第一篇：第三講、行政強(qiáng)制的種類和設(shè)定

第三講、行政強(qiáng)制的種類和設(shè)定

一、行政強(qiáng)制措施的種類

1、限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施；

2、查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

3、扣押財(cái)物；

4、凍結(jié)存款、匯款；

5、其他行政強(qiáng)制措施。

二、行政強(qiáng)制措施的設(shè)定

1、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)限

行政強(qiáng)制措施由法律遵循適當(dāng)性和法治國(guó)家原則依照法定程序設(shè)定。尚未制定法律，或者屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)遵循法律優(yōu)先和法律保留原則可以設(shè)定除限制公民人身自由，凍結(jié)存款匯款以外的行政強(qiáng)制措施。

尚未制定法律、行政法規(guī)，或者屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，扣押財(cái)物的行政強(qiáng)制措施。法律法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。

2、行政強(qiáng)制措施的設(shè)定規(guī)則

法律對(duì)行政強(qiáng)制措施的對(duì)象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴(kuò)大規(guī)定。

法律中未設(shè)定行政強(qiáng)制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得增設(shè)行政強(qiáng)制措施。

三、行政強(qiáng)制執(zhí)行的種類

（一）、概念和特征

行政強(qiáng)制執(zhí)行，是指行政機(jī)關(guān)或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院，對(duì)不履行行政決定的公民、法人或者其他組織，依法強(qiáng)制履行義務(wù)的行為。

它具有四個(gè)特征：

1、行政強(qiáng)制執(zhí)行以人民法院和行政主體為執(zhí)行主體；

2、已生效的具體行政行為所確定的義務(wù)為執(zhí)行內(nèi)容；

3、目的在于迫使義務(wù)人履行義務(wù)或達(dá)到與履行義務(wù)相同的狀態(tài)；

4、必須以相對(duì)人逾期不履行法定義務(wù)為前提。

（二）、種類

1、排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的代履行；

2、加處罰款或者滯納金的執(zhí)行罰；

3、劃撥存款、匯款；

4、拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

5、其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。

四、行政強(qiáng)制執(zhí)行的設(shè)定權(quán)

行政強(qiáng)制執(zhí)行由且只能由法律設(shè)定：

法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

五、設(shè)定行政強(qiáng)制中的公眾參與

起草法律草案、法規(guī)草案，擬設(shè)定行政強(qiáng)制的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會(huì)、論證會(huì)等形式聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定該行政強(qiáng)制的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況

六、對(duì)已設(shè)定的行政強(qiáng)制的評(píng)價(jià)

1、設(shè)定機(jī)關(guān)的評(píng)價(jià)：行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對(duì)其設(shè)定的行政強(qiáng)制進(jìn)行評(píng)價(jià)；對(duì)已設(shè)定的行政強(qiáng)制，認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)對(duì)設(shè)定該行政強(qiáng)制的規(guī)定及時(shí)予以修改或者廢止。

2、實(shí)施機(jī)關(guān)的評(píng)價(jià)：行政強(qiáng)制的實(shí)施機(jī)關(guān)可以對(duì)已設(shè)定的行政強(qiáng)制的實(shí)施情況及存在的必要性適時(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)，并將意見報(bào)告該行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)。

3、公民、法人以及其他組織的意見和建議：公民、法人或者其他組織可以向行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)和實(shí)施機(jī)關(guān)就行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施提出意見和建議。

第二篇：行政強(qiáng)制的種類和設(shè)定

行政強(qiáng)制的種類和設(shè)定

第九條 行政強(qiáng)制措施的種類：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（三）扣押財(cái)物；

（四）凍結(jié)存款、匯款；

（五）其他行政強(qiáng)制措施。

第十條 行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定。

尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。

尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定本法第九條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)的行政強(qiáng)制措施。

法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。

第十一條 法律對(duì)行政強(qiáng)制措施的對(duì)象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴(kuò)大規(guī)定。

法律中未設(shè)定行政強(qiáng)制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。但是，法律規(guī)定特定事項(xiàng)由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。

