第一篇：國(guó)際商法論文 喬博

南京信息職業(yè)技術(shù)學(xué)院 2011-2012學(xué)年第一學(xué)期

《國(guó)際商法》 期末考試論文

姓名 石曉瑋 學(xué)號(hào) 32 專(zhuān)業(yè) 應(yīng)用英語(yǔ)（國(guó)際商務(wù)）班級(jí) 80913H 題目 談?wù)剬?duì)我國(guó)合同法基本原則的理解和運(yùn)用 評(píng)閱成績(jī)

談?wù)剬?duì)我國(guó)合同法基本原則的理解和運(yùn)用

摘要：合同法的基本原則，是指對(duì)《合同法》的調(diào)整對(duì)象即合同關(guān)系的本質(zhì)和規(guī)律，以及立法者(統(tǒng)治階級(jí))在此領(lǐng)域所行政策進(jìn)行集中反映，因而有貫徹合同法始終的效力的根本原理與準(zhǔn)則。那么，哪些法律原理與準(zhǔn)則才是我國(guó)合同法的基本原則?關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，《合同法》作出了明確的規(guī)定，這即是該法第3至第8條。這六條被認(rèn)為是平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用、守法及遵守社會(huì)公德與公益、依法成立的合同對(duì)當(dāng)事人有法律約束力六條原則。

關(guān)鍵詞：合同法 基本原則 合同公平

誠(chéng)實(shí)信用

公序良俗

Talk about China's contract law basic principle understanding

and Application Abstract: The basic principles of contract law, refers to the“ contract law” the contract between the essence and the law, as well as legislators(ruling class)in this policy are reflected, thus implementing the contract law has the effectiveness of the basic principle and criterion.So, what the law and principle is the basic principle of the contract law of our country? On this issue,“ contract law” made specific provision, this is the law of third to eighth.These six are considered equal, freewill, fair, honest credence, abide by the law and abide by social morality and public interest, according to the establishment of the contract the parties are legally binding six principles.Keywords:Contract Law Basic principle Contract justice Honesty and credit Public order and good customs

目錄

一、引言............................................................5

二、合同法的基本原則的內(nèi)容概述......................................5

三、對(duì)我國(guó)合同法基本原則的功能......................................5(一)、合同法基本原則的法律功能....................................6

1、起著立法準(zhǔn)則的作用...........................................6

2、有行為準(zhǔn)則功能...............................................6

3、有審判準(zhǔn)則的功能.............................................6(二)合同法基本原則的經(jīng)濟(jì)功能......................................7

1、衡平合同各方當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益...............7

2、保證交易安全，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序...................................7

3、降低交易費(fèi)用，提高經(jīng)濟(jì)效益...................................8(三)合同法基本原則的道德功能......................................8

四、兩類(lèi)基本原則之聯(lián)系及此種聯(lián)系對(duì)各原則局限性之克服................8 結(jié)論................................................................9 參考文獻(xiàn)............................................................9

一、引言

合同法的基本原則，是制定和執(zhí)行合同法的總的指導(dǎo)思想，是合同法的靈魂。合同法的基本原則，是區(qū)別其他法律的標(biāo)志，集中體現(xiàn)合同法的基本特征。如果把合同法比做建設(shè)物，那么，合同法的基本原則不是棟梁，更不是磚瓦，而是和棟梁、磚瓦有機(jī)結(jié)合的體現(xiàn)該幢建筑物的風(fēng)格。

二、合同法的基本原則的內(nèi)容概述

合同自由(契約自由)原則一直都是各國(guó)民法的基本原則，因?yàn)楹贤杂膳c合同關(guān)系有直接的聯(lián)系，所以更應(yīng)是合同法的基本原則。合同自由的內(nèi)涵是豐富的，包括是否訂立合同權(quán)、自主選擇合同相對(duì)人權(quán)、合同內(nèi)容合意確定權(quán)、合同變更解除或終止權(quán)、合同方式確立權(quán)，直至涉外合同中法律適用選擇權(quán)等。并且合同效力會(huì)因有違合同自由而受到合同無(wú)效等制度之矯正。故爾，合同自由應(yīng)是合同法當(dāng)然的基本原則。我國(guó)《合同法》第4條規(guī)定:“當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。”據(jù)此規(guī)定，合同自由原則便成了合同自愿原則了。再則，自愿原則也沒(méi)有自由原則深刻。自愿原則就不包括自由原則的實(shí)質(zhì)精神—當(dāng)事人合同意即可產(chǎn)生相當(dāng)法律效力的私法自治思想。再次，我國(guó)目前合同自由觀念并未得到很好的確立，非法干預(yù)合同，尤其是非法行政干預(yù)社會(huì)實(shí)際生活中并不鮮見(jiàn)，即合同自由原則在實(shí)際實(shí)施中很是不足。故，從提高合同自由意識(shí)上考慮，也以合同自由為稱(chēng)為好。質(zhì)言之，以合同自由稱(chēng)呼此項(xiàng)原則更合理。

三、對(duì)我國(guó)合同法基本原則的功能

法的功能，是以法為客體來(lái)評(píng)介其對(duì)個(gè)人及社會(huì)的有益性和理想追求，是以法的功能與作用為基礎(chǔ)的理論概括和客觀評(píng)價(jià)。由此展開(kāi)，立足于合同領(lǐng)域本身，以合同法基本原則的功能與作用論，合同法基本原則在三個(gè)方面有比較突出的功能:法律上、經(jīng)濟(jì)上和道德上。(一)、合同法基本原則的法律功能

合同法基本原則是效力貫徹始終的根本法律準(zhǔn)則，自然有法律上的重要功能。一般說(shuō)來(lái)，在法律上，它們具有三個(gè)方面的功能。

1、起著立法準(zhǔn)則的作用

這首先來(lái)自于基本原則的效力貫徹始終性。因?yàn)檎亢贤ǘ际窃谒鼈兊闹笇?dǎo)下制定的，任何合同法具體規(guī)范都不應(yīng)與這四項(xiàng)原則相背離。其次，它還表現(xiàn)在合同法的一些具體原則或制度的設(shè)立上。第三，它們是合同法法律解釋的指導(dǎo)原則。因?yàn)楹贤ɑ驹瓌t是效力上位階的法律規(guī)范，又是法律意圖的體現(xiàn)，所以，當(dāng)效力下位階的合同法具體規(guī)范規(guī)定不明確或與基本原則相沖突時(shí)，須以基本原則為指導(dǎo)而解釋之。

2、有行為準(zhǔn)則功能

法的一個(gè)重要特征即是可預(yù)見(jiàn)性及由此而來(lái)的指引功能，它規(guī)范指引著人們的行為，使人們?cè)诜傻姆秶鷥?nèi)行為并可對(duì)自己的行為作出正確的法律評(píng)價(jià)。合同法的具體規(guī)范有直接的可操作性和具體性，因此，合同當(dāng)事人首先應(yīng)以這些具體規(guī)范為自己的行為準(zhǔn)則。這時(shí)，《合同法》基本原則就起著抽象行為準(zhǔn)則的作用。質(zhì)言之，對(duì)于合同當(dāng)事人，基本原則作為合同法規(guī)范的本源，可以幫助其正確地理解具體規(guī)范的立法意圖，從而更好地規(guī)范自己的行為。

3、有審判準(zhǔn)則的功能

法律具體規(guī)范在審判時(shí)即成為審判規(guī)范。但是，任何部門(mén)法的規(guī)定都不是詳盡無(wú)遺的。這就會(huì)出現(xiàn)因合同法具體規(guī)范未作規(guī)定的合同關(guān)系的問(wèn)題而發(fā)生訴訟的情況。在這種情況下，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)就須借助于合同法的上述原則以作出公正裁判。在這個(gè)意義上，合同法基本原則有直接適用性，即對(duì)法律漏洞有補(bǔ)充功能。另外，法律總是滯后于現(xiàn)實(shí)的，于是就可能出現(xiàn)這種情況:依據(jù)法律具體規(guī)范而作出的裁判有違法律正義。在這種情況下，法官或仲裁員應(yīng)依據(jù)合同法墓本原則而不是具體規(guī)范裁判。這不僅是為了保持法律正義，維護(hù)社會(huì)公正，還因?yàn)楹贤ɑ驹瓌t的法律效力高于具體規(guī)范有人認(rèn)為這種情況下，應(yīng)適用具體規(guī)范以維護(hù)法律的權(quán)威性并防止“向一般條款逃逸”。這種觀點(diǎn)值得商榷。在這種情況下，基本原則不僅是審判規(guī)則，也不僅是賦予法官或仲裁員自由裁量權(quán)，更重要的是起著克服成文法局限性的巨大作用。

