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      民法法條串講
      
        
       時(shí)間：2019-05-14 05:00:10下載本文作者：會(huì)員上傳
      
      
      
      
      
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      第一篇：民法法條串講
      

      民法法條串講.txt愛(ài)一個(gè)人很難，恨一個(gè)人更難，又愛(ài)又恨的人最難。愛(ài)情永遠(yuǎn)不可能是天平，想在愛(ài)情里幸福就要舍得傷心！有些煩惱是我們憑空虛構(gòu)的，而我們卻把它當(dāng)成真實(shí)去承受。民法－－法條串講（1）2004-8-2 11:20 【大 中 小】【我要糾錯(cuò)】
      第一部分 民法通則
      第22條 被宣告失蹤的人重新出現(xiàn)或者確知他的下落，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的失蹤宣告。
      [相關(guān)法條] 《民通意見》第24、28、30～35條；《民事訴訟法》第166、168條。
      [內(nèi)容剖析]
      1.申請(qǐng)宣告失蹤的“利害關(guān)系人”包括被申請(qǐng)人的近親屬及與其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人（《民通意見》第24條）。
      2.宣告失蹤的最重要法律后果即是指定財(cái)產(chǎn)代管人。應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：（1）按照有利于保護(hù)失蹤人財(cái)產(chǎn)的原則確定財(cái)產(chǎn)代管人。并非誰(shuí)宣告失蹤誰(shuí)就是財(cái)產(chǎn)代管人，也沒(méi)有順序的要求。（《民通意見》第30條）（2）無(wú)民事行為能力、限制行為能力人失蹤的，其監(jiān)護(hù)人為當(dāng)然代管人（《民通意見》第30條）。（3）代管人在有關(guān)失蹤人的訴訟中，有充當(dāng)原告或被告的資格（《民通意見》第32條）；
      3.《民通意見》第34條規(guī)定宣告失蹤案的公告期為半年，《民事訴訟法》第168條規(guī)定為3個(gè)月，存在著沖突，應(yīng)以后者為準(zhǔn)。
      第23條 公民有下列情形之一的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他死亡：
      （一）下落不明滿4年的；
      （二）因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年的。
      戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭(zhēng)結(jié)束之日起計(jì)算。
      第24條 被宣告死亡的人重新出現(xiàn)或者確知他沒(méi)有死亡，經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤銷對(duì)他的死亡宣告。
      有民事行為能力人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為有效。
      第25條 被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)。依照繼承法取得他的財(cái)產(chǎn)的公民或者組織，應(yīng)當(dāng)返還原物；原物不存在的，給予適當(dāng)補(bǔ)償。
      [相關(guān)法條] 《民通意見》第25～29、36～40條；《民事訴訟法》第167、168條。
      [內(nèi)容剖析]
      宣告死亡制度是司考重點(diǎn)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)掌握。
      1.與宣告失蹤不同，宣告死亡的目的在于保護(hù)被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益。因此根據(jù)《民通意見》第25條的規(guī)定，宣告死亡的利害關(guān)系人有順序要求，即存在在先順位人時(shí)，在后順位人無(wú)申請(qǐng)權(quán)。但申請(qǐng)撤銷死亡宣告則不受順序限制。
      2.根據(jù)《民通意見》第27條的規(guī)定，戰(zhàn)爭(zhēng)期間下落不明的，申請(qǐng)宣告死亡的期間是4年而非2年。
      3.可以宣告死亡的情形，除了《民法通則》第23條規(guī)定的兩種情形以外，根據(jù)《民事訴訟法》第168條的規(guī)定，如果意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，可以馬上申請(qǐng)宣告死亡。
      4.宣告死亡案件的公告期是1年，但因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明該公民不可能生存的，公告期間為3個(gè)月（《民事訴訟法》第168條）。
      5.無(wú)論宣告死亡還是宣告失蹤，還有一個(gè)失蹤時(shí)間的起算點(diǎn)問(wèn)題：如果是意外事件或者戰(zhàn)爭(zhēng)導(dǎo)致下落不明的，從意外事件發(fā)生之日或者戰(zhàn)爭(zhēng)的結(jié)束之日開始計(jì)算，即從當(dāng)天開始計(jì)算。如果是其他原因失蹤的，則從音訊消失的次日開始計(jì)算。
      6.根據(jù)《民通意見》第29條的規(guī)定，宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序，而且宣告失蹤或宣告死亡由申請(qǐng)人決定，同一順序的利害關(guān)系人的申請(qǐng)不一致的，則宣告死亡。根據(jù)《民通意見》第36條的規(guī)定，被宣告死亡的人的死亡日期是指該判決宣布之日。
      7.撤銷死亡宣告的法律后果包括：（1）根據(jù)《民通意見》第36條第2款的規(guī)定，被宣告死亡時(shí)間與自然死亡時(shí)間不一致的，以后者為準(zhǔn)，自然死亡前實(shí)施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的，以其實(shí)施的民事法律行為為準(zhǔn)。（2）根據(jù)《民通意見》第40條的規(guī)定，被撤銷死亡宣告的人有權(quán)請(qǐng)求返還財(cái)產(chǎn)，依繼承關(guān)系取得人應(yīng)返還原物；原物不存在的，應(yīng)予適當(dāng)補(bǔ)償（而非相應(yīng)補(bǔ)償）。第三人合法取得被撤銷死亡宣告的人的財(cái)產(chǎn)的，可不予返還。（4）根據(jù)《民通意見》第37條的規(guī)定，被宣告死亡的人與配偶的婚姻關(guān)系，自死亡宣告之日起消滅。死亡宣告被人民法院撤銷，如果其配偶尚未再婚的，夫妻關(guān)系從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；如果其配偶再婚后又離婚或者再婚后配偶又死亡的，則不得認(rèn)定夫妻關(guān)系自行恢復(fù)。（5）根據(jù)《民通意見》第38條的規(guī)定，被宣告死亡的人在被宣告死亡期間，其子女被他人依法收養(yǎng)，被宣告死亡的人在死亡宣告被撤銷后，僅以未經(jīng)本人同意而主張收養(yǎng)關(guān)系無(wú)效的，一般不應(yīng)準(zhǔn)許，但收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人同意的除外。
      第58條 下列民事行為無(wú)效：
      （一）無(wú)民事行為能力人實(shí)施的；
      （二）限制民事行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的；
      （三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下所為的；
      （四）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的
      （五）違反法律或者社會(huì)公共利益的；
      （六）經(jīng)濟(jì)合同違反國(guó)家指令性計(jì)劃的；
      （七）以合法形式掩蓋非法目的的。
      無(wú)效的民事行為，從行為開始起就沒(méi)有法律約束力。
      [相關(guān)法條]《民通意見》第67～70條、75條、78條；《合同法》第47、52～53條；《合同法司法解釋
      （一）》第4、10條
      [內(nèi)容剖析]
      1.主要是要注意《民法通則》的規(guī)定與《合同法》規(guī)定之間的關(guān)系。要注意《合同法》的內(nèi)容已經(jīng)修改了《民法通則》的規(guī)定，凡是《民法通則》與《合同法》相沖突的內(nèi)容，都應(yīng)當(dāng)以《合同法》的規(guī)定為準(zhǔn)。但是要注意的一點(diǎn)是，無(wú)效民事行為的概念比無(wú)效合同的概念要廣泛，因此無(wú)效民事行為除包括無(wú)效合同以外，還包括無(wú)效的單方的民事行為，對(duì)于這部分的內(nèi)容，不應(yīng)當(dāng)按照《合同法》的規(guī)定處理，仍應(yīng)按照《民法通則》的規(guī)定處理。
      2.對(duì)于無(wú)效民事行為的類型，《合同法》的規(guī)定大大修改了《民法通則》的有關(guān)規(guī)定，縮減了無(wú)效民事行為的范圍。主要有：將因欺詐、脅迫而訂立的合同的效力區(qū)分為兩種情形：損害國(guó)家利益的，無(wú)效，沒(méi)有損害國(guó)家利益的，作為可撤銷處理；將乘人之危訂立的合同規(guī)定了可撤銷的合同處理，不再作為無(wú)效民事行為處理；將限制行為能力人依法不能獨(dú)立實(shí)施的合同規(guī)定為效力待定的合同，不再作為無(wú)效民事行為處理。為了很好地區(qū)分《民法通則》規(guī)定與《合同法》規(guī)定之間的沖突，我們將涉及到的民事行為的效力列圖如下：
      限制民事行為能力人依法 不能獨(dú)立實(shí)施的民事行為：合同行為-效力待定；合同以外的行為（單方行為）-無(wú)效
      因欺詐、脅迫成立的民事行為：不損害國(guó)家利益的合同行為-可變更、可撤銷；其他行為（包括損害國(guó)家利益的合同行為）-無(wú)效
      因乘人之危成立的民事行為：合同行為-可變更、可撤銷；合同以外的行為-無(wú)效
      無(wú)民事行為能力人實(shí)施的民事行為（包括合同行為）-無(wú)效
      3.在涉及合同效力的案件中，行政規(guī)章、地方性法規(guī)、地方性行政規(guī)章不得作為確定合同效力的依據(jù)，而必須以法律、行政法規(guī)為依據(jù)。而且只有違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的合同才是無(wú)效的，如果違反的是法律、行政法規(guī)中的任意性規(guī)定，合同并不因此無(wú)效。
      4.根據(jù)《合同法解釋
      （一）》第10條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)的除外。因此超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，原則上認(rèn)定為有效合同，除非這些超越經(jīng)營(yíng)范圍的行為違反了國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)及禁止經(jīng)營(yíng)的規(guī)定。
      5.應(yīng)當(dāng)掌握欺詐、脅迫、乘人之危的構(gòu)成條件，即《民通意見》第68～70條的規(guī)定。
      第59條 下列民事行為，一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或者撤銷：
      （一）行為人對(duì)行為內(nèi)容有重大誤解的；
      （二）顯失公平的。
      被撤銷的民事行為從行為開始起無(wú)效。
      [相關(guān)法條]《民通意見》第71～73條；《合同法》第54～55條
      [內(nèi)容剖析]
      1.注意《民通意見》第73條規(guī)定與《合同法》第55條第1項(xiàng)規(guī)定是沖突的，因此《民通意見》第73條的規(guī)定不適用于撤銷合同行為的情形。兩者之間的區(qū)別主要在于：《民通意見》是自行為成立之日起計(jì)算撤銷權(quán)1年的除斥期間；而《合同法》則從知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起計(jì)算撤銷權(quán)1年的除斥期間。
      2.《合同法》第54條的規(guī)定擴(kuò)大了可變更、可撤銷的民事行為的范圍。將因欺詐、脅迫訂立的不損害國(guó)家利益的合同、因乘人之危訂立的合同都納入了可變更、可撤銷民事行為的范疇。
      3.掌握重大誤解、顯失公平的構(gòu)成條件，具體參見《民通意見》第71、72條的規(guī)定。其中對(duì)于“重大誤解”的把握，要注意與“合同解釋”區(qū)別開來(lái)。簡(jiǎn)單的區(qū)別在于：重大誤解中的表示行為是明確的，即從外觀上看不存在歧義，只是內(nèi)心意思與表示行為之間有差別。而合同解釋則主要是對(duì)表示行為本身存在不同的理解。
      第65條第3款 委托書授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
      第66條 沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過(guò)被代理人的追認(rèn)，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認(rèn)的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任。本人知道他人以本人名義實(shí)施民事行為而不作否認(rèn)表示的，視為同意。
      代理人不履行職責(zé)而給被代理人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
      代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負(fù)連帶責(zé)任。
      第三人知道行為人沒(méi)有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實(shí)施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負(fù)連帶責(zé)任。
      第67條 代理人知道被委托代理的事項(xiàng)違法仍然進(jìn)行代理活動(dòng)的，或者被代理人知道代理人的代理行為違法不表示反對(duì)的，由被代理人和代理人負(fù)連帶責(zé)任。
      [相關(guān)法條] 《合同法》第48、49條；《民通意見》第83條。
      [內(nèi)容剖析]
      1.濫用代理權(quán)。代理制度由被代理人、代理人、第三人三個(gè)方面的主體共同構(gòu)成。其中代理權(quán)構(gòu)成代理制度的核心內(nèi)容，代理人行使代理權(quán)應(yīng)遵循一定的準(zhǔn)則，違反代理權(quán)行使的準(zhǔn)則構(gòu)成濫用代理權(quán)的行為。濫用代理權(quán)的行為分為三類：自己代理；雙方代理；代理人與第三人惡意串通。注意濫用代理權(quán)與無(wú)權(quán)代理的區(qū)別：濫用代理權(quán)的前提就是代理人擁有代理權(quán)，而無(wú)權(quán)代理中的代理人則沒(méi)有代理權(quán)或者超越了代理權(quán)。
      2.無(wú)權(quán)代理。無(wú)權(quán)代理的內(nèi)容主要在《合同法》第48條中規(guī)定，因此關(guān)于這方面的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)參考《合同法》第48條的解釋。這里只是提醒大家注意幾點(diǎn)：（1）注意無(wú)權(quán)代理訂立的合同屬于效力待定的合同；（2）無(wú)權(quán)代理中法律關(guān)系當(dāng)事人具有不同的權(quán)利。特別要注意相對(duì)人在善意的情況下，擁有撤銷權(quán)。在無(wú)權(quán)代理中，還要注意表見代理的問(wèn)題。這方面的問(wèn)題，參見《合同法》第49條的分析。
      3.代理制度中有很多連帶責(zé)任的規(guī)定，除了前面談到的《合同法》第409條規(guī)定修正了《民通意見》第79條的規(guī)定，從而產(chǎn)生一個(gè)連帶責(zé)任以外，在代理制度中還有以下五個(gè)連帶責(zé)任：《民法通則》第65條第3款的規(guī)定：委托書授權(quán)不明的，代理人與被代理人連帶；《民法通則》第第66條第3款的規(guī)定：代理人與第三人惡意串通的，代理人與第三人連帶；《民法通則》第66條第4款的規(guī)定：第三人惡意的無(wú)權(quán)代理，第三人與代理人連帶；《民法通則》第67條的規(guī)定：代理事項(xiàng)或代理行為違法的，代理人與被代理人連帶；《民通意見》第81條的規(guī)定：在復(fù)代理中，如果轉(zhuǎn)托不明導(dǎo)致第三人損失的，如果轉(zhuǎn)托代理人有過(guò)錯(cuò)，代理人與轉(zhuǎn)托代理人連帶。
      4.注意《民法通則》第66條第1款的規(guī)定與《合同法》第48條第2款的規(guī)定有沖突，凡是合同行為，按照《合同法》處理，即本人的沉默視為拒絕承認(rèn)。在考試中一般都會(huì)按照《合同法》的規(guī)定出題。
      第68條 委托代理人為被代理人的利益需要轉(zhuǎn)托他人代理的，應(yīng)當(dāng)事先取得被代理人的同意。事先沒(méi)有取得被代理人同意的，應(yīng)當(dāng)在事后及時(shí)告訴被代理人，如果被代理人不同意，由代理人對(duì)自己所轉(zhuǎn)托的人的行為負(fù)民事責(zé)任，但在緊急情況下，為了保護(hù)被代理人的利益而轉(zhuǎn)托他人代理的除外。
      [相關(guān)法條] 《合同法》第400條；《民通意見》第 80、81條。
      [內(nèi)容剖析]
      1.復(fù)代理，亦稱再代理。復(fù)代理具有如下特征：（1）復(fù)代理人的代理權(quán)限以原代理人的權(quán)限為限。（2）復(fù)代理人是被代理人的代理人而非原代理人的代理人，其所為法律行為的后果直接由被代理人承擔(dān)。
      2.委托代理中的復(fù)代理須具備如下條件始能成立：（1）為了被代理人利益；（2）事先或事后取得被代理人的同意，或者是有“緊急情況”的存在。根據(jù)《民通意見》第80條的規(guī)定，所謂“緊急情況”，是指由于急病、通訊聯(lián)絡(luò)中斷等特殊原因，委托代理人自己不能辦理代理事項(xiàng)，又不能與被代理人及時(shí)取得聯(lián)系，如不及時(shí)轉(zhuǎn)托他人代理，會(huì)給被代理人的利益造成損失或者擴(kuò)大損失的情形。
      3.根據(jù)《合同法》第400條的規(guī)定，即使是有效的復(fù)代理，作為代理人也應(yīng)當(dāng)就對(duì)第三人的選任及對(duì)第三人的指示承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
      4.法定代理人當(dāng)然享有復(fù)任權(quán)，而指定代理人原則上無(wú)復(fù)任權(quán)。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院·姚歡慶上一篇：民法－－法條串講（2）
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      2004-8-2 11:16 【大 中 小】【我要糾錯(cuò)】
      十五、民事責(zé)任
      （三）產(chǎn)品缺陷致人損害的民事責(zé)任
      第122條 因產(chǎn)品質(zhì)量不合格造成他人財(cái)產(chǎn)、人身?yè)p害的，產(chǎn)品制造者、銷售者應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任。運(yùn)輸者、倉(cāng)儲(chǔ)者對(duì)此負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品制造者、銷售者有權(quán)要求賠償損失。
      [相關(guān)法條] 《民通意見》第153條、《產(chǎn)品質(zhì)量法》第40～45條、《合同法》第122條。
      [內(nèi)容剖析]
      產(chǎn)品缺陷致人損害的民事責(zé)任屬于司考中的重點(diǎn)內(nèi)容。應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)把握以下幾點(diǎn)：
      1.產(chǎn)品缺陷致人損害的責(zé)任屬于無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。但生產(chǎn)者能夠證明未將產(chǎn)品投入流通，或者產(chǎn)品投入流通時(shí)，引起損害的缺陷尚不存在，或者將產(chǎn)品投入流通時(shí)的科學(xué)技術(shù)水平尚不能發(fā)現(xiàn)缺陷存在的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
      2.受害人可以向產(chǎn)品生產(chǎn)者要求賠償，也可以向產(chǎn)品銷售者要求賠償，但不得向產(chǎn)品的運(yùn)輸者、倉(cāng)儲(chǔ)者索賠。屬于產(chǎn)品銷售者的責(zé)任的，產(chǎn)品生產(chǎn)者賠償后，有權(quán)向產(chǎn)品的銷售者追償。屬于產(chǎn)品生產(chǎn)者的責(zé)任，產(chǎn)品銷售者賠償后，有權(quán)向產(chǎn)品生產(chǎn)者追償。如果產(chǎn)品的運(yùn)輸者、倉(cāng)儲(chǔ)者對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量不合格負(fù)有責(zé)任的，產(chǎn)品生產(chǎn)者、銷售者在向受害者賠償后有權(quán)向運(yùn)輸者、倉(cāng)儲(chǔ)者要求賠償。
      3.根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條的規(guī)定，這種特殊侵權(quán)行為的訴訟時(shí)效為2年，改變了《《民法通則》第136條第1項(xiàng)的規(guī)定。
      4.注意《合同法》第122條的規(guī)定，在這種特殊侵權(quán)行為中，一定有侵權(quán)責(zé)任和違約責(zé)任的競(jìng)合問(wèn)題。
      [相關(guān)真題]02.卷三。多。34；02.卷三。多。52；00.卷三。多。59；99.卷三。單。10；97.卷二。單。5
      （四）高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任
      第123條 從事高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等對(duì)周圍環(huán)境有高度危險(xiǎn)的作業(yè)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；如果能夠證明損害是由受害人故意造成的，不承擔(dān)民事責(zé)任。
      [相關(guān)法條]《民通意見》第154條
      [內(nèi)容剖析]
      1.了解高度危險(xiǎn)作業(yè)的具體表現(xiàn)形式：高空、高壓、易燃、易爆、劇毒、放射性、高速運(yùn)輸工具等。
      2.高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的民事責(zé)任系典型的無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
      3.受害人的故意是該責(zé)任的惟一免責(zé)事由。
      [相關(guān)真題]99.卷二。單。1；98.卷二。單。1；97.卷二。多。58
      （五）地面施工致人損害的民事責(zé)任
      第125條 在公共場(chǎng)所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒(méi)有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
      [內(nèi)容剖析]
      這種特殊侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)注意兩點(diǎn)：
      1.這種特殊侵權(quán)行為的歸責(zé)原則為過(guò)錯(cuò)推定原則，而非無(wú)過(guò)錯(cuò)原則，因?yàn)槭┕と藨?yīng)盡義務(wù)而未盡，故有過(guò)錯(cuò)。因此如果施工人盡了注意義務(wù)，設(shè)置了警告標(biāo)志，但該標(biāo)志為其他人所破壞，則施工人不用承擔(dān)責(zé)任。
      2.承擔(dān)民事責(zé)任的主體為施工人。
      [相關(guān)真題] 99.卷二。單。12
      （六）建筑物致人損害的民事責(zé)任
      第126條 建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、脫落、墜落造成他人損害的，它的所有人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任，但能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外。
      [相關(guān)法條] 《民通意見》第155條。
      [內(nèi)容剖析]
      1.建筑物致人損害責(zé)任也是一種特殊侵權(quán)責(zé)任，歸責(zé)原則同地面施工致人損害責(zé)任一樣，采過(guò)錯(cuò)推定原則。被告可通過(guò)證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)而獲免責(zé)，其可得以主張的事由通常有不可抗力、受害人的過(guò)錯(cuò)、第三人的過(guò)錯(cuò)等。
      2.建筑物致人損害的責(zé)任承擔(dān)者是其所有人或者管理人。區(qū)別于地面施工致人損害中的責(zé)任主體。另外建筑物致人損害屬于物件致?lián)p，而地面施工致人損害屬于不作為導(dǎo)致的行為致?lián)p。
      3.注意《民通意見》第155條的規(guī)定，因堆放物品倒塌造成他人損害的，如果當(dāng)事人均無(wú)過(guò)錯(cuò)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則酌情處理。可見在堆放物品倒塌致人損害的情形中適用公平責(zé)任解決，而不同于建筑物致人損害
      （七）飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的責(zé)任
      第127條 飼養(yǎng)的動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過(guò)錯(cuò)造成損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過(guò)錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
      [內(nèi)容剖析]
      這種特殊侵權(quán)行為應(yīng)當(dāng)注意幾點(diǎn)：
      1.這種侵權(quán)行為的歸責(zé)原則為無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
      2.這種侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān)者為動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人。并因此可以推導(dǎo)出：其動(dòng)物須為飼養(yǎng)的動(dòng)物。飼養(yǎng)動(dòng)物既包括家養(yǎng)畜禽，也包括動(dòng)物園的觀賞動(dòng)物、馬戲團(tuán)的表演動(dòng)物等。
      3.免責(zé)事由有二：第一，受害人的過(guò)錯(cuò)。如果由受害人過(guò)錯(cuò)造成損害的，由受害人承擔(dān)責(zé)任。第二，第三人的過(guò)錯(cuò)。如果由第三人過(guò)錯(cuò)造成損害的，由第三人承擔(dān)責(zé)任。
      4.飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害中的損害須為基于動(dòng)物的本能行為所造成。如果是由于動(dòng)物飼養(yǎng)人或管理人故意縱使動(dòng)物主動(dòng)侵害他人的，則成立一般侵權(quán)責(zé)任，即動(dòng)物實(shí)際上作為侵權(quán)的工具而已。
      [相關(guān)真題]02.卷三。單。7；99.卷二。單。3；99.卷二。單。4
      （八）無(wú)民事行為能力人與限制民事行為能力人致人損害的民事責(zé)任
      第133條 無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。
