第一篇：談催款函件在訴訟時(shí)效中斷時(shí)的證據(jù)效力專題

內(nèi)容摘要

1、債權(quán)人為什么采用函件催款主張權(quán)利；

2、債權(quán)人用于催款函件的具體形式；

3、函件催款的法律依據(jù)及司法實(shí)踐；

4、如何在我國訴訟時(shí)效制度的基礎(chǔ)保護(hù)債權(quán)人。

催款函件

訴訟時(shí)效投郵主義 關(guān)鍵詞

目 錄

1、債權(quán)人為什么采用函件催款主張權(quán)利……………………………………………………1

2、債權(quán)人用于催款函件的具體形式…………………………………………………………1

3、函件催款的法律依據(jù)及司法的實(shí)踐………………………………………………………1

4、如何在我國訴訟時(shí)效制度的基礎(chǔ)上保護(hù)債權(quán)人…………………………………………2

談催款函件在訴訟時(shí)效中斷時(shí)的證據(jù)效力

我國《民法通則》確立的訴訟時(shí)效制度正日漸為人們所熟悉，但在實(shí)施中，出現(xiàn)了一種連當(dāng)初立法者也未預(yù)料的情況，即訴訟時(shí)效制度已成為不少債務(wù)人用以逃債的抗辯依據(jù)。由于我國對(duì)市場主體仍缺乏有力監(jiān)督，加之在現(xiàn)行司法體制下存在的訴訟成本高昂及執(zhí)行難的問題。債權(quán)人常常因債務(wù)人蓄意逃債而處于討債難，訴訟也難的兩難境地。同時(shí)，由于我國訴訟制度確立的一般訴訟時(shí)效為二年，期間極其短。于是利用訴訟時(shí)效制度中關(guān)于中斷的規(guī)定保留權(quán)利，已成為許多債權(quán)人的權(quán)宜之計(jì)。不少債權(quán)人使用發(fā)催款函件給債務(wù)人的方式來保留訴權(quán)已為常見。但由于相關(guān)規(guī)定及其司法解釋較原則，且又未明確規(guī)定用函件催款是主張權(quán)利的具體形式之一，以致在司法實(shí)踐中，在對(duì)催款函件在訴訟時(shí)效中斷中的證據(jù)效力認(rèn)定上存在不同的觀點(diǎn)和做法。為避免因認(rèn)識(shí)不統(tǒng)一而出現(xiàn)同案異判的情況，就筆者個(gè)人而言，特對(duì)催款函件在訴訟時(shí)效中斷的證據(jù)效力問題發(fā)表淺見，僅供各位同仁參考。

一、債權(quán)人為什么采用函件催款主張權(quán)利

在我國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中，欠債問題相當(dāng)嚴(yán)重，清欠成了許多企業(yè)和個(gè)人的一項(xiàng)重要工作。日常使用清欠的方法很多，常見的有訴訟、上門催款、寄發(fā)催款函件等方法。但目前許多企業(yè)和個(gè)人并不敢輕歇以訴訟手段清欠。主要原因有三條：（1）訴訟費(fèi)用較多，也較大（如法院訴訟費(fèi)、財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)用、律師代理費(fèi)、參訴人員差旅費(fèi)、調(diào)查費(fèi)、資料費(fèi)等加起來是一筆較大的開支）；（2）訴訟周期過長：有的案件長達(dá)數(shù)年不結(jié)案；有的連企業(yè)都破產(chǎn)了，營業(yè)執(zhí)照被吊銷了，案子還未了結(jié)；（3）判決執(zhí)行難：法院執(zhí)行案件效率較低，債權(quán)人贏了官司輸了錢的情況經(jīng)常出現(xiàn)。由于有以上的諸多原因，再加上司法體制不順，執(zhí)法環(huán)境差，人為的消極陰暗形象的存在等，令許多企業(yè)和法人對(duì)訴訟效率信心不足，以致慎之而又慎。與此同時(shí)，上門清欠效果越來越差，基本原因有四點(diǎn)：（1）債務(wù)人故意回避。由于明白了債權(quán)人用意，所以債務(wù)人往往有意躲債；（2）經(jīng)濟(jì)環(huán)境差，經(jīng)濟(jì)不景氣。不少債務(wù)人確有困難，一時(shí)難以償債；（3）債務(wù)人難找。債務(wù)人更名、搬遷、破產(chǎn)、合并，債權(quán)人難以確定索債目標(biāo)；（4）異地討債成本高。由于以上多種原因，使得上門清欠也越來越難。

鑒于起訴及上門清欠工作存在的難度，債權(quán)人迫切需要尋找一種經(jīng)濟(jì)而又簡便的方式主張權(quán)利，于是發(fā)催款函件便成了滿足債權(quán)人這種需要的的一種方式。這種方式既可給債權(quán)人施加壓力，又可保留訴權(quán)，成本也低廉，還可不至于因催款而搞僵，破壞了與債務(wù)人的業(yè)務(wù)關(guān)系，可謂一舉多得，使一些企業(yè)和法人越傾向于用發(fā)函方式來催討欠款和其保留訴訟權(quán)利。

因此，從法律或經(jīng)濟(jì)的角度看，采用函件催款主張權(quán)利具有其現(xiàn)實(shí)合理性。

二、債權(quán)人用于催款函件的具體形式

在實(shí)踐中，債權(quán)人使用催款函件有以下幾種基本形式：

（1）用平寄發(fā)催款函件。這種方式?jīng)]有郵局回執(zhí)，在信封上一般體現(xiàn)不出信的內(nèi)容，對(duì)方收到與否無法查詢。

（2）用掛號(hào)信寄發(fā)催款函件。這種方式有郵局回執(zhí)，但在信封和回執(zhí)上一般體現(xiàn)不出信的內(nèi)容。對(duì)方收到與否可以查詢，按《郵政法》規(guī)定查詢期限為投郵之日起一年內(nèi)。

（3）用特快專遞寄發(fā)催款函件。這種方式有郵局回執(zhí)，在信封上可以體現(xiàn)所寄函件的標(biāo)題并可注明其基本內(nèi)容，對(duì)方收到與否與可以查詢，期限為郵投之日起四個(gè)月內(nèi)。

在上述三種發(fā)函方式（除函催外、傳輸信息、傳真、電子郵件等在此暫不分析）中，第一種方式對(duì)債權(quán)人最不利，當(dāng)債務(wù)人提出抗辯時(shí)，債權(quán)人根本沒有證據(jù)實(shí)曾寄函主張過權(quán)利；第二種方式較常用，但存在難以證以證實(shí)所寄函件內(nèi)容的明顯缺陷；第三種方式相對(duì)前兩種的成本略高，沒有前兩種方式的明顯不足，但特快專遞詳情備注空間限制，也不能證實(shí)催款函件的全部內(nèi)容。上述三種寄發(fā)催款函件的方式都在日常生活中被經(jīng)常使用，發(fā)生訴訟時(shí)，則被債權(quán)人做為催款證據(jù)提交法院。

三、函件催款的法律依據(jù)及司法的實(shí)踐 使用信函催款屬于權(quán)利人主張的一種方式。它源自我國《民法通則》第一百四十條。該條規(guī)定：訴訟時(shí)效因提起訴訟，當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算。使用信函催款就是基于該條規(guī)定中“當(dāng)事人一方提出要求”這一內(nèi)容。但其中的要求是一個(gè)不確定的法律概念，其外延是開放的法律及司法解釋均未有明確的規(guī)定。因此，在適用具體案件之前，須由法官認(rèn)定，使其具體化。但因法官在實(shí)踐中理解不一，從而產(chǎn)生不同的司法運(yùn)用。