第十二條 行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（四）排除妨礙、恢復(fù)原狀；

（五）代履行；

（六）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。

第十三條 行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。

法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

第十四條 起草法律草案、法規(guī)草案，擬設(shè)定行政強(qiáng)制的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會(huì)、論證會(huì)等形式聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定該行政強(qiáng)制的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。

第十五條 行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對(duì)其設(shè)定的行政強(qiáng)制進(jìn)行評(píng)價(jià)，并對(duì)不適當(dāng)?shù)男姓?qiáng)制及時(shí)予以修改或者廢止。

行政強(qiáng)制的實(shí)施機(jī)關(guān)可以對(duì)已設(shè)定的行政強(qiáng)制的實(shí)施情況及存在的必要性適時(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)，并將意見報(bào)告該行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)。

公民、法人或者其他組織可以向行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)和實(shí)施機(jī)關(guān)就行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施提出意見和建議。有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究論證，并以適當(dāng)方式予以反饋。

第三篇：行政強(qiáng)制的種類設(shè)定和實(shí)施程序的法律適用

行政強(qiáng)制的種類設(shè)定和實(shí)施程序的法律適用

一、行政強(qiáng)制的種類設(shè)定

（一）行政強(qiáng)制的種類

行政強(qiáng)制法第九條規(guī)定：行政強(qiáng)制措施的種類：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（三）扣押財(cái)物；

（四）凍結(jié)存款、匯款；

（五）其他行政強(qiáng)制措施。

目前，限制人身自由的措施主要包括：盤問、留置盤問、傳喚、強(qiáng)制傳喚、扣留、拘留、人身檢查、強(qiáng)制檢測(cè)、約束、強(qiáng)制隔離、強(qiáng)行帶離現(xiàn)場(chǎng)、強(qiáng)行驅(qū)散、驅(qū)逐、禁閉等。查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物的主要是對(duì)不動(dòng)產(chǎn)或者不方便移動(dòng)的財(cái)產(chǎn)，由行政機(jī)關(guān)以加貼封條的方式限制當(dāng)事人移動(dòng)或者使用?？垩贺?cái)產(chǎn)是行政機(jī)關(guān)解除當(dāng)事人對(duì)財(cái)物的占有并限制其處分的強(qiáng)制措施。凍結(jié)存款、匯款主要是限制其資金流動(dòng)；包括銀行存款和郵政匯款及有價(jià)證券。

（二）行政強(qiáng)制的設(shè)定

行政強(qiáng)制法第十條規(guī)定：行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定。尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定本法第九條第二項(xiàng)、第三項(xiàng)的行政強(qiáng)制措施。法律、法規(guī)以外的其他規(guī)范性文件不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。

行政強(qiáng)制法第十一條規(guī)定：法律對(duì)行政強(qiáng)制措施的對(duì)象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴(kuò)大規(guī)定。法律中未設(shè)定行政強(qiáng)制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設(shè)定行政強(qiáng)制措施。但是，法律規(guī)定特定事項(xiàng)由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)可以設(shè)定除本法第九條第一項(xiàng)、第四項(xiàng)和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。在該條中，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得增設(shè)行政強(qiáng)制措施。主要內(nèi)容有一下五個(gè)方面：

第一，授權(quán)規(guī)則。所謂授權(quán)規(guī)則，是指沒有經(jīng)過法律授權(quán)，法律以外的法規(guī)無(wú)行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，不能自行創(chuàng)設(shè)行政強(qiáng)制職權(quán)和行政強(qiáng)制手段。同樣，經(jīng)法律授權(quán)，法規(guī)擁有相應(yīng)的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)；在授權(quán)范圍內(nèi)創(chuàng)設(shè)行政強(qiáng)制職權(quán)、主體、手段等內(nèi)容。法律授權(quán)市行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)的原則的必然結(jié)果。