(二)合同法基本原則的經(jīng)濟(jì)功能

1、衡平合同各方當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益

人們訂立合同的目的在于獲取利益，而且都盡力獲取最大化的利益，所以，不可避免地合同當(dāng)事人在合同利益的分配上發(fā)生矛盾。要解決這些矛盾，僅依靠合同法的具體規(guī)定是不足為用的，這就需要合同當(dāng)事人遵從合同法基本原則。公序良俗主要調(diào)節(jié)合同當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益公平:一旦合同危及社會(huì)利益，將被視為無(wú)效或受相應(yīng)矯正。另外據(jù)合同法第1}7條，合同管理機(jī)關(guān)還可依法對(duì)合同進(jìn)行行政監(jiān)管，以求防患于未然?？梢?jiàn)，合同法基本原則對(duì)利益衡平的保障是多角度的、真實(shí)可行的。

2、保證交易安全，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序

合同法是調(diào)整以交易為主要內(nèi)容的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律?！逗贤ā返?條即宣示其立法目的是“保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序”。經(jīng)濟(jì)秩序以交易安全為基礎(chǔ)，所以，交易安全也是《合同法》的經(jīng)濟(jì)功能目標(biāo)。作為《合同法》的靈魂與統(tǒng)率的《合同法》四項(xiàng)基本原則，自然更是如此。合同自由原則要求合法的私法自治，排除非法干預(yù)，從而為交易安全與經(jīng)濟(jì)秩序提供良的外部環(huán)境誠(chéng)實(shí)信用原則要求人們以善而誠(chéng)的心理態(tài)度去對(duì)待合同、履行合同，從而為合同當(dāng)事人提供了一個(gè)交易上的心理安全。合同公平原則是交易安全的最本質(zhì)保障。公序良俗原則則是從社會(huì)公益與公德的角度要求合同當(dāng)事人顧及社會(huì)公平，從而在社會(huì)范圍內(nèi)保障交易安全。整個(gè)社會(huì)與個(gè)體相協(xié)調(diào)的交易安全確立了，得到了保障，社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序也就建立了。而一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序又為交易安全提供了保障。

3、降低交易費(fèi)用，提高經(jīng)濟(jì)效益

這項(xiàng)功能是上兩項(xiàng)的引申與發(fā)展。在交易安全得到了保障，社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序得到了確立，并且，合同當(dāng)事人能切實(shí)獲取公平利益的情況，合同交易活動(dòng)的規(guī)則性、連續(xù)性與穩(wěn)定性得到了滿足。于是，交易費(fèi)用自然會(huì)降低，交易效益—擴(kuò)而言之即經(jīng)濟(jì)效益也就相反相成地得以提高:所以，應(yīng)該認(rèn)為，《合同法》基本原則是具有降低交易費(fèi)用，提高經(jīng)濟(jì)效益的功能，其實(shí)也就是《合同法》基本原則法律經(jīng)濟(jì)效益的體現(xiàn)。

(三)合同法基本原則的道德功能

法律與道德有密不可分的聯(lián)系?！逗贤ā坊驹瓌t自然也會(huì)反映道德要求。

自由本是一種思想意識(shí)解放運(yùn)動(dòng)的結(jié)果，隨其發(fā)展，它使人們擺脫身份限制，轉(zhuǎn)而讓人們與社會(huì)尊重個(gè)人人格與尊嚴(yán)。合同自由原則即是由此而要求排除任何單位與個(gè)人的非法干預(yù)，養(yǎng)成一種相互尊重、互不非法干涉的良好社會(huì)氛圍，從而發(fā)展社會(huì)公德，維護(hù)社會(huì)公益。

四、兩類(lèi)基本原則之聯(lián)系及此種聯(lián)系對(duì)各原則局限性之克服

由上面的論述我們可以看出，《合同法》的基本原則是可以分成兩類(lèi)的:一類(lèi)主要是針對(duì)合同當(dāng)事人，以個(gè)人利益為出發(fā)點(diǎn)，那就是合同自由與合同公平兩項(xiàng)原則，我們可以將之稱(chēng)為個(gè)人本位的合同法基本原則。另一類(lèi)主要是從社會(huì)公共利益與社會(huì)秩序的保持與維護(hù)來(lái)規(guī)范合同當(dāng)事人的合同行為，那就是誠(chéng)實(shí)信用原則與公序良俗原則。

“客觀的被決定了的利益是人類(lèi)一切活動(dòng)的推動(dòng)力?！焙贤杂膳c合同公平原則即是基于這種認(rèn)識(shí)而設(shè)立的。但對(duì)利益最大化的追求常會(huì)使人們作出一些不合合同公平原則而損害他人利益的行為，即人們會(huì)濫用合同自由的權(quán)利，或利用事實(shí)上不平等的地位訂立不合社會(huì)正義的合同。由此便容易引發(fā)殘酷的爾虞我詐的不正當(dāng)?shù)母?jìng)爭(zhēng)、濫用權(quán)利(如相互勾結(jié)損害社會(huì)公益或他人合法權(quán)益)等市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的負(fù)面現(xiàn)象。而且，合同當(dāng)事人作出如此行為時(shí)，常以其間的利益公平為借口，以其間的利益衡平破壞社會(huì)公平。這樣自然會(huì)導(dǎo)致市場(chǎng)的無(wú)序經(jīng)濟(jì)的無(wú)序，交易失去安全。自由競(jìng)爭(zhēng)階段的資本主義經(jīng)濟(jì)即是明證。這就需要社會(huì)本位的法律原則來(lái)調(diào)整，起一種潤(rùn)滑作用，使合同當(dāng)事人訂立的有損社會(huì)公平的合同的效力受到法律的調(diào)整，或無(wú)效，或變更，或撤肖，從而恢復(fù)社會(huì)公平，矯正正義。

結(jié)論

合同法的基本原則是合同法的綱領(lǐng)，它的作用不僅表現(xiàn)在某一章節(jié)、某一制度，而貫穿整部合同法。合同法的基本原則有二大作用，其一是指導(dǎo)作用。合同法的基本原則指導(dǎo)立法工作者如何制訂各項(xiàng)規(guī)定，對(duì)審判人員如何適用合同法也起著指導(dǎo)作用?；驹瓌t是正確理解具體條文的關(guān)鍵。基本原則的第二個(gè)作用是補(bǔ)充作用。對(duì)合同法的某個(gè)問(wèn)題，法律缺乏具體規(guī)定時(shí)，當(dāng)事人可以根據(jù)基本原則來(lái)確定，審判機(jī)關(guān)可以根據(jù)基本原則解決糾紛。

參考文獻(xiàn)

1、新中國(guó)合同法的制定與完善之 2008

2、從《合同法》的基本原則談合同管理法制與社會(huì)2009(28)

5、合同法基本原則的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析-孝感學(xué)院學(xué)報(bào)2009,29(5)

6、論誠(chéng)實(shí)信用原則——以合同法為中心 2006

第二篇：?jiǎn)滩┑膰?guó)際商法論文

南京信息職業(yè)技術(shù)學(xué)院 2011-2012學(xué)年第一學(xué)期

《國(guó)際商法》 期末考試論文

姓名 喬博 學(xué)號(hào) 30 專(zhuān)業(yè) 應(yīng)用英語(yǔ)（國(guó)際商務(wù)）班級(jí) 80913H 題目 談?wù)剬?duì)我國(guó)合同法基本原則的理解和運(yùn)用 評(píng)閱成績(jī)

談?wù)剬?duì)我國(guó)合同法基本原則的理解和運(yùn)用

摘要：合同法基本原則的確立，對(duì)合同法立法、執(zhí)法、司法及其研究都有重要意義。如此，將什么原則確立為合同法基本原則本身即成了一個(gè)重要的問(wèn)題。從我國(guó)合同法的規(guī)定以及市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求來(lái)看，合同自由、誠(chéng)實(shí)信用、鼓勵(lì)交易應(yīng)是我國(guó)合同法的基本原則，該三原則構(gòu)成一個(gè)有機(jī)的整體

關(guān)鍵詞：合同法

基本原則合同自由誠(chéng)實(shí)信用鼓勵(lì)交易

Talk about China's contract law basic principle understanding

and Application Abstract: The establishment of the basic principles of the contract law, the contract law of the legislation and enforcement, judicial and its research has important significance.So, what will be established as the basic principle of the contract law principle is itself into an important problem.From our contract law and the inherent requirement of the market economy to see, contract freedom, honesty and credit, encourage trade in our country should be the basic principles of the contract law, the three principles constitute an organic whole