在看待信函催款的證據(jù)效力上，基于上述原因而存在不同的觀點(diǎn)。法官對(duì)使用信函催款中斷時(shí)的證據(jù)效力認(rèn)識(shí)主要有兩種不同的觀點(diǎn)：一種觀點(diǎn)認(rèn)為，如債權(quán)人能證明向債務(wù)人寄發(fā)過催款函件，則視為當(dāng)事人一方已提出要求，可產(chǎn)生訴訟時(shí)效中斷的法律后果；另一種觀點(diǎn)則認(rèn)為，僅能證明向債務(wù)人寄發(fā)催款函件還不足以引起訴訟時(shí)效中斷，必須有債務(wù)人收到催款信函的證據(jù)。因此，在催款信函件證據(jù)效力問題上，實(shí)際上存在投郵主義和送達(dá)主義兩種截然不同的觀點(diǎn)。，由于法官在認(rèn)識(shí)上的不致，導(dǎo)致審判結(jié)果的不一致。因此，在目前的司法實(shí)踐中，催款信函件的證據(jù)效力并不確定。

由于我國《民法通則》及最高法院司法解烽均未就一方提出要求的方式有具體的規(guī)定和解釋，因而在司法實(shí)踐中，使法官裁判缺乏統(tǒng)一尺度。例如：部分持送達(dá)主義的法官則認(rèn)為債權(quán)人應(yīng)承擔(dān)證明債務(wù)人收到催款信函件的舉證責(zé)任。否則，對(duì)催款信函件的證據(jù)效力不予認(rèn)定。這種觀點(diǎn)及要求讓債權(quán)人證明債務(wù)人收到催款信函的舉證責(zé)任，債權(quán)人承擔(dān)此舉證責(zé)任的合理性和可操作性如何，值得我們認(rèn)真分析。

在工作實(shí)踐中，筆者個(gè)人發(fā)現(xiàn)要債權(quán)人證明債務(wù)人收到催款函件有相當(dāng)?shù)碾y度，主要原因有五點(diǎn)：（1）郵件投遞屬于郵政局的工作，債權(quán)人無法控制其工作進(jìn)度，甚至風(fēng)險(xiǎn)；（2）部分郵遞員投郵不規(guī)范，有時(shí)根本未直接投給債務(wù)人，而僅投給債務(wù)人所住賓館，住院所在地等場所的門衛(wèi)室收，甚至還有其他單們或個(gè)人代表債務(wù)人收取函件的情況；（3）債務(wù)人有意不簽收，甚至指使毫不相干的人簽收，事后便謊稱無此人，沒有收到其函件；（4）債務(wù)人搬離原址，導(dǎo)致信函件無法投遞；（5）函件可查詢期限短于普通訴訟時(shí)效期限，債權(quán)人很容易錯(cuò)過查詢期。

由于存在許多種無法為債權(quán)人難以控制的情況，如果要債權(quán)人去證明債務(wù)人收到催款函件的證據(jù)，債權(quán)人將難以完成這一舉證工作。因此，主張送達(dá)主義顯然缺乏合理性，對(duì)債權(quán)人不公平。從保護(hù)債權(quán)的角度講，法律不宜給債權(quán)人在主張權(quán)利上附加太多義務(wù)，以免削弱基權(quán)利，而使債權(quán)落空。

四、如何在我國訴訟時(shí)效制度的基礎(chǔ)上保護(hù)債權(quán)人

我們國家目前正處于市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的初級(jí)階段，經(jīng)濟(jì)發(fā)展急需法律上的有力支持。只有法律作堅(jiān)強(qiáng)后盾才能確保市場經(jīng)濟(jì)健康、穩(wěn)定、有序、快速的發(fā)展。而我國《民法通則》中的訴訟時(shí)效對(duì)訴訟人極為不利。從比較方法的角度看，法國民法規(guī)定的普通時(shí)效期為30年；而日本民法典型則規(guī)定為20年；瑞士債務(wù)法典規(guī)定為10件；而英國1939年時(shí)效法規(guī)定，簡式合同的時(shí)效期間為6年，簽字臘封式合同的時(shí)效期間為12年；而美國多數(shù)地方口頭合同訴訟時(shí)效期間規(guī)定為5年或6年，書面合同訴訟時(shí)效期間規(guī)定10年。還有，聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約規(guī)定的時(shí)效期間為4年。因此，我國《民法通則》給債權(quán)人的訴訟時(shí)效期間是很短的，我國的訴訟時(shí)效太短，顯示出我國訴訟時(shí)效制度與我國市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展已不完全適應(yīng)。我國現(xiàn)階段在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域存在較嚴(yán)重的信用危機(jī)。太多數(shù)企業(yè)，尤其是大中型國有企業(yè)存在嚴(yán)重的債務(wù)問題。清欠債務(wù)沉重，如果不給他們主張權(quán)利增加點(diǎn)責(zé)任和條件，勢必對(duì)保護(hù)債權(quán)不利。法律為經(jīng)濟(jì)發(fā)展保駕護(hù)航的作用也會(huì)大大削弱。因此，在我國立法機(jī)構(gòu)對(duì)《民法通則》中的訴訟時(shí)效制度進(jìn)行修訂之前，現(xiàn)實(shí)狀況需要法律規(guī)定及解釋向債權(quán)人傾斜。對(duì)我國《民法通則》節(jié)一百四十條中訴訟時(shí)效中斷形式之一的“當(dāng)事人一方提出要求”，應(yīng)做出對(duì)債權(quán)人有利的解釋，鼓勵(lì)債權(quán)人主動(dòng)利用訴訟時(shí)效制度保護(hù)自身合法權(quán)益。因此，對(duì)催款信函件在訴訟時(shí)效中斷中證據(jù)效力的進(jìn)行認(rèn)定，應(yīng)以積極保護(hù)債務(wù)為原則。

綜上所述，無論基于中國訴訟時(shí)效法律制度的立法精神，還是基于現(xiàn)實(shí)保護(hù)債權(quán)的要求，無論從建立公平，公正的市場經(jīng)濟(jì)秩序的角度看，還是從倡導(dǎo)法律給經(jīng)濟(jì)的支持角度看，在認(rèn)定催款信函件中斷訴訟時(shí)效的證據(jù)效力時(shí)都應(yīng)以支持投郵主義為宜。

參考文獻(xiàn)：

《民法學(xué)》

《民事訴訟制度》 《新民事訴訟法》 《民事·經(jīng)濟(jì)訴訟》

第二篇：談銀行借款合同風(fēng)險(xiǎn)及訴訟時(shí)效的中斷和補(bǔ)救

談銀行借款合同風(fēng)險(xiǎn)及訴訟時(shí)效的中斷和補(bǔ)救

來源： 作者： 日期：2009-12-17 我來說兩句(0條)