第二，權(quán)利規(guī)則。所謂權(quán)利規(guī)則使之立法機(jī)關(guān)在分配法律與法規(guī)、規(guī)章設(shè)定時(shí)，應(yīng)該根據(jù)行政強(qiáng)制所調(diào)整或者涉及的公民、法人權(quán)利的性質(zhì)與種類進(jìn)行區(qū)分。而不宜經(jīng)授權(quán)方式交由法規(guī)、規(guī)章享有。

第三，時(shí)限規(guī)則。所謂時(shí)限規(guī)則是針對(duì)非執(zhí)行性行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)而言的。由于非執(zhí)行性行政強(qiáng)制相對(duì)人權(quán)利調(diào)整或者干預(yù)程度，在很大程度上取決于時(shí)間期限方面，時(shí)限越長(zhǎng)，對(duì)相對(duì)人權(quán)力干預(yù)性越強(qiáng)。這就為我們立法提供了一個(gè)可供衡量的依據(jù)。主要有兩種：一是有明確的時(shí)限設(shè)定。逾期自動(dòng)解除，或者另做強(qiáng)制規(guī)定。二是沒有明確的時(shí)限設(shè)定，多隨所調(diào)整或者查處的案件期限而定，隨意性很大。

第四，事項(xiàng)規(guī)則。司法強(qiáng)制制度是由法律規(guī)定的，如果行政強(qiáng)制由法規(guī)、規(guī)章來(lái)規(guī)范，就會(huì)造成法律的混亂，為統(tǒng)一法律，行政強(qiáng)制必須由法律來(lái)規(guī)定。

第五，補(bǔ)充原則。在現(xiàn)實(shí)生活中，由于法律還沒有規(guī)定或者來(lái)不及規(guī)定，而法規(guī)或者規(guī)章走在了前面，對(duì)該領(lǐng)域進(jìn)行了規(guī)范和調(diào)整。這在一定程度上構(gòu)成了對(duì)法律的補(bǔ)充。當(dāng)然，在立法上必須作必要的限制，一是在措施種類、時(shí)限上要限制，二是限制法律尚未調(diào)整、規(guī)范的領(lǐng)域、社會(huì)關(guān)系。

（三）行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式 行政強(qiáng)制法第十二條規(guī)定：行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（四）排除妨礙、恢復(fù)原狀；

（五）代履行；

（六）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。這就從法律上規(guī)定了行政強(qiáng)制的方式，其他方式應(yīng)該服從法律規(guī)定。

（四）行政強(qiáng)制執(zhí)行的設(shè)定原則與執(zhí)行主體

行政強(qiáng)制執(zhí)行由法律設(shè)定。法律沒有規(guī)定行政機(jī)關(guān)強(qiáng)制執(zhí)行的，作出行政決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。人民法院受理行政強(qiáng)制執(zhí)行的申請(qǐng)條件、期限、審查、裁定在《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》若干問題的解釋》中作了詳盡的規(guī)定。

二、行政強(qiáng)制措施的實(shí)施程序

（一）行政強(qiáng)制措施實(shí)施概述

行政機(jī)關(guān)履行行政管理職責(zé)，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，實(shí)施行政強(qiáng)制措施。違法行為情節(jié)顯著輕微或者沒有明顯社會(huì)危害的，可以不采取行政強(qiáng)制措施。行政強(qiáng)制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施。行政強(qiáng)制措施權(quán)不得委托。依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》的規(guī)定行使相對(duì)集中行政處罰權(quán)的行政機(jī)關(guān)，可以實(shí)施法律、法規(guī)規(guī)定的與行政處罰權(quán)有關(guān)的行政強(qiáng)制措施。行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)具備資格的行政執(zhí)法人員實(shí)施，其他人員不得實(shí)施。

（二）行政強(qiáng)制措施的一般程序

行政強(qiáng)制法第十八條規(guī)定：行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制措施應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）實(shí)施前須向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并經(jīng)批準(zhǔn)；

（二）由兩名以上行政執(zhí)法人員實(shí)施；

（三）出示執(zhí)法身份證件；

（四）通知當(dāng)事人到場(chǎng)；

（五）當(dāng)場(chǎng)告知當(dāng)事人采取行政強(qiáng)制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的權(quán)利、救濟(jì)途徑；