      有財(cái)產(chǎn)的無(wú)民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財(cái)產(chǎn)中支付賠償費(fèi)用。不足部分，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外。
      [相關(guān)法條] 《民法通則》第18條；《民通意見》第22條、第158～161條。
      [內(nèi)容剖析]
      被監(jiān)護(hù)人致人損害責(zé)任是八類特殊侵權(quán)責(zé)任中最為復(fù)雜的，也是司考中的重點(diǎn)內(nèi)容之一。對(duì)于這種特殊侵權(quán)行為，應(yīng)當(dāng)掌握以下幾點(diǎn)：
      1.本責(zé)任采無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。因此監(jiān)護(hù)人盡了監(jiān)護(hù)責(zé)任的，可以適當(dāng)減輕責(zé)任，而非免除責(zé)任。
      2.監(jiān)護(hù)人在承擔(dān)被監(jiān)護(hù)人致人損害的責(zé)任時(shí)，按下列規(guī)則處理：（1）被監(jiān)護(hù)人有財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)首先從其財(cái)產(chǎn)中支付，不足部分始由監(jiān)護(hù)人賠償；（2）根據(jù)《民通意見》第158條的規(guī)定，夫妻離婚后，未成年子女發(fā)生侵權(quán)行為的，應(yīng)首先由與該子女共同生活的一方承擔(dān)責(zé)任，惟在其獨(dú)立承擔(dān)有困難的，未與該子女共同生活的一方才負(fù)共同承擔(dān)的責(zé)任。（3）根據(jù)《民通意見》第160條的規(guī)定，在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無(wú)民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過(guò)錯(cuò)的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償。因此該條的適用對(duì)象應(yīng)當(dāng)區(qū)分為兩種情況，即幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無(wú)民事行為能力人和在精神病院治療的精神病人。前者要求是無(wú)民事行為能力人，后者則可以包含限制民事行為能力人。另外單位承擔(dān)責(zé)任采用過(guò)錯(cuò)原則，而且是“適當(dāng)承擔(dān)”。（4）根據(jù)《民通意見》第161條的規(guī)定，侵權(quán)行為發(fā)生時(shí)行為人不滿十八周歲，在訴訟時(shí)已滿十八周歲，并有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；行為人沒(méi)有經(jīng)濟(jì)能力的，應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護(hù)人承擔(dān)民事責(zé)任。行為人致人損害時(shí)年滿十八周歲的，應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任；沒(méi)有經(jīng)濟(jì)收入的，由扶養(yǎng)人墊付。
      [相關(guān)真題]02.卷三。單。5；00.卷二。單。2；99.卷二。單。7；98.卷二。多。45；98.卷二。單。9；97.卷二。單。14
      十六、訴訟時(shí)效
      訴訟時(shí)效制度是民法上的一項(xiàng)重要制度，在司考中也占有較為重要的地位。
      （一）訴訟時(shí)效期間
      第135條 向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年，法律另有規(guī)定的除外。
      第136條 下列的訴訟時(shí)效期間為1年。
      （一）身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>
      （二）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；
      （三）延付或者拒付租金的；
      （四）寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。
      第137條 訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)20年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間。
      第138條 超過(guò)訴訟時(shí)效期間，當(dāng)事人自愿履行的，不受訴訟時(shí)效限制。
      [相關(guān)法條] 《民通意見》第167～171條；《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條。
      [內(nèi)容剖析]
      對(duì)于訴訟時(shí)效的期間，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
      1.時(shí)效的性質(zhì)。（1）時(shí)效屬于民事法律事實(shí)中的事件，它是基于一定事實(shí)狀態(tài)在法律規(guī)定的一定期間內(nèi)的持續(xù)存在而當(dāng)然發(fā)生的，不為當(dāng)事人的意志所決定。（2）時(shí)效具有強(qiáng)制性。關(guān)于時(shí)效的法律規(guī)定屬于強(qiáng)制性規(guī)范，當(dāng)事人不得自行以協(xié)議加以變更或限制。當(dāng)事人即使達(dá)成此類含意，在法律上亦屬無(wú)效。（3）訴訟時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)。
      2.訴訟時(shí)效的法律后果。（1）訴訟時(shí)效屆滿后，既不消滅實(shí)體權(quán)利，也不消滅起訴權(quán)。因此訴訟時(shí)效屆滿后，權(quán)利人起訴的，人民法院應(yīng)予受理。（2）訴訟時(shí)效屆滿后，權(quán)利人喪失了勝訴權(quán)。法院受理后，在審理中當(dāng)事人提出了存在訴訟時(shí)效屆滿的情形，則法院應(yīng)駁回訴訟請(qǐng)求。注意不是“駁回起訴”（用“裁定”方式），而是“駁回訴訟請(qǐng)求”（用“判決”方式）。（3）訴訟時(shí)效屆滿后的權(quán)利仍存在，屬于自然權(quán)利。因此義務(wù)人自愿履行的，權(quán)利人有受領(lǐng)權(quán)且受法律保護(hù)，不構(gòu)成不當(dāng)?shù)美Ａ硗獬^(guò)訴訟時(shí)效以后，當(dāng)事人就原債務(wù)達(dá)成還款協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。
      3.訴訟時(shí)效的種類。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，訴訟時(shí)效分為兩類，一類是普通時(shí)效，其訴訟
      4.時(shí)效期間為2年；一類是特殊訴訟時(shí)效，其訴訟時(shí)效期間一般為1年，由《民法通則》第136條規(guī)定。另外《合同法》第129條還規(guī)定了國(guó)際貨物買賣合同與技術(shù)進(jìn)出口合同的訴訟時(shí)效為4年。
      5.準(zhǔn)確識(shí)記第136條的四種情形。
      6.掌握訴訟時(shí)效的起算點(diǎn)。訴訟時(shí)效期間的起算點(diǎn)原則上為“從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算”，但要注意《民法通則》第137條規(guī)定的20年的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間，其期間起算點(diǎn)是權(quán)利受侵害之時(shí)，與一般訴訟時(shí)效起算點(diǎn)不同，而且這個(gè)20年的期間不適用訴訟時(shí)效的中止和中斷，但可以適用訴訟時(shí)效的延長(zhǎng)。另外根據(jù)《民通意見》第168條規(guī)定，人身?yè)p害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間，傷害明顯的，從受傷害之日起算；傷害當(dāng)時(shí)未曾發(fā)現(xiàn)，后經(jīng)檢查確診并能證明是由侵害引起的，從傷勢(shì)確診之日起算。
      7.根據(jù)《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條規(guī)定，產(chǎn)品責(zé)任的訴訟時(shí)效為2年。但要注意的是，產(chǎn)品責(zé)任訴訟時(shí)效的規(guī)定僅適用于侵權(quán)責(zé)任，不同于第 136條第（二）項(xiàng)規(guī)定的1年的訴訟時(shí)效，該1年的訴訟時(shí)效僅指“出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的”違約之訴的訴訟時(shí)效。
      8.《民通意見》第170條規(guī)定，未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營(yíng)、管理的國(guó)家財(cái)產(chǎn)受到侵害的，不受訴訟時(shí)效期間的限制。
      9.訴訟時(shí)效與除斥期間。除斥期間是指某種權(quán)利的法定存續(xù)期間。訴訟時(shí)效與除斥期間存在如下區(qū)別：（1）訴訟時(shí)效由權(quán)利不行使的事實(shí)狀態(tài)和法定期間的經(jīng)過(guò)兩個(gè)要件構(gòu)成，而除斥期間只要一個(gè)要件，即法定期間的經(jīng)過(guò)。（2）訴訟時(shí)效存在中斷、中止和延長(zhǎng)的可能，而除斥期間為法定的不變期間。（3）訴訟時(shí)效屆滿不導(dǎo)致權(quán)利消滅，只是勝訴權(quán)消滅；而除斥期間的完成則導(dǎo)致權(quán)利本身的消滅。（4）除斥期間的起算點(diǎn)是該權(quán)利的取得，而訴訟時(shí)效期間則始于權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日。
      [相關(guān)真題]97.卷二。單。2；00.卷二。單。1；97.卷二。多。44
      （二）訴訟時(shí)效的中止、中斷
      第139條 在訴訟時(shí)效期間的最后六個(gè)月內(nèi)，因不可抗力或者其他障礙不能行使請(qǐng)求權(quán)的，訴訟時(shí)效中止。從中止時(shí)效的原因消除之日起，訴訟時(shí)效期間繼續(xù)計(jì)算。
      第140條 訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。
      [相關(guān)法條] 《民通意見》第172～177條。
      [內(nèi)容剖析]
      訴訟時(shí)效中止與中斷制度為司考難點(diǎn)，應(yīng)予重視。
      1.訴訟時(shí)效期間的中止。（1）訴訟時(shí)效的中止事由：不可抗力和其他障礙。根據(jù)《民通意見》第172條的規(guī)定，其中障礙包括權(quán)利被侵害的無(wú)民事行為能力人，限制行為能力人沒(méi)有法定代理人，或者法定代理人死亡、喪失代理權(quán)，或者法定代理人本人喪失行為能力等。（2）中止時(shí)間的起算點(diǎn)限定在訴訟時(shí)效期間的最后6個(gè)月內(nèi)。（3）中止的法律效果。中止事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間仍然有效，等到中止事由消失后，時(shí)效再進(jìn)行時(shí)，前后期間合并計(jì)算。在最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間內(nèi)，訴訟時(shí)效中止的持續(xù)時(shí)間并無(wú)限制。
      2.訴訟時(shí)效的中斷。（1）中斷事由。包括提起訴訟、權(quán)利人提出請(qǐng)求、債務(wù)人同意履行義務(wù)?！疤崞鹪V訟”中的“訴訟”應(yīng)廣義解釋。包括起訴、作為第三人參加訴訟、申請(qǐng)支付令、申報(bào)破產(chǎn)債權(quán)、申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行、申請(qǐng)仲裁、請(qǐng)求行政機(jī)關(guān)處理等；根據(jù)《民通意見》第174條的規(guī)定，還包括向人民調(diào)解委員會(huì)提出保護(hù)民事權(quán)利請(qǐng)求等等。（2）中斷的法律效果。中斷事由發(fā)生前已經(jīng)經(jīng)過(guò)的時(shí)效期間歸于無(wú)效，等到中斷事由消除時(shí)，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。在法律規(guī)定的20年的最長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間內(nèi)，訴訟時(shí)效中斷的次數(shù)不限。
      第4條 第三人為債務(wù)人向債權(quán)人提供擔(dān)保時(shí)，可以要求債務(wù)人提供反擔(dān)保。
      反擔(dān)保適用本法擔(dān)保的規(guī)定。
      [相關(guān)法條] 《擔(dān)保法解釋》第2條。
      [內(nèi)容剖析]
      反擔(dān)保是指被擔(dān)保的債務(wù)人或第三人向擔(dān)保債權(quán)人履行債務(wù)的擔(dān)保人提供的擔(dān)保。對(duì)于反擔(dān)保，注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
      1.《擔(dān)保法解釋》第2條的規(guī)定，在一定程度上修正了《擔(dān)保法》的規(guī)定。根據(jù)本條規(guī)定，反擔(dān)保只能由債務(wù)人向第三人提供。但根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第2條的規(guī)定，反擔(dān)保既可以由債務(wù)人提供，也可以由債務(wù)人以外的第三人提供。
      2.反擔(dān)保的具體方式要注意，如果是債務(wù)人自己提供的反擔(dān)保，則只能是抵押或質(zhì)押；如果是第三人提供的反擔(dān)保，則可以是保證、抵押或質(zhì)押。
      第5條第1款 擔(dān)保合同是主合同的從合同，主合同無(wú)效，擔(dān)保合同無(wú)效。擔(dān)保合同另有約定的，按照約定。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法》第22、50、52、74條
      [內(nèi)容剖析]
      這是關(guān)于擔(dān)保合同的從屬性的規(guī)定，《擔(dān)保法》在具體擔(dān)保方式中又具體確定了擔(dān)保的從屬性的內(nèi)容。對(duì)于擔(dān)保的從屬性，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
      擔(dān)保的從屬性又稱附隨性，是指合同擔(dān)保從屬于主債，以主債的存在或?qū)?lái)存在為前提，隨著主債的消滅而消滅，一般也隨著主債的變更而變更。故從屬性表現(xiàn)在三個(gè)方面：（1）成立上的從屬性。擔(dān)保合同只能在有了它所擔(dān)保的主合同的有效存在的條件下才能發(fā)生。被擔(dān)保的合同稱為主合同，擔(dān)保合同稱為從合同。沒(méi)有被擔(dān)保的有效合同的獨(dú)立存在，也就談不上擔(dān)保。但成立上的從屬性有例外，如最高額保證，最高額抵押等，是為未來(lái)發(fā)生的債權(quán)而設(shè)定擔(dān)保。（2）處分上的從屬性。是指擔(dān)保隨同債權(quán)的移轉(zhuǎn)而移轉(zhuǎn)。故債權(quán)人不能將擔(dān)保權(quán)與債權(quán)分離：既不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓擔(dān)保權(quán)而保留債權(quán)，也不得單獨(dú)轉(zhuǎn)讓債權(quán)而保留擔(dān)保權(quán)。（3）存續(xù)和消滅上的從屬性。是指擔(dān)保以主債權(quán)的存在為前提，主債權(quán)消滅，擔(dān)保消滅。特別要注意處分上的從屬性，與擔(dān)保物權(quán)的不可分性區(qū)別開來(lái)。
      第8條 國(guó)家機(jī)關(guān)不得為保證人，但經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸的除外。
      第9條 學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體不得為保證人。
      第10條 企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)、職能部門不得為保證人。
      企業(yè)法人的分支機(jī)構(gòu)有法人書面授權(quán)的，可以在授權(quán)范圍內(nèi)提供保證。
      [相關(guān)法條]《民法通則》第89條；《民通意見》第106、107條；《公司法》第60條；《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》第20條；《擔(dān)保法解釋》第14～18條。
      [內(nèi)容剖析]
      1.不得作為保證人的具體情況的不同：（1）國(guó)家機(jī)關(guān)在特定情形可作保證人，即經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)為使用外國(guó)政府或者國(guó)際經(jīng)濟(jì)組織貸款進(jìn)行轉(zhuǎn)貸時(shí)可以作為保證人；（2）與企業(yè)法人的職能部門不能作為保證人不同，法人分支機(jī)構(gòu)在有法人書面授權(quán)時(shí)，可以在授權(quán)范圍內(nèi)作保證人。（3）根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第16條的規(guī)定，從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體原則上可以作為保證人。
      2.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第14條的規(guī)定，保證人的“代為清償債務(wù)能力”不是保證合同的成立或生效要件。故當(dāng)保證人沒(méi)有代為清償債務(wù)能力時(shí)，仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。
      3.不得作保證人的人如果與主債權(quán)人簽訂了保證合同，保證合同無(wú)效。保證人雖然不承擔(dān)保證責(zé)任，但要根據(jù)其過(guò)錯(cuò)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。
      4.掌握《擔(dān)保法解釋》第17條的規(guī)定。
      5.《民法通則》第89條、《民通意見》第106條、107條的內(nèi)容也涉及保證的內(nèi)容，但多數(shù)內(nèi)容與《擔(dān)保法》和《擔(dān)保法解釋》的規(guī)定相沖突，因此在復(fù)習(xí)中應(yīng)當(dāng)將這部分內(nèi)容去掉即可。其實(shí)《民法通則》、《民通意見》中所有關(guān)于《擔(dān)保法》的內(nèi)容都可以不看，既節(jié)省復(fù)習(xí)時(shí)間，又避免被誤導(dǎo)。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院·姚歡慶上一篇：民法－－法條串講（3）
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      2004-8-2 11:16 【大 中 小】【我要糾錯(cuò)】
      第12條 同一債務(wù)有兩個(gè)以上保證人的，保證人應(yīng)當(dāng)按照保證合同約定的保證份額，承擔(dān)保證責(zé)任。沒(méi)有約定保證份額的，保證人承擔(dān)連帶責(zé)任，債權(quán)人可以要求任何一個(gè)保證人承擔(dān)全部保證責(zé)任，保證人都負(fù)有擔(dān)保全部債權(quán)實(shí)現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔(dān)保證責(zé)任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔(dān)連帶責(zé)任的其他保證人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額。
      [相關(guān)法條] 《民通意見》第110條；《擔(dān)保法解釋》第19~21條。
      [內(nèi)容剖析]
      1.共同保證是數(shù)個(gè)保證人就同一債務(wù)所為的保證?？梢杂蓴?shù)個(gè)保證人一同與債權(quán)人訂立一個(gè)保證合同，也可以由各個(gè)保證人與債權(quán)人分別訂立保證合同。
      2.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第19條的規(guī)定，共同保證中保證人之間的責(zé)任既可以是按份的，也可以是連帶的。即各個(gè)保證人與主債權(quán)人約定了保證份額，則各個(gè)保證人對(duì)主債權(quán)人的保證之債是按份之債。這種按份必須是保證人與主債權(quán)人約定。如果保證人之間約定，不能對(duì)抗主債權(quán)人。如果沒(méi)有約定保證份額，則保證人之間承擔(dān)連帶之債。當(dāng)然即使是連帶共同保證，各個(gè)保證人內(nèi)部還是按份責(zé)任。
      3.注意連帶共同保證與連帶責(zé)任保證的區(qū)別。連帶共同保證是在共同保證中多個(gè)保證人之間的連帶；而連帶責(zé)任保證則是保證人與債務(wù)人的連帶。
      第17條 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證。
      一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務(wù)人財(cái)產(chǎn)依法強(qiáng)制執(zhí)行仍不能履行債務(wù)前，對(duì)債權(quán)人可以拒絕承擔(dān)保證責(zé)任。
      有下列情形之一的，保證人不得行使前款規(guī)定的權(quán)利：
      （一）債務(wù)人住所變更，致使債權(quán)人要求其履行債務(wù)發(fā)生重大困難的；
      （二）人民法院受理債務(wù)人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的；
      （三）保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權(quán)利的。
      [相關(guān)法條] 《擔(dān)保法解釋》第24～25條。
      [內(nèi)容剖析]
      1.一般保證在考試中往往不是明確表明為一般保證，總是以“債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任”的形式出現(xiàn)。故特別要注意這種表述，雖然在表述中沒(méi)有出現(xiàn)“一般保證”的字樣，但并非保證方式?jīng)]有約定或約定不明的情形。不能根據(jù)《擔(dān)保法》第19條規(guī)定推定為連帶責(zé)任保證。
      2.如果對(duì)于保證方式?jīng)]有約定或者約定不明，則推定為連帶責(zé)任保證。
      3.一般保證中的保證人享有一般抗辯權(quán)和先訴抗辯權(quán)。其中的先訴抗辯權(quán)是連帶責(zé)任保證沒(méi)有的，也是考試的重點(diǎn)。先訴抗辯權(quán)是指保證人于債權(quán)人未就主債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)強(qiáng)制執(zhí)行而無(wú)效果前，對(duì)于債權(quán)人得拒絕清償保證債務(wù)。先訴抗辯權(quán)是保證人對(duì)抗債權(quán)人請(qǐng)求的權(quán)利。它是延期性的抗辯。
      根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第24條的規(guī)定，一般保證的保證人在主債權(quán)履行期間屆滿后，向債權(quán)人提供了債務(wù)人可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的真實(shí)情況的，債權(quán)人放棄或者怠于行使權(quán)利致使該財(cái)產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請(qǐng)求人民法院在其提供可供執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)值范圍內(nèi)免除保證責(zé)任。這條規(guī)定的內(nèi)容實(shí)際上可以看作是先訴抗辯權(quán)的一種特殊情形。
      4.應(yīng)注意《擔(dān)保法》第17條第3款所規(guī)定的一般保證人不能行使先訴抗辯權(quán)的情形。另外《擔(dān)保法解釋》第25條還規(guī)定了一種不能行使先訴抗辯權(quán)的情形：債務(wù)人下落不明、移居海外，且無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行。
      第18條 當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。
      連帶責(zé)任保證的債務(wù)人在主合同規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿沒(méi)有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以要求債務(wù)人履行債務(wù)，也可以要求保證人在其保證范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。
      第19條 當(dāng)事人對(duì)保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。
      第20條 一般保證和連帶責(zé)任保證的保證人享有債務(wù)人的抗辯權(quán)。債務(wù)人放棄對(duì)債務(wù)的抗辯權(quán)的，保證人仍有權(quán)抗辯。
      抗辯權(quán)是指?jìng)鶛?quán)人行使債權(quán)時(shí)，債務(wù)人根據(jù)法定事由，對(duì)抗債權(quán)人行使請(qǐng)求權(quán)的權(quán)利。
      [內(nèi)容剖析]
      1.對(duì)保證方式?jīng)]有約定或約定不明的，推定為連帶責(zé)任保證。
      2.連帶責(zé)任保證與一般保證都享有合同項(xiàng)下的一般抗辯權(quán)，如訴訟時(shí)效的抗辯等。
      3.連帶責(zé)任保證中的連帶是保證人與債務(wù)人連帶。
      第22條 保證期間，債權(quán)人依法將主債權(quán)轉(zhuǎn)讓給第三人的，保證人在原保證擔(dān)保的范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。
      第23條 保證期間，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，保證人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)保證責(zé)任。
      第24條 債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的，應(yīng)當(dāng)取得保證人書面同意，未經(jīng)保證人書面同意的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。保證合同另有約定的，按照約定。
      [相關(guān)法條] 《擔(dān)保法解釋》第28～30條。
      [內(nèi)容剖析]
      以上三個(gè)條文，一向?yàn)樗究紵狳c(diǎn)。注意以下要點(diǎn)：
      1.債權(quán)轉(zhuǎn)移，只是對(duì)于債務(wù)履行原則上沒(méi)有影響，根據(jù)保證合同的從屬性，保證人的保證責(zé)任繼續(xù)承擔(dān)。當(dāng)然，如果保證人與債權(quán)人事先約定僅對(duì)特定的債權(quán)人承擔(dān)保證責(zé)任或者禁止債權(quán)轉(zhuǎn)讓的，保證人不再承擔(dān)保證責(zé)任。
      2.債務(wù)移轉(zhuǎn)，由于新的債務(wù)人的履行能力與原來(lái)債務(wù)人的履行能力并不一樣，為了保證保證人的利益，因此如果沒(méi)有取得保證人書面同意的情況下，對(duì)于發(fā)生了移轉(zhuǎn)的債務(wù)不承擔(dān)保證責(zé)任。但對(duì)沒(méi)有移轉(zhuǎn)的部分仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。另外保證人的同意必須是“書面同意?！?/p>