Keywords:Contract Law

Basic principle

freedom of comtract Honesty and credit Encourage trade

目錄

一、引言...........................................................5

二、合同法基本原則的概念及內(nèi)涵.....................................5

三、對(duì)我國(guó)合同法基本原則的功能.....................................5(一)、合同法基本原則的法律功能....................................5

1、起著立法準(zhǔn)則的作用...........................................6

2、有行為準(zhǔn)則功能...............................................6

3、有審判準(zhǔn)則的功能.............................................6(二)合同法基本原則的經(jīng)濟(jì)功能......................................7

1、衡平合同各方當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益...............7

2、保證交易安全，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序...................................7

3、降低交易費(fèi)用，提高經(jīng)濟(jì)效益...................................8(三)合同法基本原則的道德功能......................................8

四、合同法基本原則的確立............................................9

1、合同自由是前提...............................................5

2、誠(chéng)實(shí)信用矯正合同自由.........................................9

3、鼓勵(lì)交易是目的...............................................9 結(jié)論................................................................9 參考文獻(xiàn)...........................................................10

一、引言

合同法的基本原則，是制定和執(zhí)行合同法的總的指導(dǎo)思想，是合同法的靈魂。合同法的基本原則，是區(qū)別其他法律的標(biāo)志，集中體現(xiàn)合同法的基本特征。如果把合同法比做建設(shè)物，那么，合同法的基本原則不是棟梁，更不是磚瓦，而是和棟梁、磚瓦有機(jī)結(jié)合的體現(xiàn)該幢建筑物的風(fēng)格。

二、合同法基本原則的概念及內(nèi)涵

法律原則指包括立法、司法、執(zhí)法和守法在內(nèi)的整個(gè)法制活動(dòng)的總的指導(dǎo)思想和根本法律準(zhǔn)則。它是儲(chǔ)存于法律規(guī)定中的價(jià)值準(zhǔn)則，不是法律規(guī)定本身，不直接涵攝案件事實(shí)，須被法律規(guī)定或法條承載。但這種承載并非明白無(wú)誤地直接宣示。直接宣示只是部份法律原則的確定方式，但多數(shù)法律原則必須從法律規(guī)定中借助整體類(lèi)推或回歸立法理由的辦法推求出來(lái)。

那些貫穿于某一類(lèi)法中的最高層次的共同性?xún)r(jià)值準(zhǔn)則，可稱(chēng)為該類(lèi)法律的基本原則。具體到合同法的基本原則，是指貫穿于整個(gè)合同法制度和規(guī)范中的價(jià)值準(zhǔn)則，是合同法的主旨和基本精神的集中體現(xiàn)，是制定、解釋、執(zhí)行和研究合同法的出發(fā)點(diǎn)。

三、對(duì)我國(guó)合同法基本原則的功能

法的功能，是以法為客體來(lái)評(píng)介其對(duì)個(gè)人及社會(huì)的有益性和理想追求，是以法的功能與作用為基礎(chǔ)的理論概括和客觀評(píng)價(jià)。由此展開(kāi)，立足于合同領(lǐng)域本身，以合同法基本原則的功能與作用論，合同法基本原則在三個(gè)方面有比較突出的功能:法律上、經(jīng)濟(jì)上和道德上。

(一)、合同法基本原則的法律功能

合同法基本原則是效力貫徹始終的根本法律準(zhǔn)則，自然有法律上的重要功能。一般說(shuō)來(lái)，在法律上，它們具有三個(gè)方面的功能。

1、起著立法準(zhǔn)則的作用

這首先來(lái)自于基本原則的效力貫徹始終性。因?yàn)檎亢贤ǘ际窃谒鼈兊闹笇?dǎo)下制定的，任何合同法具體規(guī)范都不應(yīng)與這四項(xiàng)原則相背離。其次，它還表現(xiàn)在合同法的一些具體原則或制度的設(shè)立上。第三，它們是合同法法律解釋的指導(dǎo)原則。因?yàn)楹贤ɑ驹瓌t是效力上位階的法律規(guī)范，又是法律意圖的體現(xiàn)，所以，當(dāng)效力下位階的合同法具體規(guī)范規(guī)定不明確或與基本原則相沖突時(shí)，須以基本原則為指導(dǎo)而解釋之。

2、有行為準(zhǔn)則功能

法的一個(gè)重要特征即是可預(yù)見(jiàn)性及由此而來(lái)的指引功能，它規(guī)范指引著人們的行為，使人們?cè)诜傻姆秶鷥?nèi)行為并可對(duì)自己的行為作出正確的法律評(píng)價(jià)。合同法的具體規(guī)范有直接的可操作性和具體性，因此，合同當(dāng)事人首先應(yīng)以這些具體規(guī)范為自己的行為準(zhǔn)則。這時(shí)，《合同法》基本原則就起著抽象行為準(zhǔn)則的作用。質(zhì)言之，對(duì)于合同當(dāng)事人，基本原則作為合同法規(guī)范的本源，可以幫助其正確地理解具體規(guī)范的立法意圖，從而更好地規(guī)范自己的行為。

3、有審判準(zhǔn)則的功能

法律具體規(guī)范在審判時(shí)即成為審判規(guī)范。但是，任何部門(mén)法的規(guī)定都不是詳盡無(wú)遺的。這就會(huì)出現(xiàn)因合同法具體規(guī)范未作規(guī)定的合同關(guān)系的問(wèn)題而發(fā)生訴訟的情況。在這種情況下，人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)就須借助于合同法的上述原則以作出公正裁判。在這個(gè)意義上，合同法基本原則有直接適用性，即對(duì)法律漏洞有補(bǔ)充功能。另外，法律總是滯后于現(xiàn)實(shí)的，于是就可能出現(xiàn)這種情況:依據(jù)法律具體規(guī)范而作出的裁判有違法律正義。在這種情況下，法官或仲裁員應(yīng)依據(jù)合同法墓本原則而不是具體規(guī)范裁判。這不僅是為了保持法律正義，維護(hù)社會(huì)公正，還因?yàn)楹贤ɑ驹瓌t的法律效力高于具體規(guī)范有人認(rèn)為這種情況下，應(yīng)適用具體規(guī)范以維護(hù)法律的權(quán)威性并防止“向一般條款逃逸”。這種觀點(diǎn)值得商榷。在這種情況下，基本原則不僅是審判規(guī)則，也不僅是賦予法官或仲裁員自由裁量權(quán)，更重要的是起著克服成文法局限性的巨大作用。

(二)合同法基本原則的經(jīng)濟(jì)功能

1、衡平合同各方當(dāng)事人之間及當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益

人們訂立合同的目的在于獲取利益，而且都盡力獲取最大化的利益，所以，不可避免地合同當(dāng)事人在合同利益的分配上發(fā)生矛盾。要解決這些矛盾，僅依靠合同法的具體規(guī)定是不足為用的，這就需要合同當(dāng)事人遵從合同法基本原則。公序良俗主要調(diào)節(jié)合同當(dāng)事人與社會(huì)之間的利益公平:一旦合同危及社會(huì)利益，將被視為無(wú)效或受相應(yīng)矯正。另外據(jù)合同法第1}7條，合同管理機(jī)關(guān)還可依法對(duì)合同進(jìn)行行政監(jiān)管，以求防患于未然。可見(jiàn)，合同法基本原則對(duì)利益衡平的保障是多角度的、真實(shí)可行的。

2、保證交易安全，維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序

合同法是調(diào)整以交易為主要內(nèi)容的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的法律?！逗贤ā返?條即宣示其立法目的是“保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益，維護(hù)社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序”。經(jīng)濟(jì)秩序以交易安全為基礎(chǔ)，所以，交易安全也是《合同法》的經(jīng)濟(jì)功能目標(biāo)。作為《合同法》的靈魂與統(tǒng)率的《合同法》四項(xiàng)基本原則，自然更是如此。合同自由原則要求合法的私法自治，排除非法干預(yù)，從而為交易安全與經(jīng)濟(jì)秩序提供良的外部環(huán)境誠(chéng)實(shí)信用原則要求人們以善而誠(chéng)的心理態(tài)度去對(duì)待合同、履行合同，從而為合同當(dāng)事人提供了一個(gè)交易上的心理安全。合同公平原則是交易安全的最本質(zhì)保障。公序良俗原則則是從社會(huì)公益與公德的角度要求合同當(dāng)事人顧及社會(huì)公平，從而在社會(huì)范圍內(nèi)保障交易安全。整個(gè)社會(huì)與個(gè)體相協(xié)調(diào)的交易安全確立了，得到了保障，社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序也就建立了。而一定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序又為交易安全提供了保障。