（六）聽取當(dāng)事人的陳述和申辯；

（七）制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄；

（八）現(xiàn)場(chǎng)筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或者蓋章，當(dāng)事人拒絕的，在筆錄中予以注明；

（九）當(dāng)事人不到場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng)，由見證人和行政執(zhí)法人員在現(xiàn)場(chǎng)筆錄上簽名或者蓋章；

（十）法律、法規(guī)規(guī)定的其他程序。從以上足以看出行政強(qiáng)制的一般程序。它包括兩個(gè)程序，一是內(nèi)部程序，二是外部程序。

（三）行政強(qiáng)制措施的簡(jiǎn)易程序（應(yīng)急程序）

發(fā)生或者即將發(fā)生自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生事件或者社會(huì)安全事件等突發(fā)事件，行政機(jī)關(guān)采取應(yīng)急措施或者臨時(shí)措施，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

行政機(jī)關(guān)采取金融業(yè)審慎監(jiān)管措施、進(jìn)出境貨物強(qiáng)制性技術(shù)監(jiān)控措施，依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

情況緊急，需要當(dāng)場(chǎng)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，行政執(zhí)法人員應(yīng)當(dāng)在二十四小時(shí)內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除。

緊急狀態(tài)是引發(fā)強(qiáng)制措施的條件之一，但不是唯一條件。在非緊急情況下也可以適用。

（四）限制人身自由的強(qiáng)制措施

依照法律規(guī)定實(shí)施限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施，除應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序外，還應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）當(dāng)場(chǎng)告知或者實(shí)施行政強(qiáng)制措施后立即通知當(dāng)事人家屬實(shí)施行政強(qiáng)制措施的行政機(jī)關(guān)、地點(diǎn)和期限；

（二）在緊急情況下當(dāng)場(chǎng)實(shí)施行政強(qiáng)制措施的，在返回行政機(jī)關(guān)后，立即向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)；

（三）法律規(guī)定的其他程序。實(shí)施限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不得超過法定期限。實(shí)施行政強(qiáng)制措施的目的已經(jīng)達(dá)到或者條件已經(jīng)消失，應(yīng)當(dāng)立即解除。

（五）查封扣押的行政強(qiáng)制措施的程序

查封、扣押應(yīng)當(dāng)由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機(jī)關(guān)實(shí)施，其他任何行政機(jī)關(guān)或者組織不得實(shí)施。查封、扣押限于涉案的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，不得查封、扣押與違法行為無(wú)關(guān)的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；不得查封、扣押公民個(gè)人及其所扶養(yǎng)家屬的生活必需品。當(dāng)事人的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物已被其他國(guó)家機(jī)關(guān)依法查封的，不得重復(fù)查封。行政機(jī)關(guān)決定實(shí)施查封、扣押的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條規(guī)定的程序，制作并當(dāng)場(chǎng)交付查封、扣押決定書和清單。

查封、扣押決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；

（二）查封、扣押的理由、依據(jù)和期限；

（三）查封、扣押場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物的名稱、數(shù)量等；

（四）申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；

（五）行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。查封、扣押清單一式二份，由當(dāng)事人和行政機(jī)關(guān)分別保存。

查封、扣押的期限不得超過三十日；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)，但是延長(zhǎng)期限不得超過三十日。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。延長(zhǎng)查封、扣押的決定應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知當(dāng)事人，并說明理由。

對(duì)物品需要進(jìn)行檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的，查封、扣押的期間不包括檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的期間應(yīng)當(dāng)明確，并書面告知當(dāng)事人。檢測(cè)、檢驗(yàn)、檢疫或者技術(shù)鑒定的費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。對(duì)查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)妥善保管，不得使用或者損毀；造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

對(duì)查封的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物，行政機(jī)關(guān)可以委托第三人保管，第三人不得損毀或者擅自轉(zhuǎn)移、處置。因第三人的原因造成的損失，行政機(jī)關(guān)先行賠付后，有權(quán)向第三人追償。