      3.主合同變更的情形，需要注意《擔(dān)保法解釋》第30條的規(guī)定已經(jīng)修改了《擔(dān)保法》第24條的規(guī)定，因此關(guān)于主合同變更時(shí)保證人的責(zé)任，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《擔(dān)保法解釋》第30條的規(guī)定處理：（1）保證期間，債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同數(shù)量、價(jià)款、幣種、利率等內(nèi)容作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人同意的，如果減輕債務(wù)人的債務(wù)的，保證人仍應(yīng)當(dāng)對(duì)變更后的合同承擔(dān)保證責(zé)任；如果加重債務(wù)人的債務(wù)的，保證人對(duì)加重的部分不承擔(dān)保證責(zé)任。（2）債權(quán)人與債務(wù)人對(duì)主合同履行期限作了變動(dòng)，未經(jīng)保證人書面同意的，保證期間為原合同約定的或者法律規(guī)定的期間。（3）債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變動(dòng)主合同內(nèi)容，但并未實(shí)際履行的，保證人仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)保證責(zé)任。
      從總的原則來(lái)看，主合同變更后，保證人仍應(yīng)當(dāng)在原有范圍內(nèi)繼續(xù)承擔(dān)保證責(zé)任，并非保證責(zé)任消滅。
      第25條 一般保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月。
      在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證人免除保證責(zé)任；債權(quán)人已提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，保證期間適用訴訟時(shí)效中斷的規(guī)定。
      第26條 連帶責(zé)任保證的保證人與債權(quán)人未約定保證期間的，債權(quán)人有權(quán)自主債務(wù)履行期屆滿之日起六個(gè)月內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。
      在合同約定的保證期間和前款規(guī)定的保證期間，債權(quán)人未要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，保證人免除保證責(zé)任。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法解釋》第31～37條。
      [內(nèi)容剖析]
      此部分內(nèi)容涉及保證期間與保證的訴訟時(shí)效兩個(gè)內(nèi)容，這是保證中的難點(diǎn)問(wèn)題，應(yīng)當(dāng)注意區(qū)分這兩者。具體注意以下幾點(diǎn)：
      1.保證期間的確定。不論一般保證還是連帶責(zé)任保證，保證期間的確定規(guī)則一樣：（1）有約定的，從約定；（2）沒(méi)有約定的，為主債務(wù)履行屆滿之日起6個(gè)月.（3）保證合同約定保證人承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息還清時(shí)為止等類似內(nèi)容的，視為約定不明，保證期間為主債務(wù)履行期屆滿之日起2年。需要注意的是，如果是最高額保證，則不適用這2年的規(guī)定，仍應(yīng)按照6個(gè)月處理。
      2.由于一般保證有先訴抗辯權(quán)，因此債權(quán)人在保證期間主張權(quán)利的方式因?yàn)楸ＷC性質(zhì)的不同而不同：（1）在一般保證中，保證期間內(nèi)債權(quán)人應(yīng)當(dāng)對(duì)債務(wù)人起訴或申請(qǐng)仲裁，否則保證人免責(zé)；（2）在連帶保證中，保證期間內(nèi)債權(quán)人應(yīng)當(dāng)向保證人要求承擔(dān)責(zé)任，否則保證人免責(zé)。
      3.保證期間是除斥期間。注意《擔(dān)保法解釋》第31條的規(guī)定修改了《擔(dān)保法》第25條第2款的規(guī)定。因此保證期間不適用訴訟時(shí)效的中止、中斷和延長(zhǎng)。
      4.掌握保證的訴訟時(shí)效的計(jì)算：（1）一般保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前對(duì)債務(wù)人提起訴訟或者申請(qǐng)仲裁的，從判決或者仲裁裁決生效之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。（2）連帶責(zé)任保證的債權(quán)人在保證期間屆滿前要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，從債權(quán)人要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起，開始計(jì)算保證合同的訴訟時(shí)效。（《擔(dān)保法解釋》第34條）
      5.掌握主債務(wù)訴訟時(shí)效與保證債務(wù)訴訟時(shí)效的關(guān)系：（1）一般保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效中斷；連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中斷，保證債務(wù)訴訟時(shí)效不中斷。（2）一般保證和連帶責(zé)任保證中，主債務(wù)訴訟時(shí)效中止的，保證債務(wù)的訴訟時(shí)效同時(shí)中止。（《擔(dān)保法解釋》第36條）
      第30條 有下列情形之一的，保證人不承擔(dān)民事責(zé)任：
      （一）主合同當(dāng)事人雙方串通，騙取保證人提供保證的；
      （二）主合同債權(quán)人采取欺詐、脅迫等手段，使保證人在違背真實(shí)意思的情況下提供保證的。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法解釋》第39～41條。
      [內(nèi)容剖析]
      這是關(guān)于無(wú)效保證的規(guī)定，除了本條規(guī)定的兩種情形以外，還要注意《擔(dān)保法解釋》第39～41條規(guī)定的其他幾種情形：
      1.主合同當(dāng)事人以新貸還舊貸，不知情的保證人提供保證的，保證無(wú)效，保證人免于承擔(dān)責(zé)任。當(dāng)然如果新貸、舊貸是同一保證人的，保證有效。
      2.主債務(wù)人以脅迫、欺詐手段使保證人提供保證，且主債權(quán)人知情的，保證無(wú)效。
      3.主債務(wù)人、保證人共同欺騙債權(quán)人以訂立合同的，主債務(wù)人與保證人對(duì)債權(quán)人承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
      第33條 本法所稱抵押，是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)本法第34條所列財(cái)產(chǎn)的占有，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。
      前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法解釋》第12條
      [內(nèi)容剖析]
      抵押、質(zhì)押和留置權(quán)屬于擔(dān)保物權(quán)，擔(dān)保物權(quán)具有以下特點(diǎn)：
      1.擔(dān)保物權(quán)法定。這種法定性體現(xiàn)在：權(quán)利類型法定、權(quán)利內(nèi)容法定。當(dāng)事人既不能隨意創(chuàng)設(shè)擔(dān)保物權(quán)，也不能更改擔(dān)保物權(quán)的內(nèi)容。如《擔(dān)保法解釋》第12條規(guī)定，當(dāng)事人約定的或者登記部門要求登記的擔(dān)保期間，對(duì)擔(dān)保物權(quán)的存續(xù)不具有法律約束力。擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時(shí)效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人在訴訟時(shí)效結(jié)束后的二年內(nèi)行使擔(dān)保物權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以支持。這實(shí)際上就是體現(xiàn)了物權(quán)法定原則，對(duì)于這一條要掌握：（1）適用這一條的對(duì)象只能是擔(dān)保物權(quán)，而不包括保證與定金。（2）擔(dān)保物權(quán)的擔(dān)保期間不能由當(dāng)事人自己約定，而只能由法律規(guī)定。（3）擔(dān)保物權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)的訴訟時(shí)效結(jié)束后，擔(dān)保權(quán)人仍可以通過(guò)主張擔(dān)保物權(quán)實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)，只是有期限的要求，這個(gè)期限為債權(quán)的訴訟時(shí)效結(jié)束后的二年。
      2.擔(dān)保物權(quán)具有從屬性。從屬性表現(xiàn)在三個(gè)方面：（1）存在上的從屬性。擔(dān)保物權(quán)的成立以主債權(quán)的存在為前提，主債權(quán)不成立或歸屬于無(wú)效時(shí)，擔(dān)保物權(quán)也就不能成立或隨之無(wú)效。但最高額抵押是個(gè)例外。（2）處分上的從屬性。即擔(dān)保物權(quán)不能與所擔(dān)保的債權(quán)相分離而單獨(dú)轉(zhuǎn)讓或者供作其他債權(quán)擔(dān)保，只能隨同債權(quán)一同轉(zhuǎn)讓或者在債權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)消滅。（3）消滅上的從屬性。擔(dān)保物權(quán)同主債權(quán)共命運(yùn)，主債權(quán)如因受清償、提存、抵銷、免除等原因而全部消滅時(shí)，則擔(dān)保物權(quán)也隨之消滅。但主債權(quán)部分消滅時(shí)，擔(dān)保物不能部分消滅，仍然就剩余債權(quán)承擔(dān)全部擔(dān)保責(zé)任。
      3.擔(dān)保物權(quán)具有不可分性。不可分性是指擔(dān)保物權(quán)的效力不可分，即擔(dān)保物權(quán)擔(dān)保主債權(quán)的全部并及于擔(dān)保財(cái)產(chǎn)的全部。從擔(dān)保物與被擔(dān)保的債權(quán)的關(guān)系上說(shuō)，擔(dān)保物的全部擔(dān)保債權(quán)的全部；從擔(dān)保物權(quán)與擔(dān)保物的關(guān)系上說(shuō)，擔(dān)保物權(quán)的全部存在于擔(dān)保物的全部上，也存在于擔(dān)保物的各部上；從擔(dān)保物權(quán)與主債權(quán)的關(guān)系上說(shuō)，被擔(dān)保的債權(quán)分離，擔(dān)保物權(quán)仍不分離，仍然以全部擔(dān)保物擔(dān)保每個(gè)分離的債權(quán)。
      4.擔(dān)保物權(quán)具有物上代位性
      物上代位性是指物權(quán)的效力及于標(biāo)的物的代位物上。擔(dān)保物權(quán)的物上代位性表現(xiàn)在：在擔(dān)保物毀損滅失時(shí)，擔(dān)保物權(quán)將就擔(dān)保人因此而發(fā)生的保險(xiǎn)金或賠償金請(qǐng)求權(quán)行使物上代位權(quán)。
      作為抵押權(quán)的最大特點(diǎn)是不移轉(zhuǎn)抵押物的占有，因此不影響抵押人對(duì)抵押物的使用、收益，從而有利于物質(zhì)財(cái)富的價(jià)值實(shí)現(xiàn)。
      第三十四條 下列財(cái)產(chǎn)可以抵押：
      （一）抵押人所有的房屋和其他地上定著物；
      （二）抵押人所有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；
      （三）抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的土地使用權(quán)、房屋和其他地上定著物；
      （四）抵押人依法有權(quán)處分的國(guó)有的機(jī)器、交通運(yùn)輸工具和其他財(cái)產(chǎn)；
      （五）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；
      （六）依法可以抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
      抵押人可以將前款所列財(cái)產(chǎn)一并抵押。
      第三十五條 抵押人所擔(dān)保的債權(quán)不得超出其抵押物的價(jià)值。
      財(cái)產(chǎn)抵押后，該財(cái)產(chǎn)的價(jià)值大于所擔(dān)保債權(quán)的余額部分，可以再次抵押，但不得超出其余額部分。
      第三十六條 以依法取得的國(guó)有土地上的房屋抵押的，該房屋占用范圍內(nèi)的國(guó)有土地使用權(quán)同時(shí)抵押。
      以出讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)抵押的，應(yīng)當(dāng)將抵押時(shí)該國(guó)有土地上的房屋同時(shí)抵押。
      鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的土地使用權(quán)不得單獨(dú)抵押。以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)的廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)同時(shí)抵押。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法解釋》第47、49～51、53～55條。
      [內(nèi)容剖析]
      關(guān)于可以作為抵押標(biāo)的的財(cái)產(chǎn)范圍，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
      1.可以設(shè)定抵押的財(cái)產(chǎn)，除了《擔(dān)保法》第34條規(guī)定的內(nèi)容以外，根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第47、53條的規(guī)定，下列情況設(shè)定的抵押也是有效的：（1）以依法獲準(zhǔn)尚未建造的或者正在建造中的房屋或者其他建筑物抵押的，當(dāng)事人辦理了抵押物登記，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。（2）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體，以其教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)為自身債務(wù)設(shè)定抵押的，人民法院可以認(rèn)定抵押有效。對(duì)于第（2）種情形，又要注意兩點(diǎn)：第一，必須是教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施以外的財(cái)產(chǎn)；第二，為自身債務(wù)設(shè)定抵押。
      2.抵押擔(dān)保債權(quán)與抵押物價(jià)值的關(guān)系。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第51條的規(guī)定，抵押人所擔(dān)保的債權(quán)超出其抵押物價(jià)值的，超出的部分不具有優(yōu)先受償?shù)男Я?。因此在同一抵押物上設(shè)定多個(gè)抵押，即使后面抵押物的價(jià)值不足以清償債權(quán)的，該抵押權(quán)是有效的。只是擔(dān)保債權(quán)超過(guò)抵押物價(jià)值時(shí)，超過(guò)部分不具有優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。
      3.以共有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押時(shí)，根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第54條的規(guī)定，要區(qū)分兩種情況：（1）按份共有人以其共有財(cái)產(chǎn)中享有的份額設(shè)定抵押的，抵押有效。（2）共同共有人以其共有財(cái)產(chǎn)設(shè)定抵押，未經(jīng)其他共有人的同意，抵押無(wú)效。但是，其他共有人知道或者應(yīng)當(dāng)知道而未提出異議的視為同意，抵押有效。
      4.抵押與查封、扣押的關(guān)系。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第55條的規(guī)定，已經(jīng)設(shè)定抵押的財(cái)產(chǎn)被采取查封、扣押等財(cái)產(chǎn)保全或者執(zhí)行措施的，不影響抵押權(quán)的效力。故抵押在先，查封、扣押在后，抵押權(quán)有效。查封、扣押在先，不能設(shè)定抵押。
      第37條 下列財(cái)產(chǎn)不得抵押：
      （一）土地所有權(quán)；
      （二）耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權(quán)，但本法第34條第（五）項(xiàng)、第36條第三款規(guī)定的除外；
      （三）學(xué)校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體的教育設(shè)施、醫(yī)療衛(wèi)生設(shè)施和其他社會(huì)公益設(shè)施；
      （四）所有權(quán)、使用權(quán)不明或者有爭(zhēng)議的財(cái)產(chǎn)；
      （五）依法被查封、扣押、監(jiān)管的財(cái)產(chǎn)；
      （六）依法不得抵押的其他財(cái)產(chǎn)。
      [相關(guān)法條] 《擔(dān)保法解釋》第48、52、53、56條。
      [內(nèi)容剖析]
      《擔(dān)保法》第34條從正面規(guī)定了可用于抵押的財(cái)產(chǎn)，第37條則從反面規(guī)定了不可用作抵押財(cái)產(chǎn)的范圍。對(duì)于這一條款重點(diǎn)掌握以下幾點(diǎn)：
      1.原則上，集體土地使用權(quán)不可抵押。但有兩個(gè)例外：（1）抵押人依法承包并經(jīng)發(fā)包方同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權(quán)；（2）以鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村企業(yè)廠房等建筑物抵押的，其占用范圍內(nèi)的土地使用權(quán)。
      2.房屋與土地使用權(quán)的關(guān)系。我國(guó)采房地一體主義，因此國(guó)有土地上的房屋設(shè)定抵押時(shí)，其效力自然及于房屋占用范圍內(nèi)的國(guó)有土地使用權(quán)，反之亦然，可以稱之為“地隨房走，房隨地走，房地一體?！钡w土地使用權(quán)則有例外，因?yàn)榧w土地使用權(quán)原則上禁止抵押，因此只能“地隨房走”，不能“房隨地走”。
      3.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第48、52條的規(guī)定，下列抵押無(wú)效：（1）以法定程序確認(rèn)為違法、違章的建筑物抵押的，抵押無(wú)效。（2）當(dāng)事人以農(nóng)作物和與其尚未分離的土地使用權(quán)同時(shí)抵押的，土地使用權(quán)部分的抵押無(wú)效。對(duì)于第（2）種情形，其中關(guān)于農(nóng)作物部分的抵押是有效的。至于土地使用權(quán)的抵押無(wú)效的原因在于該土地屬于耕地，根據(jù)《擔(dān)保法》第37條的規(guī)定無(wú)效。
      4.關(guān)于抵押的不成立及相應(yīng)責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第56條的規(guī)定，抵押合同對(duì)被擔(dān)保的主債權(quán)種類、抵押財(cái)產(chǎn)沒(méi)有約定或者約定不明，根據(jù)主合同和抵押合同不能補(bǔ)正或者無(wú)法推定的，抵押不成立。法律規(guī)定登記生效的抵押合同簽訂后，抵押人違背誠(chéng)實(shí)信用原則拒絕辦理抵押登記致使債權(quán)人受到損失的，抵押人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
      5.特別注意《擔(dān)保法解釋》第53條對(duì)《擔(dān)保法》第37條第（三）項(xiàng)規(guī)定的修正。
      第47條 債務(wù)履行期屆滿，債務(wù)人不履行債務(wù)致使抵押物被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押權(quán)人有權(quán)收取由抵押物分離的天然孽息以及抵押人就抵押物可以收取的法定孽息。抵押權(quán)人未將扣押抵押物的事實(shí)通知應(yīng)當(dāng)清償法定孳息的義務(wù)人的，抵押權(quán)的效力不及于該孳息。
      前款孽息應(yīng)當(dāng)先充抵收取孽息的費(fèi)用。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法》第68條；《擔(dān)保法解釋》第62～64條。
      [內(nèi)容剖析]
      這條規(guī)定了抵押物孳息的法律效力問(wèn)題，另外《擔(dān)保法解釋》還規(guī)定了抵押物添附及抵押物從物的法律效力問(wèn)題。作為考生，應(yīng)當(dāng)把握以下幾點(diǎn)：
      1.由于抵押權(quán)不移轉(zhuǎn)占有，因此原則上抵押權(quán)人不享有孳息的收取權(quán)。而在質(zhì)押中，作為質(zhì)押權(quán)人當(dāng)然享有質(zhì)物孳息的收取權(quán)。但根據(jù)該條的規(guī)定，自抵押物被扣押之日起抵押權(quán)人可享有孳息收取權(quán)，如果是法定孳息的，則抵押權(quán)人必須將扣押事實(shí)通知承擔(dān)清償義務(wù)的人。特別需要注意的是，抵押權(quán)人、質(zhì)權(quán)人雖然享有孳息收取權(quán)，但不能因此取得孳息的所有權(quán)，只是將孳息作為擔(dān)保物，將來(lái)可以優(yōu)先受償。
      2.孳息首先應(yīng)用作收取孳息的費(fèi)用，其次是主債權(quán)的利息，最后是主債權(quán)。
      3.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第62條的規(guī)定，抵押物因附合、混合或者加工使抵押物的所有權(quán)為第三人所有的，抵押權(quán)的效力及于補(bǔ)償金；抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的所有人的，抵押權(quán)的效力及于附合物、混合物或者加工物；第三人與抵押物所有人為附合物、混合物或者加工物的共有人的，抵押權(quán)的效力及于抵押人對(duì)共有物享有的份額。
      4.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第63條的規(guī)定，抵押權(quán)設(shè)定前為抵押物的從物的，抵押權(quán)的效力及于抵押物的從物。但是，抵押物與其從物為兩個(gè)以上的人分別所有時(shí)，抵押權(quán)的效力不及于抵押物的從物。
      第51條 抵押人的行為足以使抵押物價(jià)值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止其行為。抵押物價(jià)值減少時(shí)，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人恢復(fù)抵押物的價(jià)值，或者提供與減少的價(jià)值相當(dāng)?shù)膿?dān)保。
      抵押人對(duì)抵押物價(jià)值減少無(wú)過(guò)錯(cuò)的，抵押權(quán)人只能在抵押人因損害而得到的賠償范圍內(nèi)要求提供擔(dān)保。抵押物價(jià)值未減少的部分，仍作為債權(quán)的擔(dān)保。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法解釋》第70～72、80條。
      [內(nèi)容剖析]
      設(shè)定抵押后，抵押人仍得占有抵押物，這是抵押與質(zhì)押的根本區(qū)別。抵押人占有抵押物同時(shí)也意味著有義務(wù)保管抵押物。根據(jù)本條的規(guī)定，要注意以下幾個(gè)問(wèn)題：
      1.抵押物的毀損與抵押人的義務(wù)。（1）抵押人對(duì)抵押物的毀損滅失有過(guò)錯(cuò)的，抵押權(quán)人有權(quán)要求抵押人停止該行為，并要求抵押人負(fù)擔(dān)恢復(fù)抵押物價(jià)值或補(bǔ)充擔(dān)保的責(zé)任。（2）抵押人對(duì)抵押物的毀損滅失并無(wú)過(guò)錯(cuò)的，抵押人并無(wú)法律責(zé)任，抵押權(quán)人僅得行使物上代位權(quán)。
      2.《擔(dān)保法解釋》第71、72條是關(guān)于抵押權(quán)的不可分性的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)掌握。第71條規(guī)定，主債權(quán)未受全部清償?shù)模盅簷?quán)人可以就抵押物的全部行使其抵押權(quán)。抵押物被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押權(quán)人可以就分割或者轉(zhuǎn)讓后的抵押物行使抵押權(quán)。第72條規(guī)定，主債權(quán)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，各債權(quán)人可以就其享有的債權(quán)份額行使抵押權(quán)。主債務(wù)被分割或者部分轉(zhuǎn)讓的，抵押人仍以其抵押物擔(dān)保數(shù)個(gè)債務(wù)人履行債務(wù)。但是，第三人提供抵押的，債權(quán)人許可債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對(duì)未經(jīng)其同意轉(zhuǎn)讓的債務(wù)，不再承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。對(duì)于第72條，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：（1）主債權(quán)分割或部分轉(zhuǎn)讓時(shí)，采用按份方式行使抵押權(quán)。（2）第三人提供的抵押，如果債務(wù)人轉(zhuǎn)讓債務(wù)未經(jīng)抵押人書面同意的，抵押人對(duì)轉(zhuǎn)讓出去的債務(wù)不承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任。這一點(diǎn)與保證人的責(zé)任是一樣的。
      3.《擔(dān)保法解釋》第80條是關(guān)于抵押權(quán)的物上代位性的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)掌握。
      第54條 同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押物所得的價(jià)款按照以下規(guī)定清償；
      （一）抵押合同以登記生效的，按照抵押物登記的先后順序清償；順序相同的，按照債權(quán)比例清償；
      （二）抵押合同自簽訂之日起生效的，該抵押物已登記的，按照本條第（一）項(xiàng)規(guī)定清償；未登記的，按照合同生效時(shí)間的先后順序清償，順序相同的，按照債權(quán)比例清償。抵押物已登記的先于未登記的受償。
      第55條 城市房地產(chǎn)抵押合同簽訂后，土地上新增的房屋不屬于抵押物。需要拍賣該抵押的房地產(chǎn)時(shí)，可以依法將該土地上新增的房屋與抵押物一同拍賣，但對(duì)拍賣新增房屋所得，抵押權(quán)人無(wú)權(quán)優(yōu)先受償。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法》第56條；《擔(dān)保法解釋》第75～79條。
      [內(nèi)容剖析]
      抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)的順序是抵押制度的基本內(nèi)容，也是司法考試的重點(diǎn)內(nèi)容之一。具體應(yīng)當(dāng)掌握以下幾點(diǎn)：
      1.以登記為抵押合同的生效條件的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)順序以完成抵押物登記先后順序?yàn)闇?zhǔn)。
