第一篇：土地出讓合同中違約金的調(diào)整應(yīng)尊重行政規(guī)范性文件的規(guī)定

土地出讓合同糾紛中違約金的調(diào)整 應(yīng)尊重行政規(guī)范性文件的規(guī)定

——昆明市國土資源局與被云南仁澤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司及昆明滇池國家旅游度假區(qū)管理委員會建設(shè)用地使用權(quán)出

讓合同糾紛二審案 李玉林 吳學(xué)文

裁判要旨土地受讓方遲延支付土地出讓金所應(yīng)承擔(dān)的違約責(zé)任，源于行政規(guī)范性文件的規(guī)定，相關(guān)規(guī)定可作為民事案件裁判說理的依據(jù)。當(dāng)事人以約定違約金過分高于實際損失為由主張調(diào)減違約金計算標(biāo)準(zhǔn)的，不予支持。但由于個案中合同履行情況、當(dāng)事人過錯程度、出讓方所受損失等方面存在差別，根據(jù)公平原則，在對格式條款中約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)不予調(diào)整的前提下，可通過限定違約金計算期間等方式，對違約金總額予以適當(dāng)調(diào)減。

一、當(dāng)事人的基本情況

上訴人（原審原告）：昆明市國土資源局（以下簡稱昆明國資局）。

被上訴人（原審被告）：云南仁澤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱任澤公司）。

原審原告：昆明滇池國家旅游度假區(qū)管理委員會（以下簡稱滇池管委會）。二、一審法院審理情況 當(dāng)事人起訴與答辯：

昆明國資局、滇池管委會向原審法院提出訴訟請求：1.仁澤公司向昆明國資局、滇池管委會交付土地出讓金52988.92萬元；2.仁澤公司向昆明國資局、滇池管委會交付自2011年11月28日起至實際付款之日止按照每日千分之一的標(biāo)準(zhǔn)計算違約金；3.本案訴訟費用由仁澤公司承擔(dān)。事實及理由：2011年10月10日，國土局與仁澤地產(chǎn)簽訂《土地出讓合同》，約定國土局、滇池管委會將位于太河社區(qū)居民委員會宗地總面積為58484.86平方米的土地出讓給仁澤地產(chǎn)，出讓宗地的用途為：其他普通商品住房用地。合同還對出讓價款、付款時間、違約責(zé)任、糾紛解決方式等進(jìn)行了約定。滇池管委會不僅因該土地的征收拆遷在前期支付了巨額的城中村改造費用，并且作為土地出讓收入的收款人，至今未收到合同約定的土地出讓金。因涉案土地系用于昆明滇池國家旅游度假區(qū)回遷安置房建設(shè)，合同簽訂后，滇池管委會就向仁澤地產(chǎn)移交了土地，但仁澤地產(chǎn)至今未支付土地出讓金，其行為已嚴(yán)重違約，請人民法院支持國土局、滇池管委會的訴訟請求。

仁澤地產(chǎn)辯稱，對于未交納土地出讓金的事實予以認(rèn)可。因合同約定的違約金過高，且仁澤地產(chǎn)現(xiàn)處于重組階段，已資不抵債，國土局、滇池管委會也未提交證據(jù)證明其所遭受的實際損失，故應(yīng)免除仁澤地產(chǎn)的違約責(zé)任。

查明事實：

2011年10月10日，昆明國資局與仁澤公司簽訂《土地出2 讓合同》，其中約定：昆明國資局將位于太河社區(qū)居民委員會宗地總面積為58484.86平方米的土地出讓給仁澤公司，用途為其他普通商品住房用地，出讓價款為人民幣52988.92萬元；合同簽訂之日起48日內(nèi)，一次性付清出讓價款，受讓人不能按時支付出讓價款的，自滯納之日起，每日按遲延交付款項的1‰向出讓人繳納違約金，延期付款超過60日，經(jīng)出讓人催交后仍不能交付出讓價款的，出讓人有權(quán)解除合同，受讓人無權(quán)要求返還定金，出讓人并可請求受讓人賠償損失。《土地出讓合同》簽訂后，滇池管委會將涉案土地交付給仁澤公司，仁澤公司在上面進(jìn)行房屋建蓋，用于城中村改造的回遷安置房，但至今未交付土地出讓金。

認(rèn)定與裁判：

一審法院認(rèn)為，昆明國資局與仁澤公司簽訂的《土地出讓合同》、《合同補(bǔ)充條款》系雙方當(dāng)事人真實意思表示，且不違反法律規(guī)定，兩份合同合法有效。雙方簽訂《土地出讓合同》后，滇池管委會將涉案土地移交給仁澤公司，仁澤公司已進(jìn)行土地開發(fā)利用，但未按照合同約定的價款交付土地出讓金。故昆明國資局、滇池管委會主張由仁澤公司交付土地出讓金，予以支持。鑒于仁澤公司對違約金已提出抗辯，且昆明國資局、滇池管委會并未提交證據(jù)證明其實際損失，并綜合考慮仁澤公司目前的實際情況，仁澤公司應(yīng)承擔(dān)的違約金為：以土地出讓金52988.92萬元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算自2011年11月28日起至款項付清之日止的利息。另，庭審過程中，昆明國資 局申明仁澤公司應(yīng)交付的涉案土地出讓金及違約金應(yīng)向滇池管委會交付，滇池管委會及仁澤公司對此均表示同意，故對國土局債權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為予以確認(rèn)。云南省高級人民法院判決：(一)由仁澤公司于判決生效之日起三十日內(nèi)向滇池管委員會交付土地出讓金52988.92萬元；(二)仁澤公司于判決生效之日起三十日內(nèi)向滇池管委會支付以52988.92萬元為本金，自2011年11月28日起至款項付清之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算的違約金；(三)駁回昆明國資局、滇池管委會的其他訴訟請求。三、二審法院審理情況 當(dāng)事人上訴與答辯：

昆明國資局上訴請求：(一)依法撤銷原審判決第二項、第三項，改判由仁澤公司以52988.92萬元為本金，自2011年11月28日起至實際付款之日止，按每日1‰的標(biāo)準(zhǔn)交付違約金；(二)本案一、二審案件受理費由仁澤公司承擔(dān)。理由：(一)原審判決適用法律錯誤，致使違約金少計近8億元。本案不符合法律規(guī)定的應(yīng)調(diào)整違約金的情形。本案《土地出讓合同》的簽訂相較普通的民事合同有其特殊性，即土地出讓合同的范本、條款都應(yīng)當(dāng)受到相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的嚴(yán)格約束。若不考慮該類合同的特殊性質(zhì)，而僅依據(jù)一般民事合同的規(guī)則裁判不符合此類合同的合同目的，有失公平。原審判決以欠繳出讓金為本金，按人民銀行同期同類貸款利率計算違約金沒有法律依據(jù)。(二)原審法院分配舉證責(zé)任錯誤，應(yīng)由仁澤地產(chǎn)承擔(dān)調(diào)整違約金的舉證責(zé)任。本案中仁澤公司對一個未顯失公平的條款提出調(diào)整的要求，舉證4 責(zé)任應(yīng)當(dāng)在仁澤公司，原審法院錯誤的將相關(guān)舉證責(zé)任分配由昆明國資局及滇池管委會承擔(dān)顯然沒有法律依據(jù)，違背了公平原則。

仁澤公司答辯稱：(一)原審判決適用法律正確?！秶型恋厥罩ㄖ穼儆谝?guī)范性文件，不能作為法院審理民事案件的依據(jù)。(二)仁澤公司自始認(rèn)可欠繳出讓金的事實，但并非無故拒繳，過錯較少。仁澤公司欠繳土地出讓金，是由于政府相關(guān)部門對包含于土地出讓金之內(nèi)計提基金撥付投入項目公建的政策、流程及路徑不明晰等原因造成。(三)原審判決分配舉證責(zé)任正確。仁澤公司未按期交付土地出讓金未給昆明國資局造成任何具體、明確的損失，對于不存在的消極事實，仁澤公司無需也不可能提交任何證據(jù)予以證實。(四)仁澤公司因房地產(chǎn)開發(fā)市場及宏觀政策的影響，導(dǎo)致資金鏈斷裂，陷入大量訴訟案件，現(xiàn)正進(jìn)入重組過程中，請求二審法院對仁澤公司的重組給予充分的關(guān)注與支持。

滇池管委會述稱：同意昆明國資局的上訴主張及理由。二審查明事實及認(rèn)定與裁判： 二審查明的事實與原審法院一致。

二審法院認(rèn)為，土地出讓合同相較于普通的民事合同有其特殊性，其中一方主體為政府國土資源行政主管部門，由其提供的土地出讓合同格式文本必然會受到相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的約束?！秶型恋厥罩ㄖ穼τ趪型恋爻鲎尯贤型恋厥褂谜卟话磿r足額繳納土地出讓收入的違約金標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定，此規(guī)定系針對國有土地交易市場做出的政策性規(guī)定,體現(xiàn)在土地出讓合同中，不屬于雙方能夠任意協(xié)商達(dá)成的條款，該類條款如 不存在違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性效力性規(guī)定的情形，原則上不宜以私法判決的方式否定其效力,亦不宜依職權(quán)作相應(yīng)調(diào)整，而應(yīng)以此為依據(jù)確認(rèn)各方當(dāng)事人的民事權(quán)利義務(wù)。本案中，《土地出讓合同》系雙方真實意思表示，仁澤公司作為專業(yè)的房地產(chǎn)開發(fā)公司，在取得國有土地使用權(quán)時應(yīng)當(dāng)知道違約責(zé)任后果，亦不存在其不能預(yù)見的情形。因此，原審法院將仁澤公司承擔(dān)逾期交付土地出讓金的違約金責(zé)任，由約定按每日遲延交付款項的1‰調(diào)整為按同期銀行貸款利率計算不當(dāng)，應(yīng)予糾正。但同時，考慮到昆明國資局因仁澤公司違約所受損失及仁澤公司重組中的實際情況，基于公平原則，仁澤公司的違約責(zé)任按照合同約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)計算至一審法院受理昆明國資局起訴的2016年12月12日止為宜，此足以體現(xiàn)對仁澤公司違約的懲罰。故對昆明國資局違約金計算至仁澤公司付清全部土地出讓金之日止的上訴請求，不予支持。遂判決：(一)維持一審判決第一項；(二)撤銷一審判決第三項；(三)變更一審判決第二項為：仁澤公司于本判決生效三十日內(nèi)以52988.92萬元為本金，按日1‰向昆明滇池國家旅游度假區(qū)管理委員會支付自2011年11月28日起至2016年12月12日止的違約金；(四)駁回昆明國資局、滇池管委會的其他訴訟請求。

四、所涉法律問題評析

《國有土地收支通知》從行政管理角度規(guī)范國有土地出讓金延期繳納問題，屬于行政規(guī)范性文件。其能否作為民事審判裁判依據(jù)，實踐中存有爭議。從類案檢索的情況來看，不將其作為裁6 判依據(jù)的案例居多。如最高法院（2013）民一終字第92號長春市國土資源局與吉林省良品柏宏房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同糾紛案中，合同約定逾期繳納土地出讓金承擔(dān)日1‰違約責(zé)任，但生效判決將違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為按中國人民銀行同期同類貸款利率的雙倍計算；貴州省高級人民法院（2015）黔高民終字第5號鎮(zhèn)寧布依族苗族自治縣國土資源局與鎮(zhèn)寧展碩房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同糾紛一案中，生效判決將違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為按中國人民銀行同期同類貸款利率上浮30%。上述判例對違約金的調(diào)減結(jié)果雖各有不同，但相同之處在于：均未將土地出讓合同背后的行政規(guī)范性文件作為裁判依據(jù)，并將銀行同期貸款利率作為調(diào)減違約金的基礎(chǔ)。類案不同判，影響了司法裁判的權(quán)威性、嚴(yán)肅性，該問題長期存在，亟需統(tǒng)一裁判尺度。本案是經(jīng)過最高人民法院審判委員會討論過的案件，案涉標(biāo)的大，逾期交納土地出讓金的時間長，本案對于如何調(diào)整土地出讓合同違約金計算標(biāo)準(zhǔn)，具有典型代表及指導(dǎo)意義。土地出讓合同中約定的違約金計算標(biāo)準(zhǔn)，具有特殊性，是否調(diào)整、如何調(diào)整？需厘清土地出讓合同的性質(zhì)、行政規(guī)范性文件在民事訴訟中的效力，逾期繳納土地出讓金所造成損失的舉證責(zé)任等問題。

