椎間關(guān)節(jié)不穩(wěn)定必然發(fā)生。結(jié)合王某目前“C6-7椎間盤(pán)突出伴不全癱”，而不是頸椎骨折伴不全癱的傷情特點(diǎn)及治療恢復(fù)過(guò)程情況來(lái)看，申請(qǐng)人認(rèn)為，該起交通事故撞擊力較小，被撞擊人本身原發(fā)疾病對(duì)目前的損傷也存在一定的影響。因此，懇請(qǐng)貴院委托鑒定機(jī)構(gòu)對(duì)王某頸椎退行性病變等原發(fā)疾病的損傷參與度進(jìn)行鑒定。

追加被告申請(qǐng)書(shū)

? 申請(qǐng)事項(xiàng)：追加江北人民醫(yī)院作為本案被告。

? 申請(qǐng)理由：患者5月3日交通事故外傷入院至5月7日轉(zhuǎn)至病房，門(mén)診觀察期間，多次主訴左下肢感覺(jué)稍退、左下肢麻木，醫(yī)院未考慮頸椎損傷，未行頸椎CT檢查（僅行頭顱、胸椎腰椎CT），未醫(yī)囑頸托固定，該過(guò)錯(cuò)行為是造成患者目前損害的重要原因，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

追加醫(yī)療機(jī)構(gòu)作為被告的障礙

? 浙江省高級(jí)人民法院《關(guān)于審理醫(yī)療糾紛案件若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第五條 患者因交通事故或其他傷害而就醫(yī)后，患者一方以醫(yī)療機(jī)構(gòu)的醫(yī)療行為有過(guò)錯(cuò)，并使患者遭受損害為由請(qǐng)求賠償?shù)?，人民法院一般?yīng)將醫(yī)療機(jī)構(gòu)和其他侵權(quán)人作為共同被告；各被告依法承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

交通事故認(rèn)定書(shū)

2008年5月3日10時(shí)許，胡某駕駛蘇A-FL359號(hào)轎車(chē)沿本區(qū)欣樂(lè)路由北向南行駛至旭升花園小區(qū)門(mén)前路口未減速行駛，適遇騎自行車(chē)沿人行橫道由西向東通過(guò)此路口的王某，胡某所駕車(chē)車(chē)頭撞倒王某左側(cè)，造成王某受傷。胡某負(fù)事故全部責(zé)任，王某不負(fù)事故責(zé)任。

交通事故認(rèn)定書(shū)質(zhì)證意見(jiàn)

? 王某橫過(guò)機(jī)動(dòng)車(chē)道未下車(chē)推行，其未對(duì)自身安全盡到足夠的注意義務(wù)，其行為違反《道路安全法實(shí)施條例》第70條，是造成損害的重要原因，應(yīng)減輕侵權(quán)人的賠償責(zé)任。

被撫養(yǎng)人生活費(fèi)證據(jù)

? 證據(jù)：

1、殘疾證（雙下肢肢體殘，二級(jí)殘）；

2、居委會(huì)證明（生活不能自理，完全靠父母照料）

被撫養(yǎng)人生活費(fèi)質(zhì)證意見(jiàn)

? 《人身司法解釋》第28條：被扶養(yǎng)人是指受害人依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)的未成年人或者喪失勞動(dòng)能力又無(wú)其他生活來(lái)源的成年近親屬。

? 解讀：

1、喪失勞動(dòng)能力需鑒定，民政部門(mén)殘疾證的傷殘?jiān)u定標(biāo)準(zhǔn)與喪失勞動(dòng)能力鑒定標(biāo)準(zhǔn)不同；

2、無(wú)其他生活來(lái)源（低保，救濟(jì)金算不算？退休工資算）；

3、王某的女兒靠王某退休工資撫養(yǎng)，不存在被撫養(yǎng)人生活費(fèi)的損失；

4、其喪失的是被撫養(yǎng)人護(hù)理費(fèi)。

醫(yī)療費(fèi)票據(jù)質(zhì)證

? 《人身?yè)p害賠償司法解釋》第十九條 醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對(duì)治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。? 解讀：