3、降低交易費(fèi)用，提高經(jīng)濟(jì)效益

這項(xiàng)功能是上兩項(xiàng)的引申與發(fā)展。在交易安全得到了保障，社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序得到了確立，并且，合同當(dāng)事人能切實(shí)獲取公平利益的情況，合同交易活動(dòng)的規(guī)則性、連續(xù)性與穩(wěn)定性得到了滿足。于是，交易費(fèi)用自然會(huì)降低，交易效益—擴(kuò)而言之即經(jīng)濟(jì)效益也就相反相成地得以提高:所以，應(yīng)該認(rèn)為，《合同法》基本原則是具有降低交易費(fèi)用，提高經(jīng)濟(jì)效益的功能，其實(shí)也就是《合同法》基本原則法律經(jīng)濟(jì)效益的體現(xiàn)。

(三)合同法基本原則的道德功能

法律與道德有密不可分的聯(lián)系?！逗贤ā坊驹瓌t自然也會(huì)反映道德要求。

自由本是一種思想意識(shí)解放運(yùn)動(dòng)的結(jié)果，隨其發(fā)展，它使人們擺脫身份限制，轉(zhuǎn)而讓人們與社會(huì)尊重個(gè)人人格與尊嚴(yán)。合同自由原則即是由此而要求排除任何單位與個(gè)人的非法干預(yù)，養(yǎng)成一種相互尊重、互不非法干涉的良好社會(huì)氛圍，從而發(fā)展社會(huì)公德，維護(hù)社會(huì)公益。

四、合同法基本原則的確立

合同法基本原則既然是合同法的最高層次的價(jià)值準(zhǔn)則，就應(yīng)該能與整個(gè)合同法的內(nèi)容和功能結(jié)合起來(lái)，既要適用于整個(gè)合同法規(guī)范，又能體現(xiàn)出合同法的基本價(jià)值；既不能將其他法律、特別是其上位法民法的基本原則當(dāng)作合同法的基本原則，那樣便體現(xiàn)不出其特殊性，同時(shí)，也不能將適用于某一合同制度的具體法律原則作為合同法的基本原則，如此便喪失了其價(jià)值承載功能。

為此，我認(rèn)為，合同法的基本原則應(yīng)為合同自由原則、誠(chéng)實(shí)信用原則和鼓勵(lì)交易原則。

三、基本原則之間的關(guān)系

（一）合同自由是前提

合同既是當(dāng)事人意思一致的結(jié)果，這種意思的表示就必須是自由的，不受非法干涉與強(qiáng)制的，才能體現(xiàn)主體的真實(shí)意思，才符合正義的要求。合同是當(dāng)事人之間的法律，當(dāng)事人須受自己意思表示的約束，如果這種意思表示不自由，將導(dǎo)致非正義的發(fā)生。

（二）誠(chéng)實(shí)信用矯正合同自由

資本主義發(fā)展到現(xiàn)代，人類(lèi)經(jīng)濟(jì)生活發(fā)生了深刻變化，原先完全競(jìng)爭(zhēng)的自由市場(chǎng)不復(fù)存在。隨著壟斷的出現(xiàn)，勞動(dòng)者與雇主、大企業(yè)與消費(fèi)者、出租者與租借者之間地位的不對(duì)等日益明顯，彼此之間的矛盾開(kāi)始激化；反映在民法領(lǐng)域，傳統(tǒng)民法所推崇的合同自由原則受到懷疑。對(duì)合同正義的追求，成了現(xiàn)代合同法矯正合同自由的一把銳利武器，這種矯正主要體現(xiàn)在誠(chéng)實(shí)信用原則的確立。合同自由原則以個(gè)人為本位，誠(chéng)實(shí)信用原則則以社會(huì)為本位。誠(chéng)實(shí)信用原則就是要求民事主體在民事活動(dòng)中維持雙方的利益均衡，以及當(dāng)事人利益與社會(huì)利益平衡的立法者意志，其有效彌補(bǔ)了合同自由對(duì)合同正義背離的不足。

（三）鼓勵(lì)交易是目的

法是一定經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)的反映，它必須為其所賴(lài)以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)。合同法是規(guī)制市場(chǎng)交易的基本法，交易的繁榮是市場(chǎng)繁榮的體現(xiàn)，鼓勵(lì)交易是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的必然要求。為此，也要求合同法以鼓勵(lì)交易為目的。合同自由是為了創(chuàng)造更多的交易機(jī)會(huì)，使更多的交易能夠成功；誠(chéng)實(shí)信用在一定程度上也保證了市場(chǎng)主體交易機(jī)會(huì)的獲得，并同時(shí)保證了交易的公平，公平的實(shí)現(xiàn)會(huì)激勵(lì)人們進(jìn)行更多的交易，從而同樣起到了鼓勵(lì)交易的目的

結(jié)論

合同法的基本原則是合同法的綱領(lǐng)，它的作用不僅表現(xiàn)在某一章節(jié)、某一制度，而貫穿整部合同法。合同法的基本原則有二大作用，其一是指導(dǎo)作用。合同法的基本原則指導(dǎo)立法工作者如何制訂各項(xiàng)規(guī)定，對(duì)審判人員如何適用合同法也起著指導(dǎo)作用。基本原則是正確理解具體條文的關(guān)鍵?；驹瓌t的第二個(gè)作用是補(bǔ)充作用。對(duì)合同法的某個(gè)問(wèn)題，法律缺乏具體規(guī)定時(shí)，當(dāng)事人可以根據(jù)基本原則來(lái)確定，審判機(jī)關(guān)可以根據(jù)基本原則解決糾紛。

參考文獻(xiàn)

1、從《合同法》的基本原則談合同自由及對(duì)合同自由的限制商場(chǎng)現(xiàn)代化2008(23)

3、格式合同與合同法基本原則的沖突與協(xié)調(diào) 第六屆中國(guó)律師論壇2006

4、王利明 主編《民法》，中國(guó)人民大學(xué)出版社2000年6月第1版

5、合同法基本原則的經(jīng)濟(jì)學(xué)分析-孝感學(xué)院學(xué)報(bào)2009,29(5)

6、論誠(chéng)實(shí)信用原則——以合同法為中心 2006

7、龍衛(wèi)球 著《民法總論》，中國(guó)法制出版社2002年12月第2版

8、李永軍 著《合同法》，法律出版社，2005年7月第2版

9、王利明、崔建遠(yuǎn) 著《合同法新論—總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年3月修訂版

10、彭萬(wàn)林 主編《民法學(xué)》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年8月第2次修訂版

第三篇：國(guó)際商法論文.

國(guó)際恐怖主義犯罪及其刑事責(zé)任

摘要：

恐怖主義犯罪是一種嚴(yán)重的違反人道與人性的刑事犯罪，而以涉外因素為特征，跨越多個(gè)國(guó)家和地區(qū)，引起世界性的關(guān)注與恐慌的國(guó)際恐怖主義犯罪更具有遠(yuǎn)遠(yuǎn)超越于一般國(guó)內(nèi)恐怖罪行的危害性。目前，打擊恐怖主義已經(jīng)成為各國(guó)在維護(hù)國(guó)家安全方面的首要任務(wù)。盡管?chē)?guó)際社會(huì)對(duì)國(guó)際恐怖主義犯罪的關(guān)注程度在逐步提高，世界各國(guó)也在積極謀求共同防御、打擊國(guó)際恐怖主義犯罪的合作，但由于缺乏統(tǒng)一的關(guān)于國(guó)際恐怖主義犯罪基本內(nèi)容的理解，打擊恐怖主義的措施難以發(fā)揮其效力。隨著國(guó)際恐怖犯罪在世界范圍內(nèi)愈演愈烈，規(guī)模及破壞力日益擴(kuò)大，其嚴(yán)重危及世界和平與安全的本質(zhì)使世界上大部分國(guó)家開(kāi)始共同尋求一致的解決之道。在這種情況下，要控制日益國(guó)際化、激烈化的恐怖主義事件，就必須從國(guó)際刑法的角度，針對(duì)國(guó)際恐怖主義犯罪進(jìn)行系統(tǒng)的分析與探討。