      2.自愿登記情形的，其實(shí)現(xiàn)順序規(guī)則為：（1）登記的優(yōu)先于未登記的；（2）均未登記的，按照債權(quán)比例清償。需要注意的是，《擔(dān)保法解釋》第76條修正了《擔(dān)保法》第54條第2項(xiàng)的規(guī)定。未辦理登記的多個(gè)抵押的清償順序，不是按照合同的生效時(shí)間確定順序，而是按照債權(quán)比例清償。
      3.《擔(dān)保法解釋》第75條規(guī)定，同一債權(quán)上數(shù)個(gè)抵押權(quán)并存時(shí)：（1）債權(quán)人放棄債務(wù)人的抵押擔(dān)保的，其他抵押人免除相應(yīng)的擔(dān)保責(zé)任；（2）數(shù)個(gè)抵押權(quán)無(wú)先后順序的，債權(quán)人可向任何一個(gè)抵押人行使抵押權(quán)；（3）抵押人承擔(dān)責(zé)任后，對(duì)債務(wù)人有追償權(quán)，對(duì)其他抵押人有相應(yīng)份額的追償權(quán)。需要注意的是，第（1）種情形中債權(quán)人放棄的是“債務(wù)人”的抵押權(quán)，而非其他人的抵押權(quán)。
      4.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第79條的規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)上有法定登記的抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)并存時(shí)抵押權(quán)優(yōu)先于質(zhì)權(quán)清償；同一財(cái)產(chǎn)抵押權(quán)與留置權(quán)并存時(shí)，留置權(quán)人優(yōu)先于抵押權(quán)人受償。
      5.掌握抵押權(quán)與所有權(quán)混同時(shí)的處理規(guī)則。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第77條的規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，順序在先的抵押權(quán)與該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)歸屬一人時(shí)，該財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)人可以以其抵押權(quán)對(duì)抗順序在后的抵押權(quán)。很多同學(xué)對(duì)此種情形無(wú)法理解，我們舉例如下：甲、乙是兄弟，甲向乙借5萬(wàn)元錢，并以自己價(jià)值10萬(wàn)元的汽車作抵押；后來(lái)甲又向丙借錢5萬(wàn)元，也以那輛車作抵押。甲在一次事故中喪生，汽車也受損，殘值5萬(wàn)元。甲沒(méi)有其他任何親人，也沒(méi)有留下任何其他財(cái)產(chǎn)。因此由乙繼承甲的汽車。故對(duì)于乙來(lái)說(shuō)，汽車的抵押權(quán)與所有權(quán)發(fā)生混同。此時(shí)乙可以不主張所有權(quán)，而主張第一順序的抵押權(quán)，這樣反而有利于保護(hù)乙的利益。
      6.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第78條的規(guī)定，多個(gè)抵押權(quán)并存時(shí)，由于主債權(quán)的到期時(shí)間的不同，要注意兩個(gè)問(wèn)題：（1）同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，順序在后的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)人只能就抵押物價(jià)值超出順序在先的抵押擔(dān)保債權(quán)的部分受償。（2）順序在先的抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)先到期的，抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后的剩余價(jià)款應(yīng)予提存，留待清償順序在后的抵押擔(dān)保債權(quán)。
      7.抵押合同簽訂后新增房屋不屬于抵押物，但可以與抵押物一同拍賣，新增房屋拍賣款不屬于抵押權(quán)的標(biāo)的。集體土地使用權(quán)的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)后，土地用途不能變更。劃撥的國(guó)有土地使用權(quán)的抵押權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，實(shí)現(xiàn)價(jià)款應(yīng)當(dāng)優(yōu)先繳納土地出讓金，然后才是債權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)。
      第63條 本法所稱動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定以該動(dòng)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該動(dòng)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。
      前款規(guī)定的債務(wù)人或者第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人，移交的動(dòng)產(chǎn)為質(zhì)物。
      第64條 出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立質(zhì)押合同。
      質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。
      [相關(guān)法條] 《擔(dān)保法解釋》第84-91條。
      [內(nèi)容剖析]
      對(duì)于上述條文，應(yīng)當(dāng)掌握如下幾點(diǎn)：
      1.質(zhì)押的特征：（1）質(zhì)押是在債務(wù)人或者第三人移交債權(quán)人占有的財(cái)產(chǎn)上設(shè)定擔(dān)保物權(quán)。質(zhì)押以移交物的占有為要件，這是質(zhì)押與抵押的主要區(qū)別。這一特征應(yīng)當(dāng)注意如下幾點(diǎn)：第一，如果出質(zhì)人沒(méi)有按照合同約定移交質(zhì)物的，出質(zhì)人應(yīng)當(dāng)按照過(guò)錯(cuò)承擔(dān)法律責(zé)任。第二，只要質(zhì)物沒(méi)有發(fā)生移轉(zhuǎn)，則質(zhì)押合同不生效。第三，質(zhì)押合同中對(duì)質(zhì)押的財(cái)產(chǎn)約定不明，或者約定的出質(zhì)財(cái)產(chǎn)與實(shí)際移交的財(cái)產(chǎn)不一致的，以實(shí)際交付占有的財(cái)產(chǎn)為準(zhǔn)。（2）質(zhì)權(quán)是擔(dān)保物權(quán)，故具有從屬性、不可分性、物上代位性等特征，故考生可參考前面抵押權(quán)部分關(guān)于擔(dān)保物權(quán)法律特征的論述。
      2.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第84條的規(guī)定，出質(zhì)人以其不具有所有權(quán)但合法占有的動(dòng)產(chǎn)出質(zhì)的，不知出質(zhì)人無(wú)處分權(quán)的質(zhì)權(quán)人行使質(zhì)權(quán)后，因此給動(dòng)產(chǎn)所有人造成損失的，由出質(zhì)人承擔(dān)賠償責(zé)任。因此對(duì)于動(dòng)產(chǎn)來(lái)說(shuō)，可以善意取得規(guī)則，務(wù)必掌握。
      3.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第85條的規(guī)定，債務(wù)人或者第三人將其金錢以特戶、封金、保證金等形式特定化后，移交債權(quán)人占有作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人可以以該金錢優(yōu)先受償。因此對(duì)于特定化的金錢，作為特殊動(dòng)產(chǎn)可以設(shè)定質(zhì)權(quán)。
      4.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第91條的規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)權(quán)的效力及于質(zhì)物的從物。但是，從物未隨同質(zhì)物移交質(zhì)權(quán)人占有的，質(zhì)權(quán)的效力不及于從物。
      第69條 質(zhì)權(quán)人負(fù)有妥善保管質(zhì)物的義務(wù)。因保管不善致使質(zhì)物滅失或者毀損的，質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
      質(zhì)權(quán)人不能妥善保管質(zhì)物可能致使其滅失或者毀損的，出質(zhì)人可以要求質(zhì)權(quán)人將質(zhì)物提存，或者要求提前清償債權(quán)而返還質(zhì)物。
      第70條 質(zhì)物有損壞或者價(jià)值明顯減少的可能，足以危害質(zhì)權(quán)人權(quán)利的，質(zhì)權(quán)人可以要求出質(zhì)人提供相應(yīng)的擔(dān)保。出質(zhì)人不提供的，質(zhì)權(quán)人可以拍賣或者變賣質(zhì)物，并與出質(zhì)人協(xié)議將拍賣或者變賣所得的價(jià)款用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存。
      [相關(guān)法條] 《擔(dān)保法解釋》第92～95條。
      [內(nèi)容剖析]
      這兩個(gè)條文是出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人的義務(wù)問(wèn)題，對(duì)此應(yīng)當(dāng)注意以下幾點(diǎn)：
      1.質(zhì)權(quán)人有權(quán)收取質(zhì)物所生孳息，但無(wú)權(quán)取得孳息的所有權(quán)?！稉?dān)保法》第68條的規(guī)定一定要認(rèn)真掌握。
      2.質(zhì)權(quán)人的義務(wù)。（1）保管義務(wù)。保管期間，質(zhì)權(quán)人對(duì)質(zhì)物的毀損滅失承擔(dān)過(guò)錯(cuò)賠償責(zé)任。（2）禁止處分義務(wù)。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第93條的規(guī)定，質(zhì)權(quán)人在質(zhì)權(quán)存續(xù)期間，未經(jīng)出質(zhì)人同意，擅自使用、出租、處分質(zhì)物，因此給出質(zhì)人造成損失的，由質(zhì)權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。
      3.掌握出質(zhì)人的權(quán)利。（1）處分質(zhì)物的權(quán)利。出質(zhì)人可以轉(zhuǎn)讓質(zhì)物，也可以將質(zhì)物再設(shè)定抵押。出質(zhì)人對(duì)質(zhì)物的轉(zhuǎn)讓不能影響質(zhì)權(quán)人的質(zhì)權(quán)，故出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓質(zhì)物的，不能于質(zhì)權(quán)實(shí)現(xiàn)前交付，而只能以讓與返還請(qǐng)求權(quán)代替現(xiàn)實(shí)交付。（2）除去權(quán)利侵害和返還質(zhì)物的請(qǐng)求權(quán)。
      4.質(zhì)權(quán)人的權(quán)利。質(zhì)權(quán)有占有質(zhì)物、留置質(zhì)物、要求償還費(fèi)用等權(quán)利。但最重要的是要掌握《擔(dān)保法解釋》第 94條規(guī)定的轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第 94條的規(guī)定，轉(zhuǎn)質(zhì)應(yīng)當(dāng)注意幾點(diǎn)：第一，為質(zhì)權(quán)人自己提供擔(dān)保；第二，必須在原質(zhì)權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)范圍內(nèi)；第三，經(jīng)出質(zhì)人同意；第四，轉(zhuǎn)質(zhì)權(quán)的效力優(yōu)先于原質(zhì)權(quán)。
      第75條下列權(quán)利可以質(zhì)押：
      （一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單；
      （二）依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票；
      （三）依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)；
      （四）依法可以質(zhì)押的其他權(quán)利。
      第76條 以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，應(yīng)當(dāng)在合同約定的期限內(nèi)將權(quán)利憑證交付質(zhì)權(quán)人。質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。
      第77條 以載明兌現(xiàn)或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，匯票、支票、本票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單兌現(xiàn)或者提貨日期先于債務(wù)履行期的，質(zhì)權(quán)人可以在債務(wù)履行期屆滿前兌現(xiàn)或者提貨，并與出質(zhì)人協(xié)議將兌現(xiàn)的價(jià)款或者提取的貨物用于提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與出質(zhì)人約定的第三人提存。
      第78條 以依法可以轉(zhuǎn)讓的股票出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。
      股票出質(zhì)后，不得轉(zhuǎn)讓，但經(jīng)出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人協(xié)商同意的可以轉(zhuǎn)讓。出質(zhì)人轉(zhuǎn)讓股票所得的價(jià)款應(yīng)當(dāng)向質(zhì)權(quán)人提前清償所擔(dān)保的債權(quán)或者向與質(zhì)權(quán)人約定的第三人提存。
      以有限責(zé)任公司的股份出質(zhì)的，適用公司法股份轉(zhuǎn)讓的有關(guān)規(guī)定。質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)之日起生效。
      第79條 以依法可以轉(zhuǎn)讓的商標(biāo)專用權(quán)，專利權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，出質(zhì)人與質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質(zhì)登記。質(zhì)押合同自登記之日起生效。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法解釋》第97～106條、《公司法》第35、147、149條。
      [內(nèi)容剖析]
      權(quán)利質(zhì)押是司法考試中的重點(diǎn)內(nèi)容之一，具體應(yīng)當(dāng)注意以下內(nèi)容：
      1.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第97條的規(guī)定，除《擔(dān)保法》規(guī)定了可以出質(zhì)的權(quán)利以外，還特別規(guī)定公路橋梁、公路隧道或者公路渡口等不動(dòng)產(chǎn)收益權(quán)也可以作為權(quán)利出質(zhì)。
      2.以票據(jù)（匯票、支票、本票）、債券、物權(quán)憑證（存款單、倉(cāng)單、提單）出質(zhì)的，注意幾個(gè)問(wèn)題：（1）質(zhì)押合同自權(quán)利憑證交付之日起生效。（2）對(duì)于這些權(quán)利，質(zhì)權(quán)人可以提前兌現(xiàn)或提貨，所得價(jià)款或貨物用于提前清償或提存。（3）票據(jù)或者債券出質(zhì)的，必須背書記載“質(zhì)押”字樣，否則不能對(duì)抗善意第三人。（4）根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第101條的規(guī)定，以票據(jù)、債券、存款單、倉(cāng)單、提單出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)人再轉(zhuǎn)讓或者質(zhì)押的無(wú)效。
      3.以股票出質(zhì)的，注意以下問(wèn)題：（1）以股份有限公司的股票出質(zhì)的，應(yīng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效；（2）股票出質(zhì)后，原則上不得轉(zhuǎn)讓；雙方同意轉(zhuǎn)讓的，所得價(jià)款用于提前清償或提存。
      3.以股份出質(zhì)的，注意以下問(wèn)題：（1）以有限責(zé)任公司股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)之日起生效。必須以依法可以轉(zhuǎn)讓，主要應(yīng)當(dāng)符合《公司法》有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。這些規(guī)定有：發(fā)起人持有的本公司股份，在三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)持有的本公司的股份，并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。（2）以股份有限公司的股份出質(zhì)的，區(qū)分兩種情況：以上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)向證券登記機(jī)構(gòu)辦理出質(zhì)登記之日起生效；以非上市公司的股份出質(zhì)的，質(zhì)押合同自股份出質(zhì)記載于股東名冊(cè)之日起生效。而且以股份有限公司的股份出質(zhì)的，同樣要符合《公司法》有關(guān)股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。（3）注意股票出質(zhì)與股份出質(zhì)的生效條件的不同。另外根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第104條的規(guī)定，無(wú)論是股份還是股票，如果出質(zhì)的，質(zhì)權(quán)的效力及于股份、股票的法定孳息。
      4.以知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)出質(zhì)的，注意以下問(wèn)題：（1）應(yīng)辦理出質(zhì)登記，質(zhì)押合同自登記之日起生效。（2）出質(zhì)人未經(jīng)質(zhì)權(quán)人同意不得轉(zhuǎn)讓或者許可他人使用已出質(zhì)權(quán)利，否則視為無(wú)效。由此給質(zhì)權(quán)人或者第三人造成損失的，由出質(zhì)人承擔(dān)民事責(zé)任。（3）知識(shí)產(chǎn)權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)包括：商標(biāo)專用權(quán)、著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)、專利權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)。
      第82條 本法所稱留置，是指依照本法第84條的規(guī)定，債權(quán)人按照合同約定占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，債務(wù)人不按照合同約定的期限履行債務(wù)的，債權(quán)人有權(quán)依照本法規(guī)定留置該財(cái)產(chǎn)，以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣、變賣該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。
      第84條 因保管合同、運(yùn)輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權(quán)，債務(wù)人不履行債務(wù)的，債權(quán)人有留置權(quán)。
      第87條 債權(quán)人與債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在合同中約定，債權(quán)人留置財(cái)產(chǎn)后，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)在不少于兩個(gè)月的期限內(nèi)履行債務(wù)。債權(quán)人與債務(wù)人在合同中未約定的，債權(quán)人留置債務(wù)人財(cái)產(chǎn)后，應(yīng)當(dāng)確定兩個(gè)月以上的期限，通知債務(wù)人在該期限內(nèi)履行債務(wù)。
      債務(wù)人逾期仍不履行的，債權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價(jià)，也可以依法拍賣、變賣留置物。
      留置物折價(jià)或者拍賣、變賣后，其價(jià)款超過(guò)債權(quán)數(shù)額的部分歸債務(wù)人所有，不足部分由債務(wù)人清償。
      [相關(guān)法條]《擔(dān)保法》第 84~86條：《合同法》第264、315、380、395、422條。
      [內(nèi)容剖析]
      《擔(dān)保法》從第82到第88條共7個(gè)條文規(guī)范留置權(quán)制度。從歷年考試來(lái)看，留置權(quán)不是重點(diǎn)，作為考生主要應(yīng)當(dāng)掌握以下內(nèi)容：
      1.留置權(quán)的特征。（1）留置權(quán)是擔(dān)保物權(quán)。留置權(quán)是擔(dān)保物權(quán)，因此擔(dān)保物權(quán)的特性，如從屬性、不可分性、物上代位性等，同樣也是擔(dān)保物權(quán)的特點(diǎn)。（2）留置權(quán)是法定擔(dān)保物權(quán)，不同于抵押權(quán)和質(zhì)押權(quán)這兩種約定的擔(dān)保物權(quán)。留置權(quán)的產(chǎn)生不是基于當(dāng)事人的約定，而是基于法律的規(guī)定?？梢援a(chǎn)生留置權(quán)的合同，原來(lái)《擔(dān)保法》規(guī)定有三種，而根據(jù)《合同法》規(guī)定有五種。他們分別是承攬合同（第264條）、貨物運(yùn)輸合同（第 315條）、保管合同（第380條）、倉(cāng)儲(chǔ)合同（第395條）和行紀(jì)合同（第422條）。特別需要注意的是，留置權(quán)雖然是法定擔(dān)保物權(quán)，但當(dāng)事人可以在以上合同中約定排除留置權(quán)的適用。（3）留置權(quán)是發(fā)生二次效力的權(quán)利。留置權(quán)產(chǎn)生以后，發(fā)生前后兩次效力。第一次效力產(chǎn)生留置權(quán)，即留置權(quán)人可以在其債權(quán)未受清償前留置債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，對(duì)留置物享有占有權(quán)。直到債務(wù)人履行債務(wù)時(shí)效力終止。第二次效力是在留置財(cái)產(chǎn)以后，留置權(quán)人給予債務(wù)人不少于二個(gè)月的寬限期，如果債務(wù)人超過(guò)法定的寬限期仍不履行其義務(wù)時(shí)，可以依法折價(jià)、拍賣或變賣留置物優(yōu)先受償權(quán)。
      2.留置權(quán)成立的要件。（1）須債權(quán)人占有債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)。這里的動(dòng)產(chǎn)僅指狹義動(dòng)產(chǎn)，不包括權(quán)利。不動(dòng)產(chǎn)上不得成立留置權(quán)，《合同法》第286條關(guān)于承包人對(duì)于建設(shè)工程的優(yōu)先利不是留置權(quán)。（2）須債權(quán)的發(fā)生與債權(quán)人占有動(dòng)產(chǎn)之間有牽連關(guān)系。（3）須債權(quán)已屆清償期。
      3.留置權(quán)人在行使留置權(quán)時(shí)，還要注意：（1）在留置財(cái)產(chǎn)時(shí)，如果債權(quán)人占有的動(dòng)產(chǎn)為可分物，為公平起見，債權(quán)人留置占有的留置物的價(jià)值應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于債務(wù)的金額。（2）當(dāng)事人事先無(wú)排除留置的約定；（3）保管留置物。因保管不善致留置物毀損滅失的，留置權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。（4）留置權(quán)人不能喪失對(duì)留置物的占有。一旦喪失占有，則留置權(quán)消滅。但要注意的是，留置物占有的喪失，是指留置權(quán)人不再繼續(xù)占有留置物，并非指喪失直接占有，但間接占有繼續(xù)存在。
      4.根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第108條的規(guī)定，債權(quán)人合法占有債務(wù)人交付的動(dòng)產(chǎn)時(shí)，不知債務(wù)人無(wú)處分該動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利，債權(quán)人可以行使留置權(quán)。因此對(duì)于留置權(quán)，同樣有善意取得制度的適用。
      第89條 當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。
      第90條 定金應(yīng)當(dāng)以書面形式約定。當(dāng)事人在定金合同中應(yīng)當(dāng)約定交付定金的期限。定金合同從實(shí)際交付定金之日起生效。
      第91條 定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％。
      [相關(guān)法條] 《合同法》第116條；《擔(dān)保法解釋》第115～122條。
      [內(nèi)容剖析]
      定金是司法考試中的一個(gè)重要內(nèi)容，具體需要掌握的內(nèi)容有：
      1.定金的性質(zhì)。定金在《擔(dān)保法》上是債的一種擔(dān)保方式，其性質(zhì)是違約定金，但根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第115～117條的規(guī)定，成約定金、解約定金、立約定金也有了法律依據(jù)。
      2.定金罰則的適用。一般的擔(dān)保是一方當(dāng)事人對(duì)另一方當(dāng)事人的擔(dān)保，而定金則具有雙方擔(dān)保的功用。定金罰則是對(duì)雙方都適用的。定金罰則的具體內(nèi)容是：交付定金一方違約的，無(wú)權(quán)收回定金；接受定金一方違約的，雙倍返還定金。特別注意《擔(dān)保法解釋》第120條的規(guī)定，當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。
      3.定金合同的成立與生效。（1）定金合同要求采用書面形式。（2）定金合同是實(shí)踐性合同，定金合同自實(shí)際交付定金時(shí)生效。實(shí)際交付的定金數(shù)額多于或者少于約定數(shù)額，視為變更定金合同；收受定金一方提出異議并拒絕接受定金的，定金合同不生效。（3）定金數(shù)額不得超過(guò)主合同標(biāo)的額的20％。如果超過(guò)的，則超過(guò)20％的部分無(wú)效。
      4.當(dāng)合同中既有定金條款，又有違約金條款時(shí)，當(dāng)事人只能選擇其中一個(gè)適用。但需要注意的是，如果收受定金的一方違約，而支付定金的一方選擇適用違約金條款，則還可以要求返還定金。
      5.從訴訟法的角度，考生還應(yīng)注意《擔(dān)保法解釋》第123條～130條關(guān)于擔(dān)保訴訟的有關(guān)規(guī)定。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院·姚歡慶上一篇：民法－－法條串講（4）
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      2004-8-2 11:14 【大 中 小】【我要糾錯(cuò)】
      第3條 本法所稱的作品，包括以下列形式創(chuàng)作的文學(xué)、藝術(shù)和自然科學(xué)、社會(huì)科學(xué)、工程技術(shù)等作品：