1、《民通意見(jiàn)》第144條醫(yī)藥治療費(fèi)的賠償，一般應(yīng)以所在地治療醫(yī)院的診斷證明和醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)的單據(jù)為憑。未經(jīng)醫(yī)務(wù)部門(mén)批準(zhǔn)而擅自另找醫(yī)院治療的費(fèi)用，一般不予賠償。

2、醫(yī)保報(bào)銷(xiāo)部分是否減輕侵權(quán)人的賠償責(zé)任。

醫(yī)保報(bào)銷(xiāo)的費(fèi)用不支持

? 杭州市中院《關(guān)于道路交通事故損害賠償糾紛案件相關(guān)問(wèn)題的處理意見(jiàn)》規(guī)定，從人身?yè)p害賠償損失填補(bǔ)功能角度出發(fā)，在計(jì)算肇事人及保險(xiǎn)公司具體的賠付數(shù)額時(shí)，應(yīng)將醫(yī)保已支付部分予以扣除。

醫(yī)保報(bào)銷(xiāo)的費(fèi)用支持

? 《浙江省高院民事審判業(yè)務(wù)培訓(xùn)班問(wèn)題解答》（《民事審判動(dòng)態(tài)與研究》，浙江省高級(jí)人民法院民事審判第一庭編，2008年第2期）明確規(guī)定，享受醫(yī)保待遇是以患者自己（和其所在單位）支付保險(xiǎn)費(fèi)為前提的，不應(yīng)因此而減輕侵權(quán)行為人的賠償責(zé)任。該意見(jiàn)的法律分析認(rèn)為，通過(guò)保險(xiǎn)人個(gè)人賬戶由基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金給付的費(fèi)用，是基于保險(xiǎn)人繳納醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)而享有的醫(yī)療保險(xiǎn)收益，如果因保險(xiǎn)人獲得了該保險(xiǎn)利益而免除責(zé)任人的賠償責(zé)任，那就構(gòu)成保險(xiǎn)人的實(shí)際損失沒(méi)有得到賠償。因此，醫(yī)?；鹨褕?bào)銷(xiāo)的醫(yī)藥費(fèi)，應(yīng)當(dāng)能再要求賠償?shù)摹Ｍ瑯?，如果受害人先前獲得加害人全額醫(yī)療費(fèi)賠償?shù)那闆r后，仍然可以要求社會(huì)醫(yī)療保險(xiǎn)基金報(bào)銷(xiāo)應(yīng)當(dāng)報(bào)銷(xiāo)的醫(yī)藥費(fèi)。江西省高院也是相同的意見(jiàn)。

? 江西省高級(jí)人民法院民事審判第一庭關(guān)于審理醫(yī)療人身?yè)p害賠償糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解答（2006）

社保機(jī)構(gòu)追償

? 2011.7.1《社會(huì)保險(xiǎn)法》第30條，醫(yī)療費(fèi)用依法應(yīng)當(dāng)由第三人負(fù)擔(dān)，第三人不支付或者無(wú)法確定第三人的，由基本醫(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付?；踞t(yī)療保險(xiǎn)基金先行支付后，有權(quán)向第三人追償。

鑒定費(fèi)票據(jù)

? 鑒定費(fèi)應(yīng)由侵權(quán)人承擔(dān)還是保險(xiǎn)公司承擔(dān)？

? 《保險(xiǎn)法》第六十六條 責(zé)任保險(xiǎn)的被保險(xiǎn)人因給第三者造成損害的保險(xiǎn)事故而被提起仲裁或者訴訟的，被保險(xiǎn)人支付的仲裁或者訴訟費(fèi)用以及其他必要的、合理的費(fèi)用，除合同另有約定外，由保險(xiǎn)人承擔(dān)。

? 解讀：人身傷害評(píng)殘的鑒定費(fèi)與車(chē)損的評(píng)估費(fèi)并無(wú)實(shí)質(zhì)區(qū)別，均是查明事故性質(zhì)、原因及受損害的第三者損失程度所必須支出的費(fèi)用，應(yīng)由保險(xiǎn)人承擔(dān)，包括律師費(fèi)等合理費(fèi)用?！掇蓵悦髦骶幈ｋU(xiǎn)法及相關(guān)規(guī)定理解與適用》P134