因查封、扣押發(fā)生的保管費(fèi)用由行政機(jī)關(guān)承擔(dān)。

行政機(jī)關(guān)采取查封、扣押措施后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)查清事實(shí)，在本法第二十五條規(guī)定的期限內(nèi)作出處理決定。對(duì)違法事實(shí)清楚，依法應(yīng)當(dāng)沒收的非法財(cái)物予以沒收；法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)銷毀的，依法銷毀；應(yīng)當(dāng)解除查封、扣押的，作出解除查封、扣押的決定。

有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出解除查封、扣押決定：

（一）當(dāng)事人沒有違法行為；

（二）查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物與違法行為無(wú)關(guān)；

（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為已經(jīng)作出處理決定，不再需要查封、扣押；

（四）查封、扣押期限已經(jīng)屆滿；

（五）其他不再需要采取查封、扣押措施的情形。

解除查封、扣押應(yīng)當(dāng)立即退還財(cái)物；已將鮮活物品或者其他不易保管的財(cái)物拍賣或者變賣的，退還拍賣或者變賣所得款項(xiàng)。變賣價(jià)格明顯低于市場(chǎng)價(jià)格，給當(dāng)事人造成損失的，應(yīng)當(dāng)給予補(bǔ)償。

（六）凍結(jié)的行政強(qiáng)制措施的程序

凍結(jié)存款、匯款應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政機(jī)關(guān)實(shí)施，不得委托給其他行政機(jī)關(guān)或者組織；其他任何行政機(jī)關(guān)或者組織不得凍結(jié)存款、匯款。凍結(jié)存款、匯款的數(shù)額應(yīng)當(dāng)與違法行為涉及的金額相當(dāng)；已被其他國(guó)家機(jī)關(guān)依法凍結(jié)的，不得重復(fù)凍結(jié)。行政機(jī)關(guān)依照法律規(guī)定決定實(shí)施凍結(jié)存款、匯款的，應(yīng)當(dāng)履行本法第十八條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)、第三項(xiàng)、第七項(xiàng)規(guī)定的程序，并向金融機(jī)構(gòu)交付凍結(jié)通知書。金融機(jī)構(gòu)接到行政機(jī)關(guān)依法作出的凍結(jié)通知書后，應(yīng)當(dāng)立即予以凍結(jié)，不得拖延，不得在凍結(jié)前向當(dāng)事人泄露信息。法律規(guī)定以外的行政機(jī)關(guān)或者組織要求凍結(jié)當(dāng)事人存款、匯款的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)拒絕。依照法律規(guī)定凍結(jié)存款、匯款的，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在三日內(nèi)向當(dāng)事人交付凍結(jié)決定書。

凍結(jié)決定書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：

（一）當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址；

（二）凍結(jié)的理由、依據(jù)和期限；

（三）凍結(jié)的賬號(hào)和數(shù)額；

（四）申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟的途徑和期限；

（五）行政機(jī)關(guān)的名稱、印章和日期。自凍結(jié)存款、匯款之日起三十日內(nèi)，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)作出處理決定或者作出解除凍結(jié)決定；情況復(fù)雜的，經(jīng)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以延長(zhǎng)，但是延長(zhǎng)期限不得超過三十日。法律另有規(guī)定的除外。延長(zhǎng)凍結(jié)的決定應(yīng)當(dāng)及時(shí)書面告知當(dāng)事人，并說明理由。

有下列情形之一的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)作出解除凍結(jié)決定：

（一）當(dāng)事人沒有違法行為；

（二）凍結(jié)的存款、匯款與違法行為無(wú)關(guān)；

（三）行政機(jī)關(guān)對(duì)違法行為已經(jīng)作出處理決定，不再需要凍結(jié)；

（四）凍結(jié)期限已經(jīng)屆滿；

（五）其他不再需要采取凍結(jié)措施的情形。行政機(jī)關(guān)作出解除凍結(jié)決定的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知金融機(jī)構(gòu)和當(dāng)事人。金融機(jī)構(gòu)接到通知后，應(yīng)當(dāng)立即解除凍結(jié)。行政機(jī)關(guān)逾期未作出處理決定或者解除凍結(jié)決定的，金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)自凍結(jié)期滿之日起解除凍結(jié)。