      （一）文字作品；
      （二）口述作品；
      （三）音樂(lè)、戲劇、曲藝、舞蹈、雜技藝術(shù)作品；
      （四）美術(shù)、建筑作品；
      （五）攝影作品；
      （六）電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品；
      （七）工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、示意圖等圖形作品和模型作品；
      （八）計(jì)算機(jī)軟件；
      （九）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他作品。
      [相關(guān)法條]《著作權(quán)法條例》第2、4、6條、《軟件保護(hù)條例》第2、4條
      [內(nèi)容剖析]
      對(duì)于作品的概念，注意幾點(diǎn)：
      1.掌握作品的構(gòu)成條件：獨(dú)創(chuàng)性與可復(fù)制性。對(duì)于計(jì)算機(jī)軟件，根據(jù)《軟件保護(hù)條例》第4條的規(guī)定，還必須固定在某種有形物體上。作品從完成之時(shí)起就受法律保護(hù)。對(duì)于一個(gè)作品，只要具備獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性的要 求，完成多少保護(hù)多少。
      2.修訂后的《著作權(quán)法》將建筑作品從美術(shù)作品中分離出來(lái)，而且雜技作為一種獨(dú)立的作品。
      3.本條對(duì)于作品的分類，其標(biāo)準(zhǔn)不是一致的，因此某個(gè)作品可以同時(shí)屬于其中數(shù)個(gè)類型。如戲劇作品還是文字作品等。
      第五條 本法不適用于：
      （一）法律、法規(guī)，國(guó)家機(jī)關(guān)的決議、決定、命令和其他具有立法、行政、司法性質(zhì)的文件，及其官方正式譯文；
      （二）時(shí)事新聞；
      （三）歷法、通用數(shù)表、通用表格和公式。
      [相關(guān)法條]《著作權(quán)法條例》第5條第1項(xiàng)、《著作權(quán)法解釋》第16條
      [內(nèi)容剖析]
      對(duì)于這一條文重點(diǎn)掌握以下內(nèi)容：
      1.只有“官方正式譯文”不受著作權(quán)法保護(hù)，如果是私人翻譯的文件，仍受著作權(quán)法保護(hù)。
      2.著作權(quán)法修訂后將原來(lái)“數(shù)表”改為“通用數(shù)表”，故并非所有的數(shù)表均不受著作權(quán)著作權(quán)法保護(hù)。
      3.所謂“時(shí)事新聞”，是指通過(guò)報(bào)紙、期刊、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)等媒體報(bào)道的單純事實(shí)消息。但傳播報(bào)道他人采編的時(shí)事新聞，應(yīng)當(dāng)注明出處。
      第十條 著作權(quán)包括下列人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)：
      （一）發(fā)表權(quán)，即決定作品是否公之于眾的權(quán)利；
      （二）署名權(quán)，即表明作者身份，在作品上署名的權(quán)利；
      （三）修改權(quán)，即修改或者授權(quán)他人修改作品的權(quán)利；
      （四）保護(hù)作品完整權(quán)，即保護(hù)作品不受歪曲、篡改的權(quán)利；
      （五）復(fù)制權(quán)，即以印刷、復(fù)印、拓印、錄音、錄像、翻錄、翻拍等方式將作品制作一份或者多份的權(quán)利；
      （六）發(fā)行權(quán)，即以出售或者贈(zèng)與方式向公眾提供作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；
      （七）出租權(quán)，即有償許可他人臨時(shí)使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件的權(quán)利，計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的的除外；
      （八）展覽權(quán)，即公開陳列美術(shù)作品、攝影作品的原件或者復(fù)制件的權(quán)利；
      （九）表演權(quán)，即公開表演作品，以及用各種手段公開播送作品的表演的權(quán)利；
      （十）放映權(quán)，即通過(guò)放映機(jī)、幻燈機(jī)等技術(shù)設(shè)備公開再現(xiàn)美術(shù)、攝影、電影和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品等的權(quán)利；
      （十一）廣播權(quán)，即以無(wú)線方式公開廣播或者傳播作品，以有線傳播或者轉(zhuǎn)播的方式向公眾傳播廣播的作品，以及通過(guò)擴(kuò)音器或者其他傳送符號(hào)、聲音、圖像的類似工具向公眾傳播廣播的作品的權(quán)利；
      （十二）信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)，即以有線或者無(wú)線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個(gè)人選定的時(shí)間和地點(diǎn)獲得作品的權(quán)利；
      （十三）攝制權(quán)，即以攝制電影或者以類似攝制電影的方法將作品固定在載體上的權(quán)利；
      （十四）改編權(quán)，即改變作品，創(chuàng)作出具有獨(dú)創(chuàng)性的新作品的權(quán)利；
      （十五）翻譯權(quán)，即將作品從一種語(yǔ)言文字轉(zhuǎn)換成另一種語(yǔ)言文字的權(quán)利；
      （十六）匯編權(quán)，即將作品或者作品的片段通過(guò)選擇或者編排，匯集成新作品的權(quán)利；
      （十七）應(yīng)當(dāng)由著作權(quán)人享有的其他權(quán)利。
      著作權(quán)人可以許可他人行使前款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報(bào)酬。
      著作權(quán)人可以全部或者部分轉(zhuǎn)讓本條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利，并依照約定或者本法有關(guān)規(guī)定獲得報(bào)酬。
      [相關(guān)法條]《著作權(quán)法解釋》第9條；《軟件保護(hù)條例》第8條
      [內(nèi)容剖析]
      這條是關(guān)于著作權(quán)人的人身權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)的規(guī)定，《著作權(quán)法》在修訂時(shí)，對(duì)這部分的內(nèi)容修訂很多，增加了多項(xiàng)權(quán)利，對(duì)原來(lái)的權(quán)利的內(nèi)容也有修改。主要掌握以下內(nèi)容：
      1.著作權(quán)分為人格權(quán)與財(cái)產(chǎn)權(quán)兩個(gè)方面的內(nèi)容。其中人格權(quán)又包括四種權(quán)利：發(fā)表權(quán)、署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)。其中發(fā)表權(quán)中的“公之于眾”，是指著作權(quán)人自行或者經(jīng)著作權(quán)人許可將作品向不特定的人公開，但不以公眾知曉為構(gòu)成條件。著作權(quán)人身權(quán)不得許可使用或轉(zhuǎn)讓。
      2.增加出租權(quán)和信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。其中享有出租權(quán)的對(duì)象僅限于電影作品、以攝制電影的方法創(chuàng)作的作品和計(jì)算機(jī)軟件。而且計(jì)算機(jī)軟件不是出租的主要標(biāo)的時(shí)，不構(gòu)成侵犯計(jì)算機(jī)軟件的出租權(quán)。
      3.修訂后的《著作權(quán)法》中復(fù)制權(quán)的內(nèi)容少了“臨摹”這種方式。
      第十二條 改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時(shí)不得侵犯原作品的著作權(quán)。
      [內(nèi)容剖析]
      1.演繹作品的著作權(quán)由演繹人享有。
      2.不得侵犯原作品的著作權(quán)，也不得組織他人對(duì)同一作品進(jìn)行注釋、整理。
      第十六條 公民為完成法人或者其他組織工作任務(wù)所創(chuàng)作的作品是職務(wù)作品，除本條第二款的規(guī)定以外，著作權(quán)由作者享有，但法人或者其他組織有權(quán)在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。作品完成兩年內(nèi)，未經(jīng)單位同意，作者不得許可第三人以與單位使用的相同方式使用該作品。
      有下列情形之一的職務(wù)作品，作者享有署名權(quán)，著作權(quán)的其他權(quán)利由法人或者其他組織享有，法人或者其他組織可以給予作者獎(jiǎng)勵(lì)：
      （一）主要是利用法人或者其他組織的物質(zhì)技術(shù)條件創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的工程設(shè)計(jì)圖、產(chǎn)品設(shè)計(jì)圖、地圖、計(jì)算機(jī)軟件等職務(wù)作品；
      （二）法律、行政法規(guī)規(guī)定或者合同約定著作權(quán)由法人或者其他組織享有的職務(wù)作品。
      [相關(guān)法條]《著作權(quán)法條例》第11～12條、《軟件保護(hù)條例》第2、4條
      [內(nèi)容剖析]
      1.注意職務(wù)作品有兩類：一類職務(wù)作品，作者享有著作權(quán)，而單位只是可以在其業(yè)務(wù)范圍內(nèi)優(yōu)先使用。大部分的職務(wù)作品屬于這類作品。另外一類職務(wù)作品，則作者只享有署名權(quán)，而其他權(quán)利則由單位享有。這類的職務(wù)作品由第16條第2款規(guī)定。
      2.第一類職務(wù)作品中“2年期間”的開始從作者向單位交付作品之日起計(jì)算。
      3.此“職務(wù)作品”不同于《著作權(quán)法》第11條第3款規(guī)定的“單位視為作者”的情形。
      第十八條 美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。
      [內(nèi)容剖析]
      美術(shù)作品原件所有權(quán)與作品著作權(quán)是兩個(gè)不同的概念，因此美術(shù)等作品原件所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，不視為作品著作權(quán)的轉(zhuǎn)移，但美術(shù)作品原件的展覽權(quán)由原件所有人享有。
      第十九條 著作權(quán)屬于公民的，公民死亡后，其本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，依照繼承法的規(guī)定轉(zhuǎn)移。
      著作權(quán)屬于法人或者其他組織的，法人或者其他組織變更、終止后，其本法第十條第一款第（五）項(xiàng)至第（十七）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利在本法規(guī)定的保護(hù)期內(nèi)，由承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織享有；沒(méi)有承受其權(quán)利義務(wù)的法人或者其他組織的，由國(guó)家享有。
      [相關(guān)法條]《著作權(quán)法條例》第13、15條；《軟件保護(hù)條例》第15條
      [內(nèi)容剖析]
      1.著作權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)可以繼承，而人身權(quán)不能繼承。另外人身權(quán)中的署名權(quán)、修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)雖然不能繼承，但由繼承人或受遺贈(zèng)人保護(hù)。
      2.作者身份不明的作品，由作品原件的所有人行使除署名權(quán)以外的著作權(quán)。作者身份確定后，由作者或者其繼承人行使著作權(quán)。
      第23條 為實(shí)施九年制義務(wù)教育和國(guó)家教育規(guī)劃而編寫出版教科書，除作者事先聲明不許使用的外，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，在教科書中匯編已經(jīng)發(fā)表的作品片段或者短小的文字作品、音樂(lè)作品或者單幅的美術(shù)作品、攝影作品，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬，指明作者姓名、作品名稱，并且不得侵犯著作權(quán)人依照本法享有的其他權(quán)利。
      前款規(guī)定適用于對(duì)出版者、表演者、錄音錄像制作者、廣播電臺(tái)、電視臺(tái)的權(quán)利的限制。
      第32條第2款 作品刊登后，除著作權(quán)人聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報(bào)刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向著作權(quán)人支付報(bào)酬。
      第39條第3款 錄音制作者使用他人已經(jīng)合法錄制為錄音制品的音樂(lè)作品制作錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定支付報(bào)酬；著作權(quán)人聲明不許使用的不得使用。
      第42條第2款 廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放他人已發(fā)表的作品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。
      第43條 廣播電臺(tái)、電視臺(tái)播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的除外。具體辦法由國(guó)務(wù)院規(guī)定。
      [相關(guān)法條]《著作權(quán)法條例》第32條；最高人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條
      [內(nèi)容剖析]
      這是關(guān)于法定許可的規(guī)定。修訂后的法定許可制度比原來(lái)縮小了很多，但另外增加了一個(gè)教科書條款，需要注意。
      1.法定許可與合理使用的最大區(qū)別是：合理使用不用支付報(bào)酬，而法定許可則必須支付報(bào)酬。
      2.“教科書條款”中的“教科書”必須是“實(shí)施九年制義務(wù)教育和國(guó)家教育規(guī)劃而編寫出版教科書”。
      3.根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理涉及計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第3條的規(guī)定，已在報(bào)刊上刊登或者網(wǎng)絡(luò)上傳播的作品，除著作權(quán)人聲明或者上載該作品的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者受著作權(quán)人的委托聲明不得轉(zhuǎn)載、摘編的以外，網(wǎng)站予以轉(zhuǎn)載、摘編并按有關(guān)規(guī)定支付報(bào)酬、注明出處的，不構(gòu)成侵權(quán)。但網(wǎng)站轉(zhuǎn)載、摘編作品超過(guò)有關(guān)報(bào)刊轉(zhuǎn)載作品范圍的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為侵權(quán)。這是一種新類型的法定許可。
      4.第32條第2款規(guī)定的作品僅限于在報(bào)刊上刊登的作品，如果是出版的圖書不能適用法定許可制度。
      5.廣播電臺(tái)、電視臺(tái)可以法定許可的內(nèi)容包括兩類：作品；錄音制品。
      第三十七條 表演者對(duì)其表演享有下列權(quán)利：
      （一）表明表演者身份；
      （二）保護(hù)表演形象不受歪曲；
      （三）許可他人從現(xiàn)場(chǎng)直播和公開傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，并獲得報(bào)酬；
      （四）許可他人錄音錄像，并獲得報(bào)酬；
      （五）許可他人復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，并獲得報(bào)酬；
      （六）許可他人通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演，并獲得報(bào)酬。
      被許可人以前款第（三）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定的方式使用作品，還應(yīng)當(dāng)取得著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。
      第三十八條 本法第三十七條第一款第（一）項(xiàng)、第（二）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期不受限制。
      本法第三十七條第一款第（三）項(xiàng)至第（六）項(xiàng)規(guī)定的權(quán)利的保護(hù)期為五十年，截止于該表演發(fā)生后第五十年的12月31日。
      [相關(guān)法條]《著作權(quán)法》第36條；《著作權(quán)法條例》第33條
      [內(nèi)容剖析]
      1.使用改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品進(jìn)行演出，應(yīng)當(dāng)取得雙重許可，即改編、翻譯、注釋、整理作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報(bào)酬。
      2.表演者權(quán)與表演權(quán)是兩種不同的權(quán)利，表演者權(quán)屬于鄰接權(quán)，而表演權(quán)屬于著作權(quán)。
      3.表演者權(quán)中既包括人身權(quán)，也包括財(cái)產(chǎn)權(quán)，其中人身權(quán)為表明表演形象權(quán)與保護(hù)表演形象不受歪曲權(quán)，這兩種權(quán)利的保護(hù)期不受限制，其他權(quán)利的保護(hù)期為50年。
      第四十六條 有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任：
      （一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，發(fā)表其作品的；
      （二）未經(jīng)合作作者許可，將與他人合作創(chuàng)作的作品當(dāng)作自己?jiǎn)为?dú)創(chuàng)作的作品發(fā)表的；
      （三）沒(méi)有參加創(chuàng)作，為謀取個(gè)人名利，在他人作品上署名的；
      （四）歪曲、篡改他人作品的；
      （五）剽竊他人作品的；
      （六）未經(jīng)著作權(quán)人許可，以展覽、攝制電影和以類似攝制電影的方法使用作品，或者以改編、翻譯、注釋等方式使用作品的，本法另有規(guī)定的除外；
      （七）使用他人作品，應(yīng)當(dāng)支付報(bào)酬而未支付的；
      （八）未經(jīng)電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，出租其作品或者錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；
      （九）未經(jīng)出版者許可，使用其出版的圖書、期刊的版式設(shè)計(jì)的；
      （十）未經(jīng)表演者許可，從現(xiàn)場(chǎng)直播或者公開傳送其現(xiàn)場(chǎng)表演，或者錄制其表演的；
      （十一）其他侵犯著作權(quán)以及與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)益的行為。
      第四十七條 有下列侵權(quán)行為的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)情況，承擔(dān)停止侵害、消除影響、賠禮道歉、賠償損失等民事責(zé)任；同時(shí)損害公共利益的，可以由著作權(quán)行政管理部門責(zé)令停止侵權(quán)行為，沒(méi)收違法所得，沒(méi)收、銷毀侵權(quán)復(fù)制品，并可處以罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，著作權(quán)行政管理部門還可以沒(méi)收主要用于制作侵權(quán)復(fù)制品的材料、工具、設(shè)備等；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任：
      （一）未經(jīng)著作權(quán)人許可，復(fù)制、發(fā)行、表演、放映、廣播、匯編、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其作品的，本法另有規(guī)定的除外；
      （二）出版他人享有專有出版權(quán)的圖書的；
      （三）未經(jīng)表演者許可，復(fù)制、發(fā)行錄有其表演的錄音錄像制品，或者通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其表演的，本法另有規(guī)定的除外；
      （四）未經(jīng)錄音錄像制作者許可，復(fù)制、發(fā)行、通過(guò)信息網(wǎng)絡(luò)向公眾傳播其制作的錄音錄像制品的，本法另有規(guī)定的除外；
      （五）未經(jīng)許可，播放或者復(fù)制廣播、電視的，本法另有規(guī)定的除外；
      （六）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意避開或者破壞權(quán)利人為其作品、錄音錄像制品等采取的保護(hù)著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的技術(shù)措施的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；
      （七）未經(jīng)著作權(quán)人或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利人許可，故意刪除或者改變作品、錄音錄像制品等的權(quán)利管理電子信息的，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外；
      （八）制作、出售假冒他人署名的作品的。
      [相關(guān)法條]《著作權(quán)法解釋》第21條、《軟件保護(hù)條例》第24條
      [內(nèi)容剖析]
      1.在具體的侵權(quán)行為中，重點(diǎn)掌握第47條第（六）、（七）項(xiàng)的內(nèi)容。
      注意第46條與第47條的區(qū)別。第46條的侵權(quán)行為只承擔(dān)民事責(zé)任，而第47條的侵權(quán)行為則既要承擔(dān)民事責(zé)任，也要承擔(dān)行政責(zé)任和刑事責(zé)任。
      第四十八條 侵犯著作權(quán)或者與著作權(quán)有關(guān)的權(quán)利的，侵權(quán)人應(yīng)當(dāng)按照權(quán)利人的實(shí)際損失給予賠償；實(shí)際損失難以計(jì)算的，可以按照侵權(quán)人的違法所得給予賠償。賠償數(shù)額還應(yīng)當(dāng)包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
      權(quán)利人的實(shí)際損失或者侵權(quán)人的違法所得不能確定的，由人民法院根據(jù)侵權(quán)行為的情節(jié)，判決給予五十萬(wàn)元以下的賠償。
      第五十二條 復(fù)制品的出版者、制作者不能證明其出版、制作有合法授權(quán)的，復(fù)制品的發(fā)行者或者電影作品或者以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計(jì)算機(jī)軟件、錄音錄像制品的復(fù)制品的出租者不能證明其發(fā)行、出租的復(fù)制品有合法來(lái)源的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
      [相關(guān)法條] 《軟件保護(hù)條例》第25、28～30條；《著作權(quán)法解釋》第20、24～26、28條
      [內(nèi)容剖析]
      1.賠償數(shù)額的計(jì)算有三種方式：權(quán)利人因侵權(quán)所受損失；侵權(quán)人的違法所得；法定賠償。采用前兩種賠償方式時(shí)，包括權(quán)利人為制止侵權(quán)行為所支付的合理開支。
      2.掌握損害賠償具體的計(jì)算方式，即《著作權(quán)法解釋》第24條的規(guī)定：權(quán)利人的實(shí)際損失，可以根據(jù)權(quán)利人因侵權(quán)所造成復(fù)制品發(fā)行減少量或者侵權(quán)復(fù)制品銷售量與權(quán)利人發(fā)行該復(fù)制品單位利潤(rùn)乘積計(jì)算。發(fā)行減少量難以確定的，按照侵權(quán)復(fù)制品市場(chǎng)銷售量確定。
      3.關(guān)于訴訟時(shí)效。根據(jù)《著作權(quán)法解釋》第28條的規(guī)定，侵犯著作權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自著作權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道侵權(quán)行為之日起計(jì)算。權(quán)利人超過(guò)二年起訴的，如果侵權(quán)行為在起訴時(shí)仍在持續(xù)，在該著作權(quán)保護(hù)期內(nèi)，人民法院應(yīng)當(dāng)判決被告停止侵權(quán)行為；侵權(quán)損害賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)自權(quán)利人向人民法院起訴之日起向前推算二年計(jì)算。
      4.復(fù)制品的出版者、制作者，復(fù)制品的發(fā)行者、復(fù)制品的出租者有義務(wù)證明其發(fā)行有合法來(lái)源，否則就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院·姚歡慶上一篇：民法－－法條串講（5）
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      （一）民法－－法條串講（5）
      2004-8-2 11:12 【大 中 小】【我要糾錯(cuò)】
      第6條 執(zhí)行本單位的任務(wù)或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造為職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于該單位；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該單位為專利權(quán)人。
      非職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，該發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人為專利權(quán)人。
      利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造，單位與發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人訂有合同，對(duì)申請(qǐng)專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，從其約定。
      [相關(guān)法條] 《專利法》第16～17條；《專利法實(shí)施細(xì)則》第11條；《專利法解釋》第14條；《合同法》 第326條
      [內(nèi)容剖析]
      職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造是專利法的重點(diǎn)內(nèi)容，具體掌握以下幾點(diǎn)：