精神撫慰金選擇交強(qiáng)險(xiǎn)賠償?shù)囊饬x

? 同時(shí)投保機(jī)動(dòng)車(chē)第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)和商業(yè)性機(jī)動(dòng)車(chē)第三者責(zé)任保險(xiǎn)的機(jī)動(dòng)車(chē)發(fā)生交通事故造成損害，賠償權(quán)利人有權(quán)選擇精神損害與財(cái)產(chǎn)損害在機(jī)動(dòng)車(chē)第三者責(zé)任強(qiáng)制保險(xiǎn)中的賠償次序。? 目的不是交強(qiáng)險(xiǎn)下精神賠償數(shù)額不問(wèn)責(zé)任劃分 ? 目的在于：當(dāng)事人拒不選擇或不明確表態(tài)的，人民法院不會(huì)在交強(qiáng)險(xiǎn)范圍內(nèi)決定由保險(xiǎn)公司賠償。至于商業(yè)保險(xiǎn)對(duì)精神賠償?shù)馁r付，將視商業(yè)險(xiǎn)保險(xiǎn)合同中約定的免責(zé)條款成立與否、合同約定免賠率和各方的責(zé)任劃分而確定。

結(jié) 案

? 原告對(duì)全部賠償超過(guò)32萬(wàn)元的部分予以放棄

第四篇：從一起案例談商業(yè)秘密司法鑒定問(wèn)題

（一）案情概況

深圳市寶安區(qū)樹(shù)桑五金首飾廠主要生產(chǎn)各種型號(hào)的平底和圓底爪鏈，產(chǎn)品質(zhì)量較好。被告人向小祥、黃應(yīng)中、李啟兵、李如潤(rùn)分別在20世紀(jì)90年代中期以五金模具師傅的身份被招聘到樹(shù)粲廠工作，并要求對(duì)所掌握的技術(shù)保密。1997年七八月份，被告人方順龍與被告人林耀章等人合股開(kāi)始生產(chǎn)爪鏈產(chǎn)品，并將生產(chǎn)車(chē)間掛靠到上海流行飾品廠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“流行廠”）。1998年年初，林耀章在深圳經(jīng)人介紹認(rèn)識(shí)了在樹(shù)粲廠工作的向小祥，當(dāng)了解到向小祥是模具師傅，并沒(méi)有與樹(shù)桑廠簽訂勞動(dòng)合同后，林便要其到流行廠打工，并許以較多的薪水和福利。被告人向小祥于1998年4月離開(kāi)樹(shù)桑廠后到流行廠打工。被告人黃應(yīng)中、李啟兵、李如潤(rùn)亦先后跳槽至流行廠打工。4被告人利用其作為模具師傅到樹(shù)桑廠之后形成的爪鏈模具的開(kāi)發(fā)和維修技術(shù)，替流行廠開(kāi)發(fā)出同樹(shù)桑廠基本一樣的爪鏈模具，并投人生產(chǎn)。后4被告人于2000年先后離開(kāi)流行廠在浙江省義烏市江東南路、機(jī)場(chǎng)路等處繼續(xù)使用上述技術(shù)生產(chǎn)爪鏈謀利。2001年7月9日，被害單位向公安機(jī)關(guān)報(bào)案。6被告人先后被抓獲。