（一）土地出讓合同雖為民事合同但有其特殊性

國有土地使用權(quán)出讓合同，是民事合同還是行政協(xié)議，一直存在爭議。新修改的行政訴訟法第十二條規(guī)定政府特許經(jīng)營協(xié)議、土地房屋征收補(bǔ)償協(xié)議等協(xié)議屬于行政協(xié)議。雖然“等”字可以給土地出讓合同納入行政協(xié)議留出空間，但未明確規(guī)定其屬于行 政協(xié)議。物權(quán)法第十二章關(guān)于建設(shè)用地使用權(quán)章節(jié)中，整章用十七條條款對國有建設(shè)用地使用權(quán)作為用益物權(quán)的屬性、權(quán)利范圍、設(shè)立方式、設(shè)立登記等作了明確規(guī)定，因此，目前主流觀點認(rèn)為土地使用權(quán)出讓行為是民事法律行為，土地出讓合同屬于民事合同。

土地出讓合同雖多作為民事合同處理，但在訂立及履行過程中受到民事、行政法律規(guī)范的雙重調(diào)整，故有其特殊性。其一，普通民事合同中，合同主體的地位平等，雙方權(quán)利義務(wù)的根據(jù)源于合同約定,而在土地出讓合同中，合同一方主體為國土資源行政主管部門，其與土地受讓方的地位并非完全對等。土地受讓方違反合同約定，出讓方不僅可依據(jù)合同約定追究其違約責(zé)任，亦可依照法律規(guī)定追究其行政責(zé)任。國土資源行政主管部門作為合同一方當(dāng)事人進(jìn)入民事領(lǐng)域后，在處分國有土地使用權(quán)等共公資源時，其管理職能并非完全被剝離，雙方存在某種程度上的管理與被管理關(guān)系。其二，普通民事合同奉行契約自由原則，而土地出讓合同的訂立方式及內(nèi)容更多受到法律、行政法規(guī)及規(guī)范性行政文件的約束。根據(jù)土地管理法等法律、法規(guī)規(guī)定，土地使用權(quán)出讓需通過招拍掛程序，且必須訂立書面合同，合同條款及部分內(nèi)容要按照國土資源部和國家工商總局發(fā)布的《國有土地使用權(quán)出讓合同范本》簽訂，合同中對土地受讓方的違約行為，如逾期支付土地出讓金、改變合同約定的土地使用用途等，《國有土地收支通知》及其他行政規(guī)范性文件亦規(guī)定了具體的承擔(dān)違約責(zé)任的方式，其目的是為確保出讓土地能得到合理開發(fā)利用、防止國8 有資產(chǎn)不當(dāng)流失。上述規(guī)定作為土地出讓合同中的格式條款，雖然并非基于雙方當(dāng)事人的合意，但土地受讓方在簽訂合同對此是明知且接受的。在對相關(guān)土地出讓合同糾紛進(jìn)行裁判時，若不考慮該類合同的特殊性，而僅僅依據(jù)一般民事合同的規(guī)定，將難以實現(xiàn)此類合同的締約目的，也會損害社會公共利益。

（二）民事案件中對合法有效的行政規(guī)范性文件可參照適用 《最高人民法院關(guān)于裁判文書引用法律、法規(guī)等規(guī)范性文件的規(guī)定》第四條規(guī)定：“民事裁判文書應(yīng)當(dāng)引用法律、法律解釋或者司法解釋。對于應(yīng)當(dāng)適用的行政法規(guī)、地方性法規(guī)或者自治條例和單行條例，可以直接引用。”根據(jù)該條規(guī)定，行政規(guī)章可在行政裁判文書直接引用，但在民事裁判文書不宜直接引用。民事訴訟中，行政規(guī)章及行政規(guī)范性文件雖不能在裁判文書中直接引用，但人民法院經(jīng)審查認(rèn)為其合法有效的，可以作為裁判說理的依據(jù)。本案中，關(guān)于土地受讓方遲延支付土地出讓金的違約責(zé)任，《國有土地收支通知》第七條規(guī)定，應(yīng)按每日1‰加收違約金；財政部、國土資源部、中國人民銀行聯(lián)合下發(fā)的《國有土地使用權(quán)出讓收支管理辦法》第三十四條對此亦作出相同的規(guī)定。因此，審理本案必然涉及對上述行政規(guī)范性文件的合法有效性進(jìn)行審查。對行政規(guī)范性文件的審查主要從其是否遵循制定程序、是否超越權(quán)限以及是否與上位法相沖突這幾個方面著手。民事訴訟中，除需考慮上述因素外，還需考慮其是否與民商事法律法規(guī)相沖突。就本案涉及的行政規(guī)范性文件而言，其制定程序合法，且不存在超越權(quán)限及與上位法相沖突的情形。另，合同法第一百一十四條 第一款規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。上述行政規(guī)范性文件中有關(guān)受讓方違約應(yīng)按每日1‰加收違約金的規(guī)定，即是確定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。該規(guī)定與合同法亦不沖突，因此，可在民事訴訟中作為裁判說理的依據(jù)。

（三）土地出讓方損失不能以銀行貸款利率標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評判 對于土地受讓方逾期支付土地出讓金給出讓方造成的損失，有些法院簡單地以銀行同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評判。本案一審法院即以昆明國資局未舉證證明其損失為由，將違約金調(diào)減為銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)。這種觀點的不當(dāng)之處在于：其一，未考慮有關(guān)行政規(guī)范性文件的合法有效性。行政規(guī)范性文件是行政機(jī)關(guān)貫徹執(zhí)行法律、法規(guī)和規(guī)章，履行行政管理職責(zé)的重要手段，是對法律、法規(guī)、規(guī)章的具體細(xì)化、補(bǔ)充。上述《國有土地收支通知》屬合法有效的行政規(guī)范性文件，其中關(guān)于土地受讓方逾期付款違約責(zé)任的規(guī)定，是行政機(jī)關(guān)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)自主權(quán)的體現(xiàn)，尤其是國務(wù)院制定的行政規(guī)章，在無違反法律規(guī)定的情形下，應(yīng)當(dāng)?shù)玫剿痉C(jī)關(guān)的尊重。

其二，從結(jié)果上看，不利于懲罰違約，維護(hù)合同交易。違約金除了具有補(bǔ)償性，還有懲罰功能，目的是維護(hù)合同交易，提高合同的履行率，預(yù)防違約。約定違約金通常都會高于預(yù)期損害，只有這樣才能對債務(wù)人形成一種壓力。《國有土地收支通知》開宗明義說明我國是一個人多地少的發(fā)展中國家，必須推進(jìn)土地節(jié)10 約集約利用。土地作為稀缺資源，在城市化建設(shè)過程中，價值快速提升。若土地受讓方僅承擔(dān)銀行同期貸款利率標(biāo)準(zhǔn)違約金，則其違約成本與所獲利益相比完全不成比例，不利于督促土地受讓方及時履行合同義務(wù)，違背違約金約定的初衷。

（四）土地出讓合同糾紛違約金的調(diào)整方式及考量因素 土地出讓合同雖然較普通民事合同有其特殊性，但仍屬民事合同，因此，當(dāng)然也應(yīng)受合同法等民事法律規(guī)范的約束。合同法司法解釋二第二十九條規(guī)定：當(dāng)事人主張約定的違約金過高請求予以適當(dāng)減少的，人民法院應(yīng)當(dāng)以實際損失為基礎(chǔ)，兼顧合同的履行情況、當(dāng)事人的過錯程度以及預(yù)期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠信原則予以衡量，并作出裁決?！秶型恋厥罩ㄖ分杏嘘P(guān)土地受讓人遲延支付土地出讓金違約金計算標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，法院應(yīng)予尊重，但在具體個案中，合同履行情況、當(dāng)事人的過錯程度等存在差別，為此，需在尊重行政規(guī)范性文件一般規(guī)定與兼顧個案特殊情形之間尋求平衡。

1、違約金的調(diào)整方式

合同法第一百一十四條第一款前段之“一定數(shù)額的違約金”特指確定數(shù)額的違約金，后段之“損失賠償額的計算方法”則是不確定額度的違約金，兩者均屬可以調(diào)整的“違約金”。對于不確定額度違約金的調(diào)整方式，通常理解是調(diào)低或調(diào)高合同約定的利率標(biāo)準(zhǔn)。但實踐中，亦有通過調(diào)整履行期限來控制違約金總額的做法。如有的判決不指定履行期限，而有的判決指定長達(dá)一年的履行期限【如安徽省安慶市望江縣人民法院作出的（2014）望 民一初字第00267號鄢金發(fā)與余雷生、柯言松民間借貸糾紛案，法院指定長達(dá)一年履行期限，二審判決予以維持】。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行程序中計算遲延履行期間的債務(wù)利息適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定，是否指定履行期限以及指定履行期限的長短將決定加倍部分債務(wù)利息的計算方式，對債務(wù)人的權(quán)利義務(wù)會產(chǎn)生重大影響。因此，在違約金計算標(biāo)準(zhǔn)不變的情況下，對履行期限進(jìn)行調(diào)整亦是法院依職權(quán)調(diào)整違約金的一種方式。本案二審雖對合同約定的違約金計算標(biāo)準(zhǔn)未予調(diào)整，但卻將履行期限縮短至一審法院受理之日，實質(zhì)上即是通過調(diào)整履行期限的方式，對違約金總額進(jìn)行定量控制。這種調(diào)整方式在未否定行政規(guī)范性文件所確立的違約金計算標(biāo)準(zhǔn)的同時，又兼顧了具體個案的特殊情況，避免因機(jī)械司法而致利益嚴(yán)重失衡。

2、土地出讓合同糾紛違約金調(diào)整的主要考量因素 土地出讓合同作為帶有行政管理性質(zhì)的特殊民事合同，在對其中約定的違約金條款進(jìn)行調(diào)整時，除需適用合同法及其相關(guān)司法解釋的一般規(guī)定外，更需考慮行政管理的強(qiáng)制性與裁判結(jié)果的公平性之間的平衡。公平原則可從形式和實質(zhì)兩個層面來把握。就形式公平而言，強(qiáng)調(diào)當(dāng)事人在交易中應(yīng)被等同對待，具體到個案，即要考慮交易主體在締約能力、交易經(jīng)驗等方面的客觀特征?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第七條亦指出“當(dāng)事人締約地位強(qiáng)弱、是否適用格式合同或條款”乃是必要的參酌因素。土地出讓合同中，雖然土地出讓方享有一定的行政管理職權(quán)，但土地受讓方多為房地12 產(chǎn)開發(fā)企業(yè)。該類企業(yè)的從業(yè)資質(zhì)受到嚴(yán)格限制，與一般民商事主體相比，其對土地出讓合同的預(yù)期收益及潛在風(fēng)險有著更為專業(yè)的判斷和評估能力。因此，即使土地出讓合同中的違約金條屬于格式條款，其也不構(gòu)成免除或限制土地受讓方違約責(zé)任的理由。但就實質(zhì)公平而言，其強(qiáng)調(diào)規(guī)則的適用應(yīng)避免結(jié)果上的嚴(yán)重失衡，讓各方“各得其所”。在綜合衡量時，需考量合同主體的個別客觀因素，如損益相抵和債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)狀況等。本案中，從法院查明的事實來看，仁澤公司已進(jìn)入重組階段，對外舉債較多，缺乏償債能力。如果違約金按每日1‰的標(biāo)準(zhǔn)計算至二審開庭之日則已高達(dá)11.5億元，相當(dāng)于土地出讓金的兩倍。如此裁判會危及債務(wù)人的基本生存及發(fā)展可能性，最終也會影響到債權(quán)人利益的實現(xiàn)。因此，全面衡量整個案件，二審法院選擇縮短履行期限的方式酌情調(diào)減了違約金的數(shù)額，將履行的截止時間由債務(wù)付清之日縮短至一審法院受理之日。

中華人民共和國最高人民法院

民事判決書

（2017）最高法民終561號

上訴人（原審原告）：昆明市國土資源局。住所地：云南省昆明市呈貢新區(qū)錦繡大街1號市級行政中心4號樓5樓（南樓）。

負(fù)責(zé)人：王濤，該局局長。

委托訴訟代理人：韓加乾，云南格元律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：夏敏，云南格元律師事務(wù)所律師。被上訴人（原審被告）：云南仁澤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。住所地：云南省昆明市滇池路西貢碼頭第11幢A型4號。