關(guān)鍵詞：國(guó)際恐怖主義犯罪，國(guó)際刑事責(zé)任，恐怖組織，責(zé)任承擔(dān)方式。正文：

進(jìn)入新千年以來(lái)，世界各地所發(fā)生的反人性、人道主義的恐怖事件更加頻繁，并且在其劇烈及殘酷程度上，已達(dá)到相當(dāng)高的峰值。僅以亞太地區(qū)為例，2000年至2001，就爆發(fā)過(guò)數(shù)十次恐怖主義劫持人質(zhì)事件。例如緬甸武裝分子扣留泰國(guó)醫(yī)院人質(zhì)；馬來(lái)西亞海盜在馬來(lái)西亞西部的西巴丹島劫持20名游客作為人質(zhì)，勒索巨額贖金；阿富汗客機(jī)上73名乘客被劫持到英國(guó)；菲律賓反政府武裝扣留兩批人質(zhì)，以此向政府討價(jià)還價(jià)；菲律賓反政府武裝劫持中國(guó)大陸人質(zhì)，勒索高額贖金，并造成兩名人質(zhì)死亡，等等。上述恐怖活動(dòng)一次又一次在世界上掀起軒然大波，引起國(guó)際社會(huì)的頻頻關(guān)注。

一、國(guó)際恐怖主義犯罪的犯罪構(gòu)成

（一）國(guó)際恐怖主義犯罪的主體要件 犯罪主體是指實(shí)施犯罪行為并且依法應(yīng)對(duì)自己所實(shí)施行為承擔(dān)刑事責(zé)任的人，在國(guó)際刑法中，由于英美法系與大陸法系將主體設(shè)定為承擔(dān)刑事責(zé)任的內(nèi)容，所以一般是在刑事責(zé)任之中考慮。國(guó)際恐怖主義犯罪的主體包括個(gè)人、組織團(tuán)體與國(guó)家，下面分別論述這三個(gè)方面。個(gè)人作為國(guó)際犯罪主體，一般而言不具有太大爭(zhēng)議?！皣?guó)際犯罪主體主要是個(gè)人，國(guó)際犯罪的刑事責(zé)任主要是個(gè)人責(zé)任。這種觀點(diǎn)，不僅源于現(xiàn)有國(guó)際刑法公約中規(guī)定的國(guó)際犯罪都是以個(gè)人的犯罪行為和個(gè)人的刑事責(zé)任為基礎(chǔ)，而且因?yàn)檫@一點(diǎn)在一系列官方和非官方的國(guó)際文獻(xiàn)中得到了充分的體現(xiàn)和反復(fù)強(qiáng)調(diào)?！睆膰?guó)際恐怖主義犯罪角度看，即指?jìng)€(gè)人能否認(rèn)識(shí)其行為具有恐怖主義的性質(zhì)，并判斷其行為的危害性質(zhì)。

除了個(gè)人而外，能承擔(dān)國(guó)際恐怖主義犯罪的刑事責(zé)任主體也包含團(tuán)體與組織。所謂團(tuán)體與組織，在《國(guó)際刑法典草案》中亦有規(guī)定：“團(tuán)體是指由一個(gè)以上的一致行動(dòng)以完成特定行為的人構(gòu)成的?！敝档米⒁獾氖?，在組織或團(tuán)體的犯罪之中，一般實(shí)行雙罰制，既不僅行為的個(gè)人要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，而且其相關(guān)的組織和個(gè)人都應(yīng)承擔(dān)其相應(yīng)的責(zé)任。

國(guó)家能否成為國(guó)際犯罪的主體，這個(gè)問(wèn)題至今尚存有爭(zhēng)議。

（二）國(guó)際恐怖主義犯罪的主觀要件

國(guó)際犯罪的主觀方面，是指國(guó)際犯罪的行為人對(duì)其所實(shí)施的犯罪行為所持的故意或過(guò)失的心理狀態(tài)。巴西奧尼在《國(guó)際刑法典草案》中規(guī)定了三種犯罪的主觀心態(tài)，分別為：蓄意、明知、輕率。這三種主觀心態(tài)的分類(lèi)是按照英美法系中主觀上的心理狀態(tài)劃分的，蓄意就是自覺(jué)希望實(shí)施某種特定行為或者自覺(jué)希望發(fā)生某種特定結(jié)果。明知，是指認(rèn)識(shí)到行為的性質(zhì)并且自覺(jué)去實(shí)施這種行為。輕率，就是已經(jīng)認(rèn)識(shí)到并且自覺(jué)地漠視法律禁止的結(jié)果可能發(fā)生的危險(xiǎn)，雖然主觀上對(duì)此結(jié)果持否定態(tài)度，但還是冒險(xiǎn)地實(shí)施了產(chǎn)生此結(jié)果的行為。由于“蓄意和明知，相當(dāng)于有些國(guó)家刑法中的希望故意與放任故意，因此可稱(chēng)作‘蓄意故意’和‘明知故意’，輕率和疏忽由于相當(dāng)于有些國(guó)家刑法中的有認(rèn)識(shí)過(guò)失和無(wú)認(rèn)識(shí)過(guò)失，因而也可以稱(chēng)為‘輕率過(guò)失’和‘疏忽過(guò)失’。”

（三）國(guó)際恐怖主義犯罪的客觀要件

國(guó)際犯罪的客觀方面是指國(guó)際刑法所規(guī)定的危害國(guó)際社會(huì)的行為，行為的危害結(jié)果等客觀事實(shí)。一般而言，國(guó)際犯罪的客觀要件包含有危害行為，行為的結(jié)果，行為的對(duì)象等。但是在各種不同的國(guó)際犯罪中，對(duì)客觀要件的要求是不相雷同的。有的國(guó)際犯罪要求行為、行為的危害結(jié)果及對(duì)象都確定，有的國(guó)際犯罪則只須具備行為要素即為構(gòu)成，而有的國(guó)際犯罪則以達(dá)到某種危險(xiǎn)程度作為構(gòu)成條件。國(guó)際恐怖主義犯罪中，由于各種罪的具體情況不同，因而對(duì)于行為的客觀要求也不同,但一般認(rèn)為主要是行為犯（包括危險(xiǎn)犯）而不是結(jié)果犯，即以完成一定的行為，或達(dá)到一種行為樣態(tài)作為犯罪成立的條件，而無(wú)須特定結(jié)果的出現(xiàn)。

（四）國(guó)際恐怖主義犯罪的客體要件

國(guó)際犯罪的客體是指受?chē)?guó)際犯罪行為所侵害，而為國(guó)際公約所保護(hù)的國(guó)際利益。在客體要件中，應(yīng)當(dāng)注意的為三個(gè)問(wèn)題。

1、客體的國(guó)際性。

2、客體的內(nèi)容是利益。

3、國(guó)際恐怖主義犯罪的客體是由國(guó)際公約調(diào)整和保護(hù)的。

二、國(guó)際恐怖主義的分類(lèi)

（一）海上恐怖主義犯罪

1、危害海上航行安全罪：是指故意使用暴力，暴力威脅或其他恐怖行動(dòng)，危害國(guó)際民用船舶航行安全，破壞海上航行秩序的行為。其涉及的區(qū)域包括所有在海上發(fā)生的，完全在海上實(shí)施的空對(duì)海、陸對(duì)海、海對(duì)陸、海對(duì)空等全方位范圍。目前此罪主要活動(dòng)集中于馬六甲海峽及東南亞海域，斯里蘭卡沿海地區(qū)，波斯灣，亞丁灣，索馬里沿海，里海及黑海地區(qū)。

2、危害大陸架固定平臺(tái)罪

1.危害大陸架固定平臺(tái)罪是指故意以武力或武力威脅或其他手段，破壞海上大陸架固定平臺(tái)安全，破壞海上秩序的行為。

（二）航空恐怖主義犯罪

1、劫持航空器罪。劫持航空器罪，一般是指藉暴力之威脅非法干涉、劫持或其他不正當(dāng)控制飛行中的航空器的行為，或正準(zhǔn)備犯此項(xiàng)行為。其中航空器一詞，專(zhuān)指民用的運(yùn)輸航空器，不包括軍事上的偵察機(jī)，轟炸機(jī)等作戰(zhàn)用的航空器及海關(guān)，警察值勤用的航空器。

該罪的主觀方面為故意，并且只能為直接故意，即行為人明知自己的行為會(huì)危及航空器的飛行安全而利用該危害性來(lái)劫持和控制航空器，以達(dá)到自己的目的，過(guò)失不能構(gòu)成本罪。

2、關(guān)于航空恐怖主義犯罪的三個(gè)公約

由于航空恐怖主義犯罪是危害極為嚴(yán)重的一種國(guó)際恐怖主義犯罪，因此有關(guān)這方面的國(guó)際公約也最為詳細(xì)。針對(duì)其中三個(gè)最有功效及代表性的國(guó)際公約：《東京公約》、《海牙公約》、《蒙特利爾公約》。