在一審的庭審中，公訴機(jī)關(guān)向法庭提交了兩份鑒定，即由中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)鑒定中心出具的鑒定和由浙江省科技信息研究所對(duì)樹(shù)粲廠所主張的技術(shù)秘密進(jìn)行的文獻(xiàn)檢索，擬證實(shí)潘國(guó)基的技術(shù)不為公眾所知悉。辯方對(duì)中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)司法鑒定書(shū)提出異議，認(rèn)為《司法鑒定書(shū)》不具備法定形式要件，系無(wú)效司法鑒定。其理由在于：(1)中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)不是從事面向社會(huì)服務(wù)的司法鑒定機(jī)構(gòu)。根據(jù)司法部2000年8月14日發(fā)布的《司法鑒定機(jī)構(gòu)登記辦法》第2條等規(guī)定，以及《司法部關(guān)于面向社會(huì)服務(wù)的司法鑒定機(jī)構(gòu)公告》，中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)沒(méi)有取得司法鑒定許可證，根據(jù)《司法鑒定登記管理辦法》第3條規(guī)定：“不得從事面向社會(huì)服務(wù)的司法鑒定活動(dòng)?！?2)沒(méi)有加蓋司法鑒定機(jī)構(gòu)司法鑒定專(zhuān)用章。華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心系司法部公告認(rèn)可的可以面向社會(huì)服務(wù)的司法鑒定機(jī)構(gòu)，但是公訴人出具的《司法鑒定書(shū)》，沒(méi)有加蓋華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心的司法鑒定專(zhuān)用章，根據(jù)司法部2001年8月1日發(fā)布的《司法鑒定程序通則》第47條規(guī)定：“沒(méi)有加蓋司法鑒定機(jī)構(gòu)司法鑒定專(zhuān)用章的司法鑒定文書(shū)無(wú)效?！?3)沒(méi)有完整的司法鑒定人簽名，沒(méi)有司法鑒定復(fù)核人簽名。公訴人出具的《司法鑒定書(shū)》中，僅有所謂鑒定專(zhuān)家小組組長(zhǎng)一人簽名，沒(méi)有其他人簽名，更沒(méi)有司法鑒定復(fù)核人簽名。根據(jù)司法部2001年8月31日發(fā)布的《司法鑒定程序通則》第2條規(guī)定：“司法鑒定結(jié)論應(yīng)當(dāng)由本機(jī)構(gòu)內(nèi)具有本專(zhuān)業(yè)高級(jí)技術(shù)職務(wù)任職資格的司法鑒定人復(fù)核”；第42條規(guī)定：“無(wú)司法鑒定人簽名的司法鑒定文書(shū)無(wú)效?！?4)《司法鑒定書(shū)》鑒定專(zhuān)家小組5位成員，雖然都可認(rèn)為是自動(dòng)化專(zhuān)業(yè)等方面的專(zhuān)家，但沒(méi)有一位屬于模具設(shè)計(jì)制造業(yè)專(zhuān)家。《司法鑒定書(shū)》專(zhuān)家小組組長(zhǎng)鄭維智在庭審質(zhì)證時(shí)已承認(rèn)《司法鑒定書(shū)》是由非本專(zhuān)業(yè)的專(zhuān)家作出的。

一審法院審理后，支持了辯方對(duì)中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)鑒定中心出具的《司法鑒定書(shū)》所提出的異議。合議庭認(rèn)為，在法律形式要件方面，華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)鑒定中心出具的鑒定報(bào)告上存在嚴(yán)重瑕疵。在實(shí)質(zhì)內(nèi)容方面，針對(duì)華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)鑒定中心出具的鑒定書(shū)所認(rèn)可的非公知技術(shù)點(diǎn)，辯方提交的由上海模具技術(shù)協(xié)會(huì)資深專(zhuān)家委員會(huì)5位專(zhuān)家出具的《專(zhuān)家意見(jiàn)書(shū)》以及模具專(zhuān)家丁松聚當(dāng)庭的證言，都認(rèn)為鑒定書(shū)所列的“非公知技術(shù)點(diǎn)”均為模具行業(yè)的一般技術(shù)，出庭的鑒定人鄭維智也認(rèn)可這一說(shuō)法，只是提出這些在模具行業(yè)公知的技術(shù)和設(shè)計(jì)原理具體應(yīng)用在爪鏈模具的設(shè)計(jì)制造上是“非公知的技術(shù)”。因此，合議庭認(rèn)為，該司法鑒定書(shū)據(jù)此認(rèn)為被害人的爪鏈模具技術(shù)是不為公眾所知悉的技術(shù)信息，結(jié)論過(guò)于牽強(qiáng)，難以令人信服。鑒于華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)鑒定中心出具的《司法鑒定書(shū)》在形式上存在重大瑕疵，其在實(shí)質(zhì)內(nèi)容上不具有說(shuō)服力，從而無(wú)法認(rèn)定本案所涉及的被害人的技術(shù)信息是否為公眾所知悉。至于公訴機(jī)關(guān)所提供的第二份證據(jù)，即浙江省科技信息研究所出具的《科技查新報(bào)告》，該報(bào)告認(rèn)為被害人的技術(shù)信息在所檢文獻(xiàn)中未見(jiàn)有報(bào)道，但僅據(jù)此就認(rèn)為被害人的技術(shù)信息是不為公眾所知悉的，明顯不具有說(shuō)服力。由于這兩個(gè)關(guān)鍵性證據(jù)未被采納，一審法院判決被告人無(wú)罪。