隨著商業(yè)銀行市場化程度的逐年加強(qiáng)，我國金融法制建設(shè)的步伐也隨之加快，金融立法呈現(xiàn)出一種超常規(guī)的發(fā)展態(tài)勢，已經(jīng)出臺(tái)的法律、法規(guī)基本上覆蓋了商業(yè)銀行業(yè)務(wù)的經(jīng)營范圍。同時(shí)，為適應(yīng)新形勢所規(guī)劃的法律、法規(guī)的修改、完善以及新的金融法律法規(guī)的規(guī)劃、制訂等方面工作也都在有條不紊地進(jìn)行。效益性、安全性、流動(dòng)性是商業(yè)銀行的經(jīng)營原則，防范債權(quán)風(fēng)險(xiǎn)、保證債權(quán)安全一直是商業(yè)銀行的工作重點(diǎn)。為了更好地保全銀行債權(quán)、防范借款合同、債權(quán)訴訟時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)，本文就如何從法律上對(duì)銀行借款合同有關(guān)條款的風(fēng)險(xiǎn)及中斷訴訟時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)作一探討。

一、借款合同存在的風(fēng)險(xiǎn)和法律防范對(duì)策

近年來，隨著社會(huì)法律意識(shí)的增強(qiáng)，商業(yè)銀行與客戶在合同文本上的法律博弈也不斷加劇。在客戶提出必須使用非標(biāo)準(zhǔn)格式或?qū)︺y行標(biāo)準(zhǔn)格式合同做出修改的情況下，如何防范合同風(fēng)險(xiǎn)，成為銀行法律工作的一大課題。簽訂借款合同是貸款發(fā)放的一個(gè)主要環(huán)節(jié)，它是對(duì)簽約雙方產(chǎn)生法律約束力的標(biāo)志。根據(jù)合同法規(guī)定，合同的簽訂必須采用書面形式。同時(shí)還應(yīng)注意下述問題:

(一)嚴(yán)格按法律來確認(rèn)借款人的主體資格。按《合同法》及《貸款通則》的規(guī)定，可以簽訂借款合同的借款人必須為具有簽約主體資格的企(事)業(yè)法人、其他經(jīng)濟(jì)組織、個(gè)體工商戶或具有完全行為能力的自然人。我國《合同法》第9條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利和民事行為能力。當(dāng)事人依法可以委托代理人訂立合同?！?《民法通則》第42條規(guī)定：“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營”。目前我國企業(yè)集團(tuán)公司分公司較多，有一部分是沒有法人資格的，有一部分的經(jīng)營活動(dòng)是在集團(tuán)公司授權(quán)下進(jìn)行的，所以，確認(rèn)合同主體資格非常重要。我國《民事訴訟法》規(guī)定，提起訴訟首先必須要有明確的被告。而借貸合同簽訂后，合同主體常常發(fā)生變化，是把簽訂合同的一方主體列為被告，還是把已經(jīng)變化的主體列為被告，或是把其他主體列為被告，就成了訴訟方式解決借貸合同糾紛的首要問題。如果不能明確訴訟主體，錯(cuò)列或漏列被告，都有可能造成訴訟失敗，如訴訟駁回、原判被撤銷、發(fā)回重審、再審等。

(二)由借款人填寫借款合同，防止理解糾紛。根據(jù)《合同法》的有關(guān)規(guī)定，借款合同是雙方當(dāng)事人真正意識(shí)的表示，雙方當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容、條款達(dá)成合意的，借款合同即告成立。而銀行合同一般都是格式合同，《合同法》第39條規(guī)定：“采用格式條款訂立合同，提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確立當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，并采取合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免除或者限制其責(zé)任的條款，按照對(duì)方的要求，對(duì)該條款予以說明?！钡?1條規(guī)定：“對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋。對(duì)格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋?！彼裕杩詈贤瑧?yīng)由借款人填寫，可以讓借款人熟悉、了解、理解合同內(nèi)容、條款，填寫過程也是熟悉理解過程。對(duì)合同的填寫應(yīng)工整規(guī)范，不得錯(cuò)填、漏填、留有空白，合同主體應(yīng)寫全稱，主從合同內(nèi)容相互對(duì)應(yīng)，不能矛盾。防止合同填寫漏項(xiàng)，防止出現(xiàn)經(jīng)濟(jì)糾紛時(shí)，因合同理解分歧，對(duì)貸款人帶來不利的影響。

(三)明確借款用途。目前，銀行業(yè)普遍存在借新還舊即借“新貸款用于歸還借款人的老貸款”的情況。最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國擔(dān)保法〉若干問題的解釋》第69條規(guī)定：“債務(wù)人有多個(gè)普通債權(quán)的，在清償債務(wù)時(shí)，債務(wù)人與其中一個(gè)債權(quán)人惡意串通，將其全部或者部分財(cái)產(chǎn)抵押給該債權(quán)人，因此喪失了履行其他債務(wù)的能力，損害了其他債權(quán)人的權(quán)益，受損害的其他債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷該抵押行為?！庇捎诖艘?guī)定對(duì)“惡意串通”未作進(jìn)一步解釋、“部分財(cái)產(chǎn)”到底占抵押人全部財(cái)產(chǎn)的多大比重也沒有具體標(biāo)準(zhǔn)，客觀上給法院處理糾紛留下很大空間，抵押合同是否有效，很大程度上取決于法官的認(rèn)識(shí)。而目前借新還舊中辦理的補(bǔ)辦抵押多屬于事后抵押性質(zhì)，抵押的效力容易出現(xiàn)上述爭議，存在著法律風(fēng)險(xiǎn)。所以，應(yīng)在合同上注明此貸款的用途為“借新還舊”字樣，使第三人(擔(dān)保人)知道借款的真實(shí)用途，防止第三人以“借貸雙方惡意串通欺騙第三人”為由提出抗辯。

(四)嚴(yán)格借款合同履約規(guī)定

1、在現(xiàn)在市場中，普遍存在借款人提前歸還借款的情況，如果借款人提前還本，屬于提前履行合同。按照《合同法》的規(guī)定，提前歸還借款實(shí)質(zhì)上是不按照合同履行的行為，將影響到銀行資金的利息收入計(jì)劃。借款人應(yīng)經(jīng)貸款方同意并附一定的補(bǔ)償金才能提前還款。在實(shí)踐中，是否同意借款人提前還本及支付補(bǔ)償金，貸款方可以根據(jù)貸款的具體情況來決定，至于支付補(bǔ)償金的問題，根據(jù)中國銀行業(yè)“關(guān)于加強(qiáng)借款人提前歸還貸款管理的有關(guān)規(guī)定”精神，借款人提前還本時(shí)，貸款行向借款人收取補(bǔ)償金應(yīng)是一個(gè)總體原則，但可根據(jù)具體項(xiàng)目及借款人的實(shí)際情況予以適當(dāng)減免。銀行借款合同雖然是格式合同，但借款人提前還款并需支付補(bǔ)償金的條款，在法律上將約束借款人、貸款人嚴(yán)格履行借款合同。