法定代表人：陳勇，該公司執(zhí)行董事。

委托訴訟代理人：董慧琴，云南偉欣律師事務(wù)所律師。原審原告：昆明滇池國家旅游度假區(qū)管理委員會。住所地：云南省昆明市滇池路1288號。

法定代表人：羅建賓，該委員會主任。

委托訴訟代理人：楊海燕，云南劉胡樂律師事務(wù)所律師。委托訴訟代理人：金曉燕，云南劉胡樂律師事務(wù)所律師。上訴人昆明市國土資源局（以下簡稱昆明國資局）因與被上14 訴人云南仁澤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱仁澤公司）及原審原告昆明滇池國家旅游度假區(qū)管理委員會（以下簡稱滇池管委會）建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同糾紛一案，不服云南省高級人民法院（2016）云民初103號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年7月14日立案后，依法組成合議庭，開庭進(jìn)行了審理。上訴人昆明國資局及其委托訴訟代理人韓加乾、夏敏，被上訴人仁澤公司及其訴訟代理人董慧琴，原審原告滇池管委會及其委托訴訟代理人楊海燕、金曉燕到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

昆明國資局上訴請求：

一、依法撤銷原審判決第二項、第三項，改判由仁澤公司以52988.92萬元為本金，自2011年11月28日起至實際付款之日止，按每日1‰的標(biāo)準(zhǔn)交付違約金；

二、本案一、二審案件受理費由仁澤公司承擔(dān)。主要事實及理由：

一、原審判決適用法律錯誤，致使違約金少計近8億元，嚴(yán)重?fù)p害國家利益。

（一）本案不符合《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋

（二）》（以下簡稱《合同法解釋二》）規(guī)定的應(yīng)調(diào)整違約金的情形。《國務(wù)院辦公廳關(guān)于規(guī)范國有土地使用權(quán)出讓收支管理的通知》（國辦發(fā)[2006]100號）（以下簡稱《國有土地收支通知》）第七條：“土地出讓合同、征地協(xié)議等應(yīng)約定對土地使用者不按時足額繳納土地出讓收入的，按日加收違約金額1‰的違約金。違約金隨同土地出讓收入一并繳入地方國庫。對違反本通知規(guī)定，擅自減免、截留、擠占、挪用應(yīng)繳國庫的土地出讓收入，不執(zhí)行國家統(tǒng)一規(guī)定的會計、政府采購等制度的，要嚴(yán)格按照土地管理法、會計法、審計法、政 府采購法、《財政違法行為處罰處分條例》（國務(wù)院令第427號）和《金融違法行為處罰辦法》（國務(wù)院令第260號）等有關(guān)法律法規(guī)進(jìn)行處理，并依法追究有關(guān)責(zé)任人的責(zé)任；觸犯刑法的，依法追究有關(guān)人員的刑事責(zé)任?！北景浮秶薪ㄔO(shè)用地使用權(quán)出讓合同》（以下簡稱《土地出讓合同》）的簽訂相比較普通的民事合同具有其特殊性，即國土資源行政主管部門所簽署土地出讓合同的范本、條款都應(yīng)當(dāng)受到相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的嚴(yán)格約束，并且受讓人在相關(guān)合同的簽署及履行中也應(yīng)當(dāng)受到較其他民事合同更為嚴(yán)格的約束。而受讓人受到此種更為嚴(yán)格約束的情形是《土地出讓合同》簽訂的各方都應(yīng)當(dāng)明知并且接受的。若不考慮該類合同的特殊性質(zhì)，而僅僅依據(jù)一般民事合同的規(guī)則對相關(guān)土地出讓合同糾紛進(jìn)行裁判顯然不符合此類合同的合同目的，也顯然有失公平。無論從公平原則、誠實信用原則以及防止國有資產(chǎn)流失等角度出發(fā)，對《土地出讓合同》中約定的逾期交納國有土地使用權(quán)出讓價款的違約責(zé)任的約定均不符合《合同法解釋二》第二十九條規(guī)定應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)整的情形。

（二）原審判決以欠繳出讓金為本金，按人民銀行同期同類貸款利率計算違約金沒有法律依據(jù)。本案中，《土地出讓合同》明確約定，受讓人不能按時交付國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓價款的，自滯納之日起，每日按遲延交付款項的1‰向出讓人繳納違約金。這是雙方當(dāng)事人在簽訂合同時預(yù)設(shè)的因一方違約給對方遭受損失的損害賠償額，雙方對違約責(zé)任的承擔(dān)及計算方法是有明確約定的。同時，參照《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第16 二十四條、《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第二十九條的規(guī)定，相關(guān)法律也從未確立過以人民銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)計算逾期付款（還款）損失的原則。

（三）本案的判決結(jié)果將對整個云南省乃至全國的國有土地資產(chǎn)收益造成重大影響，原審判決法律依據(jù)明顯不足。

二、原審法院分配舉證責(zé)任錯誤，應(yīng)由仁澤地產(chǎn)承擔(dān)調(diào)整違約金的舉證責(zé)任?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條規(guī)定：“當(dāng)事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責(zé)任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實主張的，由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果?！北景钢校锻恋爻鲎尯贤芳s定逾期交付土地出讓金的，符合《國有土地收支通知》中關(guān)于土地使用者不按時足額繳納土地出讓金時應(yīng)承擔(dān)的違約金計算方式之精神，是合同當(dāng)事各方約定的一種計算損失賠償額的計算方法。該約定在全國范圍內(nèi)對于雙方當(dāng)事人而言是公平的，同時也是各方當(dāng)事人在簽訂合同時預(yù)見或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見得到的。仁澤公司在簽訂《土地出讓合同》時對于該條款也是明知并且認(rèn)可的，基于此，本案中仁澤公司對一個未顯失公平的條款提出調(diào)整的要求，舉證責(zé)任應(yīng)當(dāng)在仁澤公司，原審法院錯誤的將相關(guān)舉證責(zé)任分配由昆明國資局及滇池管委會承擔(dān)顯然沒有法律依據(jù)，也違背了公平原則。綜上，原審判決適用法律錯誤，請求二審法院依法支持昆明國資局的全部上訴請求。

仁澤公司答辯稱：

一、原審判決依據(jù)《合同法解釋二》第二 十九條的規(guī)定將《土地出讓合同》中約定的明顯過高且無效的按日1‰計算的逾期付款違約金調(diào)整為按銀行同期貸款利率計算，適用法律正確?！秶型恋厥罩ㄖ穼儆谝?guī)范性文件，依法不能作為法院審理民事案件的依據(jù)。

二、仁澤公司自始認(rèn)可欠繳昆明國資局N地塊出讓金52988.92萬元。但從該筆土地出讓金的欠繳形成原因來看，仁澤公司并非無故拒繳納，過錯較少。仁澤公司之所以未按照《土地出讓合同》約定的期限繳納土地出讓金，是由于政府相關(guān)部門對包含于土地出讓金之內(nèi)計提基金撥付投入項目公建的政策、流程及路徑不明晰，仁澤公司在對太河社區(qū)“城中村”重建改造項目已投入大量建設(shè)資金的前提下，為避免撥付投入款不能落實給公司造成巨額損失，在N地塊土地出讓金繳納撥付投入款繳款期間屆滿前及隨后幾年間多次向政府相關(guān)部門報送了關(guān)于N地塊成交價款撥付繳納的請示，政府相關(guān)部門也明確回復(fù)“由度假區(qū)國投公司上報交款原則及基金撥付流程至主任辦公會研究討論后落實”，但直至昆明國資局將本案訴至法院前仍未有結(jié)果。按照《土地出讓合同》中約定所記載的違約金計算方法，至昆明國資局起訴之日違約金就高達(dá)9.6億元，至二審開庭日已高達(dá)11.5億元，僅違約金就高達(dá)欠繳納出讓金的兩倍?？梢?，昆明國資局利用優(yōu)勢地位意欲取得額外利益，不應(yīng)得到支持。

三、原審判決分配責(zé)任正確，土地出讓金只能收繳地方國庫，不能用于任何經(jīng)營性投資，仁澤公司未按期交付土地出讓金未給昆明國資局造成任何具體、明確的損失，對于不存在的消極事實，仁澤公司無需也不可能提交任何證據(jù)予以證實。

四、仁18 澤公司因房地產(chǎn)開發(fā)市場及宏觀政策的影響，導(dǎo)致資金鏈斷裂，陷入大量訴訟案件，現(xiàn)正進(jìn)入重組過程中。請求二審法院對仁澤公司的重組給予充分的關(guān)注與支持，避免引發(fā)一系列社會穩(wěn)定問題的悲劇發(fā)生。綜上，原審判決認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，請求二審法院依法駁回昆明國資局要求按日1‰計算違約金的上訴請求。

滇池管委會述稱：同意昆明國資局的上訴主張及理由。昆明國資局、滇池管委會于2016年12月5日向云南省高級人民法院提起訴訟，請求：

一、仁澤公司向昆明國資局、滇池管委會交付土地出讓金52988.92萬元；

二、仁澤公司向昆明國資局、滇池管委會交付自2011年11月28日起至實際付款之日止按照每日1‰的標(biāo)準(zhǔn)計算違約金（暫計算至2016年11月18日為96280.8676萬元）；

三、本案訴訟費用由仁澤公司承擔(dān)。云南省高級人民法院于同年12月12日發(fā)送立案通知書。

云南省高級人民法院經(jīng)審理查明：2011年10月10日，昆明國資局與仁澤公司簽訂《土地出讓合同》，其中約定：昆明國資局將位于太河社區(qū)居民委員會宗地總面積為58484.86平方米的土地出讓給仁澤公司，宗地編號為：J2011-027-2（N），用途為其他普通商品住房用地；第八條：本合同項下宗地的國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓價款為人民幣52988.92萬元；第十條：本合同簽訂之日起48日內(nèi)，一次性付清國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓價款；第三十條：受讓人應(yīng)當(dāng)按照本合同約定，按時交付國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓價款。受讓人不能按時支付國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓 價款的，自滯納之日起，每日按遲延交付款項的1‰向出讓人繳納違約金，延期付款超過60日，經(jīng)出讓人催交后仍不能交付國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓價款的，出讓人有權(quán)解除合同，受讓人無權(quán)要求返還定金，出讓人并可請求受讓人賠償損失；第四十條：因履行本合同發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的，提交昆明市仲裁委員會仲裁。2016年11月17日，昆明國資局與仁澤公司簽訂《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同（合同補(bǔ)充條款）》（以下簡稱《補(bǔ)充條款》），約定將爭議解決方式由仲裁變更為向甲方所在地有管轄權(quán)的人民法院訴訟解決?！锻恋爻鲎尯贤泛炗喓螅岢毓芪瘯⑸姘竿恋亟桓督o仁澤公司，仁澤公司在上面進(jìn)行房屋建蓋，用于城中村改造的回遷安置房，但仁澤公司至今未交付土地出讓金。

原審法院認(rèn)為，本案爭議焦點為：昆明國資局、滇池管委會的訴訟請求是否有事實及法律依據(jù)。

昆明國資局與仁澤公司簽訂的《土地出讓合同》、《補(bǔ)充條款》系雙方當(dāng)事人真實意思表示，且不違反法律規(guī)定，兩份合同合法有效。

第一，關(guān)于土地出讓金的問題。雙方應(yīng)按照合同約定的內(nèi)容全面、審慎的履行合同義務(wù)。雙方簽訂《土地出讓合同》后，滇池管委會將涉案土地移交給仁澤公司，仁澤公司已進(jìn)行土地開發(fā)利用，但未按照合同約定的價款交付土地出讓金52988.92萬元，對于該事實，仁澤公司予以認(rèn)可。故昆明國資局、滇池管委會主張由仁澤公司交付土地出讓金52988.92萬元的訴訟請求成立，20 予以支持。

第二、關(guān)于違約責(zé)任的問題。昆明國資局、滇池管委會主張因仁澤公司未交付土地出讓金已構(gòu)成違約，應(yīng)按照《土地出讓合同》之約定，由仁澤公司承擔(dān)以土地出讓金為基數(shù)，自遲延交付之日起每日1‰的違約金，即96280.8676萬元。仁澤公司認(rèn)為，其認(rèn)可違約的事實，也認(rèn)可昆明國資局、滇池管委會計算違約金的時間段，但因仁澤公司現(xiàn)已進(jìn)入重組階段，無力交付違約金，且仁澤公司違約的行為未造成昆明國資局及滇池管委會的實際損失，故違約金應(yīng)免除。對此，原審法院認(rèn)為，仁澤公司對其未交付土地出讓金已構(gòu)成違約的事實以及昆明國資局、滇池管委會主張的計算違約金的期間予以認(rèn)可，予以確認(rèn)。但仁澤公司關(guān)于其無力交付違約金故而應(yīng)免除的抗辯主張無法律依據(jù)，不予支持。鑒于仁澤公司對違約金已提出抗辯，且昆明國資局、滇池管委會并未提交證據(jù)證明其實際損失，并綜合考慮仁澤公司目前的實際情況，原審法院認(rèn)定仁澤公司應(yīng)承擔(dān)的違約金為：以土地出讓金52988.92萬元為基數(shù)，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算自2011年11月28日起至款項付清之日止的利息。