但是，公訴機(jī)關(guān)對(duì)一審判決提出了抗訴，并在二審開(kāi)庭審理中補(bǔ)充了新證據(jù)：(1)中國(guó)科技法學(xué)會(huì)就司法鑒定書(shū)的簽名問(wèn)題的說(shuō)明及原簽名附件，說(shuō)明5名專(zhuān)家對(duì)爪鏈鑒定無(wú)意見(jiàn)，該鑒定書(shū)是其真實(shí)意思表示。(2)《司法部關(guān)于在全國(guó)頒發(fā)和啟用（司法鑒定人執(zhí)業(yè)證）的通知》，其證實(shí)司法鑒定人執(zhí)業(yè)證是于2004年1月1日起啟用，此前不應(yīng)要求原判決所稱(chēng)要求執(zhí)業(yè)證。

二審法院對(duì)一審法院的判決作了改判，二審法院認(rèn)為，(1)該中心提交給深圳市寶安區(qū)人民檢察院的《司法鑒定書(shū)》的“說(shuō)明函”已明確說(shuō)明該中心于2003年7月29日“接受委托后依法組成專(zhuān)家鑒定組，于2003年8月17日召開(kāi)了鑒定會(huì)。專(zhuān)家組仔細(xì)查閱分析了委托單位提供的有關(guān)材料，在充分研究的基礎(chǔ)上進(jìn)行了認(rèn)真的評(píng)議。最終作出了鑒定意見(jiàn)書(shū)?！逼涮峤坏蔫b定文件包括：附件一“司法鑒定書(shū)”、附件二“鑒定專(zhuān)家組名單”（有各專(zhuān)家的工作單位、職務(wù)及其簽名，時(shí)間為2003年8月17日）、附件三“鑒定專(zhuān)家守則”、附件四“華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心資質(zhì)材料”。上述材料表明，參與鑒定的專(zhuān)家在鑒定當(dāng)日形成鑒定意見(jiàn)后即有簽名，并作為附件附于書(shū)面司法鑒定書(shū)；且二審中，抗訴機(jī)關(guān)向法庭提交的華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心的說(shuō)明還證實(shí)各專(zhuān)家在形成書(shū)面材料后均有閱驗(yàn)鑒定意見(jiàn)并再次簽名表示無(wú)意見(jiàn)。此外，該鑒定小組成員鄭維智單獨(dú)以鑒定小組組長(zhǎng)的名義另在鑒定書(shū)簽名，也可認(rèn)為是履行復(fù)核之職責(zé)。鑒此，原判認(rèn)定該司法鑒定書(shū)沒(méi)有完整的司法鑒定人簽名等與實(shí)際情況不符。(2)中華人民共和國(guó)民政部于2000年12月19日頒發(fā)給中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)的社會(huì)團(tuán)體法人登記證書(shū)，表明該學(xué)會(huì)的業(yè)務(wù)范圍有知識(shí)產(chǎn)權(quán)技術(shù)司法鑒定，業(yè)務(wù)主管部門(mén)為司法部。司法部司法函(2000)244號(hào)批復(fù)則證實(shí)司法部于2000年10月19日同意該法學(xué)會(huì)設(shè)立華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心，從事專(zhuān)利技術(shù)、專(zhuān)有技術(shù)等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的等同程度、成熟程度以及風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任等技術(shù)問(wèn)題的司法鑒定，2002年7月9日司法部向該中心頒發(fā)《司法鑒定許可證》。上述文件表明，華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心屬于中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)。而該法學(xué)會(huì)還特別出具了中科法函，2003)020號(hào)證明材料，證實(shí)華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心的司法鑒定專(zhuān)用章為中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)公章，其鑒定意見(jiàn)書(shū)一律加蓋該公章，對(duì)外以中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)行文。對(duì)此情況，作為具體主管司法鑒定機(jī)構(gòu)設(shè)立、變更、注銷(xiāo)登記及負(fù)責(zé)年檢、行政處罰等職責(zé)的司法行政機(jī)關(guān)（司法部法規(guī)教育司）也予以證實(shí)。因此，該司法鑒定書(shū)加蓋中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)公章并無(wú)不妥，更不影響該鑒定書(shū)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容。(3)至于原判認(rèn)定2名鑒定人資質(zhì)不明的司題，該2名鑒定人的工作單位和職務(wù)分別為中國(guó)輕工珠寶首飾中心副主任、中國(guó)輕工珠寶首飾中心鑒定評(píng)估委員會(huì)秘書(shū)長(zhǎng)、北京工藝美術(shù)大師專(zhuān)家委員會(huì)主任、教授級(jí)高工和國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局知識(shí)產(chǎn)權(quán)發(fā)展研究中心顧問(wèn)、原中國(guó)專(zhuān)利局復(fù)審委員、一級(jí)審查員，其雖非登記公告的司法鑒定人、，但系司法鑒定機(jī)構(gòu)聘請(qǐng)的其他學(xué)科協(xié)助鑒定的有關(guān)專(zhuān)家，鑒于本案涉及珠寶首飾行業(yè)及知識(shí)產(chǎn)權(quán)等相關(guān)問(wèn)題，因此，鑒定單位聘請(qǐng)相關(guān)部門(mén)專(zhuān)家參與協(xié)助鑒定亦無(wú)不妥。對(duì)上述問(wèn)題，原審開(kāi)庭審理中，華科知識(shí)產(chǎn)權(quán)司法鑒定中心的負(fù)責(zé)人兼任中國(guó)科學(xué)技術(shù)法學(xué)會(huì)辦公室主任謝冠斌也到庭作證：此外，被告方提出的《專(zhuān)家意見(jiàn)書(shū)》的結(jié)論并不能否定《司法鑒定書(shū)》的結(jié)論。