2、銀行借款合同中明確借款人違約的責(zé)任。貸款行在與借款人簽定借款合同時(shí)應(yīng)盡量爭取按銀行借款合同格式文本規(guī)定，不宜片面滿足借款人的要求而隨意更改。如借款人要求將借款合同中(以中國建設(shè)銀行人民幣借款合同為例)借款人違約情形中的第八點(diǎn)“未履行對(duì)建設(shè)銀行的其他到期債權(quán)”刪除，我認(rèn)為這一點(diǎn)不宜刪除，理由是：借款人在借款合同履行期間，如果未履行對(duì)銀行的其他到期債務(wù)，已屬于《合同法》第108條規(guī)定的預(yù)期違約。在實(shí)踐中，如果借款人未履行對(duì)銀行的其他債務(wù)，已經(jīng)嚴(yán)重影響銀行對(duì)其信譽(yù)的評(píng)價(jià)，其將不履行本合同的貸款行的債務(wù)的可能性也大大增加，同時(shí)目前中國銀行業(yè)已在實(shí)行一個(gè)統(tǒng)一法人制，如果將這一點(diǎn)刪除，銀行對(duì)其產(chǎn)生的不良后果將無法進(jìn)行違約救濟(jì)措施，則銀行的經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)將增大，所以這一點(diǎn)不能刪除。另外，這一項(xiàng)中的第十條約定“乙方認(rèn)為足以影響債權(quán)實(shí)現(xiàn)的其他情形”，這一點(diǎn)是對(duì)借款人違約情形作的一個(gè)補(bǔ)充性約定，因?yàn)樵诤贤男衅陂g，可能有其他借款人違約情形的出現(xiàn)，所以約定這一條款在法律上達(dá)到一個(gè)嚴(yán)謹(jǐn)、完善的效果，同時(shí)也表現(xiàn)出銀行對(duì)儲(chǔ)戶資金安全的負(fù)責(zé)態(tài)度。

3、其它約定事項(xiàng)。《合同法》第69條規(guī)定：“當(dāng)事人依照本法第六十八條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行?！痹阢y行借款合同中，貸款方未有通知條款，應(yīng)在其它約定事項(xiàng)中增加，“如發(fā)現(xiàn)借款人有違約行為要終止履行時(shí)，貸款方應(yīng)在多少天內(nèi)通知當(dāng)事人?！钡臈l款，以免借款方以貸款人未盡通知義務(wù)而提起抗訴、抗

二、訴訟時(shí)效的中斷和補(bǔ)救對(duì)策

訴訟時(shí)效是指法律規(guī)定的，在權(quán)利受到侵害后，權(quán)利人有權(quán)請(qǐng)求國家執(zhí)法機(jī)關(guān)給予司法救助的期限。超過法律規(guī)定的這一期限，權(quán)利人仍未行使權(quán)利的，執(zhí)法機(jī)關(guān)對(duì)其權(quán)益不再給予保護(hù)(法律規(guī)定的具有中止、中斷和延長事由的除外)。根據(jù)民法通則第137條之規(guī)定，訴訟時(shí)效期間從權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時(shí)起計(jì)算。銀行貸款合同糾紛適用的是最普通的兩年期訴訟時(shí)效。相比較而言，發(fā)達(dá)國家在訴訟時(shí)效的規(guī)定上就要靈活、科學(xué)得多。一般來說，發(fā)達(dá)國家的訴訟時(shí)效期限相當(dāng)長，而且，對(duì)于銀行債權(quán)，在訴訟時(shí)效上的出臺(tái)了一些特別規(guī)定。發(fā)達(dá)國家這種充分考慮債權(quán)人利益的思路和做法是值得我國借鑒的。據(jù)了解，福州市建設(shè)銀行城東支行現(xiàn)已超過訴訟時(shí)效的債權(quán)(不包括曾超過訴訟時(shí)效但后采取措施得以補(bǔ)救的債權(quán))共計(jì)8筆，涉及金額266.5萬元。截止2001年7月31日，建設(shè)銀行全行系統(tǒng)超過訴訟時(shí)效的債權(quán)共計(jì)62,187筆，累計(jì)金額236.9億元。其他商業(yè)銀行在這方面的準(zhǔn)確數(shù)字雖然沒有做詳細(xì)調(diào)查，但確信也已經(jīng)到了相當(dāng)驚人的程度。所以，如何中斷訴訟時(shí)效，如何避免訴訟時(shí)效風(fēng)險(xiǎn)、如何中斷、延續(xù)、補(bǔ)救訴訟時(shí)效等法律問題應(yīng)引起大家的注意。

(一)正確理解法律規(guī)定，依法中斷訴訟時(shí)效

訴訟時(shí)效期間起算的前提條件，是權(quán)利人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害的法律事實(shí)發(fā)生，而知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害的前提是必須有權(quán)利人的權(quán)利受到侵害的事實(shí)發(fā)生。因此，如果沒有權(quán)利被侵害的事實(shí)發(fā)生，更進(jìn)一步說，如果不具備知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害的這一前提，訴訟時(shí)效期間不開始計(jì)算。實(shí)踐中，由于貸款銀行部分信貸管理人員缺乏責(zé)任心，在崔收貸款時(shí)，只注重收貸而忽視了法律規(guī)定;部分借款人借款后下落不明或因個(gè)人債權(quán)額小、戶多、分散，主張債權(quán)的難度大;部分擔(dān)保單位法定代表人變更后，“新官不認(rèn)舊賬”，對(duì)擔(dān)保債務(wù)不承認(rèn);加之貸款企業(yè)有意逃債，我國在時(shí)效時(shí)間以及中斷時(shí)效的事由上的規(guī)定又過于死板，欠缺靈活性，從而使訴訟時(shí)效間接成為債務(wù)人逃廢銀行債務(wù)的一種工具，實(shí)際上鼓勵(lì)了債務(wù)人的避債行為。所以，貸款銀行在采取不同方式中斷訴訟時(shí)效，保全債權(quán)時(shí)，一定要正確理解法律規(guī)定，防范風(fēng)險(xiǎn)，依法保護(hù)銀行債權(quán)。

1.起訴。起訴是最基本的中斷訴訟時(shí)效的方式，《民法通則》第140條規(guī)定：“ 訴訟時(shí)效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。從中斷時(shí)起，訴訟時(shí)效期間重新計(jì)算”。《關(guān)于適用民法通則的意見》第173條規(guī)定：“訴訟時(shí)效因權(quán)利人主張權(quán)利或者義務(wù)人同意履行義務(wù)而中斷后，權(quán)利人在新的訴訟時(shí)效期間內(nèi)，再次主張權(quán)利或者義務(wù)人再次同意履行義務(wù)的，可以認(rèn)定為訴訟時(shí)效再次中斷。權(quán)利人向債務(wù)保證人、債務(wù)人的代理人或者財(cái)產(chǎn)代管人主張權(quán)利的，可以認(rèn)定訴訟時(shí)效中斷”。因此，起訴時(shí)，既要選對(duì)起訴時(shí)機(jī)，又要注重訴訟效益。在實(shí)踐中，為節(jié)約費(fèi)用，有的銀行曾探索過起訴后不交費(fèi)讓法院裁定撤訴的方式中斷時(shí)效，現(xiàn)最高院已用答復(fù)的形式明確這種方法不能中斷時(shí)效，只有訴狀送達(dá)對(duì)方當(dāng)事人才能中斷訴訟時(shí)效。淺談借款合同中借款人的違約責(zé)任

來源： 作者： 日期：2011-06-15 我來說兩句(0條)

借款合同是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。借款合同因貸款主體是金融機(jī)構(gòu)還是自然人而呈現(xiàn)出不同的法律特點(diǎn)，借款合同原則上為有償合同，也可以為無償合同;借款合同一般為諾成合同，但自然人之間的借款合同為實(shí)踐合同;借款合同一般為雙務(wù)合同，但自然人之間的借款合同原則上為單務(wù)合同;借款合同為要式合同，但自然人之間的借款合同為不要式合同。

借款合同由貸款人和借款人雙方在自愿原則的基礎(chǔ)上訂立，任何單位和個(gè)人不能強(qiáng)迫貸款人出借款項(xiàng)，也不能強(qiáng)迫他人必須貸款。在金融借款合同的訂立中，除合同的一般要求外，必須遵循以下兩條特別要求：借款人一般應(yīng)提供擔(dān)保，借款人有如實(shí)陳述的義務(wù)。