      1.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造指發(fā)明人、設(shè)計(jì)人為了執(zhí)行本單位任務(wù)，或者主要是利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。此處的“本單位”包括臨時(shí)工作單位。職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的專利申請(qǐng)權(quán)歸單位所有。
      2.確定職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的標(biāo)準(zhǔn)有四個(gè)，只要符合其中的任何一個(gè)，就屬于職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造：（1）在本職工作中作出的發(fā)明創(chuàng)造。對(duì)于“本職工作”的理解，應(yīng)當(dāng)是發(fā)明人或設(shè)計(jì)人的職務(wù)范圍，即工作責(zé)任的范圍，而不是指?jìng)€(gè)人所學(xué)專業(yè)的業(yè)務(wù)范圍。（2）履行本單位交付的任務(wù)所作出的發(fā)明創(chuàng)造。（3）退職、退休或者調(diào)動(dòng)工作后一年內(nèi)作出的，與其在原單位承擔(dān)的本職工作或者分配的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明創(chuàng)造。（4）主要利用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明創(chuàng)造。其中的“本單位物質(zhì)技術(shù)條件”是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、原材料或者不向外公開的技術(shù)資料等。特別需要強(qiáng)調(diào)的是，第4項(xiàng)必須強(qiáng)調(diào)利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件“完成”發(fā)明創(chuàng)造，而非利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件“實(shí)施”發(fā)明創(chuàng)造。故某人在利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件之前，已經(jīng)“完成”技術(shù)方案，但缺乏實(shí)施條件，利用單位條件“實(shí)施”該技術(shù)方案的，不屬于職務(wù)發(fā)明。
      3.如果是“利用本單位物質(zhì)技術(shù)條件完成的發(fā)明創(chuàng)造”，單位與發(fā)明人、設(shè)計(jì)人之間就專利申請(qǐng)權(quán)、專利權(quán)歸屬有約定，從約定。并非當(dāng)然屬于單位所有。
      4.職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人享有受獎(jiǎng)勵(lì)或獲得報(bào)酬的權(quán)利。包括基于發(fā)明創(chuàng)造的完成應(yīng)得到的獎(jiǎng)勵(lì)和基于發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)施應(yīng)得到的報(bào)酬。而且職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的發(fā)明人、設(shè)計(jì)人享有署名權(quán)。
      5.根據(jù)《合同法》第326條，法人或者其他組織轉(zhuǎn)讓職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造時(shí)，職務(wù)發(fā)明創(chuàng)造的完成人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
      第八條 兩個(gè)以上單位或者個(gè)人合作完成的發(fā)明創(chuàng)造、一個(gè)單位或者個(gè)人接受其他單位或者個(gè)人委托所完成的發(fā)明創(chuàng)造，除另有協(xié)議的以外，申請(qǐng)專利的權(quán)利屬于完成或者共同完成的單位或者個(gè)人；申請(qǐng)被批準(zhǔn)后，申請(qǐng)的單位或者個(gè)人為專利權(quán)人。
      [相關(guān)法條]《合同法》第339～341條；《專利法實(shí)施細(xì)則》第12條
      [內(nèi)容剖析]
      關(guān)于合作發(fā)明創(chuàng)造與委托發(fā)明創(chuàng)造，最重要的掌握《合同法》第339～341條的規(guī)定，具體可以參見《合同法》部分的法條分析。另外掌握發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人的概念，他們必須是對(duì)發(fā)明創(chuàng)造的實(shí)質(zhì)性特點(diǎn)作出創(chuàng)造性貢獻(xiàn)的人。在完成發(fā)明創(chuàng)造過(guò)程中，只負(fù)責(zé)組織工作的人、為物質(zhì)技術(shù)條件的利用提供方便的人或者從事其他輔助工作的人，不是發(fā)明人或者設(shè)計(jì)人。
      [相關(guān)真題] 02.卷三。多。56；00.卷三。多。73；00.卷三。多。76
      第九條 兩個(gè)以上的申請(qǐng)人分別就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利的，專利權(quán)授予最先申請(qǐng)的人。
      第二十八條 國(guó)務(wù)院專利行政部門收到專利申請(qǐng)文件之日為申請(qǐng)日。如果申請(qǐng)文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請(qǐng)日。
      [相關(guān)法條]《專利法》第20、31～33條；《專利法實(shí)施細(xì)則》第5、10、13條
      [內(nèi)容剖析]
      對(duì)于專利申請(qǐng)，必須掌握以下幾點(diǎn)：
      1.申請(qǐng)?jiān)谙仍瓌t。即如果兩個(gè)以上的申請(qǐng)人就同樣的發(fā)明創(chuàng)造申請(qǐng)專利時(shí)，誰(shuí)先申請(qǐng)，專利權(quán)就授予誰(shuí)。
      2.申請(qǐng)日的確定。國(guó)務(wù)院專利行政部門收到專利申請(qǐng)文件之日為申請(qǐng)日。如果申請(qǐng)文件是郵寄的，以寄出的郵戳日為申請(qǐng)日。郵戳日不清晰的，除當(dāng)事人能夠提出證明外，以國(guó)務(wù)院專利行政部門收到日為遞交日。如果當(dāng)事人要求優(yōu)先權(quán)，則以優(yōu)先權(quán)日作為申請(qǐng)日，確定專利申請(qǐng)時(shí)間的先后。
      3.根據(jù)《專利法》第20條的規(guī)定，如果中國(guó)人向外國(guó)申請(qǐng)專利，必須先在中國(guó)提出專利申請(qǐng)。
      4.在專利申請(qǐng)中，一件發(fā)明或者實(shí)用新型專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)限于一項(xiàng)發(fā)明或者實(shí)用型。屬于一個(gè)總的發(fā)明構(gòu)思的兩項(xiàng)以上的發(fā)明或者實(shí)用新型，可以作為一件申請(qǐng)?zhí)岢?。一件外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)應(yīng)當(dāng)限于一種產(chǎn)品所使用的一項(xiàng)外觀設(shè)計(jì)。用于同一類別并且成套出售或者使用的產(chǎn)品的兩項(xiàng)以上的外觀設(shè)計(jì)，可以作為一件申請(qǐng)?zhí)岢觥?/p>
      5.申請(qǐng)人可以在被授予專利權(quán)之前隨時(shí)撤回其專利申請(qǐng)。而且申請(qǐng)人可以對(duì)其專利申請(qǐng)文件進(jìn)行修改，但是，對(duì)發(fā)明和實(shí)用新型專利申請(qǐng)文件的修改不得超出原說(shuō)明書和權(quán)利要求書記載的范圍，對(duì)外觀設(shè)計(jì)專利申請(qǐng)文件的修改不得超出原圖片或者照片表示的范圍。
      第十一條 發(fā)明和實(shí)用新型專利權(quán)被授予后，除本法另有規(guī)定的以外，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口其專利產(chǎn)品，或者使用其專利方法以及使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口依照該專利方法直接獲得的產(chǎn)品。
      外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)被授予后，任何單位或者個(gè)人未經(jīng)專利權(quán)人許可，都不得實(shí)施其專利，即不得為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的制造、銷售、進(jìn)口其外觀設(shè)計(jì)專利產(chǎn)品。
      第六十三條 有下列情形之一的，不視為侵犯專利權(quán)：
      （一）專利權(quán)人制造、進(jìn)口或者經(jīng)專利權(quán)人許可而制造、進(jìn)口的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品售出后，使用、許諾銷售或者銷售該產(chǎn)品的；
      （二）在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的；
      （三）臨時(shí)通過(guò)中國(guó)領(lǐng)陸、領(lǐng)水、領(lǐng)空的外國(guó)運(yùn)輸工具，依照其所屬國(guó)同中國(guó)簽訂的協(xié)議或者共同參加的國(guó)際條約，或者依照互惠原則，為運(yùn)輸工具自身需要而在其裝置和設(shè)備中使用有關(guān)專利的；
      （四）專為科學(xué)研究和實(shí)驗(yàn)而使用有關(guān)專利的。
      為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品或者依照專利方法直接獲得的產(chǎn)品，能證明其產(chǎn)品合法來(lái)源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。
      [相關(guān)法條]《專利法解釋》第5～8、24條。
      [內(nèi)容剖析]
      1.掌握直接侵犯專利權(quán)行為的條件：未經(jīng)專利權(quán)人許可；以營(yíng)利為目的；有具體的侵權(quán)行為。注意在具體的侵權(quán)行為形態(tài)中，發(fā)明、實(shí)用新型專利與外觀設(shè)計(jì)專利的區(qū)別：發(fā)明、實(shí)用新型專利的侵權(quán)形態(tài)有：制造、使用、許諾銷售、銷售、進(jìn)口；而外觀設(shè)計(jì)專利的侵權(quán)形態(tài)有：制造、銷售和進(jìn)口，不包括使用與許諾銷售。所謂許諾銷售是指以做廣告、在商店櫥窗中陳列或者在展銷會(huì)上展出等方式作出銷售商品的意思表示。
      2.掌握不視為侵犯專利權(quán)的行為，主要是第63條第1款的行為。第2款的行為只是不承擔(dān)損害賠償責(zé)任，并非不是侵權(quán)行為。
      3.掌握《專利法解釋》第5～8條關(guān)于專利侵權(quán)管轄的有關(guān)規(guī)定。
      第二十四條 申請(qǐng)專利的發(fā)明創(chuàng)造在申請(qǐng)日以前六個(gè)月內(nèi)，有下列情形之一的，不喪失新穎性：
      （一）在中國(guó)政府主辦或者承認(rèn)的國(guó)際展覽會(huì)上首次展出的；
      （二）在規(guī)定的學(xué)術(shù)會(huì)議或者技術(shù)會(huì)議上首次發(fā)表的；
      （三）他人未經(jīng)申請(qǐng)人同意而泄露其內(nèi)容的。
      [相關(guān)法條]《專利法實(shí)施細(xì)則》第30～31條；《專利法解釋》第16條
      [內(nèi)容剖析]
      這是關(guān)于授予專利權(quán)的實(shí)質(zhì)條件的規(guī)定，其中最重要的是掌握其中新穎性的條件。
      1.發(fā)明與實(shí)用新型專利的新穎性標(biāo)準(zhǔn)要求：申請(qǐng)日以前沒(méi)有同樣的發(fā)明創(chuàng)造在國(guó)內(nèi)外的出版物上公開過(guò)；申請(qǐng)日以前沒(méi)有同樣的發(fā)明創(chuàng)造在國(guó)內(nèi)使用過(guò)；申請(qǐng)日以前沒(méi)有同樣的發(fā)明創(chuàng)造在國(guó)內(nèi)以其他方式公開過(guò)；沒(méi)有抵觸申請(qǐng)。對(duì)于申請(qǐng)日的理解，有優(yōu)先權(quán)，以優(yōu)先權(quán)日為準(zhǔn)。
      2.外觀設(shè)計(jì)專利的新穎性標(biāo)準(zhǔn)：申請(qǐng)日以前沒(méi)有同樣的或近似的發(fā)明創(chuàng)造在國(guó)內(nèi)外的出版物上公開過(guò)；申請(qǐng)日以前沒(méi)有同樣的或近似的發(fā)明創(chuàng)造在國(guó)內(nèi)使用過(guò)；不同他人的合法權(quán)利相沖突。這種合法權(quán)利包括商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)、知名商品特有包裝或者裝潢使用權(quán)等。
      第二十五條 對(duì)下列各項(xiàng)，不授予專利權(quán)：
      （一）科學(xué)發(fā)現(xiàn)；
      （二）智力活動(dòng)的規(guī)則和方法；
      （三）疾病的診斷和治療方法；
      （四）動(dòng)物和植物品種；
      （五）用原子核變換方法獲得的物質(zhì)。
      對(duì)前款第（四）項(xiàng)所列產(chǎn)品的生產(chǎn)方法，可以依照本法規(guī)定授予專利權(quán)。
      [相關(guān)法條]《專利法》第5條；《專利法實(shí)施細(xì)則》第9條
      [內(nèi)容剖析]
      在掌握第25條時(shí)，要注意：疾病的診斷和治療方法雖然不能獲得專利，但藥品和手術(shù)器械等可以獲得專利。動(dòng)物和植物品種不能獲得專利權(quán)，但動(dòng)物和植物品種的培育方法是可以獲得專利權(quán)的。
      第十條 下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：
      （一）同中華人民共和國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗、勛章相同或者近似的，以及同中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；
      （二）同外國(guó)的國(guó)家名稱、國(guó)旗、國(guó)徽、軍旗相同或者近似的，但該國(guó)政府同意的除外；
      （三）同政府間國(guó)際組織的名稱、旗幟、徽記相同或者近似的，但經(jīng)該組織同意或者不易誤導(dǎo)公眾的除外；
      （四）與表明實(shí)施控制、予以保證的官方標(biāo)志、檢驗(yàn)印記相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外；
      （五）同“紅十字”、“紅新月”的名稱、標(biāo)志相同或者近似的；
      （六）帶有民族歧視性的；
      （七）夸大宣傳并帶有欺騙性的；
      （八）有害于社會(huì)主義道德風(fēng)尚或者有其他不良影響的。
      縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名，不得作為商標(biāo)。但是，地名具有其他含義或者作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)組成部分的除外；已經(jīng)注冊(cè)的使用地名的商標(biāo)繼續(xù)有效。
      [內(nèi)容剖析]
      1.注意與第11條的區(qū)別。第10條規(guī)定的這些標(biāo)志不能作為商標(biāo)使用，更不能作為商標(biāo)注冊(cè)。而第11條規(guī)定的標(biāo)志雖然不能作為商標(biāo)注冊(cè)，但可以作為未注冊(cè)商標(biāo)使用，而且經(jīng)過(guò)一段時(shí)間的使用獲得顯著性的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。
      2.第10條第1項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容在修改后增加了“中央國(guó)家機(jī)關(guān)所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的”的內(nèi)容。
      3.增加了第4項(xiàng)的內(nèi)容。
      4.縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名或者公眾知曉的外國(guó)地名原則上不得作為商標(biāo)注冊(cè)，但是有幾種例外情況：（1）具有其他含義；（2）作為集體商標(biāo)、證明商標(biāo)的組成部分；（3）已經(jīng)注冊(cè)的地名商標(biāo)。
      第十一條 下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊(cè)：
      （一）僅有本商品的通用名稱、圖形、型號(hào)的；
      （二）僅僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點(diǎn)的；
      （三）缺乏顯著特征的。
      前款所列標(biāo)志經(jīng)過(guò)使用取得顯著特征，并便于識(shí)別的，可以作為商標(biāo)注冊(cè)。
      第十二條 以三維標(biāo)志申請(qǐng)注冊(cè)商標(biāo)的，僅由商品自身的性質(zhì)產(chǎn)生的形狀、為獲得技術(shù)效果而需有的商品形狀或者使商品具有實(shí)質(zhì)性價(jià)值的形狀，不得注冊(cè)。
      [內(nèi)容剖析]
      1.這條規(guī)定的標(biāo)志只是不能作為商標(biāo)注冊(cè)，但可以作為商標(biāo)使用。而且具體內(nèi)容上要注意的是，第11條第1項(xiàng)強(qiáng)調(diào)是“僅”，第2項(xiàng)強(qiáng)調(diào)“僅僅直接”的修飾詞。
      2.對(duì)于三維標(biāo)志，如果是由商品自身形狀產(chǎn)生或獲得技術(shù)效果而需要的三維標(biāo)志，不得作為商標(biāo)注冊(cè)。中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院·姚歡慶上一篇：應(yīng)對(duì)司考：考場(chǎng)上有何訣竅
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      （一）2004-7-30 8:44 【大 中 小】【我要糾錯(cuò)】
      學(xué)不好肯定考不好，但學(xué)得好未必就考得好。因?yàn)榭荚嚺c學(xué)習(xí)畢竟不是一回事，“學(xué)習(xí)者”與“考試者”相去甚遠(yuǎn)。要使自己成為一個(gè)聰明的“考試者”，僅僅會(huì)學(xué)習(xí)是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，必須還要了解和掌握考試的一般原理和基本方法與技巧。在眾多司考考生中就存在以下四種情況：會(huì)學(xué)習(xí)會(huì)考試，會(huì)學(xué)習(xí)不會(huì)考試，不會(huì)學(xué)習(xí)會(huì)考試，不會(huì)學(xué)習(xí)不會(huì)考試。
      前文我們說(shuō)過(guò)司法考試屬于資格考試。所謂資格考試，檢驗(yàn)的是考生是否具備獲得從業(yè)資格的基本能力。它顯然與效果考試不同，效果考試所考查的是學(xué)生對(duì)有關(guān)知識(shí)的掌握程度。在效果考試中，學(xué)習(xí)者依然是學(xué)習(xí)者，而在資格考試中學(xué)習(xí)者需要轉(zhuǎn)變成一個(gè)考試者，并且必須是一個(gè)聰明的考試者方能占取先機(jī)。
      考試，是一個(gè)完整的流程。包括考前準(zhǔn)備，考場(chǎng)發(fā)揮，考后調(diào)整三個(gè)環(huán)節(jié)。任何一個(gè)環(huán)節(jié)出問(wèn)題都可能會(huì)影響到考試的成敗。
      一、考前準(zhǔn)備-你需要做些什么？
      “不打無(wú)準(zhǔn)備之仗”，這是取勝的法寶之一?？记皽?zhǔn)備包括生理、心理和器具三方面。具體有以下事項(xiàng)你需要注意：
      （一）該休息，你別撐著
      司考首先是對(duì)考生身體的檢驗(yàn)。因此，考前10天可作為生理調(diào)整期?？忌谶@一期間應(yīng)適當(dāng)減輕學(xué)習(xí)強(qiáng)度，晚上11點(diǎn)前應(yīng)當(dāng)休息，飲食應(yīng)清淡、新鮮。有興趣的話可去看個(gè)電影或娛樂(lè)一把，盡可能釋放身體壓力，調(diào)整好生理狀態(tài)，打“疲勞戰(zhàn)”對(duì)自己是大為不利的。
      （二）該放松，你別繃著
      過(guò)于緊張或松弛對(duì)臨場(chǎng)發(fā)揮都是不利的。為保證在考場(chǎng)上有一個(gè)適度緊張的心理狀態(tài)，考前也應(yīng)有一個(gè)心理調(diào)整期。調(diào)整好心理狀態(tài)的關(guān)鍵是，對(duì)臨戰(zhàn)和臨場(chǎng)有正確的認(rèn)識(shí)。臨戰(zhàn)前10天，隨著復(fù)習(xí)量的減少、強(qiáng)度的降低，心理也應(yīng)當(dāng)開始放松。因?yàn)?，考前的松弛，為的是臨場(chǎng)的適度緊張，如果讓幾個(gè)月的緊張心情一直繃上考場(chǎng)，臨場(chǎng)就沒(méi)有發(fā)揮的余地。有人主張“臨陣磨刀不快也亮”，要知道“快刀”好使，“亮刀”不過(guò)唬人耳目，通過(guò)司考也不在這幾天。所以，在百米沖刺之前，信心堅(jiān)定地、十分自信地放松一下，是十分有益的。
      （三）該帶的，你別忘了
      臨場(chǎng)器具本是個(gè)小問(wèn)題，但正是這樣一些很小的問(wèn)題，讓一些考生吃了大虧。所以上場(chǎng)“武器”不要出問(wèn)題。根據(jù)司考規(guī)則，考生可帶以下用具或物品進(jìn)入考場(chǎng)：
      1藍(lán)（黑）色鋼筆或圓珠筆，用于在答題卡上寫姓名、科目和準(zhǔn)考證號(hào)阿拉伯?dāng)?shù)字。最好備雙份以防其中一支不好使，但在同一卷面不得鋼筆與圓珠筆混用。此外，考試筆具等一般選已用習(xí)慣的為好。
      22B鉛筆和橡皮。用來(lái)填涂準(zhǔn)考證號(hào)、考試科目和答案。注意鉛筆的型號(hào)要對(duì)路，如非2B則可能導(dǎo)致機(jī)器誤判。鉛筆最好兩頭均削好。橡皮以塑料橡皮為好，其他橡皮容易擦破卡面。別忘了再配上一把轉(zhuǎn)筆刀或小刀。為了節(jié)約涂卡時(shí)間，可將2B鉛筆頭直接磨成2毫米寬的扁平狀，盡量爭(zhēng)取一筆成形。
      3涂卡尺。據(jù)統(tǒng)計(jì)，對(duì)于一個(gè)不熟練的考生，涂卡一般需要耗費(fèi)25—28分鐘，這尚未考慮核對(duì)與修改用時(shí)。但考生只要稍加訓(xùn)練，或能熟練地使用涂卡工具，節(jié)約10分鐘是完全可能的。說(shuō)來(lái)也十分簡(jiǎn)單，只要略施小“技”即可：
      （1）先利其器。買一把“機(jī)讀卡尺”幫助填涂。實(shí)在買不到也不要緊，可自己動(dòng)手做一把。答題卡上的涂塊為2×4毫米的小長(zhǎng)方形。具體做法是：先找一把塑料尺，將刀片燒紅在尺上開個(gè)小孔，再用小銼刀等磨削工具將小孔打磨成內(nèi)空為2×4毫米的小方孔即可，注意要適當(dāng)空出鉛筆本身的余地。
      （2）體驗(yàn)三遍。用扁筆涂卡也好，用小尺涂卡也罷，關(guān)鍵還在于熟練。否則，用尺只不過(guò)涂得漂亮一點(diǎn)，速度并不能提高多少，只有熟練才能快巧。實(shí)驗(yàn)表明，經(jīng)過(guò)簡(jiǎn)單訓(xùn)練者一般都能以4—5秒的速度完成一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)涂塊。所以，筆者建議各位考生凡事體驗(yàn)三遍，自會(huì)悟出門道、找到機(jī)關(guān)。與其在考場(chǎng)上為了10分鐘急火攻心，不如現(xiàn)在稍加注意，先賺下這寶貴的10分鐘。
      4身份證和準(zhǔn)考證。常見有考生忘帶這兩證，監(jiān)考人員不讓進(jìn)場(chǎng)，想想當(dāng)時(shí)他們的心情該是如何，還能正常發(fā)揮嗎？
      此外，最好能準(zhǔn)備一瓶礦泉水，實(shí)在渴得不行時(shí)潤(rùn)潤(rùn)喉嚨，考試中途盡量少喝或不喝，以免“方便”耽誤時(shí)間。
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      2004-7-27 15:3 【大 中 小】【我要糾錯(cuò)】
      一、（1年）
      1.《民法通則》第136條 下列的訴訟時(shí)效期間為一年：
      （1）身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>
      （2）出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；
      （3）延付或者拒付租金的；
      （4）寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。
      2.《海商法》第257條第一款 就海上貨物運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為一年，自承運(yùn)人交付或者應(yīng)當(dāng)交付貨物之日起計(jì)算；在時(shí)效期間內(nèi)或者時(shí)效期間屆滿后，被認(rèn)定為負(fù)有責(zé)任的人向第三人提起追償請(qǐng)求的，時(shí)效期間為九十日，自追償請(qǐng)求人解決原賠償請(qǐng)求之日起或者收到受理對(duì)其本人提起訴訟的法院的起訴狀副本之日起計(jì)算。
      3.《海商法》第260條 有關(guān)海上拖航合同的請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為一年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
      4.《海商法》第263條 有關(guān)共同海損分?jǐn)偟恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為一年，自理算結(jié)束之日起計(jì)算。
      5.《拍賣法》第61條第3款 因拍賣標(biāo)的存在瑕疵未聲明的，請(qǐng)求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為一年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到損害之日起計(jì)算。
      二、（2年）
      1.《民法通則》第135條 向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。
      2.《合同法解釋
      （一）》第6條 技術(shù)合同爭(zhēng)議當(dāng)事人的權(quán)利受到侵害的事實(shí)發(fā)生在合同法實(shí)施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法實(shí)施之日超過(guò)一年的，人民法院不予保護(hù)；尚未超過(guò)一年的，其提起訴訟的時(shí)效期間為二年。
      3.《專利法》第62條 侵犯專利權(quán)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人或者利害關(guān)系人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥謾?quán)行為之日起計(jì)算。
      發(fā)明專利申請(qǐng)公布后至專利權(quán)授予前使用該發(fā)明未支付適當(dāng)使用費(fèi)的，專利權(quán)人要求支付使用費(fèi)的訴訟時(shí)效為二年，自專利權(quán)人得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥耸褂闷浒l(fā)明之日起計(jì)算，但是，專利權(quán)人于專利權(quán)授予之日前即已得知或者應(yīng)當(dāng)?shù)弥?，自專利?quán)授予之日起計(jì)算。
      4.《國(guó)家賠償法》第32條第1款 賠償請(qǐng)求人請(qǐng)求國(guó)家賠償?shù)臅r(shí)效為兩年，自國(guó)家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)時(shí)的行為被依法確認(rèn)為違法之日起計(jì)算，但被羈押期間不計(jì)算在內(nèi)。