另，原審?fù)忂^程中，昆明國資局申明仁澤公司應(yīng)交付的涉案土地出讓金52988.92萬元及違約金應(yīng)向滇池管委會交付，滇池管委會及仁澤公司對此均表示同意，故原審法院對于昆明國資局債權(quán)轉(zhuǎn)讓的行為予以確認(rèn)。

綜上，昆明國資局、滇池管委會的訴訟請求及理由成立之部分予以支持，其訴訟請求不成立之部分，予以駁回。原審法院 根據(jù)《中華人民共和國合同法》第一百一十四條，《中華人民公和國合同法解釋二》第二十九條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百一十八條之規(guī)定，判決：

一、由仁澤公司于判決生效之日起三十日內(nèi)向滇池管委會支付土地出讓金52988.92萬元；

二、由仁澤公司于判決生效之日起三十日內(nèi)向滇池管委會支付以52988.92萬元為本金，自2011年11月28日起至款項付清之日止，按照中國人民銀行同期同類貸款利率計算的違約金；

三、駁回昆明國資局、滇池管委會的其他訴訟請求（本院注：原審判決仍寫為第二項）。原審案件受理費7505289元，由昆明國資局、滇池管委會承擔(dān)3902750.28萬元，由仁澤公司承擔(dān)3602538.72元。

本案二審期間，仁澤公司向本院提交了五組材料作為新證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進(jìn)行了證據(jù)交換和質(zhì)證。

第一組：滇池管委會與仁澤公司之間簽訂的另外21個地塊的《昆明市國有建設(shè)用地使用權(quán)掛牌交易成交確認(rèn)書》、《國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同》、《非稅收入一般繳款書（收所）》，證明仁澤公司在2014年財務(wù)危機(jī)爆發(fā)前具有土地出讓金的交付能力及交付信譽(yù)，不存在故意不交納土地出讓金的情形。昆明國資局、滇池管委會質(zhì)證認(rèn)為，這些證據(jù)與本案訴爭的土地使用權(quán)出讓合同糾紛不存在關(guān)聯(lián)性。本院認(rèn)為，仁澤公司作為從事房地產(chǎn)開發(fā)的企業(yè)，應(yīng)當(dāng)預(yù)料到市場風(fēng)險帶來的資金壓力，其提交的上述證據(jù)，不能作為減輕違約責(zé)任的有效證據(jù)采信。

第二組：《關(guān)于對太河社區(qū)“城中村”重建改造項目一期22 土地交易資金處置辦法的緊急請示》[云南仁澤辦字（2011）033號]、《關(guān)于〈關(guān)于對太河社區(qū)“城中村”重建改造項目一期土地交易資金處置辦法的緊急請示〉的回復(fù)》[昆度城改（2011）第38號]、《關(guān)于對太河社區(qū)“城中村”重建改造項目一期交易土地中J2011-027-2地塊（N）成交價撥付繳納的請示》[云南仁澤辦字（2011）146號]、《關(guān)于〈關(guān)于對太河社區(qū)“城中村”重建改造項目一期交易土地中J2011-027-2地塊（N）成交價撥付繳納的請示〉的回復(fù)》[昆度城改（2011）第47號]、《關(guān)于對太河社區(qū)“城中村”重建改造項目一期掛牌交易N地塊交納土地出讓金問題的緊急請示》[云南仁澤字（2013）018號]、滇池管委會城中村改造公文處理箋，證明就案涉土地出讓金的交納問題，仁澤公司一直向政府有關(guān)部門請示，政府相關(guān)部門明確回復(fù)“由度假區(qū)國投公司上報交款原則及基金撥付流程至主任辦公會研究討論后落實”?？梢?，仁澤公司對N地塊的土地出讓金并非無故拒不繳納，過錯較小。昆明國資局、滇池管委會質(zhì)證認(rèn)為，這些證據(jù)與本案訴爭的土地使用權(quán)出讓合同糾紛不存在關(guān)聯(lián)性，不能以此減輕仁澤公司承擔(dān)的違約責(zé)任。本院認(rèn)為，仁澤公司就案涉土地出讓金的交納問題多次向滇池管委會請示，但雙方并未達(dá)成一致書面意見，同意減輕仁澤公司交付出讓金的義務(wù)，且滇池管委會也無權(quán)就土地出讓金的交納數(shù)額及期限作出決定。因此，上述證據(jù)不能作為判斷仁澤公司未按期交納土地出讓金過錯大小的證據(jù)采信。

第三組：仁澤公司自2008年成立至2014年財務(wù)危機(jī)爆發(fā) 前獲得的一系列社會榮譽(yù)，證明仁澤公司是一家具有社會責(zé)任感和社會擔(dān)當(dāng)?shù)姆康禺a(chǎn)開發(fā)企業(yè)。昆明國資局、滇池管委會質(zhì)證認(rèn)為，這些證據(jù)與本案訴爭的土地使用權(quán)出讓合同糾紛不存在關(guān)聯(lián)性，不能以此減輕仁澤公司承擔(dān)的違約責(zé)任。本院認(rèn)為，上述證據(jù)與本案訴爭糾紛不存在關(guān)聯(lián)性，不能作為判斷仁澤公司在合同履行過程中是否存在過錯的證據(jù)采用。

第四組：《對〈關(guān)于批準(zhǔn)太河社區(qū)“城中村”創(chuàng)建改造項目回遷安置房抽房實施方案的請示〉的批復(fù)》[昆度城改（2012）第7號]、《太河社區(qū)“城中村”重建改造項目回遷安置房（一期）交房通告》及回遷樓盤照片，證明仁澤公司已經(jīng)在2013年2月完成了本案訴爭N地塊的建設(shè)，比《土地出讓合同》約定的竣工期2014年10月10日提前了1年零8個月交房，妥善解決了回遷村民的入住，未給昆明國資局造成任何經(jīng)濟(jì)損失，其要求按照日1‰計算違約金的主張不應(yīng)支持。昆明國資局、滇池管委會質(zhì)證認(rèn)為，這些證據(jù)與本案訴爭的土地使用權(quán)出讓合同糾紛不存在關(guān)聯(lián)性，交付回遷房是仁澤公司應(yīng)負(fù)的合同義務(wù)，不能據(jù)此調(diào)減違約金。本院認(rèn)為，交納土地出讓金與安置被拆遷戶回遷均是仁澤公司應(yīng)承擔(dān)的合同義務(wù)，履行安置回遷義務(wù)不是減輕逾期交納土地出讓金違約責(zé)任的考量因素，對上述證據(jù)不予采信。

第五組：《關(guān)于西南海項目開發(fā)合作框架協(xié)議》、《西南海項目重組專題會議紀(jì)要》，證明仁澤公司已進(jìn)入重整階段，重整能否成功對項目開發(fā)、維護(hù)轄區(qū)社會穩(wěn)定十分重要。昆明國資局、滇池管委會質(zhì)證認(rèn)為，這些證據(jù)與本案訴爭的土地使用權(quán)出24 讓合同糾紛不存在關(guān)聯(lián)性，不能據(jù)此調(diào)減違約金。本院認(rèn)為，合同具有相對性，支付土地出讓金是仁澤公司應(yīng)負(fù)的合同義務(wù)，其本應(yīng)在約定的履行期限內(nèi)及時完成支付土地出讓金的義務(wù)，逾期交納即應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)違約責(zé)任，合同履行之外的公司重整因素，不是調(diào)整違約金的合理理由，故該組證據(jù)亦不能作為有效證據(jù)采信。

本院查明的事實與原審法院一致。本院認(rèn)為，本案二審爭議的焦點問題是，《土地出讓合同》約定的違約金計算標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)否進(jìn)行調(diào)整。

土地出讓合同相較于普通的民事合同的確具有其特殊性，其中一方主體為政府國土資源行政主管部門，由其提供的土地出讓合同格式文本必然會受到相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件的約束。國務(wù)院《國有土地收支通知》對于國有土地出讓合同中土地使用者不按時足額繳納土地出讓收入的違約金標(biāo)準(zhǔn)作了明確規(guī)定，并明確了對違反本通知規(guī)定的責(zé)任后果。此規(guī)范性文件中關(guān)于土地出讓合同違約金標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，系針對國有土地交易市場做出的政策性規(guī)定,體現(xiàn)在土地出讓合同中，不屬于雙方能夠任意協(xié)商達(dá)成的條款，該類條款如不存在違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性效力性規(guī)定的情形，原則上不宜以私法判決的方式否定其效力,亦不宜依職權(quán)作相應(yīng)調(diào)整，而應(yīng)以此為依據(jù)確認(rèn)各方當(dāng)事人的民事權(quán)利義務(wù)。況且，房地產(chǎn)企業(yè)在簽訂合同、取得土地使用權(quán)時，對于土地出讓合同的內(nèi)容包括違約責(zé)任的約定應(yīng)當(dāng)是知道的，合同一旦簽署，應(yīng)當(dāng)對政府主管部門和房地產(chǎn)企業(yè)雙方具有約束力。本案中，《土地出讓合同》系雙方真實意思表示，仁澤公司作為專 業(yè)的房地產(chǎn)開發(fā)公司，在取得國有土地使用權(quán)時應(yīng)當(dāng)知道違約責(zé)任后果，亦不存在其不能預(yù)見的情形。因此，原審法院將仁澤公司承擔(dān)逾期交付土地出讓金的違約金責(zé)任，由約定按每日遲延交付款項的1‰調(diào)整為按同期銀行貸款利率計算不當(dāng)，本院予以糾正。但同時，考慮到昆明國資局因仁澤公司違約所受損失及仁澤公司重組中的實際情況，基于公平原則，仁澤公司的違約責(zé)任按照合同約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)計算至一審法院受理昆明國資局起訴的2016年12月12日止為宜，此足以體現(xiàn)對仁澤公司違約的懲罰。故對昆明國資局違約金計算至仁澤公司付清全部土地出讓金之日止的上訴請求，本院不予支持。

綜上，《土地出讓合同》中約定的違約金標(biāo)準(zhǔn)，受行政文件及部門規(guī)章的約束，受讓方逾期支付土地出讓金給出讓方造成的資金損失，不能簡單地以銀行同期貸款利率或民間借貸規(guī)定的利息標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行評判，應(yīng)當(dāng)考慮違約金條款內(nèi)容的法定性、行政管理的強(qiáng)制性、違約責(zé)任的可預(yù)見性等因素，在無特殊情形下原則上應(yīng)不予調(diào)減。一審法院將違約金標(biāo)準(zhǔn)調(diào)減為中國人民銀行同期同類貸款利率標(biāo)準(zhǔn)，系適用法律錯誤。故本院依照《中華人民共和國合同法》第六十條、第一百零七條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第二項之規(guī)定，判決如下：

一、維持云南省高級人民法院（2016）云民初103號民事判決第一項；

二、撤銷云南省高級人民法院（2016）云民初103號民事判決第三項；

三、變更云南省高級人民法院（2016）云民初103號民事判決第二項為：云南仁澤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司于本判決生效三十日內(nèi)以52988.92萬元為本金，按日1‰向昆明滇池國家旅游度假區(qū)管理委員會支付自2011年11月28日起至2016年12月12日止的違約金；

四、駁回昆明市國土資源局、昆明滇池國際旅游度假區(qū)管理委員會的其他訴訟請求。

一審案件受理費7505289元，由云南仁澤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)6754760.1元，昆明市國土資源局、昆明滇池國際旅游度假區(qū)管理委員會負(fù)擔(dān)750528.9元；二審案件受理費4855843元，由云南仁澤房地產(chǎn)開發(fā)有限公司負(fù)擔(dān)4370258.7元，昆明市國土資源局、昆明滇池國際旅游度假區(qū)管理委員會負(fù)擔(dān)485584.3元。

本判決為終審判決。

審 判 長 李玉林

審 判 員 張 純

審 判 員 王 丹

二○一七年十二月二十六日

法官助理 吳學(xué)文 書 記 員 方曉玲

第二篇：行政規(guī)范性文件管理規(guī)定

行政規(guī)范性文件管理規(guī)定

第一條為加強(qiáng)行政規(guī)范性文件管理，維護(hù)法制統(tǒng)一，根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)，結(jié)合本市實際，制定本規(guī)定。