借款合同的內(nèi)容主要包括以下必要條款：借款的種類，幣種，借款用途，借款金額，借款利率，還款期限，還款方式。

雙務(wù)有償?shù)慕杩詈贤校p方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)是一個(gè)值得關(guān)注的問題，尤其是當(dāng)借款人違反約定時(shí)，如何判定雙方當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，使之達(dá)到公平與合理是實(shí)踐中需要考慮的問題。

下面，談?wù)劷鹑诮杩詈贤薪杩钊说闹饕x務(wù)：

(一)借款人應(yīng)當(dāng)按照合同約定的時(shí)間和數(shù)額返還借款的義務(wù)

任何合法的借款合同借款人都有義務(wù)按照合同中約定的時(shí)間和數(shù)額返還借款。金融借款合同中，借款人的還款義務(wù)更具有強(qiáng)制性，這是因?yàn)榻鹑跈C(jī)構(gòu)出借借款，是通過收取借款的利息達(dá)到營利目的的，而貸款人的資金有一定的安排計(jì)劃，如果借款人不按時(shí)定額返還借款，就會(huì)影響貸款人資金正常運(yùn)轉(zhuǎn)，損害貸款人的利益，以至于影響正常的金融秩序。

二)接受貸款人的用款監(jiān)督的義務(wù)

在訂立借款合同時(shí)，貸款人特別是作為金融機(jī)構(gòu)的貸款人，一般會(huì)要求借款人就有關(guān)的情況作說明，并提供相關(guān)的資料后才能發(fā)放貸款。但在借款后，借款人的經(jīng)營狀態(tài)和財(cái)務(wù)狀況仍處于不斷變動(dòng)中，特別是對(duì)于借款的使用情況會(huì)直接影響到貸款人是否能收回借款，所以法律規(guī)定貸款人應(yīng)在合同中規(guī)定貸款方對(duì)借款的使用情況有權(quán)進(jìn)行監(jiān)督的內(nèi)容。

(三)按合同約定的貸款用途使用貸款的義務(wù)

貸款人是根據(jù)貸款用途來確定借款人的償還能力而同意貸款的，如果借款人擅自改變借款用途，可能會(huì)導(dǎo)致貸款人到期不能收回借款。因此，借款人應(yīng)按借款合同約定的借款用途使用借款。

(四)按合同約定的還款期限和還款方式及時(shí)償還借款的義務(wù)

依照《合同法》規(guī)定，借款合同明確規(guī)定還款期限的，借款人應(yīng)在約定的期限內(nèi)按約定的還款方式償還借款，借款合同未明確約定還款期限的，當(dāng)事人可以先就還款期限進(jìn)行協(xié)商，如不能達(dá)成協(xié)議，處理上應(yīng)按合同的內(nèi)容或性質(zhì)或交易習(xí)慣來確定還款期限。否則借款人可以隨時(shí)償還借款，貸款人也可以隨時(shí)要求借款人償還借款。但應(yīng)注意給予履行義務(wù)一方適當(dāng)?shù)暮侠砥谙?，所以貸款人要求借款人償還借款的，應(yīng)先向借款人發(fā)出還款催告，給借款人一定的還款期限。

(五)按照合同約定的利率和期限支付利息的義務(wù)

獲取利息是貸款主體的權(quán)利，因此，借款人的另一項(xiàng)主要義務(wù)是向貸款人支付利息。借款人不僅應(yīng)按約定的數(shù)額支付利息，而且應(yīng)在約定的期限支付利息。此外，自然人之間的借款合同未明確約定利息的，依《合同法》第二百一十一條規(guī)定，視為不支付利息。自然人之間的借款合同約定利息的，約定的利率不得超過國家的限制規(guī)定，否則借款人有權(quán)不按合同約定支付利息。當(dāng)當(dāng)事人的約定高于國家有關(guān)限制借款利率的規(guī)定，那么，超過國家限制規(guī)定部分的利息就不受法律保護(hù)。1991年最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借款案件的若干問題》中對(duì)此有明確規(guī)定，民間借款的利率可以適當(dāng)高于銀行利率，但最高不得超過銀行同類同期貸款利率的四倍，超過此限的利息不受法律保護(hù)。

借款合同中，借款人的違約情況是引起糾紛的主要原因，實(shí)踐中常遇到的借款人違反義務(wù)的情況有如下幾種：

(一)不按約定接受借款占多數(shù)

借款人沒有按約定接受借款，應(yīng)賠償貸款人因此而造成的損失。由于貸款人的損失實(shí)際上是利息損失，所以《合同法》第二百零一條第二款規(guī)定，借款人未按約定的日期、數(shù)額收取借款的，應(yīng)按約定的日期、數(shù)額支付利息。

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借款人不按約定用途使用借款是一種違約行為，會(huì)損害貸款人的利益。如金融貸款合同中，某些貸款是根據(jù)國家宏觀調(diào)控政策、國家的信貸政策、國家的產(chǎn)業(yè)政策發(fā)放的，如果借款人不按借款約定用途使用借款，將使國家對(duì)經(jīng)濟(jì)的宏觀調(diào)控流于形式，最終影響經(jīng)濟(jì)安全和國家經(jīng)濟(jì)政策的貫徹落實(shí)，同時(shí)也可能造成部分產(chǎn)業(yè)投資過熱，影響金融運(yùn)作。因此，法律明確規(guī)定，借款人不按約定使用借款，給貸款人造成損失的應(yīng)予以賠償。同時(shí)，貸款人還可以停止發(fā)放貸款、提前收回貸款或解除合同，體現(xiàn)了不同于自然人借款合同的強(qiáng)制性。

(三)沒有按約定期限償還貸款

借款合同明確約定還款期限時(shí)，借款人未按約定償還借款的有兩種情況。一是遲延還款，即借款人在約定的期限屆滿時(shí)未還款。借款人過期未還借款，勢必影響到貸款人的資金周轉(zhuǎn)，損害貸款人的利益，因此，借款人遲延還款的，應(yīng)負(fù)違約責(zé)任。另外，借款人到期不能償還借款的，貸款人依法享有要求保證人償還借款本金和利息或?qū)?dān)保物優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利。二是提前還款，即借款人在約定的償還借款期限屆滿前償還借款。當(dāng)事人對(duì)提前還款有約定的，按約定履行，當(dāng)事人在合同中沒有約定提前還款條款的，如提前還款不損害當(dāng)事人利益，可不經(jīng)貸款人同意而提前還款，利息按實(shí)際借款期間計(jì)算;如提前還款損害貸款人利益的，貸款人有權(quán)拒絕借款人提前還款要求，一般來說，金融機(jī)構(gòu)會(huì)拒絕提前接受還貸，因?yàn)檫@樣意味著預(yù)期利益的損失。

(四)沒有按約定支付利息

借款合同多為有償合同，借款人有支付利息的義務(wù)，如果借款人未按約定支付利息，則構(gòu)成違約，借款人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。這種違約責(zé)任主要是因拒絕償還利息所引起的。對(duì)于逾期期間的利息，能否計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利，我國法律目前尚無明文規(guī)定，所以，只要不違反法律禁止的規(guī)定，對(duì)于逾期支付的利息應(yīng)當(dāng)可以計(jì)入本金計(jì)算利息。但公民之間的借款，出借人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，不受法律保護(hù)主要是出于權(quán)利義務(wù)平衡考慮。如果債權(quán)人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，其利率超過銀行同類同期貸款利率四倍的，超出部分的利息應(yīng)當(dāng)不予保護(hù)。