（三）侵犯基本人權(quán)的恐怖主義犯罪

1、劫持人質(zhì)罪?！秶?guó)際刑法典草案》中將劫持人質(zhì)罪定義為：任

何人違背另一人的意志故意和非法地劫持或扣押另一人，即構(gòu)成扣押人 質(zhì)罪。另外，劫持人質(zhì)罪犯罪具有跨國(guó)性，既可以是劫持一國(guó)以上的公民，也可以是該行為全部或部分地發(fā)生在一個(gè)以上國(guó)家。

2、對(duì)受?chē)?guó)際上保護(hù)人員使用暴力和暴力威脅罪。該罪在主觀上出于故意，并且應(yīng)為直接故意，有些學(xué)者認(rèn)為該行為可以由間接故意組成，即行為人明知自己的行為會(huì)產(chǎn)生侵害受?chē)?guó)際保護(hù)人員的人身或自由后果，卻仍然放任該后果發(fā)生。我們認(rèn)為此看法不妥。從該罪行為的方式及其直接性來(lái)看，實(shí)行該行為的主要方式為暴力，而一般人針對(duì)暴力行為后果都有明確的認(rèn)識(shí)，而且行為的性質(zhì)是積極的實(shí)行行為，實(shí)行了該行為，針對(duì)該事件而言，即應(yīng)構(gòu)成直接故意，過(guò)失不構(gòu)成本罪。

（四）信息恐怖主義犯罪

信息恐怖主義犯罪是伴隨著今年來(lái)日益全球化的信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行的恐怖主義行為，由于此類(lèi)恐怖行為屬于一種新興的犯罪方式，在其手段與形式上似乎不具備傳統(tǒng)恐怖罪行所具有的暴力或暴力威脅形式，因而被一些學(xué)者視為非恐怖犯罪，如有的學(xué)者認(rèn)為，不能將所有實(shí)施了威脅他人的行為從而達(dá)到其預(yù)期目的的行為都作為恐怖主義犯罪?？植赖脑庵皇侵赣捎谏艿酵{而引起的恐懼，如果對(duì)恐怖活動(dòng)的手段不予限制，則有將恐怖活動(dòng)擴(kuò)大化之虞。

三、國(guó)際恐怖主義犯罪的現(xiàn)狀分析

一、制止國(guó)際恐怖主義犯罪的國(guó)內(nèi)措施 制止國(guó)際恐怖主義犯罪的國(guó)內(nèi)措施，主要是指在一國(guó)領(lǐng)域內(nèi)進(jìn)行的針對(duì)本國(guó)境內(nèi)發(fā)生的恐怖主義所采取的應(yīng)對(duì)方法，但也可以包含針對(duì)國(guó)際上的恐怖主義，本國(guó)采取的措施。根據(jù)聯(lián)合國(guó)安理會(huì)“關(guān)于打擊國(guó)際恐怖主義的1373號(hào)決議”，要求“各國(guó)有必要在其領(lǐng)土內(nèi)通過(guò)一切方法手段，采取更多措施，防止和制止資助和籌備任何恐怖主義的行為”因此，采取切實(shí)有效的國(guó)內(nèi)措施制止恐怖主義也是國(guó)際社會(huì)所關(guān)心的問(wèn)題。制止恐怖主義的國(guó)內(nèi)措施的種類(lèi)主要包括：制定國(guó)內(nèi)立法與建立反恐怖主義特種部隊(duì)，以及其他對(duì)抗恐怖主義的具體方法。

（一）制定國(guó)內(nèi)反恐怖主義犯罪法律

（二）成立反恐怖主義特種部隊(duì)

（三）制止恐怖主義犯罪的具體方法

四、恐怖主義產(chǎn)生原因

首先，從經(jīng)濟(jì)方面上分析，貧富分化的加劇是恐怖主義賴(lài)以滋生的經(jīng)濟(jì)根 源。隨著世界經(jīng)濟(jì)一體化的發(fā)展，經(jīng)濟(jì)全球化的“雙刃劍”效應(yīng)使國(guó)際經(jīng)濟(jì)關(guān)系的不平等性質(zhì)更加突出，經(jīng)濟(jì)落后的弱勢(shì)群體面臨被邊緣化的危險(xiǎn)。世界經(jīng)濟(jì)發(fā)展的嚴(yán)重不平衡和貧富懸殊的擴(kuò)大，極大地刺激了民族主義情緒的增長(zhǎng)，為恐怖主義泛濫提供了某種社會(huì)基礎(chǔ)。

第二，從科技方面上講，隨著以科學(xué)技術(shù)迅速發(fā)展為標(biāo)志的知識(shí)時(shí)代的來(lái)臨，恐怖主義贏得了更加便利的條件。許多現(xiàn)代化的高技術(shù)手段在恐怖活動(dòng)中得以運(yùn)

用，其造成的破壞力也更加嚴(yán)重。

此外，極端民族主義、宗教極端主義是國(guó)際恐怖主義泛濫的重要根源。兩極格局解體后，許多地區(qū)的民族、宗教矛盾迅速得到釋放。在尖銳的民族矛盾和宗教意識(shí)形態(tài)領(lǐng)域的沖突得不到有效緩解的情況下，極端民族主義者和宗教極端勢(shì)力便活躍起來(lái)，并且以實(shí)現(xiàn)民族獨(dú)立或高度自治為目標(biāo)，以復(fù)興宗教原初教義為旗號(hào)，以恐怖主義的暴力手段開(kāi)展活動(dòng)。

恐怖主義雖然主要是一個(gè)社會(huì)政治問(wèn)題，對(duì)社會(huì)秩序與國(guó)家安全構(gòu)成直接的現(xiàn)實(shí)危害，但恐怖主義也是一個(gè)嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，會(huì)造成嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失，并進(jìn)而危害社會(huì)的穩(wěn)定。

總之，恐怖主義作為一種旨在制造恐怖氣氛的非法暴力活動(dòng),其對(duì)社會(huì)穩(wěn)定的消極影響是相當(dāng)突出的。這種影響不但表現(xiàn)為它嚴(yán)重影響人們的心理安全和社會(huì)的安全感，而且表現(xiàn)在它激化社會(huì)矛盾，危害社會(huì)秩序和政治安全，甚至釀成**與戰(zhàn)爭(zhēng)；恐怖主義還是一個(gè)嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)問(wèn)題，造成各種直接間接的經(jīng)濟(jì)損失，擠壓了國(guó)家用于發(fā)展經(jīng)濟(jì)社會(huì)事業(yè)的資金，增加了維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的成本。

五、對(duì)策

反對(duì)恐怖主義必須治本。應(yīng)在緩和地區(qū)及國(guó)際緊張局勢(shì)、消除貧困和加強(qiáng)反恐合作三方面同時(shí)開(kāi)展工作，從政治、經(jīng)濟(jì)、文化和社會(huì)等多方面采取措施，以徹底鏟除恐怖主義。

面對(duì)恐怖主義的新挑戰(zhàn)，世界各國(guó)顯然予以了高度重視，并積極尋求新的應(yīng)對(duì)之策。美國(guó)開(kāi)始重新評(píng)估其反恐戰(zhàn)略，并制定了“反恐B計(jì)劃”，將“重點(diǎn)轉(zhuǎn)向打擊恐怖組織的中下層”。俗話說(shuō)，擒賊先擒王。這些年來(lái)，美國(guó)動(dòng)用了渾身解數(shù)布下天羅地網(wǎng)，力圖把拉登等恐怖頭目捉拿歸案。國(guó)際社會(huì)的反恐決心和勇氣無(wú)疑給了恐怖主義沉重的打擊和震撼，使得他們不敢拋頭露面。從這一層面上說(shuō)，反恐斗爭(zhēng)還是頗有成效的。但從最近發(fā)生的恐怖活動(dòng)，特別是這次倫敦爆炸事件來(lái)看，恐怖分子開(kāi)始采取不同的破壞策略和方式。同時(shí)，參加自殺性襲擊活動(dòng)以及各種破壞的人已經(jīng)不再是恐怖網(wǎng)絡(luò)頭目，而是“清一色的中下層人員”。美國(guó)出臺(tái)的“反恐B計(jì)劃”就是為了打擊恐怖組織的生力軍，破壞其后備力量。在國(guó)外的軍事研究方面，有這樣一句老話：外行研究戰(zhàn)術(shù)，內(nèi)行研究后勤?！胺纯諦計(jì)劃”還將采取新舉措破壞和打擊恐怖組織賴(lài)以運(yùn)轉(zhuǎn)的后勤基地，摧毀其進(jìn)行聯(lián)絡(luò)、獲取經(jīng)費(fèi)、解決交通和供應(yīng)等諸多能力。