第二條本規(guī)定適用于本市行政規(guī)范性文件的起草、審查、公布、備案和解釋。

第三條本規(guī)定所稱行政規(guī)范性文件，是指政府及其工作部門、直屬機(jī)構(gòu)根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和上級政府的命令、決定，依據(jù)法定職權(quán)和程序制定公布的，涉及公民、法人和其他組織權(quán)利、義務(wù)，在一定時期內(nèi)反復(fù)適用，在所管轄區(qū)域內(nèi)具有普遍約束力的文件。

行政規(guī)范性文件包括政府規(guī)范性文件和部門規(guī)范性文件。

第四條政府及其部門內(nèi)部管理制度，包括人事、行政、外事、財務(wù)管理等對公民、法人和其他組織權(quán)利、義務(wù)沒有直接影響的內(nèi)部公務(wù)規(guī)則、向上級行政機(jī)關(guān)__請示和報告、對具體事項所作出的行政處理決定及其他不具有普遍約束力的文件，不適用本規(guī)定。

第五條行政規(guī)范性文件的制定應(yīng)當(dāng)符合精簡、統(tǒng)一、效能的原則，用語應(yīng)當(dāng)規(guī)范、簡潔、準(zhǔn)確，內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、具體，具有可操作性。

第六條制定行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)按照調(diào)研起草、征求意見、協(xié)調(diào)分歧、法律審核、審議決定、附署、簽署、公布等程序進(jìn)行。

第七條違反本規(guī)定制定發(fā)布的行政規(guī)范性文件自始無效，公民、法人或其他組織有權(quán)拒絕執(zhí)行。

第八條下列機(jī)構(gòu)不得制定行政規(guī)范性文件：

(一)臨時性行政機(jī)構(gòu);

(二)非常設(shè)議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu);

(三)部門內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu);

(四)政府工作部門的派出機(jī)構(gòu);

第九條制定行政規(guī)范性文件，不得違反憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定;不得違反上級行政機(jī)關(guān)的命令、決定;不得超越本行政機(jī)關(guān)的法定職權(quán)范圍。

第十條行政規(guī)范性文件不得規(guī)定下列內(nèi)容：

(一)行政許可事項;

(二)行政處罰事項;

(三)行政強(qiáng)制措施;

(四)行政收費事項;

(五)其他應(yīng)由法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的事項。

第十一條法律、法規(guī)和規(guī)章已經(jīng)明確規(guī)定的內(nèi)容，行政規(guī)范性文件原則上不作重復(fù)規(guī)定。

第十二條行政規(guī)范性文件一般以條文的形式表述。除內(nèi)容復(fù)雜的外，不分章、節(jié)。

第十三條起草行政規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)對制定行政規(guī)范性文件的必要性和可行性進(jìn)行研究，并對行政規(guī)范性文件所要解決的問題、擬確立的主要制度或者擬規(guī)定的主要措施等內(nèi)容進(jìn)行調(diào)研論證;必要時，可以邀請有關(guān)部門及專家、學(xué)者參加論證。

第十四條起草行政規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)聽取公民、法人或者其他組織的意見。

起草部門聽取意見，可以采取書面征求意見或者召開座談會、論證會、聽證會等形式。

第十五條公民、法人或者其他組織對行政規(guī)范性文件草案內(nèi)容提出意見和建議的，起草部門應(yīng)當(dāng)研究處理，將意見采納情況反饋給提出意見或建議的公民、法人或者其他組織，并在草案說明中載明。

第十六條行政規(guī)范性文件的內(nèi)容涉及其他部門、機(jī)構(gòu)管理職權(quán)的，起草部門應(yīng)當(dāng)充分征求相關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的意見。

相關(guān)部門、機(jī)構(gòu)對行政規(guī)范性文件草案內(nèi)容提出重大分歧意見的，起草部門應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào)，并在草案說明中載明協(xié)調(diào)和處理情況。

第十七條部門規(guī)范性文件或者由部門組織起草的政府行政規(guī)范性文件，須經(jīng)部門法制機(jī)構(gòu)統(tǒng)一審核修改后，提請部門領(lǐng)導(dǎo)集體討論決定。

第十八條部門組織起草的政府規(guī)范性文件，報送政府審核發(fā)布時，起草部門應(yīng)當(dāng)同時報送下列材料：

(一)行政規(guī)范性文件送審稿;

(二)行政規(guī)范性文件說明(包括制定目的、依據(jù)、主要內(nèi)容和重大分歧意見的協(xié)調(diào)情況、部門法制機(jī)構(gòu)的意見等);

(三)征求意見的有關(guān)材料(包括征求意見范圍、對反饋意見的分析、意見采納情況及其說明等);

(四)起草行政規(guī)范性文件所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章和國家政策;

(五)其他有關(guān)材料。

第十九條行政規(guī)范性文件審核包括下列內(nèi)容：

(一)內(nèi)容是否合理、適當(dāng);

(二)是否超越法定權(quán)限;

(三)是否與法律、法規(guī)、規(guī)章和國家政策相抵觸;

(四)是否與相關(guān)規(guī)范性文件相協(xié)調(diào)、銜接;

(五)具體規(guī)定是否具有可操作性;

(六)是否征求有關(guān)機(jī)關(guān)、組織和管理相對人的意見;

(七)對分歧意見的協(xié)調(diào)及處理情況。

第二十條部門組織起草的政府行政規(guī)范性文件有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)退回起草部門：

(一)主要內(nèi)容與法律、法規(guī)相抵觸或違反國家政策的;

(二)有關(guān)部門對規(guī)范性文件送審稿規(guī)定的主要內(nèi)容存在較大爭議，起草單位未與有關(guān)部門協(xié)商一致的;

(三)部門法制機(jī)構(gòu)未對報送的規(guī)范性文件進(jìn)行審核修改的;

(四)未按規(guī)定程序報送的;

(五)未按本規(guī)定第十八條規(guī)定報送有關(guān)材料的。

部門組織起草的政府行政規(guī)范性文件存在上述問題的，政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)在當(dāng)年依法行政責(zé)任制考核中予以扣分處理。

第二十一條行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)向社會統(tǒng)一發(fā)布。未向社會統(tǒng)一發(fā)布的行政規(guī)范性文件一律無效，不得作為實施行政管理的依據(jù)。

第二十二條制定機(jī)關(guān)應(yīng)按政府信息公開的規(guī)定，通過廣播、電視、網(wǎng)絡(luò)、報紙等方式向社會公布行政規(guī)范性文件。

第二十三條行政規(guī)范性文件一般應(yīng)當(dāng)自公布之日起___日后施行，但公布后不立即施行將有礙行政規(guī)范性文件施行的，可以自公布之日起施行。

第二十四條行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)規(guī)定有效期。有效期自行政規(guī)范性文件公布之日起最長不得超過___年。有效期屆滿，行政規(guī)范性文件的效力自動終止。

第二十五條行政規(guī)范性文件有效期屆滿前六個月，規(guī)范性文件起草或?qū)嵤┎块T認(rèn)為該文件需要繼續(xù)實施的，應(yīng)當(dāng)對行政規(guī)范性文件的實施情況進(jìn)行評估，根據(jù)評估情況重新修訂。

重新修訂的行政規(guī)范性文件為新制定的行政規(guī)范性文件。

第二十六條公民、法人或者其他組織有權(quán)查閱已經(jīng)公布的行政規(guī)范性文件。行政規(guī)范性文件制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在本機(jī)關(guān)辦公場所提供本機(jī)關(guān)發(fā)布的行政規(guī)范性文件，供公眾免費查閱。

第二十七條行政規(guī)范性文件應(yīng)按下列規(guī)定報備：

(一)區(qū)(縣)人民政府制定的行政規(guī)范性文件由制定機(jī)關(guān)報市人民政府備案;

(二)市、區(qū)(縣)人民政府依法設(shè)立的派出機(jī)關(guān)制定的行政規(guī)范性文件，向設(shè)立該機(jī)關(guān)的人民政府備案;

(三)市、區(qū)(縣)人民政府所屬工作部門制定的行政規(guī)范性文件，由制定機(jī)關(guān)報本級政府備案，同時抄報上一級行政主管部門。

(四)海關(guān)、金融、稅務(wù)、外匯管理、工商、質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機(jī)關(guān)制定的行政規(guī)范性文件，報上一級主管部門備案，同時抄送本級人民政府。

第二十八條行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)自公布之日起___日內(nèi)報送備案。

第二十九條報送行政規(guī)范性文件備案，應(yīng)當(dāng)提交民漢文正式文本、制定說明各___份，備案報告、相關(guān)依據(jù)或者材料各___份。

報送行政規(guī)范性文件備案應(yīng)當(dāng)同時報送規(guī)范性文件電子文本。

第三十條備案機(jī)關(guān)的法制工作機(jī)構(gòu)對在行政規(guī)范性文件備案審查中發(fā)現(xiàn)的問題按照下列規(guī)定處理：

(一)行政規(guī)范性文件超越制定機(jī)關(guān)法定權(quán)限、同法律、法規(guī)、規(guī)章相抵觸或者內(nèi)容不適當(dāng)?shù)模岢龈恼庖姴⒇?zé)令限期改正;逾期不改正的，報請本級人民政府予以撤銷并通報批評;

(二)不同機(jī)關(guān)制定的行政規(guī)范性文件之間有矛盾的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào)，協(xié)調(diào)不一致的，提出處理意見，報本級人民政府決定;

(三)行政規(guī)范性文件違反制定程序或者技術(shù)上有問題的，責(zé)令制定機(jī)關(guān)限期處理。

經(jīng)審查發(fā)現(xiàn)行政規(guī)范性文件有違法或者不當(dāng)規(guī)定，繼續(xù)執(zhí)行可能造成嚴(yán)重后果的，在制定機(jī)關(guān)改正之前，備案機(jī)關(guān)的法制工作機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出暫停執(zhí)行該行政規(guī)范性文件部分或者全部內(nèi)容的決定。

第三十一條備案機(jī)關(guān)的法制工作機(jī)構(gòu)對無權(quán)處理的行政規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)中止審查，移送有權(quán)處理的機(jī)關(guān)，并通知該行政規(guī)范性文件的制定機(jī)關(guān)。

第三十二條公民、法人或者其他組織發(fā)現(xiàn)行政規(guī)范性文件與法律、法規(guī)、規(guī)章相抵觸，或者行政規(guī)范性文件之間存在矛盾的，可以向制定機(jī)關(guān)或者備案機(jī)關(guān)的法制工作機(jī)構(gòu)提出書面建議。

制定機(jī)關(guān)或者備案機(jī)關(guān)的法制工作機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以核實，并按照規(guī)定程序處理。

第三十三條備案機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自收到本規(guī)定第二十九條所列材料之日起___日內(nèi)，對報送備案的行政規(guī)范性文件提出審查意見并書面通知制定機(jī)關(guān)。

備案機(jī)關(guān)的法制機(jī)構(gòu)提出改正意見的，制定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到通知之日起___日內(nèi)自行改正，并書面答復(fù)處理結(jié)果。

第三十四條行政規(guī)范性文件的解釋權(quán)屬于制定該行政規(guī)范性文件的政府或部門。

政府行政規(guī)范性文件的解釋應(yīng)先由組織起草該文件的部門提出解釋草案，報制定機(jī)關(guān)審查批準(zhǔn)后公布。

部門行政規(guī)范性文件的解釋由部門法制機(jī)構(gòu)參照規(guī)范性文件審核程序提出意見，經(jīng)部門領(lǐng)導(dǎo)集體討論通過后公布。

第三十五條政府及其部門應(yīng)當(dāng)定期對其制定的行政規(guī)范性文件進(jìn)行清理，根據(jù)實際情況的變化，以及法律、法規(guī)、規(guī)章和國家政策的調(diào)整情況，及時對已公布的行政規(guī)范性文件進(jìn)行修訂或者廢止。

第三十六條市政府法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對區(qū)(縣)人民政府、市政府工作部門的行政規(guī)范性文件的制定和備案情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

第三十七條本規(guī)定自____年___月___日起施行。

第三篇：《合同法》中合同違約金如何規(guī)定的

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《合同法》中合同違約金如何規(guī)定的

在當(dāng)代社會，人們往往會選擇通過簽訂合同的方式來進(jìn)行商業(yè)活動。為了保障雙方的誠信，合同雙方往往還會約定違約金條款。那么，合同違約金如何規(guī)定的呢？這個問題得到了大家的廣泛關(guān)注。為了解決您的疑問，贏了網(wǎng)小編特意為您搜集了以下資料，希望對您有幫助。