第三篇：也談單位證明的證據(jù)效力

也談單位證明的證據(jù)效力------單位證明在訴訟中的證據(jù)意義

單位證明是在司法實(shí)務(wù)中經(jīng)常被作為證據(jù)使用的一種證據(jù)材料，有人將其定義為“以單位名義出具并加蓋單位公章，意圖證明案件某一事實(shí)的書面材料。”○1筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從制作時(shí)間上把單位證明和書證區(qū)分開。單位證明是依他人請(qǐng)求而制作的證據(jù)材料，而書證則是提取書證前已經(jīng)存在的客觀證據(jù)。故應(yīng)當(dāng)把單位證明定義為：單位依他人請(qǐng)求而制作，加蓋單位公章，意圖證明案件某一事實(shí)的書面材料。

單位證明不是法定證據(jù)形式--既不是書證，也不是證人證言?！睹袷略V訟法》

第63條規(guī)定的7種證據(jù)形式中沒有單位證明。司法實(shí)踐中雖然常以單位證明作為證據(jù)使用，但應(yīng)當(dāng)將此視為司法程序不規(guī)范的表現(xiàn)。有法官及學(xué)者指出：“訴訟中產(chǎn)生的一種‘單位證明’，不符合法定的證據(jù)種類。因其制作單位不具有自然人的屬性，所以不屬于證人證言；與書證產(chǎn)生的階段不同，沒有書證的客觀性；亦不具備公文的特征。司法機(jī)關(guān)對(duì)‘單位證明’的制作者規(guī)避法律之責(zé)任難以追究?！畣挝蛔C明’不符合證據(jù)規(guī)則，不具有證據(jù)的效力，更不能認(rèn)定為定案的依據(jù)，屬于不倫不類的案卷材料，應(yīng)堅(jiān)決的摒棄在證據(jù)行列之外。”○2筆者認(rèn)為，從法理上講，以上論述是正確的；但基于目前單位證明仍在司法實(shí)踐中常被使用的現(xiàn)狀，在通過立法予以規(guī)范以前，可對(duì)不同類別的單位證明區(qū)別對(duì)待。我們根據(jù)證明內(nèi)容來源的不同，將單位證明分為兩類：

一類是依據(jù)本單位所保有的書證、物證、視聽材料等原始證據(jù)而出具的證明。這類證明的基礎(chǔ)是書證等其他原始證據(jù)，其性質(zhì)是通過轉(zhuǎn)述方式生成的傳來證據(jù)。單位對(duì)所出具的證明與原始證據(jù)的一致性負(fù)責(zé)。此類證據(jù)的真實(shí)性是能夠得到驗(yàn)證的。對(duì)此類證據(jù)的效力認(rèn)定仍應(yīng)區(qū)別對(duì)待：對(duì)于國家機(jī)關(guān)、單位依職權(quán)出具的證明，如婚姻登記機(jī)關(guān)出具的無婚姻登記記錄證明等，法院可推定其具有證據(jù)效力，當(dāng)事人可舉證予以推翻；對(duì)于其他的單位證明，如用人單位出具的工資證明等，法院可按照一定的程序確認(rèn)其效力：或者對(duì)方當(dāng)事人認(rèn)可，或者核對(duì)其與原始證據(jù)的一致性。

另一類是依據(jù)單位有關(guān)人員的看法、觀點(diǎn)、回憶等所出具的證明，如職工表現(xiàn)證明、有關(guān)情況證明等。此類證明雖以單位名義作出，但實(shí)際上是知道案件事實(shí)的人對(duì)案件事實(shí)的一種主觀表達(dá)。又分兩種情況：一種是證明中沒有寫明其內(nèi)容源于何人，僅以單位的名義作出。此類證據(jù)屬于偽證人證言，一般沒有證據(jù)效力：因?yàn)閱挝徊荒苡H身感知案件事實(shí)，故單位不能作為證人；真正的證人隱藏在單位證明的背后，既不披露真實(shí)身份，更不出庭作證，當(dāng)事人無法質(zhì)證，法院對(duì)證明內(nèi)容的真實(shí)性也無從認(rèn)定。另一種是署上個(gè)人姓名，或者表明證明內(nèi)容為何人的意思。此類“單位證明”則為加蓋了公章的書面證人證言，應(yīng)依照證人證言的審查程序進(jìn)行審查。

○1李波 李忠懷：《對(duì)訴訟中“單位證明”效力的初探》，載于中國法院網(wǎng)，發(fā)布時(shí)間：2007-03-07。）

○2同上。

（作者：卜越，江蘇圣典律師事務(wù)所，Ｅ-mail:by1230@163.com）單位證明在訴訟中的證據(jù)意義

來源:檢察日?qǐng)?bào)

司法實(shí)踐中，經(jīng)常遇到以單位名義就涉案事實(shí)出具的證明。這些證明是否應(yīng)當(dāng)視為證據(jù)？視為哪一類證據(jù)？其證明力如何？應(yīng)當(dāng)如何審查、采信？厘清上述問題，有著十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。

■單位證明的性質(zhì)

1．單位證明在本質(zhì)上屬于傳聞證據(jù)。實(shí)務(wù)中，單位證明的制作時(shí)間，一般為訴訟準(zhǔn)備階段或者是訴訟過程之中；其制作目的，一般是為了直接證明某一案件事實(shí)，而不是記錄某一涉案事實(shí)或者促成某一涉案事實(shí)；其內(nèi)容一般為綜合、概括本單位所持文書、檔案記載內(nèi)容，或者轉(zhuǎn)述單位員工對(duì)某一案件事實(shí)的記憶、陳述，或者陳述本單位曾承辦的業(yè)務(wù)活動(dòng)情況，或者表達(dá)本單位對(duì)某一案件事實(shí)的專業(yè)技術(shù)判斷。應(yīng)當(dāng)說，無論單位證明的證明內(nèi)容是什么，單位證明的證明源都不是單位證明本身，而是單位證明所依憑的文書、檔案等書證或者單位領(lǐng)導(dǎo)或普通員工的陳述、轉(zhuǎn)述等證人證言。因此，筆者認(rèn)為：單位證明在本質(zhì)上屬于傳聞證據(jù)。

2．單位證明不屬于嚴(yán)格意義上的書證。書證是指以物品上的文字、符號(hào)、圖畫所表達(dá)的思想內(nèi)容來說明案件事實(shí)的證據(jù)。毫無疑問，并非所有以書面形式記錄的證據(jù)，均為書證，如證人提供的書面形式的證言，就不能僅因?yàn)樾问皆蚨暈闀C。一般而言，書證應(yīng)當(dāng)形成于案件發(fā)生過程之中，伴隨案件事實(shí)的發(fā)生而形成，它以其文字內(nèi)容反映案件事實(shí)。