應(yīng)當(dāng)說(shuō)，“反恐B計(jì)劃”無(wú)疑會(huì)給恐怖組織以更為沉重和精確的打擊，但是，從恐怖主義的根源和發(fā)展歷史來(lái)看，只靠簡(jiǎn)單的戰(zhàn)術(shù)轉(zhuǎn)變是不太可能徹底消除恐怖主義的。人所共知，貧困是恐怖主義得以滋生和賴(lài)以生存的溫床，而恐怖活動(dòng)又會(huì)造成更多的貧困和絕望。正如日前舉行的八國(guó)峰會(huì)發(fā)表的聲明所說(shuō)，反恐斗爭(zhēng)不僅需要遏止恐怖活動(dòng)，同樣重要的是防止更多極度貧困的人投入恐怖主義懷抱。

六、我的思考：

全球貧富差距大是國(guó)際恐怖主義的根本性原因，但它的形成是有著深遠(yuǎn)的歷史原因和地理差異的，不是短時(shí)間內(nèi)就能夠完全改變的，需要全球人民的共同努力，需要分步驟?，F(xiàn)在的時(shí)代給予了我們很多的資源和優(yōu)勢(shì)，我們可以充分利用它們幫我們解決問(wèn)題，比如互聯(lián)網(wǎng)。

國(guó)際恐怖主義的確是我們?nèi)祟?lèi)的腫瘤，為了不讓那些不應(yīng)該發(fā)生的悲劇發(fā)生，我們每一個(gè)人都責(zé)任和義務(wù)去關(guān)注它，為解決它貢獻(xiàn)自己的一份力量！

參考文獻(xiàn)：《湖南大學(xué)學(xué)報(bào)：社會(huì)科學(xué)版》2004年 第1期

第四篇：國(guó)際商法 論文題

國(guó)際商法期末結(jié)課論文題目

1）英美先例拘束力原則 2）比較英美法系和大陸法系 3）論述國(guó)際商事慣例的法律效力 4）美國(guó)產(chǎn)品責(zé)任法的主要內(nèi)容及特點(diǎn)

5）從三鹿奶粉事件看我國(guó)產(chǎn)品責(zé)任存在的問(wèn)題 6）論產(chǎn)品責(zé)任中的懲罰性賠償 7）論產(chǎn)品責(zé)任免責(zé)條款的效力 8）明星代言法律責(zé)任研究 9）缺陷產(chǎn)品召回制度研究

10）淺析國(guó)際貨物買(mǎi)賣(mài)合同賣(mài)方的品質(zhì)擔(dān)保義務(wù)（或權(quán)利擔(dān)保義務(wù)）

11）要約與要約邀請(qǐng)區(qū)別 12）合同承諾制度研究

13）論情事變更原則 14）論格式合同的解釋

15）論英美合同法中的對(duì)價(jià)制度 16）網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù) 17）中國(guó)盜版泛濫的原因分析 18）企業(yè)的商標(biāo)保護(hù)策略 19）專(zhuān)利權(quán)的強(qiáng)制許可制度 20）國(guó)際商事仲裁和訴訟的比較 論文要求：

1)統(tǒng)一在A4紙上打印

2)格式：姓名： 班級(jí)： 學(xué)號(hào)： 論文題目（三號(hào)，黑體），居中 正文字體（小四，宋體）

3）字?jǐn)?shù)不得低于800字，不能高于3000字 4）第15周上課交上來(lái)，不許代交，交文章后簽字 5）節(jié)課作業(yè)占總評(píng)成績(jī)50% 6）摘要，關(guān)鍵詞，文獻(xiàn)參考一律不用寫(xiě)（寫(xiě)了扣分）7）題目任選其一

8）鼓勵(lì)原創(chuàng)，如果是原創(chuàng)，請(qǐng)?jiān)谖恼伦詈笞⒚鳌氨疚谋ＷC是原創(chuàng)”，原創(chuàng)文章給高分。

9）挑自己感興趣的題目撰寫(xiě)，不求理論高深，只求有所收獲 10）凡格式不合要求的總分扣除10分

第五篇：國(guó)際商法案例分析論文

國(guó)際商法案例分析論文

—淺談公司法

論文摘要：15世紀(jì)末，哥倫布發(fā)現(xiàn)新大陸，這標(biāo)志著歐洲資本主義逐漸進(jìn)入海外市場(chǎng)，這也是國(guó)際貿(mào)易雛形形成的伊始。但是國(guó)際商事的交往往往首先遇到一些法律問(wèn)題，如哪些主體參與交易，這些主體是如何設(shè)立和營(yíng)運(yùn)的，它們之間有何異同，怎樣把握與不同商事主體進(jìn)行交易時(shí)的不同風(fēng)險(xiǎn)等，因此生成了國(guó)際商事組織法。在國(guó)際商事主體中公司占著重要一席，因此我們來(lái)討論下公司法。關(guān)鍵詞：公司概述、公司立法、公司與其他社團(tuán)性企業(yè)的關(guān)系。

一、公司概述

（一）、公司定義及其法律特征

對(duì)于公司，世界各國(guó)法律大致采用列舉式及概括式兩種定義方式。前者如德國(guó)商法典、法國(guó)商事公司法、日本公司法典、中國(guó)公司法；后者如美國(guó)示范商事公司法。日本公司法典規(guī)定：“公司是指股份公司、無(wú)限公司、兩合公司或合作公司。”美國(guó)示范商事公司法第1.40節(jié)將公司定義為“以營(yíng)利為目的的非外州（國(guó)）公司”。正如前述，傳統(tǒng)公司法學(xué)界一般稱(chēng)公司為依法設(shè)立的營(yíng)利性社團(tuán)法人。

公司具有以下法律特征：法人性、營(yíng)利性、社團(tuán)性和依法認(rèn)可性。現(xiàn)在，公司的社團(tuán)性收到?jīng)_擊，營(yíng)利性也不再是所有國(guó)家公司立法確定的法律特征。

（二）、公司的種類(lèi)

在公司法的一般意義基礎(chǔ)上，就中國(guó)的主要公司類(lèi)型劃分。

1、根據(jù)大陸法系傳統(tǒng)上按照財(cái)產(chǎn)責(zé)任形式的不同進(jìn)行劃分：無(wú)限公司、兩合公司、有限公司、股份公司、股份兩合公司；

2、根據(jù)英美法傳統(tǒng)上按股份發(fā)行、持有和轉(zhuǎn)讓的方式不同進(jìn)行分類(lèi)：封閉式公司、開(kāi)放式公司；

3、在大陸法傳統(tǒng)公司法理論上按信用基礎(chǔ)不同對(duì)公司進(jìn)行分類(lèi)：人合公司、資合公司、人合兼資合公司；

4、在多數(shù)國(guó)家的公司立法和公司法理論上，按公司的管轄系統(tǒng)進(jìn)行分類(lèi)：總公司、分公司；

5、在多數(shù)國(guó)家的公司立法和公司法理論上，按一公司對(duì)另一公司股份或出資額的占有和業(yè)務(wù)控制程度分類(lèi)：總公司、分公司；

6、某些國(guó)家公司法上按一公司與其他公司間資產(chǎn)占有和業(yè)務(wù)聯(lián)系的狀況分類(lèi)：關(guān)聯(lián)公司、獨(dú)立公司；

7、某些國(guó)家公司法上按一公司對(duì)另一公司決策的影響程度分類(lèi)：控股公司和受控公司或者支配公司和從屬公司；

8、按股東為數(shù)人還是一人所作分類(lèi)：多元投資公司、一人公司；

9、按適用法律不同分類(lèi)：一般法上的公司、特別法上的公司；

10、按公司的國(guó)籍劃分：本國(guó)公司、外國(guó)公司、跨國(guó)公司。

（三）、公司的設(shè)立

1、發(fā)起人資格：依據(jù)中國(guó)《公司法》，設(shè)立股份公司的發(fā)起人須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。

2、設(shè)立條件：有限公司：(1)股東符合法定人數(shù);(2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額;（3)股東共同制定公司章程;(4)有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu);(5)有公司住所。股份公司：（1）發(fā)起人符合法定資格和法定人數(shù)；（2）發(fā)起人認(rèn)繳和向社會(huì)公開(kāi)募集的股本達(dá)到法定最低資本限額；（3）股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定；（4）發(fā)起人制訂公司章程，并經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)；（5）有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)；（6）有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必須的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件。