一、違約金

違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。違約金的標(biāo)準(zhǔn)是金錢，但當(dāng)事人也可以約定違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。違約金具有擔(dān)保債務(wù)履行的功效，又具有懲罰違約人和補(bǔ)償無過錯一方當(dāng)事人所受損失的效果，因此有的國家將其作為合同擔(dān)保的措施之一，有的國家將其作為違反合同的責(zé)任承擔(dān)方式。

二、違約金的規(guī)定解讀

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贏了網(wǎng)s.yingle.com(一)法定與約定違約金

1、法定違約金

由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金。法定違約金是在一些法規(guī)(如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》、《農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例》等)中，明文規(guī)定的違約金比例。合同對違約金作了原則性規(guī)定，且有關(guān)條例規(guī)定了違約金比例，適用法定違約金。在此情況下，由于合同的內(nèi)容、違約的性質(zhì)、程度的不同，確定違約金的方法與數(shù)額也有所不同。

(1)有關(guān)條例明確規(guī)定了違約金比例的，即可按該比例直接計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第5項規(guī)定，逾期交貨的，應(yīng)比照中國人民銀行有關(guān)延期付款的規(guī)定，按逾期交貨總值計算，向需方償付逾期交貨的違約金。這里明確規(guī)定了延期交貨的違約金比例為每日萬分之三。

再如，《如加工承攬合同條例》第21條第4項規(guī)定，逾期交付定作物，應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定，向定作方償付違約金。以酬金計算的，每逾期一天，按逾期交付部分的酬金總額的千分之一償付違約金。由此可見，延期履行合同的法定違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)是固定的。各種滯期費、滯納金等適用如上規(guī)定。

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贏了網(wǎng)s.yingle.com(2)有關(guān)法規(guī)只規(guī)定了違約金一定比例范圍。這需要通過受理案件的人民法院或合同仲裁機(jī)關(guān)確定一定的比率，才能計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第1項規(guī)定，供方不能交貨的，應(yīng)向需方償付違約金。通用產(chǎn)品的違約金為不能交貨部分貨款總值的百分之一至百分之五。一般來講，不履行或不完全履行合同的法定違約金為一定的比例范圍。

2、約定違約金

違約金是由當(dāng)事人約定的，為約定違約金。約定違約金是一種合同關(guān)系，稱違約金合同。這種合同屬從合同。主合同無效，違約金合同無效。違約金合同是諾成合同，與定金合同不同，不以預(yù)先給付為成立要件。約定違約金又是一種附條件合同，通常，違約行為發(fā)生，違約金合同生效;違約行為不發(fā)生，違約金合同不生效。

違約的種類繁多，違約金合同則有概括性和具體性之分。概括性違約金合同，指當(dāng)事人對違約行為不做具體區(qū)分，概括約定凡違約即支付違約金。具體性違約金合同，指當(dāng)事人針對不同的違約行為所約定的違約金，如約定根本違約違約金、債務(wù)不履行違約金、債務(wù)部分履行違約金、債務(wù)遲延履行違約金。(二)懲罰性與賠償性違約金

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1、懲罰性違約金

懲罰性違約金，是固有意義上的違約金，又稱違約罰。此種違約金于違約時，債務(wù)人除須支付違約金外，其他因債之關(guān)系所應(yīng)負(fù)的一切責(zé)任，均不因之而受影響。債權(quán)人除得請求違約金外，還可以請求債務(wù)履行或者不履行所生之損害賠償。

2、賠償性違約金。

賠償性違約金，是當(dāng)事人雙方預(yù)先估計的損害賠償總額，又叫做損害賠償額的預(yù)定。由于債權(quán)人于對方違約而請求損害賠償時，須證明損害及因果關(guān)系。而此類舉證，不但困難，且易產(chǎn)生糾紛，因而當(dāng)事人為避免上述困難及糾紛，預(yù)先約定損害賠償數(shù)額或者其計算方法，不失為良策，一方面可以激勵債務(wù)人履行債務(wù)，另一方面，如發(fā)生違約，則其責(zé)任承擔(dān)簡單明了。此種損害賠償?shù)念A(yù)定，也是一種違約金。此種違約金，如相當(dāng)于履行之替代，則請求此種違約金之后，便不能夠再請求債務(wù)履行或者不履行的損害賠償。

(三)法律規(guī)定

1、我國《合同法》第114條規(guī)定的違約金，屬于賠償性違約金。如此解釋，并不等于否定懲罰性違約金在我國法上的地位。由于《合同

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 法》奉行自愿原則(第4條)，當(dāng)事人仍然可以明確約定懲罰性違約金，只要此種條款不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，便仍然有效。當(dāng)然，如果當(dāng)事人的約定不明確，原則上推定為賠償性違約金。

2、賠償性違約金作為賠償損失額的預(yù)定，雖然不要求其數(shù)額與損失額完全一致，但也不宜使兩者相差懸殊，否則，會使違約金責(zé)任與賠償損失的一致性減弱乃至喪失，而使兩者的差別性較大，以致成為完全不同的東西。因此，違約金的數(shù)額過高或者過低時允許調(diào)整是適宜的。在這，違約金的數(shù)額與損失額應(yīng)大體一致，這是商品交換的等價原則的要求在法律責(zé)任上的反映，是合同正義的內(nèi)容之一，是合同法追求的理想之一。既然如此，違約金的數(shù)額過高或者過低時予以調(diào)整，就其根據(jù)。

(1)違約金高低的比較標(biāo)準(zhǔn)?！逗贤ā返?14條所規(guī)定的比較標(biāo)準(zhǔn)，是因違約“造成的損失”。

(2)違約金的增加。賠償性違約金既屬損害賠償額的預(yù)訂，理應(yīng)是在充分估計因違約所會造成的實際損失的基礎(chǔ)上確定的。如果違約金低于因違約造成的實際損失，該違約金在實際效果上就相當(dāng)于限責(zé)條款。

(3)違約金的適當(dāng)減少。約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

三、違約金的法律適用

1、《合同法》第114條第1款規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。所以，違約金具有懲罰性的特征，它不以非違約方遭受損失為前提。

一般來說合同違約金上限是不超過實際損失的30%。但是如果過高或者過低是可以請求法院給予減少或者增加的。

2、《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院適當(dāng)減 少。但是違約金是當(dāng)事人雙方在訂約時對一方違約后可能造成的損失的一種預(yù)先估算，與違約后守約方的實際損失不可能完全相符;故此可交由法官自由裁量。

法律規(guī)定預(yù)定違約金，除了給當(dāng)事人施加心理壓力外，也避免了違約后損失計算的麻煩和當(dāng)事人證明損失大小的麻煩，使當(dāng)事人能迅速確定自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的具體責(zé)任。因此，當(dāng)事人如需要法院增加違約金額、或者當(dāng)違約金過分高于損失時，則需承擔(dān)證明損失大小的責(zé)任。

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合同違約金如何規(guī)定呢?通過閱讀上文，我們發(fā)現(xiàn)我國的違約金大概分為兩類。當(dāng)合同雙方約定賠償性違約金時，違約金數(shù)額以可以預(yù)見的利益為限，不能過高。當(dāng)合同雙方選擇懲罰性違約金時，則采取自愿原則，沒有數(shù)額的限制。因此，小編建議您在擬定違約金條款時，盡量根據(jù)自己的需求約定明確性質(zhì)，以免給您造成不必要的損失。

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第四篇：《合同法》中合同違約金如何規(guī)定的

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在當(dāng)代社會，人們往往會選擇通過簽訂合同的方式來進(jìn)行商業(yè)活動。為了保障雙方的誠信，合同雙方往往還會約定違約金條款。那么，合同違約金如何規(guī)定的呢？這個問題得到了大家的廣泛關(guān)注。為了解決您的疑問，贏了網(wǎng)小編特意為您搜集了以下資料，希望對您有幫助。

一、違約金

違約金是指按照當(dāng)事人的約定或者法律直接規(guī)定，一方當(dāng)事人違約的，應(yīng)向另一方支付的金錢。違約金的標(biāo)準(zhǔn)是金錢，但當(dāng)事人也可以約定違約金的標(biāo)的物為金錢以外的其他財產(chǎn)。違約金具有擔(dān)保債務(wù)履行的功效，又具有懲罰違約人和補(bǔ)償無過錯一方當(dāng)事人所受損失的效果，因此有的國家將其作為合同擔(dān)保的措施之一，有的國家將其作為違反合同的責(zé)任承擔(dān)方式。

二、違約金的規(guī)定解讀

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(一)法定與約定違約金

1、法定違約金

由法律直接規(guī)定的違約金為法定違約金。法定違約金是在一些法規(guī)(如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》、《農(nóng)副產(chǎn)品購銷合同條例》等)中，明文規(guī)定的違約金比例。合同對違約金作了原則性規(guī)定，且有關(guān)條例規(guī)定了違約金比例，適用法定違約金。在此情況下，由于合同的內(nèi)容、違約的性質(zhì)、程度的不同，確定違約金的方法與數(shù)額也有所不同。

(1)有關(guān)條例明確規(guī)定了違約金比例的，即可按該比例直接計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第5項規(guī)定，逾期交貨的，應(yīng)比照中國人民銀行有關(guān)延期付款的規(guī)定，按逾期交貨總值計算，向需方償付逾期交貨的違約金。這里明確規(guī)定了延期交貨的違約金比例為每日萬分之三。

再如，《如加工承攬合同條例》第21條第4項規(guī)定，逾期交付定作物，應(yīng)當(dāng)按照合同規(guī)定，向定作方償付違約金。以酬金計算的，每逾期一天，按逾期交付部分的酬金總額的千分之一償付違約金。由此可見，延期履行合同的法定違約金的計算標(biāo)準(zhǔn)是固定的。各種滯期費、滯納金等適用如上規(guī)定。

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(2)有關(guān)法規(guī)只規(guī)定了違約金一定比例范圍。這需要通過受理案件的人民法院或合同仲裁機(jī)關(guān)確定一定的比率，才能計算出違約金的數(shù)額。如《工礦產(chǎn)品購銷合同條例》第35條第1項規(guī)定，供方不能交貨的，應(yīng)向需方償付違約金。通用產(chǎn)品的違約金為不能交貨部分貨款總值的百分之一至百分之五。一般來講，不履行或不完全履行合同的法定違約金為一定的比例范圍。

2、約定違約金

違約金是由當(dāng)事人約定的，為約定違約金。約定違約金是一種合同關(guān)系，稱違約金合同。這種合同屬從合同。主合同無效，違約金合同無效。違約金合同是諾成合同，與定金合同不同，不以預(yù)先給付為成立要件。約定違約金又是一種附條件合同，通常，違約行為發(fā)生，違約金合同生效;違約行為不發(fā)生，違約金合同不生效。

違約的種類繁多，違約金合同則有概括性和具體性之分。概括性違約金合同，指當(dāng)事人對違約行為不做具體區(qū)分，概括約定凡違約即支付違約金。具體性違約金合同，指當(dāng)事人針對不同的違約行為所約定的違約金，如約定根本違約違約金、債務(wù)不履行違約金、債務(wù)部分履行違約金、債務(wù)遲延履行違約金。(二)懲罰性與賠償性違約金

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1、懲罰性違約金

懲罰性違約金，是固有意義上的違約金，又稱違約罰。此種違約金于違約時，債務(wù)人除須支付違約金外，其他因債之關(guān)系所應(yīng)負(fù)的一切責(zé)任，均不因之而受影響。債權(quán)人除得請求違約金外，還可以請求債務(wù)履行或者不履行所生之損害賠償。

2、賠償性違約金。

賠償性違約金，是當(dāng)事人雙方預(yù)先估計的損害賠償總額，又叫做損害賠償額的預(yù)定。由于債權(quán)人于對方違約而請求損害賠償時，須證明損害及因果關(guān)系。而此類舉證，不但困難，且易產(chǎn)生糾紛，因而當(dāng)事人為避免上述困難及糾紛，預(yù)先約定損害賠償數(shù)額或者其計算方法，不失為良策，一方面可以激勵債務(wù)人履行債務(wù)，另一方面，如發(fā)生違約，則其責(zé)任承擔(dān)簡單明了。此種損害賠償?shù)念A(yù)定，也是一種違約金。此種違約金，如相當(dāng)于履行之替代，則請求此種違約金之后，便不能夠再請求債務(wù)履行或者不履行的損害賠償。

(三)法律規(guī)定

1、我國《合同法》第114條規(guī)定的違約金，屬于賠償性違約金。如此解釋，并不等于否定懲罰性違約金在我國法上的地位。由于《合同

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法》奉行自愿原則(第4條)，當(dāng)事人仍然可以明確約定懲罰性違約金，只要此種條款不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，便仍然有效。當(dāng)然，如果當(dāng)事人的約定不明確，原則上推定為賠償性違約金。