      5.《海商法》第257條第2款 有關(guān)航次租船合同的請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為二年，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
      6.《海商法》第258條 就海上旅客運(yùn)輸向承運(yùn)人要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為二年，分別依照下列規(guī)定計(jì)算：
      （1）有關(guān)旅客人身傷害的請(qǐng)求權(quán)，自旅客離船或者應(yīng)當(dāng)離船之日起計(jì)算；
      （2）有關(guān)旅客死亡的請(qǐng)求權(quán)，發(fā)生在運(yùn)送期間的，自旅客應(yīng)當(dāng)離船之日起計(jì)算；因運(yùn)送期間內(nèi)的傷害而導(dǎo)致旅客離船后死亡的，自旅客死亡之日起計(jì)算，但是此期限自離船之日起不得超過(guò)三年；
      （3）有關(guān)行李滅失或者損壞的請(qǐng)求權(quán)，自旅客離船或者應(yīng)當(dāng)離船之日起計(jì)算。
      7.《海商法》第259條 有關(guān)船舶租用合同的請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為二年，自知道或者應(yīng)當(dāng)
      知道權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。
      8.《海商法》第261條 有關(guān)船舶碰撞的請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為二年，自碰撞事故發(fā)生之日
      起計(jì)算；本法第一百六十九條第三款規(guī)定的追償請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間一年，自當(dāng)事人連
      帶支付損害賠償之日起計(jì)算。
      9.《海商法》第262條 有關(guān)海難救助的請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為二年，自救助作業(yè)終止之日
      起計(jì)算。
      10.《海商法》第264條 根據(jù)海上保險(xiǎn)合同向保險(xiǎn)人要求保險(xiǎn)賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為二年，自保險(xiǎn)事故發(fā)生之日起計(jì)算。
      11.《產(chǎn)品質(zhì)量法》第45條 因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間為二年，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)益受到損害時(shí)起計(jì)算。
      因產(chǎn)品存在缺陷造成損害要求賠償?shù)恼?qǐng)求權(quán)，在造成損害的缺陷產(chǎn)品交付最初消費(fèi)者滿十年喪失；但是，尚未超過(guò)明示的安全使用期的除外。
      三、（3年）
      1.《海商法》第265條 有關(guān)船舶發(fā)生油污損害的請(qǐng)求權(quán)，時(shí)效期間為三年，知損害發(fā)生之日起計(jì)算，但是，在任何情況下時(shí)效期間不得超過(guò)從造成損害的事故發(fā)生之日起六年。
      2.《環(huán)境保護(hù)法》第42條 因環(huán)境污染損害賠償提起訴訟的時(shí)效期間為三年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道受到污染損害時(shí)起計(jì)算。
      四、（4年）
      《合同法解釋
      （一）》第7條 技術(shù)進(jìn)出口合同爭(zhēng)議當(dāng)事人的權(quán)利受到侵害的事實(shí)發(fā)生在合同法實(shí)施之前，自當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利受到侵害之日起至合同法之日超過(guò)二年的，人民法院不予保護(hù)，尚未超過(guò)二年的，其提起訴訟的時(shí)效期間為四年。
      五、（5年）
      《行訴解釋》第42條 公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過(guò)二十年、其他具體行政行為從作出之日超過(guò)五年提起訴訟的，人民法院不予受理。
      六、（20年）
      1.《民法通則》第三137條 訴訟時(shí)效期間從知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。但是，從權(quán)利被侵害之日起超過(guò)二十年的，人民法院不予保護(hù)。有特殊情況的，人民法院可以延長(zhǎng)訴訟時(shí)效期間。
      2.《民通意見》第175條第2款 民法通則第一百三十七條規(guī)定的“二十年”訴訟時(shí)效期間，可以適用民法通則有關(guān)延長(zhǎng)的規(guī)定，不適用中止、中斷的規(guī)定。
      3.《行訴解釋》第42條 公民、法人或者其他組織不知道行政機(jī)關(guān)作出的具體行政行為內(nèi)容的，其起訴期限從知道或者應(yīng)當(dāng)知道該具體行政行為內(nèi)容之日起計(jì)算。對(duì)涉及不動(dòng)產(chǎn)的具體行政行為從作出之日起超過(guò)二十年、其他具體行政行為從作出之日起超過(guò)五年提起訴訟的，人民法院不予受理。
      七、過(guò)半數(shù)
      《選舉法》
      1、第四十一條 在選民直接選舉人民代表大會(huì)代表時(shí)，選區(qū)全體選民的過(guò)半數(shù)參加投票，選舉有效。代表候選人獲得參加投票的選民過(guò)半數(shù)的選票時(shí)，始得當(dāng)選。
      縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民代表大會(huì)在選舉上一級(jí)人民代表大會(huì)代表時(shí)，代表候選人獲得全體代表過(guò)半數(shù)的選票時(shí)，始得當(dāng)選。
      獲得過(guò)半數(shù)選票的代表候選人的人數(shù)超過(guò)應(yīng)選代表名額時(shí)，以得票多的當(dāng)選。如遇票數(shù)相等不能確定當(dāng)選人時(shí)，應(yīng)當(dāng)就票數(shù)相等的候選人再次投票，以得票多的當(dāng)選。
      獲得過(guò)半數(shù)選票的當(dāng)選代表的人數(shù)少于應(yīng)選代表的名額時(shí)，不足的名額另行選舉。另行選舉時(shí)，根據(jù)在第一次投票時(shí)得票多少的順序，按照本法第三十條規(guī)定的差額比例，確定候選人名單。如果只選一人，候選人應(yīng)為二人。
      依照前款規(guī)定另行選舉縣級(jí)和鄉(xiāng)級(jí)的人民代表大會(huì)代表時(shí)，代表候選人以得票多的當(dāng)選，但是得票數(shù)不得少于選票的三分之一；縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民代表大會(huì)在另行選舉上一級(jí)人民代表大會(huì)代表時(shí)，代表候選人獲得全體代表過(guò)半數(shù)的選票，始得當(dāng)選。
      2、第四十七條 罷免縣級(jí)和鄉(xiāng)級(jí)的人民代表大會(huì)代表，須經(jīng)原選區(qū)過(guò)半數(shù)的選民通過(guò)。
      罷免由縣級(jí)以上的地方各級(jí)人民代表大會(huì)選出的代表，須經(jīng)各該級(jí)人民代表大會(huì)過(guò)半數(shù)的代表通過(guò)；在代表大會(huì)閉會(huì)期間，須經(jīng)常務(wù)委員會(huì)組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)。罷免的決議，須報(bào)送上一級(jí)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。
      《中華人民共和國(guó)地方各級(jí)人民代表大會(huì)和地方各級(jí)人民政府組織法》
      3、第二十條 地方各級(jí)人民代表大會(huì)進(jìn)行選舉和通過(guò)決議，以全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      4、第二十四條 地方各級(jí)人民代表大會(huì)選舉本級(jí)國(guó)家機(jī)關(guān)領(lǐng)導(dǎo)人員，獲得過(guò)半數(shù)選票的候選人人數(shù)超過(guò)應(yīng)選名額時(shí)，以得票多的當(dāng)選。如遇票數(shù)相等不能確定當(dāng)選人時(shí)，應(yīng)當(dāng)就票數(shù)相等的人再次投票，以得票多的當(dāng)選。
      獲得過(guò)半數(shù)選票的當(dāng)選人數(shù)少于應(yīng)選名額時(shí)，不足的名額另行選舉。另行選舉時(shí)，可以根據(jù)在第一次投票時(shí)得票多少的順序確定候選人，也可以依照本法規(guī)定的程序另行提名、確定候選人。經(jīng)本級(jí)人民代表大會(huì)決定，不足的名額的另行選舉可以在本次人民代表大會(huì)會(huì)議上進(jìn)行，也可以在下一次人民代表大會(huì)會(huì)議上進(jìn)行。
      另行選舉人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)副主任、委員，鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會(huì)副主席，人民政府副職領(lǐng)導(dǎo)人員時(shí)，依照本法第二十二條第一款的規(guī)定，確定差額數(shù)，進(jìn)行差額選舉。
      5、第三十八條 省、自治區(qū)、直轄市、自治州、設(shè)區(qū)的市的人民代表大會(huì)代表受原選舉單位的監(jiān)督；縣、自治縣、不設(shè)區(qū)的市、市轄區(qū)、鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會(huì)代表受選民的監(jiān)督。
      地方各級(jí)人民代表大會(huì)代表的選舉單位和選民有權(quán)隨時(shí)罷免自己選出的代表。代表的罷免必須由原選舉單位以全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò)，或者由原選區(qū)以選民的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      6、第四十五條 常務(wù)委員會(huì)會(huì)議由主任召集，每?jī)蓚€(gè)月至少舉行一次。
      常務(wù)委員會(huì)的決議，由常務(wù)委員會(huì)以全體組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      《中華人民共和國(guó)公司法》
      7、第三十五條股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部出資或者部分出資。
      股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓其出資時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意；不同意轉(zhuǎn)讓的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，如果不購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的出資，視為同意轉(zhuǎn)讓。
      經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的出資，在同等條件下，其他股東對(duì)該出資有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。
      8、第七十五條設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)有五人以上為發(fā)起人，其中須有過(guò)半數(shù)的發(fā)起人在中國(guó)境內(nèi)有住所。
      國(guó)有企業(yè)改建為股份有限公司的，發(fā)起人可以少于五人，但應(yīng)當(dāng)采取募集設(shè)立方式。
      9、第一百一十三條董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)一人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)一至二人。董事長(zhǎng)和副董事長(zhǎng)由董事會(huì)以全體董事的過(guò)半數(shù)選舉產(chǎn)生。
      董事長(zhǎng)為公司的法定代表人。
      10、第一百一十七條董事會(huì)會(huì)議應(yīng)由二分之一以上的董事出席方可舉行。董事會(huì)作出決議，必須經(jīng)全體董事的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      《中華人民共和國(guó)立法法》
      11、第二十二條法律草案修改稿經(jīng)各代表團(tuán)審議，由法律委員會(huì)根據(jù)各代表團(tuán)的審議意見進(jìn)行修改，提出法律草案表決稿，由主席團(tuán)提請(qǐng)大會(huì)全體會(huì)議表決，由全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      12、第四十條法律草案修改稿經(jīng)常務(wù)委員會(huì)會(huì)議審議，由法律委員會(huì)根據(jù)常務(wù)委員會(huì)組成人員的審議意見進(jìn)行修改，提出法律草案表決稿，由委員長(zhǎng)會(huì)議提請(qǐng)常務(wù)委員會(huì)全體會(huì)議表決，由常務(wù)委員會(huì)全體組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      13、第四十六條法律解釋草案表決稿由常務(wù)委員會(huì)全體組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)，由常務(wù)委員會(huì)發(fā)布公告予以公布。
      《中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)組織法》
      14、第三十一條 常務(wù)委員會(huì)審議的法律案和其他議案，由常務(wù)委員會(huì)以全體組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      15、第四十五條 全國(guó)人民代表大會(huì)代表受原選舉單位的監(jiān)督。原選舉單位有權(quán)罷免自己選出的代表。
      罷免全國(guó)人民代表大會(huì)代表，須經(jīng)原選舉單位以全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)在本級(jí)人民代表大會(huì)閉會(huì)期間，經(jīng)全體組成人員的過(guò)半數(shù)通過(guò)，可以罷免本級(jí)人民代表大會(huì)選出的個(gè)別全國(guó)人民代表大會(huì)代表。
      被罷免的代表可以出席上述會(huì)議或者書面申訴意見。
      罷免代表的決議，須報(bào)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)備案。
      《中華人民共和國(guó)憲法》
      16、第六十四條 憲法的修改，由全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)或者五分之一以上的全國(guó)人民代表大會(huì)代表提議，并由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表的三分之二以上的多數(shù)通過(guò)。
      法律和其他議案由全國(guó)人民代表大會(huì)以全體代表的過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      《中華人民共和國(guó)澳門特別行政區(qū)基本法》
      17、第七十七條 澳門特別行政區(qū)立法會(huì)舉行會(huì)議的法定人數(shù)為不少于全體議員的二分之一。除本法另有規(guī)定外，立法會(huì)的法案、議案由全體議員過(guò)半數(shù)通過(guò)。
      立法會(huì)議事規(guī)則由立法會(huì)自行制定，但不得與本法相抵觸。
      《最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》若干問(wèn)題的意見》  18、247、債權(quán)人會(huì)議討論通過(guò)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的處理和分配方案，應(yīng)由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過(guò)半數(shù)通過(guò)，并且其所代表的債權(quán)額必須占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上；討論通過(guò)和解協(xié)議草案，必須占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。
      《最高人民法院關(guān)于人民法院執(zhí)行工作若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）》  19、54.被執(zhí)行人在其獨(dú)資開辦的法人企業(yè)中擁有的投資權(quán)益被凍結(jié)后，人民法院可以直接裁定予以轉(zhuǎn)讓，以轉(zhuǎn)讓所得清償其對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人的債務(wù)。
      對(duì)被執(zhí)行人在有限責(zé)任公司中被凍結(jié)的投資權(quán)益或股權(quán)，人民法院可以依據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第三十五條、第三十六條的規(guī)定，征得全體股東過(guò)半數(shù)同意后，予以拍賣、變賣或以其他方式轉(zhuǎn)讓。不同意轉(zhuǎn)讓的股東，應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的投資權(quán)益或股權(quán)，不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓，不影響執(zhí)行。
      人民法院也可允許并監(jiān)督被執(zhí)行人自行轉(zhuǎn)讓其投資權(quán)益或股權(quán)，將轉(zhuǎn)讓所得收益用于清償對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人的債務(wù)。
      《中華人民共和國(guó)合伙企業(yè)法》
      20、第五十九條 合伙企業(yè)解散，清算人由全體合伙人擔(dān)任；未能由全體合伙人擔(dān)任清算人的，經(jīng)全體合伙人過(guò)半數(shù)同意，可以自合伙企業(yè)解散后十五日內(nèi)指定一名或者數(shù)名合伙人，或者委托第三人，擔(dān)任清算人。
      十五日內(nèi)未確定清算人的，合伙人或者其他利害關(guān)系人可以申請(qǐng)人民法院指定清算人。
      《中華人民共和國(guó)企業(yè)破產(chǎn)法》
      21、第十六條 債權(quán)人會(huì)議的決議，由出席會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人的過(guò)半數(shù)通過(guò)，并且其所代表的債權(quán)額，必須占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上，但是通過(guò)和解協(xié)議草案的決議，必須占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上。
      債權(quán)人會(huì)議的決議，對(duì)于全體債權(quán)人均有約束力。
      債權(quán)人認(rèn)為債權(quán)人會(huì)議的決議違反法律規(guī)定的，可以在債權(quán)人會(huì)議作出決議后七日內(nèi)提請(qǐng)人民法院裁定。法制日?qǐng)?bào)·三冰上一篇：我國(guó)的立法體制復(fù)習(xí)精要
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      第二篇：2004藍(lán)月亮法碩聯(lián)考之民法重要考點(diǎn)串講與解析
      2004藍(lán)月亮法碩聯(lián)考之民法重要考點(diǎn)串講與解析（供強(qiáng)化及沖刺階段使用）
      編者：04藍(lán)月亮七人組
      民法概述
      民法是調(diào)整平等的民事主體之間財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范，而其又主要調(diào)整主體之間的商品交易關(guān)系，民法的產(chǎn)生與發(fā)展與商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展密切相關(guān)。
      民事主體、物權(quán)、債權(quán)，是民法上最重要的三大制度，構(gòu)成了民法體系的基本框架。還要認(rèn)識(shí)到民法不僅調(diào)整商品交易關(guān)系，它還在民事主體從事商品交易行為、行使財(cái)產(chǎn)權(quán)利行為中起著支持和配合的作用。另外，商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展對(duì)人們的智力成果越來(lái)越給予關(guān)注，知識(shí)產(chǎn)權(quán)法律應(yīng)運(yùn)而生，這種既有人身權(quán)內(nèi)容又有財(cái)產(chǎn)權(quán)內(nèi)容的民事權(quán)利，在民事權(quán)利體系中占有非常重要的地位。
      除此之外，民法上還有一些基本理論性或輔助性的制度，它們的存在使得民事主體設(shè)立、變更和消滅民事權(quán)利成為可能。這些基本理論性或輔助性制度包括民事行為和代理制度、訴訟時(shí)效等，共同組成了民法體系不可缺少的部分。
      因此，一般意義上的民法包括總則、物權(quán)法、債權(quán)法、人身權(quán)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法、親屬法、繼承法等，其中債權(quán)法又包括合同法和侵權(quán)行為法兩大部分。
      ★重點(diǎn)一：民事權(quán)利能力、民事行為能力
      考點(diǎn)解析：民事權(quán)利能力是指民事主題依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。簡(jiǎn)言之，有民事權(quán)利能力，才有成為民事主題的可能（前提）
      民事行為能力是指民事主題能以自己的行為取得民事權(quán)利，承擔(dān)民事以為的資格。簡(jiǎn)言之，民事行為能力為民事主體享有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)提供現(xiàn)實(shí)性。
      自然人的民事權(quán)利能力始于出生，終于死亡，死亡包括生理死亡和宣告死亡。自然人民事行為能力則因個(gè)體心智、健康狀況而有差異。
      法人的民事權(quán)利能力、行為能力，均從法人成立時(shí)產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅。
      復(fù)習(xí)提示：民事權(quán)利能力、民事行為能力屬于抽象理論范疇，但這是學(xué)習(xí)民法學(xué)的基礎(chǔ)和起步點(diǎn)，與其相聯(lián)系的直接考點(diǎn)每年都不在少數(shù)，應(yīng)當(dāng)給予充分把握。有關(guān)具體知識(shí)理解和要點(diǎn)請(qǐng)參照《藍(lán)月亮2004年法碩復(fù)習(xí)筆記大全》把握（以下簡(jiǎn)稱《藍(lán)月亮04版筆記》）。
      ★重點(diǎn)二：監(jiān)護(hù)問(wèn)題
      考點(diǎn)解析：監(jiān)護(hù)就是對(duì)限制行為能力人、無(wú)民事行為能力人的人身、財(cái)產(chǎn)及其他合法權(quán)益進(jìn)行監(jiān)護(hù)和保護(hù)的一種民事法律制度。關(guān)于監(jiān)護(hù)的性質(zhì)，究竟屬于一種權(quán)利還是一種職責(zé)，法學(xué)界存在爭(zhēng)議。通說(shuō)認(rèn)為，監(jiān)護(hù)既然為被監(jiān)護(hù)人利益設(shè)立，并無(wú)監(jiān)護(hù)人任何利益，故應(yīng)屬于一種職責(zé)。
      易出題考察角度：（本資料所提易考察角度指比較容易出題考察又易在復(fù)習(xí)中被忽視的問(wèn)題，不全包括本身重要的基本知識(shí)點(diǎn)）
      1、為未成年人設(shè)定監(jiān)護(hù)人的順序有先后之分，但同一順序中擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，并無(wú)人數(shù)限制，一人或數(shù)人均可。
      2、為未成年人指定監(jiān)護(hù)人中有關(guān)組織指定是人民法院指定的必經(jīng)程序，否則法院不會(huì)受理，而且一經(jīng)指定，不得擅自變更，否則，由變更前后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶監(jiān)護(hù)責(zé)任。
      3、精神病人的監(jiān)護(hù)，原理同上，但有關(guān)人員范圍與上面有所不同，考生自己多加注意（參見藍(lán)月亮04版筆記）
      4、特別注意一點(diǎn)，對(duì)于監(jiān)護(hù)人的職責(zé)，民法通則第18條規(guī)定，非為被監(jiān)護(hù)人的利益，監(jiān)護(hù)人不得處分其財(cái)產(chǎn)。這就意味著除了為了被監(jiān)護(hù)人本人的人身和財(cái)產(chǎn)利益，監(jiān)護(hù)人不能進(jìn)行任何處分?？荚囍校疾毂O(jiān)護(hù)人將被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)贈(zèng)于其他親屬的情形，要明確這是法律所不允許的。
      5、監(jiān)護(hù)人可以將監(jiān)護(hù)職責(zé)部分或者全部委托給他人。因被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)行為需要承擔(dān)民事責(zé)任時(shí)，在無(wú)約定情況下，一般由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任，受托人承擔(dān)過(guò)錯(cuò)責(zé)任。
      6、注意被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)，監(jiān)護(hù)人承擔(dān)補(bǔ)充責(zé)任，即先行由被監(jiān)護(hù)人以其自有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)賠償責(zé)任，被監(jiān)護(hù)人不足清償部分或不能清償?shù)?，由監(jiān)護(hù)人適當(dāng)賠償，但是單位擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的除外（此處單位不包括學(xué)校、幼兒園等受托監(jiān)護(hù)性質(zhì)的單位）。
      7、注意父母離婚后被監(jiān)護(hù)人的責(zé)任承擔(dān)問(wèn)題，有先后之分，首先由同該子女共同生活的一方獨(dú)立承擔(dān)，當(dāng)前者不能獨(dú)立承擔(dān)的，另一方參與共同分擔(dān)，考生仔細(xì)想想，立法如此規(guī)定是符合情理的，同該子女共同生活的一方先獨(dú)立承擔(dān)是因其承擔(dān)著較多的監(jiān)護(hù)義務(wù)。
      8、有關(guān)單位的賠償責(zé)任是監(jiān)護(hù)制度的難點(diǎn)，也容易被考察。立法規(guī)定，在幼兒園、學(xué)校及精神病醫(yī)院生活、學(xué)習(xí)、治療的無(wú)民事行為能力人，受到傷害的，有過(guò)錯(cuò)的單位應(yīng)給予適當(dāng)賠償，致人傷害的，仍由監(jiān)護(hù)人承擔(dān)全部責(zé)任。
      復(fù)習(xí)提示：監(jiān)護(hù)是民法“自然人”一章的重要內(nèi)容，本考點(diǎn)幾乎每年都被考到，有的年份還不止1題，又多數(shù)細(xì)節(jié)性規(guī)定，故應(yīng)特別關(guān)注，有關(guān)規(guī)定應(yīng)當(dāng)在理解的基礎(chǔ)上適當(dāng)強(qiáng)化記憶。