3、公司章程：與設(shè)立其他企業(yè)不同的是，設(shè)立公司必須制定章程。公司章程是指由有限公司的股東或者股份公司的發(fā)起人訂立的有關(guān)公司組織及行為基本規(guī)則的法律文件。它像一個(gè)國(guó)家的憲法那樣，是公司的根本大法，屬于公司的自治性規(guī)則。

（四）公司的管理

1、股東大會(huì)：股份公司全體股東組成，行使法定職權(quán)的公司非常設(shè)性權(quán)利機(jī)關(guān)；

2、董事會(huì)：由股東大會(huì)選舉產(chǎn)生的董事組成，負(fù)責(zé)公司業(yè)務(wù)決策；

3、經(jīng)理：由公司董事會(huì)聘任，主持公司業(yè)務(wù)的行政負(fù)責(zé)人；

4、監(jiān)事會(huì)：公司中對(duì)公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)或者業(yè)務(wù)活動(dòng)進(jìn)行監(jiān)督的機(jī)關(guān)。

（五）公司的資本

1、股份是股份公司資本的構(gòu)成單位，是股東在公司中的地位股權(quán)的象征，其一般表現(xiàn)為股票這一有價(jià)證券的形式。

2、出資形式：可用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資。有限公司的股東、股份公司發(fā)起人貨幣出資金額不得低于注冊(cè)資本的30%。

3、公司資本制度是指法律或者章程確定的有關(guān)公司資本的規(guī)則。公司資本有三原則：（1）、資本確定原則，是指公司設(shè)立時(shí)，必須將公司資本總額明確記載于公司章程，并須由股東全部認(rèn)足，否則公司不能成立；（2）、資本維持原則，是指在公司存繼期間必須經(jīng)常保持與其資本額相當(dāng)?shù)呢?cái)產(chǎn)，以保證公司的清償能力，切實(shí)維護(hù)債權(quán)人的利益；（3）、資本不變?cè)瓌t，是指經(jīng)公司章程確定的資本總額，不得任意變動(dòng)。

二、公司立法（一)公司法的定義

公司法的概念有廣義、狹義之分。廣義上的公司法，是指規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散以及公司對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)，包括涉及公司的所有法律、法規(guī)，如公司法、《公司登記管理?xiàng)l例》等。狹義上的公司法，專(zhuān)指以“公司法”命名的立法文件，在我國(guó)，即由立法機(jī)關(guān)頒布的《中華人民共和國(guó)公司法》。

（二）公司法的特性

1、公司法是一種組織法，規(guī)定公司的設(shè)立條件和程序、公司的組織機(jī)構(gòu)以及公司組織的變更、消滅的條件和程序；

2、公司法是一種活動(dòng)法，規(guī)定公司的行為活動(dòng)；

3、公司法是一種制定法，制定法形式的公司法仍然存在于許多國(guó)家；

4、公司法是一種以強(qiáng)制性規(guī)范為主的法律；

5、公司法國(guó)際統(tǒng)一化的趨勢(shì)正在顯現(xiàn)。

三、公司與其他社團(tuán)性企業(yè)的關(guān)系

1、合伙企業(yè)與公司的關(guān)系

合伙企業(yè)是由獨(dú)資企業(yè)發(fā)展而來(lái)的，公司又脫胎于合伙企業(yè)，故人合公司與合伙企業(yè)并無(wú)本質(zhì)區(qū)別。兩者相似之處：（1）、均以營(yíng)利為目的；（2）、兩人以上的投資；（3）、以出資比例分配盈利；（4）、人合公司中的無(wú)限責(zé)任股東與合伙企業(yè)中合伙人的責(zé)任相近。區(qū)別：（1）法律地位不同。公司是法人，合伙企業(yè)不是法人；（2）成立的基礎(chǔ)不同。合伙企業(yè)成立以出資人的合意為基礎(chǔ)，公司成立以章程行為為基礎(chǔ)；（3）、成員的財(cái)產(chǎn)責(zé)任不同。合伙企業(yè)中的合伙人對(duì)合伙債務(wù)負(fù)無(wú)限連帶責(zé)任，公司股東負(fù)有限責(zé)任；（4）、企業(yè)財(cái)產(chǎn)權(quán)屬不同。

2、合作社與公司的關(guān)系

兩者相似之處：（1）、均含有營(yíng)利性特征的經(jīng)濟(jì)組織；（2）、均具有法人資格；（3）、均有一定人數(shù)的成員，具有社團(tuán)性；（4）、均有出資份額并按資分配。區(qū)別：（1）、經(jīng)營(yíng)性質(zhì)不同；（2）、財(cái)產(chǎn)基礎(chǔ)要求不同；（3）、分配形式不盡相同；（4）、收回出資的方式不同。

四、典型案例分析

單某為某市電器商場(chǎng)股份有限公司董事兼總經(jīng)理。2000年11月，單某以本市百貨公司名義從國(guó)外進(jìn)口一批家電產(chǎn)品，共計(jì)價(jià)值80多萬(wàn)元。之后，單某將該批家電產(chǎn)品銷(xiāo)售給了本市五金交化公司。電器商場(chǎng)董事會(huì)得知此事后，認(rèn)為單某身為本公司董事兼總經(jīng)理，負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，不得經(jīng)營(yíng)與本公司同類(lèi)的業(yè)務(wù)，單某的行為違反了有關(guān)法律規(guī)定，應(yīng)屬無(wú)效。于是，決議責(zé)成單某取消該合同，而將該批家電產(chǎn)品由電器商場(chǎng)買(mǎi)下。五金交化公司認(rèn)為，該批家電產(chǎn)品的買(mǎi)賣(mài)，是在本公司與百貨公司之間進(jìn)行的，與電器商場(chǎng)無(wú)關(guān)。合同的成立是雙方當(dāng)事人 意思表示一致，而且合同的內(nèi)容不違法，所以是有效的。至于單某作為電器商場(chǎng) 董事而經(jīng)營(yíng)與電器商場(chǎng)相同業(yè)務(wù)，屬于電器商場(chǎng)的內(nèi)部事務(wù)，與百貨公司和五金 交化公司無(wú)關(guān)。，雙方爭(zhēng)執(zhí)不下，遂訴至人民法院。法院查明，單某曾于1999年12月決定以電器商場(chǎng)一幢樓房為電器商場(chǎng)第四大股東本市建筑工程公司的債 務(wù)提供擔(dān)保；于1999年10月將自己的一輛小轎車(chē)賣(mài)給電器商場(chǎng)，事后公司的股 東才知曉情況。

就上述案例，分析如下：

1、單某買(mǎi)賣(mài)家電的行為是不合法的。我國(guó)《公司法》第61條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類(lèi)的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。”此條規(guī)定即為董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。單某身為電器商場(chǎng)的董事兼總經(jīng)理，卻以百貨公司的名義購(gòu)銷(xiāo)家電產(chǎn)品，實(shí)際上是為百貨公司進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)，顯然屬于與電器商場(chǎng)的同類(lèi)營(yíng)行為，而且是以營(yíng)利為目的。因此，單某的行為違反了《公司法》關(guān)于競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)的規(guī)定。

2、單某買(mǎi)賣(mài)家電的行為是有效?！豆痉ā凡](méi)規(guī)定董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)行為無(wú)效，只是規(guī)定“從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有?！北景钢?，單某為百貨公司購(gòu)買(mǎi)家電電，又售給五金交化公司，該買(mǎi)賣(mài)是在百貨公司與五金交化公司之間進(jìn)行的，雙方的合同是由雙方意思一致而達(dá)成的，合同內(nèi)容也不違法，所以不能認(rèn)為是無(wú)效的合同。電器商場(chǎng)要求將這批家電產(chǎn)品轉(zhuǎn)由本公司買(mǎi)受，沒(méi)有法律根據(jù)，不足采信。所以不能因?yàn)閱文尺`反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，判定其競(jìng)業(yè)行為本身為無(wú)效民事行為。因?yàn)槲覈?guó)公司法沒(méi)有作出這樣的明確規(guī)定。

3、）根據(jù)《公司法》第61條規(guī)定，董事、經(jīng)理違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，其所得應(yīng)當(dāng)歸公司所有，以保護(hù)公司及股東的利益。因此，單某因買(mǎi)賣(mài)這批家電產(chǎn)品所得的一切收入，應(yīng)當(dāng)歸公司所有。如果因單某的競(jìng)業(yè)行為而使公司的利益遭受損害的，公司還可以要求其損害賠償。此外《公司法》第215條還規(guī)定，董事、經(jīng)理違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)，除將其收入歸公司所有外，并可由公司給予處分。所以，電器商場(chǎng)可以根據(jù)單某的行為給公司造成的損害大小等情況，給單某以處分。