2、賠償性違約金作為賠償損失額的預(yù)定，雖然不要求其數(shù)額與損失額完全一致，但也不宜使兩者相差懸殊，否則，會使違約金責(zé)任與賠償損失的一致性減弱乃至喪失，而使兩者的差別性較大，以致成為完全不同的東西。因此，違約金的數(shù)額過高或者過低時允許調(diào)整是適宜的。在這，違約金的數(shù)額與損失額應(yīng)大體一致，這是商品交換的等價原則的要求在法律責(zé)任上的反映，是合同正義的內(nèi)容之一，是合同法追求的理想之一。既然如此，違約金的數(shù)額過高或者過低時予以調(diào)整，就其根據(jù)。

(1)違約金高低的比較標(biāo)準(zhǔn)。《合同法》第114條所規(guī)定的比較標(biāo)準(zhǔn)，是因違約“造成的損失”。

(2)違約金的增加。賠償性違約金既屬損害賠償額的預(yù)訂，理應(yīng)是在充分估計因違約所會造成的實際損失的基礎(chǔ)上確定的。如果違約金低于因違約造成的實際損失，該違約金在實際效果上就相當(dāng)于限責(zé)條款。

(3)違約金的適當(dāng)減少。約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事

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人可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。

三、違約金的法律適用

1、《合同法》第114條第1款規(guī)定：當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。所以，違約金具有懲罰性的特征，它不以非違約方遭受損失為前提。

一般來說合同違約金上限是不超過實際損失的30%。但是如果過高或者過低是可以請求法院給予減少或者增加的。

2、《合同法》第114條第2款規(guī)定：約定的違約金低于造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院適當(dāng)減 少。但是違約金是當(dāng)事人雙方在訂約時對一方違約后可能造成的損失的一種預(yù)先估算，與違約后守約方的實際損失不可能完全相符;故此可交由法官自由裁量。

法律規(guī)定預(yù)定違約金，除了給當(dāng)事人施加心理壓力外，也避免了違約后損失計算的麻煩和當(dāng)事人證明損失大小的麻煩，使當(dāng)事人能迅速確定自己應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的具體責(zé)任。因此，當(dāng)事人如需要法院增加違約金額、或者當(dāng)違約金過分高于損失時，則需承擔(dān)證明損失大小的責(zé)任。

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合同違約金如何規(guī)定呢?通過閱讀上文，我們發(fā)現(xiàn)我國的違約金大概分為兩類。當(dāng)合同雙方約定賠償性違約金時，違約金數(shù)額以可以預(yù)見的利益為限，不能過高。當(dāng)合同雙方選擇懲罰性違約金時，則采取自愿原則，沒有數(shù)額的限制。因此，小編建議您在擬定違約金條款時，盡量根據(jù)自己的需求約定明確性質(zhì)，以免給您造成不必要的損失。

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有

獎

銷

售

行

為的類

型

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爭

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為的法

律

責(zé)

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第五篇：廣州市行政規(guī)范性文件管理規(guī)定

廣州市行政規(guī)范性文件管理規(guī)定

廣州市人民政府令

第52號

《廣州市行政規(guī)范性文件管理規(guī)定》已經(jīng)2010年12月14日市政府第13屆128次常務(wù)會議修訂通過，現(xiàn)予以公布，自公布之日起施行。

市長 萬慶良 二○一一年一月二十日

(2003年12月27日廣州市人民政府令?2003?第11號發(fā)布，2005年11月29日廣州市人民政府令?2005?第5號修改，2010年12月14日廣州市人民政府第13屆128次常務(wù)會議修訂通過)

第一章總則

第一條 為加強(qiáng)我市行政規(guī)范性文件的管理，推進(jìn)依法行政，維護(hù)法制統(tǒng)一，根據(jù)《中華人民共和國地方各級人民代表大會和地方各級人民政府組織法》等有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，結(jié)合我市實際，制定本規(guī)定。

第二條 本規(guī)定所稱行政規(guī)范性文件，是指政府及其職能部門和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織，根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和上級政府的命令、決定，依據(jù)法定職權(quán)和程序制定

并公開發(fā)布的，涉及公民、法人和其他組織的權(quán)利、義務(wù)，在一定時期內(nèi)反復(fù)適用，在所管轄區(qū)域內(nèi)具有普遍約束力的文件。

行政規(guī)范性文件分為政府規(guī)范性文件和部門規(guī)范性文件。市人民政府、各區(qū)和縣級市人民政府(含各國家級開發(fā)區(qū)管理委員會)及其辦公廳或辦公室(以下統(tǒng)稱政府)以自己名義發(fā)布的行政規(guī)范性文件為政府規(guī)范性文件；政府職能部門和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織(以下統(tǒng)稱部門)以自己名義發(fā)布的行政規(guī)范性文件為部門規(guī)范性文件。

第三條 政府及其部門制定的只包含下列內(nèi)容的文件不納入行政規(guī)范性文件管理：

（一）內(nèi)部管理制度，包括政府及其部門內(nèi)部實施的人事、行政、外事、財務(wù)管理等對公民、法人和其他組織權(quán)利、義務(wù)沒有直接影響的公務(wù)規(guī)則；

（二）公布城鄉(xiāng)建設(shè)、經(jīng)濟(jì)社會文化事業(yè)發(fā)展規(guī)劃或綱要的文件；

（三）為實施上級政府或部門部署的專項工作任務(wù)而制定的工作方案、工作計劃；

（四）應(yīng)對突發(fā)公共事件的應(yīng)急預(yù)案；

（五）向上級行政機(jī)關(guān)作出的請示和報告,上級行政機(jī)關(guān)對下級行政機(jī)關(guān)就有關(guān)業(yè)務(wù)工作的請示作出的不創(chuàng)設(shè)行政管理規(guī)則的非普發(fā)性批復(fù)；

（六）公布辦事時間、辦事地點等事項的便民通告；

(七)對具體事項作出的行政決定；

(八)法律、法規(guī)對制定程序已有規(guī)定的各類質(zhì)量技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)；

(九)對部門直接隸屬事業(yè)單位的人事、財務(wù)、外事、保密等事項作出規(guī)定的文件。

第四條 本規(guī)定適用于本市市、區(qū)和縣級市人民政府及其部門行政規(guī)范性文件的制定、發(fā)布和監(jiān)督等活動。

本規(guī)定所稱制定，包括行政規(guī)范性文件的制定、修改和廢止。

第五條 下列機(jī)構(gòu)不得制定行政規(guī)范性文件：

(一)臨時性機(jī)構(gòu)；

(二)議事協(xié)調(diào)機(jī)構(gòu)及其辦事機(jī)構(gòu)；

(三)部門的內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)及派出機(jī)構(gòu)；

(四)不具有管理公共事務(wù)職能的組織。

第六條 制定行政規(guī)范性文件，不得違反憲法、法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定；不得違背上級行政機(jī)關(guān)的命令、決定；不得超越制定主體的法定職權(quán)范圍。

法律、法規(guī)和規(guī)章已經(jīng)明確規(guī)定的內(nèi)容，行政規(guī)范性文件原則上不作重復(fù)規(guī)定。

第七條 制定行政規(guī)范性文件，不得設(shè)定行政許可、行政處罰、行政強(qiáng)制措施、行政收費以及其他應(yīng)當(dāng)由法律、法規(guī)、規(guī)章規(guī)定的事項。

第八條 行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)符合精簡、統(tǒng)一、效能的原則，用語應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確、簡潔；條文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)明確、具體，具有可操作性。

第九條 行政規(guī)范性文件一般以條文的形式表述。除內(nèi)容復(fù)雜的外，不分章、節(jié)。

行政規(guī)范性文件的名稱一般稱“規(guī)定”、“辦法”、“規(guī)則”、“細(xì)則”、“意見”、“決定”、“通知”、“公告”和“通告”等。涉及實體內(nèi)容的一般用“規(guī)定”、“辦法”、“細(xì)則”等。

行政規(guī)范性文件的名稱不影響其性質(zhì)。第二章 起草

第十條 政府規(guī)范性文件由政府有關(guān)部門或者政府法制機(jī)構(gòu)組織起草。

部門規(guī)范性文件由部門法制機(jī)構(gòu)或者有關(guān)業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)具體負(fù)責(zé)起草；涉及多部門職能的，可以由兩個以上部門聯(lián)合起草。

起草行政規(guī)范性文件，可以邀請有關(guān)專家、組織參加，也可以委托有關(guān)專家、組織起草。

第十一條 起草行政規(guī)范性文件，起草部門應(yīng)當(dāng)對制定行政規(guī)范性文件的必要性和可行性進(jìn)行研究，并對行政規(guī)范性文件所要解決的問題、擬確立的主要制度或者擬規(guī)定的主要措施等內(nèi)容進(jìn)行調(diào)研論證。

第十二條 起草行政規(guī)范性文件，起草部門應(yīng)當(dāng)充分征求其他相關(guān)部門、機(jī)構(gòu)的意見。

相關(guān)部門、機(jī)構(gòu)對行政規(guī)范性文件草案內(nèi)容提出重大分歧意見的，起草部門應(yīng)當(dāng)進(jìn)行協(xié)調(diào)。

對重大分歧意見的協(xié)調(diào)和處理情況，應(yīng)當(dāng)在起草說明中載

明。

第十三條 起草行政規(guī)范性文件，完成本規(guī)定第十二條規(guī)定程序后，起草部門應(yīng)當(dāng)征求公眾意見。

征求公眾意見應(yīng)當(dāng)在起草部門或者政府的門戶網(wǎng)站上公開行政規(guī)范性文件文稿，并不得少于10日。起草部門還可以采取召開座談會、論證會、聽證會等形式征求公眾意見，也可以通過公開發(fā)行的報刊征求意見。對專業(yè)技術(shù)性較強(qiáng)的行政規(guī)范性文件，起草部門應(yīng)當(dāng)組織相關(guān)專家進(jìn)行論證。

起草部門征求公眾意見，應(yīng)當(dāng)經(jīng)本部門法制機(jī)構(gòu)審核同意后進(jìn)行。

行政規(guī)范性文件涉及政府重大決策，擬通過公眾媒體征求公眾意見的，應(yīng)當(dāng)按照本市政府重大民生決策征詢公眾意見的規(guī)定進(jìn)行。

第十四條 對公民、法人或者其他組織提出的意見和建議，起草部門應(yīng)當(dāng)研究處理，將意見采納情況反饋給提出意見或建議的公民、法人或者其他組織，并在起草說明中對征求公眾意見的情況作出說明。

第十五條 部門規(guī)范性文件或者由部門組織起草的政府規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)由部門法制機(jī)構(gòu)統(tǒng)一審核、修改，經(jīng)部門領(lǐng)導(dǎo)集體討論通過后，形成送審稿。

部門法制機(jī)構(gòu)的審核意見應(yīng)當(dāng)在起草說明中載明。第三章 審查

第十六條 行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)在發(fā)布之前經(jīng)本級政府法制機(jī)構(gòu)審查。

未經(jīng)政府法制機(jī)構(gòu)審查同意的行政規(guī)范性文件不得發(fā)布；對擅自發(fā)布的行政規(guī)范性文件，公民、法人和其他組織有權(quán)拒絕執(zhí)行。

第十七條 部門組織起草的政府規(guī)范性文件，形成送審稿后應(yīng)當(dāng)提請政府審議，并提交以下材料：

(一)提請政府審議的請示；

(二)規(guī)范性文件送審稿；

(三)規(guī)范性文件的說明(包括制定政府規(guī)范性文件的目的、依據(jù)、主要內(nèi)容和重大分歧意見的協(xié)調(diào)、論證情況等)；

(四)征求意見的有關(guān)材料(包括征求意見的范圍、對回收意見的分析、意見采納的情況及其說明等)；

(五)起草規(guī)范性文件所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章和國家政策；

(六)其他有關(guān)材料。

對不符合本條第一款規(guī)定的，政府辦公廳(室)應(yīng)當(dāng)退回送審部門，要求其限期補(bǔ)充材料。對符合本條第一款規(guī)定的，政府辦公廳(室)應(yīng)當(dāng)在政府審議前將政府規(guī)范性文件送審稿及其相關(guān)材料轉(zhuǎn)送政府法制機(jī)構(gòu)審查。政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收到政府辦公廳(室)轉(zhuǎn)辦函之日起10個工作日內(nèi)出具審查意見。