綜上，合議庭認(rèn)為，原公訴機(jī)關(guān)提供的司法鑒定書(shū)合法有效，應(yīng)當(dāng)作為認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)。最終，二審法院撤銷(xiāo)了一審判決，并判決被告人構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

（二）問(wèn)題的引申

該案可謂一波三折，在司法實(shí)踐中比較罕見(jiàn)，但在商業(yè)秘密刑事案件中也具有典型的代表性，尤其是商業(yè)秘密司法鑒定所出現(xiàn)戲劇性轉(zhuǎn)變，其背后所折射的問(wèn)題緣由和制度缺位更是值得回味和研究。在本案中，商業(yè)秘密的鑒定結(jié)論是整個(gè)案子的關(guān)鍵性證據(jù)之一，二審之所以改判了一審的判決，關(guān)鍵就在于認(rèn)可了鑒定結(jié)論的證據(jù)效力。從此案可以看出，商業(yè)秘密鑒定結(jié)論在商業(yè)秘密刑事案件中具有舉足輕重的作用，可以直接影響案件的最終判決結(jié)果。但從另一方面也可以反映出，法官在審理商業(yè)秘密刑事案件時(shí)，過(guò)于依賴商業(yè)秘密的司法鑒定結(jié)論。由此所引申出來(lái)的問(wèn)題就是：商業(yè)秘密司法鑒定結(jié)論在刑事案件中的作用和性質(zhì)究竟是什么？是否必不可少？法官能否完全依賴于鑒定結(jié)論？