單位證明則一般形成于訴訟過程中，其形成目的不是為了記載或者促成案件事實(shí)的發(fā)生，而是在訴訟過程中應(yīng)一方當(dāng)事人請(qǐng)求或者法庭、仲裁庭的要求，為了證明某一待證事實(shí)，而承擔(dān)單位證人的角色，以單位名義，根據(jù)單位的文書、檔案、工作記錄等書證或者單位工作人員的介紹，以編輯者、陳述者、記憶者、轉(zhuǎn)述者的身份，直接證明某一案件事實(shí)。正是因?yàn)閱挝蛔C明不是直接以訴前存在的文字、材料為依據(jù)證明案件事實(shí)，而是以單位對(duì)某一案件事實(shí)的概括、陳述作為依據(jù)，證明某一待證事實(shí)；因此，嚴(yán)格意義上講，單位證明是單位出具的證詞，它不以案件事實(shí)本身或者案件曾經(jīng)的印跡作為證明依托，而是以單位對(duì)案件的了解、判斷作為證明的依托。據(jù)此，筆者認(rèn)為，單位證明在本質(zhì)上不是書證，至少不是嚴(yán)格意義上的書證。

3．單位證明的具體性質(zhì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)其證明內(nèi)容淵源，區(qū)別不同情況歸類。筆者認(rèn)為，根據(jù)證明內(nèi)容淵源，可以將單位證明作如下歸類：

（1）準(zhǔn)書證類單位證明。如前所述，這類證明的證明方式事實(shí)上是：出證單位聲稱其所持書證記載了該證明所轉(zhuǎn)述的內(nèi)容。本質(zhì)上而言，這類證據(jù)還是傳來證據(jù)，因?yàn)樗淖C明力不是源于單位證明本身，而是源于單位證明所依賴的文書、檔案等書證。依傳統(tǒng)的證據(jù)理論，可予排除、不宜采信。但考慮在特定的社會(huì)、司法環(huán)境下，要求每個(gè)當(dāng)事人凡事都能自動(dòng)提供書證檔案，確實(shí)存在現(xiàn)實(shí)困難，如：公安機(jī)關(guān)的戶籍檔案，民政部門的婚姻登記檔案，銀行的存貸檔案，就可能因?yàn)榉N種原因而無法取得相關(guān)部門加蓋印章的復(fù)印件。如果不認(rèn)可該類單位證明的證明力，在現(xiàn)實(shí)環(huán)境下，就可能有欠公允。鑒于該類證明的內(nèi)容屬于對(duì)書證內(nèi)容的轉(zhuǎn)述，應(yīng)將其歸類為準(zhǔn)書證，賦予略低于或類似于書證的證明力。

（2）準(zhǔn)證人證言。所謂證人證言就是證明人對(duì)自己所看到、聽到的事實(shí)進(jìn)行復(fù)制的行為。既然證人是對(duì)自己所看到聽到的事實(shí)行為進(jìn)行復(fù)制，那么，嚴(yán)格地說，證人也就只能是有聽覺、視覺的自然人，證人證言應(yīng)當(dāng)是也只能是自然人就其了解的案件事實(shí)所作的陳述。單位是一個(gè)虛擬的主體，單位作為非自然人，本身并沒有作為證人應(yīng)當(dāng)具備的感知能力、記憶能力、陳述能力；單位本身也不可能作為證人出庭，接受當(dāng)事人的質(zhì)詢；因此，單位依法不能作為證人提供證言。但事實(shí)上，不少單位證明是以第一人稱敘述本單位承辦或者參與了某一涉案事實(shí)，是其成員對(duì)某一涉案事實(shí)的辦理或者發(fā)生過程的回憶、陳述、介紹。它的證明源并非單位本身的感知、判斷，而是單位員工的感知、判斷。這時(shí)，該類證明的證明力不是源于單位自身，而是源于作出原始陳述、匯報(bào)的單位職員。因此，這類單位證明在本質(zhì)上屬于單位轉(zhuǎn)述的證人證言，應(yīng)當(dāng)還其證人證言的本色。

（3）咨詢類意見。一些單位，如專業(yè)技術(shù)部門、業(yè)務(wù)主管部門、行政管理部門，確實(shí)在某些行業(yè)、某些領(lǐng)域，擁有超出一般水平的專業(yè)判斷能力。如：中國人民銀行對(duì)金融政策、法律的把握，建設(shè)部對(duì)房地產(chǎn)政策、法律的把握，衛(wèi)生部對(duì)某一疫情嚴(yán)重程度、對(duì)某一保健產(chǎn)品的合法性判斷，參與立法的專家或者某一領(lǐng)域的權(quán)威學(xué)者對(duì)某一專業(yè)事項(xiàng)的認(rèn)知、判斷。應(yīng)當(dāng)明確，這類材料不是證據(jù)，因?yàn)樗皇窃谧C明案件事實(shí)，而是在裁判案件事實(shí)；它起到的不是證明作為，而是解釋、說明、判斷、輔助裁判的作用。對(duì)類似的單位證明，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)將其歸入咨詢類意見的范疇，比照專家意見處理。

■單位證明的審查、采信

1．對(duì)準(zhǔn)書證類單位證明，應(yīng)比照書證審查、采信規(guī)則處理。首先，應(yīng)當(dāng)賦予該類單位證明準(zhǔn)書證的優(yōu)勢證明力，因?yàn)?，從表面形式來看，它畢竟直接源于書證。在對(duì)合法性、關(guān)聯(lián)性作出肯定判斷后，如果一方提供該類單位證明，另一方雖然提出異議，但沒有提供足夠的反證，也沒有請(qǐng)求法庭或者仲裁庭調(diào)取、復(fù)核單位證明所依存的原始檔案，就應(yīng)當(dāng)采信該類證據(jù)，認(rèn)可其證明力。其次，應(yīng)當(dāng)賦予反駁方申請(qǐng)法院或者仲裁庭調(diào)取、復(fù)核原始書證的權(quán)利。這是因?yàn)閱挝蛔C明畢竟不是嚴(yán)格意義上的書證；單位本身完全可能受種種外因影響，難以恰如其分地準(zhǔn)確概括、引用所持書證內(nèi)容，甚至基于種種原因憑空或者歪曲出具單位證明。

正是考慮到這種客觀情況，就應(yīng)當(dāng)賦予反駁方申請(qǐng)法院或者仲裁庭調(diào)取、復(fù)核原始書證的權(quán)利。如果出證方以國家秘密、商業(yè)機(jī)密等理由拒絕當(dāng)事人自行查

閱相應(yīng)文件、檔案，甚至拒絕法院、仲裁庭的調(diào)證要求，就應(yīng)當(dāng)排除該類證據(jù)的證明力。

2．對(duì)準(zhǔn)證人證言類單位證明，在當(dāng)事人提出異議時(shí)，應(yīng)當(dāng)直接排除，但應(yīng)當(dāng)同時(shí)賦予出證方另行提供證人證言或者懇請(qǐng)法庭通知單位員工出庭作證的權(quán)利。這里有兩個(gè)考慮。第一，在當(dāng)事人提出異議時(shí)，如果不直接排除該類證明，那么，反駁方根本無從質(zhì)證、反駁，無法保障其享有完整的質(zhì)證權(quán)利。第二，在反駁方提出異議后，法庭或者仲裁庭應(yīng)在裁斷排除該類單位證明時(shí)，行使釋明權(quán)，允許出證方另行提供證人證言或者懇請(qǐng)法庭通知單位員工出庭作證。

3．對(duì)咨詢類意見，在目前的法制規(guī)則中，不宜將其視為證據(jù)，而應(yīng)當(dāng)將其視為輔助法庭、仲裁庭認(rèn)識(shí)案件的參考意見。應(yīng)當(dāng)說，咨詢類意見本身不反映案件事實(shí)，它反映的是出證單位對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)識(shí)、判斷。因此，在本質(zhì)上，該類單位證明不得作為證據(jù)使用