      ★重點(diǎn)十一：委托和代理
      考點(diǎn)解析和復(fù)習(xí)提示：有關(guān)委托和代理的知識(shí)，如果細(xì)講，三天三夜都講不完，這里只從咱們法碩應(yīng)試角度進(jìn)行串講。從代理權(quán)限來(lái)源角度來(lái)說(shuō)，代理分為三種：法定代理、指定代理和委托代理。法定代理、指定代理同監(jiān)護(hù)制度內(nèi)容基本相同，故沒(méi)有另外單獨(dú)講述的必要，民法上的代理主要研究委托代理，我們考試的重點(diǎn)也在委托代理，所以建議大家復(fù)習(xí)時(shí)重點(diǎn)也應(yīng)相應(yīng)放在委托代理上。委托代理中，委托是代理權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)法律關(guān)系，委托與代理聯(lián)系密切。代理規(guī)則主要規(guī)定在民法通則中，委托規(guī)則規(guī)定于《合同法》中。
      ★重點(diǎn)二十：合同的成立和生效
      考點(diǎn)解析和復(fù)習(xí)提示：合同的成立是指當(dāng)事人通過(guò)締約過(guò)程而達(dá)成意思一致。合同的生效，是指已經(jīng)成立的民事行為因符合法定有效要件而取得現(xiàn)行法律認(rèn)可即肯定性評(píng)價(jià)的效力。合同的成立和生效是兩個(gè)既有聯(lián)系又有區(qū)別的法律概念。聯(lián)系是：合同的生效肯定是以合同成立為前提的，但是反過(guò)來(lái)，一個(gè)合同成立后，能否生效，則是一個(gè)復(fù)雜的問(wèn)題，非常具有實(shí)踐意義和學(xué)術(shù)價(jià)值，因此符合出題的要求。如我們一直強(qiáng)調(diào)的合同法部分，從頭到尾都是寶，隨便都可以作為題眼，而且出題非常活，這要求我們復(fù)習(xí)時(shí)一定要達(dá)到全面徹底的理解和掌握。
      合同成立后是否生效，主要分為幾種情況：
      1）多數(shù)合同成立就生效，其時(shí)間點(diǎn)是一致的；
      2）合同成立后一直不生效，也就是我們所說(shuō)的無(wú)效合同；
      3）合同成立后其效力處于不確定狀態(tài)，是否生效要看合同成立時(shí)缺乏的生效要件后來(lái)能否得到補(bǔ)正，即效力待定的合同；
      4）合同成立后并不立即生效，生效時(shí)間視所附時(shí)間期限或條件是否帶來(lái)或?qū)崿F(xiàn)而定，這就是附始期的合同和附延緩條件的合同；
      5）合同成立后并不能立即生效，只有完成了應(yīng)當(dāng)搬離的批準(zhǔn)登記手續(xù)后才生效。有關(guān)效力未定的合同、無(wú)效的合同、可變更撤消的合同，我們將在資料里分別進(jìn)行重點(diǎn)闡述。2004藍(lán)月亮之刑法重要考點(diǎn)串講與解析（供強(qiáng)化及沖刺階段使用）概述
      刑法作為一門基本法律，是法碩考試中的重頭戲，刑法考試成績(jī)?nèi)绾?，直接影響到考生的成?jī)，最終決定考生通過(guò)考試的可能性有無(wú)。因此，考生應(yīng)意識(shí)到復(fù)習(xí)刑法所花時(shí)間與其在整個(gè)法碩考試中的位置。與民法相比，刑法與社會(huì)生活的聯(lián)系沒(méi)有民法那樣緊密，很多考生多與刑法問(wèn)題的認(rèn)識(shí)沒(méi)有對(duì)于民法問(wèn)題認(rèn)識(shí)那么深切，然而刑法作為國(guó)家基本法律，在法律碩士考試中與民法的地位相齊?？荚囍行谭ǖ目荚囂嵝咽謴V泛，這幾年相對(duì)穩(wěn)定，主要有單選、多選、不定項(xiàng)選、法條分析題、案例分析題和論述題，基于刑法本身的特點(diǎn)和案例分析題、論述題、法條分析題的特點(diǎn)，以上主觀題也是比較難以把握的。刑法成為許多考生通過(guò)考試的攔路虎，刑法部分得分較低與此不無(wú)關(guān)系，本資料的目的就在于幫助考生提煉考試重點(diǎn)和出題考察角度，使考生有備于胸。
      明確了刑法考試存在的問(wèn)題，我們就要摸索解決問(wèn)題的規(guī)律和途徑。刑法主要要解決的是在與什么樣的行為構(gòu)成犯罪以及處于何種刑罰。而對(duì)于這兩個(gè)問(wèn)題，刑法分為總則與分則兩部分加以規(guī)定，總則分為刑法犯罪概論、犯罪構(gòu)成、排除犯罪的事由、故意犯罪形態(tài)、罪數(shù)、刑罰，分則按個(gè)罪種類分為十章，包括危害國(guó)家安全罪、危害公共安全罪、破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪、侵犯公民人身權(quán)利民主權(quán)利罪、侵犯財(cái)產(chǎn)罪、妨害社會(huì)管理秩序罪、危害國(guó)防利益罪、貪污賄賂罪、瀆職罪、軍人違反職責(zé)罪等，應(yīng)該指出，總則部分向來(lái)是考試的核心，而分則部分的重點(diǎn)內(nèi)容也不容忽視。
      我們從2001年開始就以藍(lán)月亮和點(diǎn)點(diǎn)同學(xué)為首進(jìn)行了法碩考試復(fù)習(xí)的經(jīng)驗(yàn)總結(jié)和規(guī)律的探索，以藍(lán)月亮法碩輔導(dǎo)筆記為代表，已經(jīng)得到了很多考生的認(rèn)可，然而我們規(guī)律的探索并沒(méi)有就此停滯。我們認(rèn)為，法碩考試要想在刑法上有所突破，在全面通讀教材、熟悉法條的基礎(chǔ)上，抓住重點(diǎn)、突破疑難點(diǎn)、把握出題角度勢(shì)在必行，實(shí)現(xiàn)指定教材、法律規(guī)定及相關(guān)法理的完美結(jié)合十分必要。本串講和解析就是我們此認(rèn)識(shí)基礎(chǔ)上的載體和努力探索的結(jié)晶。
      ★重點(diǎn)一：刑法的基本原則問(wèn)題
      考點(diǎn)解析：開宗明義，刑法的基本原則，是指貫穿于全部刑法規(guī)范，具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法意義，體現(xiàn)我國(guó)刑事法制的基本精神的準(zhǔn)則。刑法的基本原則是對(duì)刑法的指定、補(bǔ)充、修改具有全局性、根本性意義的準(zhǔn)則。而那些局部性原則，如對(duì)未成年人犯罪從寬處罰等僅僅適用于某些問(wèn)題或案件，不能作為刑法的基本原則。有的教材中對(duì)刑法基本原則的表述不止這三個(gè)，但刑法明文確定的就是這三個(gè)（刑法第3、4、5條）。
      復(fù)習(xí)提示：對(duì)刑法基本原則的把握，主要是觀念上的領(lǐng)會(huì)，對(duì)其考察，主要傾向于間接性的考察。所以考生復(fù)習(xí)時(shí)頭腦里應(yīng)當(dāng)有罪刑法定的概念，而不是僅因?yàn)槟撤N違法行為的社會(huì)危害性很大就定罪處罰。易出題考察角度：
      1、罪刑法定原則的理解和適用，罪刑法定原則是世界上公認(rèn)的最普遍、最重要的一項(xiàng)刑事基本原則，在我國(guó)刑法中，它是三項(xiàng)基本原則中最重要的一個(gè)。在考試中，可能會(huì)以選擇題舉案例的的形式間接考察對(duì)該原則的理解，有罪或無(wú)罪。另外一種形式就是論述題，需要大家好好理解。
      2、同理，刑法面前人人平等原則和罪責(zé)刑相適應(yīng)原則也應(yīng)當(dāng)在理解的基礎(chǔ)上把握。
      3、指出復(fù)習(xí)中此處應(yīng)當(dāng)綜合理解和運(yùn)用的一點(diǎn)是，我國(guó)刑法對(duì)犯罪的停止形態(tài)犯罪預(yù)備、未遂、中止和既遂，以及累犯和未成年人犯罪規(guī)定了不同的處罰原則，其主要體現(xiàn)的就是罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。
      ★重點(diǎn)二十五：結(jié)果加重犯的綜合歸納
      考點(diǎn)解析和復(fù)習(xí)提示：刑法中的加重犯包括情節(jié)加重犯和結(jié)果加重犯。結(jié)果加重犯，從法碩考試的角度，非常具有出題的價(jià)值，考察的方式一般都是直接的，也有間接方式考察的，需要我們總結(jié)歸納。我們分析后認(rèn)為，結(jié)果加重犯，其實(shí)需要大家注意的都是一些常見的多發(fā)性犯罪，歸納如下：故意傷害罪、強(qiáng)奸罪（5種情形）、非法拘禁罪、綁架罪、拐賣婦女兒童罪、搶劫罪、暴力干涉婚姻自由罪和虐待罪。其他還有一些加重情形的規(guī)定，如組織他人偷越國(guó)邊境罪、走私制造販賣運(yùn)輸毒品罪、組織賣淫罪等。
      ★補(bǔ)充重點(diǎn)：指南中其他容易成為題眼的考點(diǎn)歸納
      1、緊急避險(xiǎn)適用的例外規(guī)定，對(duì)于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上有特定責(zé)任的如警察、消防隊(duì)員等不適用，其不適用前提僅為：避免本人危險(xiǎn)的時(shí)候
      2、非法出租、出借槍支罪因?yàn)橹黧w的不同構(gòu)成犯罪的要求有所不同，詳參《藍(lán)月亮04版輔導(dǎo)筆記》
      3、交通肇事犯罪問(wèn)題，非常重要，最高法院有一個(gè)司法解釋，考察時(shí)多從其中尋找題眼，具體情況請(qǐng)參考藍(lán)月亮新版筆記或教材
      4、特別注意兩種特殊形式的走私犯罪行為，學(xué)界一般稱為變相走私行為和間接走私行為
      5、犯綁架罪，在綁架過(guò)程中又殺害被綁架人的處理，在我國(guó)刑法典上的規(guī)定是比較特殊的，原則上直接以綁架罪論并判處死刑，但是要注意對(duì)于已滿14歲不滿16歲的未成年人雖然對(duì)綁架罪本身不負(fù)刑事責(zé)任，但根據(jù)有關(guān)司法解釋，對(duì)這類情況，應(yīng)對(duì)其殺人行為或故意傷害行為負(fù)刑事責(zé)任，定性為故意殺人罪或故意傷害罪
      6、關(guān)注毒品犯罪中注意特別再犯制度的規(guī)定，該制度與累犯制度有許多相似之處，如都導(dǎo)致從重處罰的后果，但是該制度其前罪僅限于走私、制造、販賣、運(yùn)輸、非法持有毒品這五種犯罪行為，而后罪范圍包括全部的毒品犯罪（分則第六章第七節(jié)），而且中間沒(méi)有時(shí)間的間隔要求、前后罪的法定刑也沒(méi)有特殊要求。
      第三篇：民法法填空精華完整版可直接打印
      二、民法法（填空）
      1、民法一詞來(lái)源于羅馬法的市民法。
      2、恩格斯指出： “民法準(zhǔn)則只是以法律 形式表現(xiàn)了社會(huì)的經(jīng)濟(jì)條件?！?/p>
      3、民法通則規(guī)定我國(guó)民法是調(diào)整平等主 體的公民之間、法人之間、公民和法人 之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范 的總和。
      4、人身關(guān)系包括人格關(guān)系和身份關(guān)系兩 類。
      5、我國(guó)民法的基本原則主要有民事主體 地位平等、等價(jià)有償、自愿公平、誠(chéng)實(shí) 信用、民事權(quán)利受法律保護(hù)和 的原 則。
      6、根據(jù)民法調(diào)整的對(duì)象，可將民事法律 關(guān)系分為財(cái) 產(chǎn) 法律關(guān) 系 和人 身法律關(guān) 系。
      7、根據(jù)民事法律關(guān)系的義務(wù)主體的范 圍，可將民事法律關(guān)系分為絕對(duì)法律關(guān) 系和相對(duì)法律關(guān)系。
      8、民事法律關(guān)系的要素包括主體、內(nèi)容 和客體三個(gè)要素。
      9、根據(jù)客觀事實(shí)是否與人的意志有關(guān)，法律事實(shí)可以分為事件和行為兩大類。
      10、根據(jù)權(quán)利的作用，民事權(quán)力可以分 為支配權(quán)、請(qǐng)求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)。
      11、民事權(quán)利從彼此間相互聯(lián)系的方面，可以分為主權(quán)利與從權(quán)利。
      12、民事權(quán)利根據(jù)其成立要件是否全部 實(shí)現(xiàn)，可以分為既得權(quán)與期待權(quán)。
      13、民法通則規(guī)定，公民從出生時(shí)起到 死亡時(shí)止，具有民事權(quán)利能力，依法享 有民事權(quán)利，承擔(dān)民事義務(wù)。
      14、在民法上，死亡分為生理死亡和宣 告死亡。
      15、根據(jù)年齡和智力狀態(tài)的不同階段及 程序，我國(guó)民法將公民的民事行為能力 劃分為完全民事行為能力、限制民事行 為能力、無(wú)民事行為能力。
      16、民法通則規(guī)定，16 周歲以上不滿 18 周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要 生活嚴(yán)的，視為完全民事行為能力人。17、10 周歲以上的未成年人是限制民事 行為能力人。
      18、民法通則規(guī)定，監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)履行監(jiān) 護(hù)職責(zé)，保護(hù)被監(jiān)護(hù)人的人身、財(cái)產(chǎn)及 其他合法權(quán)益，除為被監(jiān)護(hù)人的利益外，不得處理他人的財(cái)產(chǎn)。
      19、無(wú)民事行為能力人、限制民事行為 能力人造成他人損害的，由監(jiān)護(hù)人承擔(dān) 民事責(zé)任。20、公民以他的戶籍所在地的居住地為 住所。
      21、公民下落不明滿二年的，利害關(guān)系 人 可以向人民法院 申請(qǐng)宣告 其為失蹤 人。
      22、我國(guó)法律規(guī)定，公民離開住所下落 不明滿四年，或因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的，利害關(guān)系 人可以申請(qǐng)宣告其死亡。
      23、對(duì)合伙的債務(wù)，合伙人應(yīng)按照其出 資比例或合伙協(xié)議的約定，以其個(gè)人財(cái) 產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。
      24、法人的民事權(quán)利能力和民事行為能 力，從法人成立時(shí)發(fā)生，到法人終止時(shí) 消滅。
      25、民法通則規(guī)定，企業(yè)法人終止，應(yīng) 當(dāng)向登記機(jī)關(guān)辦理注銷登記并公告。
      26、依據(jù)民法通則的規(guī)定，聯(lián)營(yíng)主要有 法人型聯(lián)營(yíng)、合伙型聯(lián)營(yíng)
      第四篇：人大法學(xué)系參加亞太民法學(xué)術(shù)研討會(huì)
      凱程考研，為學(xué)員服務(wù)，為學(xué)生引路！
      人大法學(xué)系參加亞太民法學(xué)術(shù)研討會(huì)
      2015年4月10日“亞太民法學(xué)術(shù)研討會(huì)——面向世界的侵權(quán)法”在北京永興花園飯店成功舉辦。此次會(huì)議由中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心與悉尼大學(xué)亞太法研究中心共同主辦、首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院承辦、北京法意科技有限公司協(xié)辦。來(lái)自澳大利亞、日本、韓國(guó)、中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)、澳門地區(qū)和中國(guó)大陸近20所大學(xué)的專家學(xué)者、最高人民法院法官、律師、媒體記者以及首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院的部分師生70余人出席了會(huì)議。
      會(huì)議開幕式由首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)米教授主持，中國(guó)人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任楊教授、悉尼大學(xué)亞太法研究中心主任教授、首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院院長(zhǎng)喻教授、北京法意科技有限公司副總經(jīng)理鄭洪女士先后致辭，對(duì)與會(huì)嘉賓表示熱烈歡迎，肯定了此次會(huì)議對(duì)中國(guó)大陸制定民法典工作的意義，熱切期待亞太地區(qū)民法學(xué)術(shù)交流日益繁榮，并預(yù)祝本次研討會(huì)取得成功。
      大會(huì)共分為四個(gè)單元，凱程考研，為學(xué)員服務(wù)，為學(xué)生引路！
      提出在公共健康領(lǐng)域政府必須采用創(chuàng)新的行政管理策略，制定強(qiáng)有力的法律法規(guī)。山東大學(xué)法學(xué)院郭明瑞教授做了題為《危險(xiǎn)責(zé)任對(duì)侵權(quán)責(zé)任發(fā)展的影響》的報(bào)告，指出工業(yè)化進(jìn)程的加速使危險(xiǎn)責(zé)任在社會(huì)生活中的適用基礎(chǔ)更加廣泛，分析其對(duì)侵權(quán)法發(fā)展產(chǎn)生的影響。韓國(guó)嶺南大學(xué)法學(xué)院李相旭教授的報(bào)告《Current and Future Issues of Risk Responsibility in Korea》，通過(guò)數(shù)個(gè)例子來(lái)展現(xiàn)韓國(guó)如何通過(guò)立法形式完善危險(xiǎn)責(zé)任制度，并討論了在韓國(guó)民法典中創(chuàng)制一般條款以識(shí)別危險(xiǎn)責(zé)任的優(yōu)缺點(diǎn)。中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副院長(zhǎng)李永軍教授的報(bào)告為《產(chǎn)品自損的侵權(quán)法救濟(jì)置疑》，指出從比較法的視角看，很少有國(guó)家一概對(duì)產(chǎn)品自損給予侵權(quán)法上的救濟(jì)，從我國(guó)民法體系化的視角來(lái)解釋，我國(guó)法上的產(chǎn)品自損從本質(zhì)上屬于違約問(wèn)題，應(yīng)由合同法規(guī)范調(diào)整。澳門大學(xué)法學(xué)院蘇建峰老師的報(bào)告題目為《澳門民事責(zé)任的基本結(jié)構(gòu)》，通過(guò)對(duì)《澳門民法典》中若干條款的解讀，詳細(xì)闡述了澳門民事責(zé)任的結(jié)構(gòu)。最后，由首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院翟副教授和國(guó)際律師事務(wù)所董焦女士對(duì)以上學(xué)者的發(fā)言進(jìn)行了詳細(xì)評(píng)議。
      凱程考研，為學(xué)員服務(wù)，為學(xué)生引路！
      的醫(yī)療糾紛解決機(jī)制，將其納入到患者知情同意權(quán)的范圍內(nèi)。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院劉副教授的報(bào)告《我國(guó)食品安全法中民事賠償制度》，分析了生產(chǎn)者及經(jīng)營(yíng)者“明知”的司法界定、鑒定標(biāo)準(zhǔn)以及懲罰性制度等。首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院陶盈老師的發(fā)言《環(huán)境分別侵權(quán)行為研究》分析了復(fù)數(shù)行為人分別實(shí)施的環(huán)境侵權(quán)行為的類型、構(gòu)成要件及其責(zé)任承擔(dān)規(guī)則。最后，由湖南大學(xué)法學(xué)院陳璐副教授和北京師范大學(xué)法學(xué)院趙曉舒助理教授對(duì)以上發(fā)言進(jìn)行評(píng)議，并提出了建設(shè)性意見。
      閉幕式由首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)法學(xué)院喻中院長(zhǎng)主持。楊教授高度評(píng)價(jià)了會(huì)議討論的成果，認(rèn)為其不僅為侵權(quán)法研究帶來(lái)新的思路，也必將為中國(guó)民法典的編纂發(fā)揮積極作用，為推動(dòng)世界性的法學(xué)交流提供借鑒意義。凌兵教授對(duì)會(huì)議各方致以誠(chéng)摯的謝意，表達(dá)了與各國(guó)學(xué)者共同促進(jìn)學(xué)術(shù)發(fā)展的愿望。喻中院長(zhǎng)認(rèn)為本次會(huì)議“內(nèi)容豐富、信息飽滿、視野開闊、文化多元”，各位學(xué)者的不懈努力正在為亞太民法學(xué)術(shù)交流書寫歷史。會(huì)議在熱烈的掌聲中圓滿落下帷幕。
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      第五篇：民法
      第一部分 案情介紹
      2009年12月6日17時(shí)30分，被告胡偉國(guó)（男，38歲）持***518駕駛證，駕駛黑A58992號(hào)轎車，沿道里區(qū)撫順街由西向東行駛至撫順街電話分局門前時(shí)，將原告彭建華（男，77歲）撞傷。
      第二部分 法律文書
      起訴書
      原告：彭建華，男，1931年11月22日，漢族，住道里區(qū)安心街79號(hào)2棟6單元203號(hào) 被告：哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司，地址南崗區(qū)七政街35號(hào) 被告：胡偉國(guó)，男，1966年4月6日生，住香坊區(qū)香明街12——1號(hào) 被告：于志宏，男 訴訟請(qǐng)求
      1、請(qǐng)求判令被告支付醫(yī)療費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、交通費(fèi)、伙食補(bǔ)助費(fèi)、醫(yī)療器具費(fèi)、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)、精神撫慰金共計(jì)60萬(wàn)元。
      2、申請(qǐng)做傷殘鑒定，被告支付傷殘賠償金，終身護(hù)理費(fèi)，再治療費(fèi)、殘疾器具費(fèi)數(shù)額以鑒定結(jié)論為準(zhǔn)。
      3、三被告互相承擔(dān)連帶承擔(dān)責(zé)任。
      4、案件受理費(fèi)由被告承擔(dān)。事實(shí)和理由
      2009年12月6日17時(shí)30分，被告胡偉國(guó)駕駛黑A58992號(hào)轎車在道里區(qū)撫順街將原告撞傷，在此事故中被告胡偉國(guó)負(fù)全責(zé)，原告無(wú)責(zé)任。
      該事件原告頭部和腿部受傷，入院38天，共花醫(yī)療費(fèi)45218元，其中胡偉國(guó)支付5000元，其余均是原告支付，原告多次的找三被告要求支付醫(yī)療費(fèi)，均拒付，現(xiàn)原告頭內(nèi)有水腫，還需手術(shù)治療，且原告已經(jīng)傷殘，終生需要護(hù)理，所有請(qǐng)求做傷殘等級(jí)鑒定。
      該肇事車輛為哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司，于志宏承包該肇事車輛，于志宏又雇胡偉國(guó)為夜班司機(jī)。
      此致 道里區(qū)人民法院
      原告：彭建華  2010年6月18日
      傷殘鑒定申請(qǐng)書
      申請(qǐng)人：彭建華，男，1931年11月22日，漢族，住道里區(qū)安心街79號(hào)2棟6單元203號(hào) 申請(qǐng)人俗被告哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司、被告胡偉國(guó)、被告于志宏交通肇事賠償一案，先申請(qǐng)人申請(qǐng)做司法鑒定：
      1、傷殘等級(jí)
      2、治療終結(jié)時(shí)間
      3、護(hù)理期限及護(hù)理人數(shù)
      4、再治療費(fèi)的金額
      5、傷殘用具的費(fèi)用金額
      望法院準(zhǔn)予
      申請(qǐng)人：彭建華  2010年1月10日
      哈爾濱道里區(qū)人民法院
      民事判決書
      （2010）里民一初字第482號(hào)
      原告彭建華，男，1931年11月22日出生，漢族，哈爾濱市意民服裝廠退休工人。住哈爾濱市道里區(qū)安心街79號(hào)2棟6單元203室。委托代理人楊躍華，哈爾濱工程大學(xué)律師事務(wù)所律師。委托代理人王延博，哈爾濱工程大學(xué)律師事務(wù)所律師。
      被告哈爾濱鑫池出租汽車有限公司，住所地哈爾濱市南崗區(qū)七政街35號(hào)。法定代表人張建民，總經(jīng)理。
      被告胡偉國(guó)，男，1966年4月6日出生，漢族，哈爾濱林業(yè)機(jī)械廠司機(jī)。住哈爾濱市香坊區(qū)香明街12-1號(hào)。
      被告于志宏，男，1970年9月17日出生，漢族，無(wú)固定職業(yè)。住哈爾濱市道里區(qū)民生路東五道街35號(hào)。
      三被告委托代理人楊天元，男，哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司法律顧問(wèn)。住哈爾濱市道里區(qū)高誼街14號(hào)。
      委托代理人佟俊，男，哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司法律顧問(wèn)。
      原告彭建華訴被告胡偉國(guó)、于志宏、哈爾濱鑫池出租汽車有限公司道路損害賠償糾紛一案，本院于2010年4月20日受理后，依法適用民事訴訟普通程序于2007年7月2日公開開庭審理，現(xiàn)已審理終結(jié)。
      本院認(rèn)為，被告胡偉國(guó)違反《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》和《中華人民共和國(guó)道路交通安全法實(shí)施條列》，其所駕車輛與原告相撞，造成原告彭建華受傷致殘的后果，根據(jù)交警部門的事故認(rèn)定，被告胡偉國(guó)在此次事故重負(fù)全部責(zé)任。本院依照法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定，結(jié)合原告的訴訟請(qǐng)求及相關(guān)證據(jù)確認(rèn)如下：醫(yī)療費(fèi)41549.71元、醫(yī)療器械費(fèi)596元、住院期間護(hù)理費(fèi)3000元（2人，38天）、出院后護(hù)理費(fèi)3200元（4個(gè)月）、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)520元、交通費(fèi)157元、二次手術(shù)費(fèi)31000元。
      為此，依照《中華人民共和國(guó)民法通則》第一百一十九條，《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》第八條、第九條，最高人民法院《關(guān)于審理確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》第八條第二款、最高人民法院《關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若問(wèn)題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條之規(guī)定，判決如下：
      一、限被告胡偉國(guó)在本判決生效后十日內(nèi)賠償原告彭建華醫(yī)療費(fèi)、醫(yī)療器械費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)、交通費(fèi)、二次手術(shù)費(fèi)，共計(jì)80015.71元。
      二、被告哈爾濱鑫池出租汽車有限公司、被告于志宏承擔(dān)連帶責(zé)任。
      三、本案受理費(fèi)1300元由原、被告雙方各承擔(dān)650元。
      如不服本判決，可在判決書送達(dá)之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀，并按雙方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本，上訴法院黑龍江省哈爾濱市中級(jí)人民法院。
      第三部分 證據(jù)部分
      1、道里大隊(duì)交通事故認(rèn)定書一份
      2、彭建華在哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院住院證明書一份
      3、哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院開具的醫(yī)療費(fèi)發(fā)票一份
      4、彭建華之子彭德全精神殘疾證明書一份
      5、彭建華在哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院傷殘鑒定書一份
      6、證人劉麗證明彭建華精神損害證言
      審判長(zhǎng)：李思捷
      審判員：張溦
      人民陪審員：李劭申二〇一〇年七月二日書記員：周雨良
       
      
    
      

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