此外，在本案中，一審法院之所以未采納公訴人所提交的鑒定結(jié)論，原因在于法院認(rèn)為鑒定結(jié)論的形式要件存在重大瑕疵，主要表現(xiàn)為鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的資質(zhì)、鑒定書(shū)的簽名、司法鑒定專(zhuān)用章等存在問(wèn)題。而令人意外的是，二審法院將一審判決的認(rèn)定結(jié)果徹底推翻和改變。雖然抗訴機(jī)關(guān)補(bǔ)充了一些新的證據(jù)，但這些新證據(jù)并不具有關(guān)鍵性的可以扭轉(zhuǎn)乾坤的力度。從二審判決的措辭來(lái)看，推翻一審判決認(rèn)定結(jié)果的理由基本只是一個(gè)在事實(shí)基礎(chǔ)上進(jìn)行說(shuō)理的過(guò)程，而缺乏法律依據(jù)和法律分析。當(dāng)然，筆者在這兒無(wú)意點(diǎn)評(píng)究竟是一審判決正確還是二審判決正確，只是意欲從中窺視出背后所隱藏的一些問(wèn)題：鑒定結(jié)論究竟需要具備什么樣的形式要件，對(duì)此有無(wú)法律依據(jù)？鑒定范圍、鑒定書(shū)形式、鑒定程序、鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人的資質(zhì)等如何進(jìn)行規(guī)范，從而減少審判中的爭(zhēng)議和不確定因素？司法實(shí)踐中商業(yè)秘密司法鑒定處于一種什么樣的狀況，存在哪些問(wèn)題，是否有規(guī)律可循？諸如此類(lèi)的問(wèn)題，都是不能回避，值得我們?nèi)コ浞盅芯康摹?/p>

第五篇：從一個(gè)教學(xué)案例談數(shù)學(xué)的德育滲透

潤(rùn)物細(xì)無(wú)聲

---從一則教學(xué)案例看數(shù)學(xué)課堂的德育滲透

樓梓莊中學(xué)

張東

新課程賦予了數(shù)學(xué)教學(xué)新的使命，不僅引導(dǎo)學(xué)生學(xué)會(huì)新知，掌握技能，更要在數(shù)學(xué)學(xué)習(xí)中形成學(xué)生的情感、態(tài)度、價(jià)值觀。這就要求教師應(yīng)更加關(guān)注課堂的德育滲透，使學(xué)生在獲得知識(shí)的同時(shí)喚醒他們的人文意識(shí)，使情感、態(tài)度、價(jià)值觀得以健康、和諧的發(fā)展。怎樣在課堂教學(xué)中進(jìn)行德育滲透呢？不妨讓我們一同來(lái)欣賞一則教學(xué)案例：

一、案例欣賞

教師在一次?分式的運(yùn)算?的課中出了一個(gè)例題： 計(jì)算：2?x?1??x?3??x?3??x?2??x?2??x?2??5?4

請(qǐng)三位同學(xué)上黑板解，其中學(xué)生小韓的解法是： 解：2?x?2??5?x?2??4?x?3??3x?6

顯然錯(cuò)了。當(dāng)老師點(diǎn)評(píng)到小韓的做法時(shí)，引來(lái)了一些嘲笑。老師問(wèn)：?錯(cuò)在哪兒呢？? ?‘張冠李戴’，把分式方程的去分母般到解分式的計(jì)算上了，結(jié)果丟了分母。?小韓面紅耳赤，低下了頭。

雖然小韓?張冠李戴?把方程變形般到解計(jì)算題上，但細(xì)心的老師來(lái)了一個(gè)?順?biāo)浦郏瑢㈠e(cuò)就錯(cuò)?，啟發(fā)學(xué)生：剛才這位同學(xué)把計(jì)算題當(dāng)作方程來(lái)解，雖然解法錯(cuò)了，但給我們一個(gè)啟示：若能將該題去掉分母來(lái)解，其?解法?確實(shí)簡(jiǎn)潔明快。因此，我們能否考慮利用解分式方程的方法來(lái)解它呢？

老師看到小韓的頭慢慢地抬了起來(lái)，而一個(gè)新穎的解法也出來(lái)了： 解：設(shè)2?x?1??x?3??x?3??x?2??x?2??x?2??5?4＝A