第四篇：病歷和診斷證明在工傷認(rèn)定中的證據(jù)效力

病歷和診斷證明在工傷認(rèn)定中的證據(jù)效力

日期:20121012作者：來源：山東法制報(bào)

2011年6月20日，原告趙某向被告某市人力資源和社會(huì)保障局提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)，并提供了工傷認(rèn)定申請(qǐng)表，該申請(qǐng)表中原告自述受傷經(jīng)過：2010年7月28日上午，原告在公司倉庫南大門料堆上抬本工段的抽空管子時(shí)，不慎踩滑扭傷腰部，以后感覺腰部酸痛麻木，雙腿麻木，不能正常行走，原告當(dāng)天請(qǐng)假回家休息。原告同時(shí)提供了其在某市人民醫(yī)院的診療記錄，記錄時(shí)間2010年 8月3 日，記錄內(nèi)容為“腰部受傷后疼痛半天，半天前抬重物時(shí)不慎扭傷腰部”，診斷證明中記錄內(nèi)容為“半天前抬重物時(shí)不慎扭傷腰部”。被告受理后，對(duì)原告提供的證人證言進(jìn)行了調(diào)查核實(shí)。被告認(rèn)為，病歷、診斷證明中原告自述的受傷時(shí)間，與此后原告申請(qǐng)認(rèn)定工傷時(shí)陳述的受傷時(shí)間及證人證言不符，不能證明系在工作地點(diǎn)、工作時(shí)間、因工作原因而受傷，因此不能認(rèn)定為工傷，故下達(dá)了不予認(rèn)定工傷的認(rèn)定結(jié)論。原告認(rèn)為，病歷及診斷證明中對(duì)于受傷時(shí)間記載錯(cuò)誤，因醫(yī)生的書寫不規(guī)范，導(dǎo)致原告無法辨認(rèn)書寫內(nèi)容，也無法及時(shí)糾正受傷時(shí)間的錯(cuò)誤記載。原告不服，于2012年 5月8 日向本院提起行政訴訟。

法院認(rèn)為，病歷書寫是指醫(yī)務(wù)人員通過問診、查體、輔助檢查、診斷、治療、護(hù)理等醫(yī)療活動(dòng)獲得有關(guān)資料，并進(jìn)行分析、整理形成醫(yī)療活動(dòng)記錄的行為。病歷是醫(yī)務(wù)人員問診后，對(duì)原告的陳述而進(jìn)行的客觀記載，也是原告受傷后的首次陳述，其可信度和效力應(yīng)予認(rèn)定。

如果病歷對(duì)事實(shí)的記載內(nèi)容客觀、清楚，則不能僅以病歷、診斷證明書寫不規(guī)范而否定其所記載內(nèi)容的真實(shí)性。病歷是醫(yī)務(wù)人員經(jīng)過對(duì)病人詢問，結(jié)合其診療過程而進(jìn)行的記錄，診斷證明是醫(yī)院根據(jù)病歷及診療情況對(duì)病人傷情所作的客觀證明。病歷及診斷證明所記載內(nèi)容客觀真實(shí)，原告對(duì)記載的受傷時(shí)間雖有異議，但沒有提供相反的證據(jù)予以推翻，因此對(duì)于原告的主張，本院不予支持。病歷、診斷證明中記載的受傷時(shí)間，與原告此后申請(qǐng)認(rèn)定工傷時(shí)提供的申請(qǐng)表、證人證言陳述的受傷時(shí)間前后矛盾，不能確認(rèn)原告診斷證明中的傷情系在工作場所、工作時(shí)間、因工作原因而受傷，因此被告作出不予認(rèn)定的結(jié)論證據(jù)確鑿，適用法律、法規(guī)正確，符合法定程序，應(yīng)予維持。

如何確認(rèn)病歷、診斷證明在工傷確認(rèn)案件中的證據(jù)效力？

病歷是醫(yī)生記錄病人疾病發(fā)生、發(fā)展情況以及醫(yī)院對(duì)疾病診斷、檢查和治療情況的有效載體，是醫(yī)務(wù)人員在醫(yī)療活動(dòng)過程中形成的文字、符號(hào)、圖表、影像、切片等資料的總和。其中，受傷時(shí)間和受傷原因是醫(yī)生接診后對(duì)病人陳述的客觀記錄，其證據(jù)效力毋庸置疑，可信度高于在工傷認(rèn)定過程中申請(qǐng)人提供的其他證據(jù)。診斷證明是醫(yī)療單位依據(jù)病歷等診療結(jié)果而出具的具有法律效力的文件。從證據(jù)角度而言，病歷和診斷證明均具備一定的客觀性、真實(shí)性和證明力，從而具備行政訴訟證據(jù)的證明力，同時(shí)也是作為司法鑒定、因病退休、工傷、殘疾鑒定、保險(xiǎn)索賠等重要依據(jù)之一。診斷證明系醫(yī)療機(jī)構(gòu)出

具的法律文件，效力略優(yōu)于普通病歷，但在工傷行政確認(rèn)案件中，病歷及診斷證明的證據(jù)效力應(yīng)結(jié)合其他證據(jù)作出綜合認(rèn)定。

《工傷保險(xiǎn)條例》第十八條、第十九條規(guī)定，申請(qǐng)工傷認(rèn)定應(yīng)提交醫(yī)療診斷證明，工傷認(rèn)定申請(qǐng)應(yīng)包括職工傷害時(shí)間、傷害程度等基本情況，勞動(dòng)保障行政部門受理工傷認(rèn)定申請(qǐng)后，根據(jù)審核需要可以對(duì)事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)。醫(yī)療診斷證明應(yīng)包括具體傷害時(shí)間、傷害部位及傷害程度，以使當(dāng)事人因工受傷與其因其他因素所受傷害相區(qū)分。診斷證明、病歷與證人證言、工傷認(rèn)定行政部門對(duì)證人的調(diào)查核實(shí)等證據(jù)具有同等效力，在工傷認(rèn)定中要結(jié)合上述證據(jù)來綜合判斷。診斷證明和病歷只有在與申請(qǐng)人的陳述、證人證言、工傷認(rèn)定部門對(duì)證人的調(diào)查核實(shí)相互印證，形成完整的證據(jù)鏈條的情況下，方可認(rèn)定其證據(jù)效力從而認(rèn)定為工傷。本案中，申請(qǐng)人在工傷認(rèn)定申請(qǐng)中自述受傷時(shí)間、證人證言與診斷證明所記載的時(shí)間相隔較大，且診斷證明、病歷中記載的受傷時(shí)間系在原告請(qǐng)假在家期間，故不能確定其診斷證明中的傷害系因工受傷。因此，勞動(dòng)工傷認(rèn)定部門不予認(rèn)定工傷的結(jié)論是正確的。

宿獻(xiàn)東張玉玲

第五篇：勞動(dòng)者在遞交辭職報(bào)告的時(shí)需要保留哪些證據(jù)？

勞動(dòng)者在遞交辭職報(bào)告的時(shí)需要保留哪些證據(jù)？

勞動(dòng)者在遞交辭職報(bào)告的時(shí)候需要保留證據(jù)，比如說可以在辭職報(bào)告的下方設(shè)計(jì)一個(gè)存根，交給部門領(lǐng)導(dǎo)時(shí)，要其簽收保存。