政府法制機(jī)構(gòu)組織起草的政府規(guī)范性文件送審稿，經(jīng)政府法制機(jī)構(gòu)領(lǐng)導(dǎo)集體討論通過后依照本條第一款規(guī)定提請政府審議。

第十八條 送政府法制機(jī)構(gòu)審查的部門規(guī)范性文件送審稿，應(yīng)當(dāng)由起草部門的主要負(fù)責(zé)人簽署；幾個部門共同起草的，應(yīng)當(dāng)由各個部門的主要負(fù)責(zé)人共同簽署，并由主辦部門負(fù)責(zé)送審。

第十九條 起草部門向政府法制機(jī)構(gòu)送審部門規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)提交送審公函以及本規(guī)定第十七條第一款第(二)、(三)、(四)、(五)項規(guī)定的相關(guān)材料。

第二十條 對符合本規(guī)定第十九條規(guī)定的部門規(guī)范性文件送審材料，政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)對部門規(guī)范性文件送審稿的內(nèi)容和制定程序進(jìn)行合法性審查。

提交的材料不符合本規(guī)定第十九條規(guī)定的，政府法制機(jī)構(gòu)可以要求其在指定的期限內(nèi)補(bǔ)充有關(guān)材料；未在指定期限內(nèi)補(bǔ)充的，將送審材料退回送審部門。

第二十一條 對部門規(guī)范性文件，政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在收齊送審材料之日起10個工作日內(nèi)審查完畢，并將審查意見書面通知送審部門。

爭議較大、內(nèi)容復(fù)雜，或涉及其他重大復(fù)雜問題，在前款規(guī)定的期限內(nèi)不能審查完畢的，經(jīng)政府法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長10個工作日，并應(yīng)當(dāng)將延長期限的理由書面告知送審部門。

政府法制機(jī)構(gòu)未在規(guī)定期限內(nèi)作出書面審查意見的，視為審查同意。

第二十二條 因情況緊急，需要迅速制定行政規(guī)范性文件的，可以不受本規(guī)定第十三條、第二十條第二款和第二十一條第 一、二款的限制。

前款所稱情況緊急是指：

(一)發(fā)生自然災(zāi)害、流行性疾病或者其他意外事件，危及較大范圍內(nèi)公共安全的；

(二)執(zhí)行上級機(jī)關(guān)的緊急命令和決定。

第二十三條 對符合本規(guī)定的行政規(guī)范性文件送審稿，政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)作出審查同意的意見。

對不符合本規(guī)定第六條第二款、第八條和第九條規(guī)定的行政規(guī)范性文件送審稿，政府法制機(jī)構(gòu)在作出審查同意意見的同時，應(yīng)當(dāng)提出補(bǔ)充修改的意見。

第二十四條 行政規(guī)范性文件送審稿有下列情形之一的，政府法制機(jī)構(gòu)可以作出不同意發(fā)布、重新起草或者暫緩制定的審查意見：

(一)違反本規(guī)定第六條第一款、第七條規(guī)定的；

(二)制定規(guī)范性文件的基本條件尚不成熟的；

(三)有關(guān)部門對規(guī)范性文件送審稿規(guī)定的主要內(nèi)容存在較大爭議，送審部門未與有關(guān)部門、機(jī)構(gòu)充分協(xié)商或者協(xié)商不成的；

(四)應(yīng)當(dāng)征求公眾意見而未征求公眾意見的。

政府法制機(jī)構(gòu)根據(jù)前款規(guī)定作出不同意發(fā)布、重新起草或者暫緩制定的意見前，應(yīng)當(dāng)聽取送審部門的意見。

第二十五條 政府設(shè)部門規(guī)范性文件審查專用章，由政府法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)管理和使用。

政府法制機(jī)構(gòu)作出的書面審查意見應(yīng)當(dāng)加蓋部門規(guī)范性文件審查專用章。

第二十六條 政府辦公廳(室)應(yīng)當(dāng)就政府法制機(jī)構(gòu)的審查意見對政府規(guī)范性文件送審稿提出擬辦意見，報政府審議或者轉(zhuǎn)交送審部門處理。

送審部門應(yīng)當(dāng)按照政府法制機(jī)構(gòu)的審查意見對本部門規(guī)范性文件送審稿進(jìn)行處理。

第二十七條 送審部門對政府法制機(jī)構(gòu)的審查意見有異議的，可以自接到政府法制機(jī)構(gòu)的書面審查意見之日起10個工作日內(nèi)以書面形式提出異議，說明理由，提請政府協(xié)調(diào)解決。第四章 發(fā)布

第二十八條 政府規(guī)范性文件經(jīng)政府審議通過后，由政府辦公廳(室)按照公文辦理程序發(fā)布。

部門規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)經(jīng)制定部門主要負(fù)責(zé)人簽署后由制定部門按照公文辦理程序發(fā)布；兩個以上部門聯(lián)合制定的部門規(guī)范性文件，由各部門主要負(fù)責(zé)人共同簽署后發(fā)布。制定部門應(yīng)當(dāng)在部門規(guī)范性文件發(fā)布同時將文件正式文本及其電子文檔送政府法制機(jī)構(gòu)核對；經(jīng)核對無誤的，由政府法制機(jī)構(gòu)依照本規(guī)定第三十四條規(guī)定統(tǒng)一發(fā)布。

政府規(guī)范性文件經(jīng)政府審議后決定改由政府部門發(fā)文的，不得超出發(fā)文部門的法定職責(zé)范圍，其發(fā)布程序按照本條第二款規(guī)定執(zhí)行。

第二十九條 行政規(guī)范性文件不得以函號編號發(fā)布。

政府規(guī)范性文件由政府辦公廳(室)統(tǒng)一編號，部門規(guī)范性文件的統(tǒng)一編號規(guī)則和程序另行制定，報市人民政府批準(zhǔn)后執(zhí)行。

第三十條 行政規(guī)范性文件一般應(yīng)當(dāng)自發(fā)布之日起30日后施行；但發(fā)布后不立即施行將有礙行政規(guī)范性文件施行的，可以自發(fā)布之日起施行。

第三十一條 行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)規(guī)定有效期。有效期自行政規(guī)范性文件發(fā)布之日起最長不得超過5年。有效期屆滿，行政規(guī)范性文件的效力自動終止。

行政規(guī)范性文件有效期屆滿前6個月，制定部門認(rèn)為該文件需要繼續(xù)實施的，應(yīng)當(dāng)對行政規(guī)范性文件的實施情況進(jìn)行評估，根據(jù)評估情況重新修訂。政府規(guī)范性文件的評估，由原起草部門負(fù)責(zé)，也可以由政府法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。

經(jīng)評估需要繼續(xù)施行或者修改后繼續(xù)施行的行政規(guī)范性文件為新制定的行政規(guī)范性文件，其制定程序依照本規(guī)定執(zhí)行，并重新編文號發(fā)布。

在有效期內(nèi)的行政規(guī)范性文件可以根據(jù)法律、法規(guī)、規(guī)章和有關(guān)政策以及實際情況的變化予以修改或廢止，其程序參照本規(guī)定執(zhí)行。

第三十二條 行政規(guī)范性文件的解釋權(quán)屬于制定該行政規(guī)范性文件的政府或部門。

第三十三條 行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)向社會統(tǒng)一發(fā)布。未向社

會統(tǒng)一發(fā)布的行政規(guī)范性文件不得作為實施行政管理的依據(jù)。

第三十四條 行政規(guī)范性文件的統(tǒng)一發(fā)布載體為書面發(fā)布平臺和電子發(fā)布平臺兩種形式。

市政府政報是市政府及其部門的行政規(guī)范性文件的書面發(fā)布平臺。市政府政報登載的行政規(guī)范性文件文本為標(biāo)準(zhǔn)文本。

市人民政府建立行政規(guī)范性文件電子發(fā)布平臺。市政府及其部門的行政規(guī)范性文件應(yīng)當(dāng)通過該電子發(fā)布平臺向社會統(tǒng)一發(fā)布。

行政規(guī)范性文件電子發(fā)布平臺的建設(shè)、管理、維護(hù)及數(shù)據(jù)更新等工作由市政府法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)。

第三十五條 區(qū)、縣級市政府及其部門制定的行政規(guī)范性文件的統(tǒng)一發(fā)布制度由區(qū)、縣級市政府規(guī)定。

市政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)將通過備案審查的區(qū)、縣級市政府規(guī)范性文件在行政規(guī)范性文件電子發(fā)布平臺上發(fā)布。第五章 備案

第三十六條 區(qū)、縣級市政府制定的政府規(guī)范性文件，應(yīng)當(dāng)自發(fā)布之日起15個工作日內(nèi)，送市政府法制機(jī)構(gòu)備案。

第三十七條 區(qū)、縣級市政府規(guī)范性文件送請備案的，應(yīng)當(dāng)向市政府法制機(jī)構(gòu)提交下列材料：

(一)送請備案的公函；

(二)行政規(guī)范性文件正式文本或者廢止行政規(guī)范性文件的決定(書面和電子文本各一份)；

(三)制定行政規(guī)范性文件的說明；

(四)制定行政規(guī)范性文件所依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章和國家政策；

(五)已公開發(fā)布的證明材料；

(六)其他需要提交的相關(guān)材料。

第三十八條 市政府法制機(jī)構(gòu)對備案的區(qū)、縣級市政府規(guī)范性文件的內(nèi)容和制定程序進(jìn)行合法性審查，并在收到備案材料之日起10個工作日內(nèi)出具備案意見。

區(qū)、縣級市政府規(guī)范性文件違反本規(guī)定第六條第一款、第七條的，市政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)提出撤銷或者改正的意見，區(qū)、縣級市人民政府對市政府法制機(jī)構(gòu)撤銷或者改正的意見有異議的，可提請市人民政府協(xié)調(diào)解決。第六章 監(jiān)督

第三十九條 市政府法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對市政府部門和區(qū)、縣級市政府行政規(guī)范性文件的制定和管理情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

區(qū)、縣級市政府法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對本級政府部門、街道辦事處及鎮(zhèn)政府行政規(guī)范性文件的制定和管理情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

部門的法制機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)對本部門的行政規(guī)范性文件的制定和管理情況進(jìn)行監(jiān)督檢查。

第四十條 政府法制機(jī)構(gòu)對行政規(guī)范性文件的制定和管理情況進(jìn)行監(jiān)督檢查，根據(jù)不同情況作出如下處理：

(一)對未經(jīng)政府法制機(jī)構(gòu)審查而印發(fā)、發(fā)布的部門規(guī)范性文

件，政府法制機(jī)構(gòu)可以宣布該文件無效；

(二)對未經(jīng)備案的或者違反本規(guī)定制定的區(qū)、縣級市政府規(guī)范性文件，市政府法制機(jī)構(gòu)可以向市人民政府提出撤銷或改正的建議；

(三)違反本規(guī)定制定行政規(guī)范性文件，情節(jié)嚴(yán)重，產(chǎn)生嚴(yán)重不良后果和負(fù)面影響的，政府法制機(jī)構(gòu)可以提請監(jiān)察機(jī)關(guān)等有關(guān)部門依法追究其主要負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人員的行政責(zé)任；

(四)不依照本規(guī)定送審或者備案、發(fā)布行政規(guī)范性文件的，政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求改正；拒不改正的，通報批評，并可以提請監(jiān)察機(jī)關(guān)等有關(guān)部門依法追究其主要負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人員的行政責(zé)任。

第四十一條 公民、法人或者其他組織可以向政府法制機(jī)構(gòu)或有關(guān)部門提出制定行政規(guī)范性文件的建議，收到建議的政府法制機(jī)構(gòu)或部門應(yīng)當(dāng)對制定行政規(guī)范性文件的必要性、可行性進(jìn)行研究論證，并答復(fù)提出制定建議的公民、法人或其他組織。

公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政規(guī)范性文件不符合本規(guī)定的，可以向政府法制機(jī)構(gòu)提出審查的建議。政府法制機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查，并答復(fù)提出審查建議的公民、法人或其他組織。

第四十二條 政府法制機(jī)構(gòu)不履行行政規(guī)范性文件審查職責(zé)，產(chǎn)生嚴(yán)重社會后果的，由監(jiān)察機(jī)關(guān)追究其主要負(fù)責(zé)人和直接責(zé)任人員的行政責(zé)任。第七章 附則

第四十三條 街道辦事處、鎮(zhèn)人民政府的行政規(guī)范性文件管理參照本規(guī)定執(zhí)行。

第四十四條 本規(guī)定自公布之日起施行。

主題詞：司法法制行政 命令

廣州市人民政府辦公廳秘書處2011年1月28日印發(fā)