去分母2?x?2??5?x?2??4?x?3???x?2??x?3??x?2?A 解得：A?3x?63? ?x?2??x?3??x?2??x?2??x?3?學(xué)生：哦，真妙！

老師說(shuō)：確實(shí)，小韓的解法是錯(cuò)了，但他的這種?用方程思想解分式計(jì)算題?卻是一種尋求簡(jiǎn)便的思想，是自己思維的真實(shí)展現(xiàn)，給了我們有益的啟示。

這時(shí)的小韓笑了，臉上蕩漾著自信。

令老師沒(méi)想到的是，這以后的小韓上數(shù)學(xué)課都是昂首挺胸，信心十足，課余對(duì)數(shù)學(xué)也是?情有獨(dú)鐘?，上課更是大膽發(fā)言，對(duì)有些問(wèn)題的解決也常常與眾不同，有自己的獨(dú)到之處。

二、案例分析

在這則案例中，雖然老師既沒(méi)有大張旗鼓的對(duì)學(xué)生進(jìn)行道德品質(zhì)教育，也沒(méi)有冠冕堂皇的對(duì)學(xué)生進(jìn)行人生觀、價(jià)值觀的說(shuō)教，然而我們卻能明顯的感覺(jué)到，老師不僅使學(xué)生獲得了數(shù)學(xué)的知識(shí)與方法，而且在課堂德育滲透方面也取得了極好的教育效果，處處體現(xiàn)著德育滲透的光芒： 1讓學(xué)生體驗(yàn)到了數(shù)學(xué)的奇異美，培養(yǎng)了學(xué)生的審美觀。原本一個(gè)常見(jiàn)的錯(cuò)誤，在老師的“奇思妙想”下，居然能“化腐朽為神奇”創(chuàng)造出一種簡(jiǎn)潔明快的解法，這種意想不到的奇妙變化，不正是數(shù)學(xué)的奇異之美嗎？

2向?qū)W生滲透了辯證唯物主義思想。解分式方程時(shí)去分母的方法與分式計(jì)算二者之間本來(lái)是一對(duì)矛盾，然而通過(guò)老師巧妙的用方程思想解分式計(jì)算題，這兩者之間居然發(fā)生了相互轉(zhuǎn)化，學(xué)生在潛移默化中體會(huì)到了事物的相互聯(lián)系與發(fā)展，矛盾的相互轉(zhuǎn)化的辯證唯物主義思想。

3使學(xué)生對(duì)數(shù)學(xué)學(xué)習(xí)形成了積極的情感與態(tài)度。當(dāng)小韓因?yàn)椤皬埞诶畲鳌痹獾酵瑢W(xué)嘲笑，自尊心、自信心遭受打擊時(shí)，老師以一顆真誠(chéng)地?zé)釔?ài)學(xué)生、尊重學(xué)生的樸實(shí)之心，表達(dá)了自己對(duì)學(xué)生人格的尊重，通過(guò)自己的力量，使小韓在同學(xué)面前重新贏得了自尊，進(jìn)而使小韓對(duì)數(shù)學(xué)建立了積極的情感，樹(shù)立了學(xué)好數(shù)學(xué)的自信，開(kāi)始了對(duì)數(shù)學(xué)的“情有獨(dú)鐘”。

三、案例的啟迪

從這則案例中，我們不難體會(huì)到數(shù)學(xué)課堂教學(xué)的德育滲透的特征，它無(wú)需簡(jiǎn)單高聲的說(shuō)教，而是很自然的融入于教師的學(xué)生觀，即教師是否關(guān)注學(xué)生性格品質(zhì)的健康發(fā)展，尊重學(xué)生的人格尊嚴(yán)；融入于數(shù)學(xué)的思想方法之中，即將數(shù)學(xué)思想方法的奇妙，數(shù)學(xué)的美充分展示給學(xué)生，使學(xué)生在耳濡目染，潛移默化，潤(rùn)物細(xì)無(wú)聲中形成他們正確的、積極的、理性的情感、態(tài)度、價(jià)值觀。