第四篇：《行政強(qiáng)制法》的基本原則和行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)研究

《行政強(qiáng)制法》的基本原則和行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)研究

姜 明 安[1]

內(nèi)容提要：《行政強(qiáng)制法》設(shè)計(jì)和體現(xiàn)的基本原則共有六項(xiàng)：平衡原則、比例原則、行政強(qiáng)制法定原則、教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則、正當(dāng)法律程序原則和救濟(jì)原則。這些基本原則既指導(dǎo)該法整體法律制度的設(shè)計(jì)和具體法律規(guī)則的制定，也將在該法正式施行后指導(dǎo)執(zhí)法者對(duì)該法所確立的規(guī)范和制度的實(shí)施?！缎姓?qiáng)制法》遵循平衡原則、比例原則和行政強(qiáng)制法定原則的要求，對(duì)法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)進(jìn)行了科學(xué)的配置，此種科學(xué)配置有利于最大限度保障行政強(qiáng)制法立法目的的有效實(shí)現(xiàn)。關(guān)鍵詞：行政強(qiáng)制 行政強(qiáng)制法基本原則 行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)

《行政強(qiáng)制法》于1988年在國(guó)務(wù)院法制局層面列入立法計(jì)劃并組織調(diào)研、論證、草擬，[2]之后，行政立法研究組曾起草試擬稿，[3]至1999年，全國(guó)人大法工委正式啟動(dòng)起草程序，后經(jīng)十屆和十一屆全國(guó)人大常委會(huì)五次審議后最終通過，歷時(shí)23年。[4]《行政強(qiáng)制法》之所以經(jīng)歷如此長(zhǎng)的立法過程，一是因?yàn)樵摲ㄋ鎲栴}的極端重要性和復(fù)雜性（該法所構(gòu)建的制度對(duì)公民人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)影響的深度和廣度可能超過所有的現(xiàn)行行政法律，甚至超過《行政處罰法》和《行政許可法》），行政相對(duì)人權(quán)利保護(hù)和公共利益與社會(huì)秩序維護(hù)二者的平衡很難拿揑；二是因?yàn)閺V大社會(huì)公眾，包括學(xué)界、實(shí)務(wù)界、輿論界對(duì)該項(xiàng)立法涉及的各種問題一直爭(zhēng)議較大，難于在短時(shí)間內(nèi)達(dá)成共識(shí)；三是立法機(jī)關(guān)對(duì)該項(xiàng)立法特別慎重，反復(fù)啟動(dòng)公民參與程序和學(xué)者專家論證程序，以保證該立法的民主性、科學(xué)性和為社會(huì)公眾的可接受性?！缎姓?qiáng)制法》的通過和即將施行是我國(guó)人權(quán)保障和法治建設(shè)的一件大事，是推進(jìn)我國(guó)法治國(guó)家和法治政府建設(shè)進(jìn)程的重要舉措，本文擬對(duì)該法設(shè)計(jì)、確立的行政強(qiáng)制原則和行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)的配置進(jìn)行闡釋。

一、《行政強(qiáng)制法》設(shè)計(jì)和確立的行政強(qiáng)制基本原則

《行政強(qiáng)制法》明確規(guī)定，或者雖非明確規(guī)定但在整個(gè)法律文本中所體現(xiàn)出的行政強(qiáng)制基本原則共有六項(xiàng)：平衡原則、比例原則、行政強(qiáng)制法定原則、教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則、正當(dāng)法律程序原則和救濟(jì)原則。這些原則既曾指導(dǎo)該法整體法律制度的設(shè)計(jì)和具體法律規(guī)則的制定，更將在該法正式施行后指導(dǎo)執(zhí)法者對(duì)該法所確立的規(guī)范和制度的實(shí)施。

（一）平衡原則

《行政強(qiáng)制法》總則第一條即開宗明義地規(guī)定，該法的制定，是“為了規(guī)范行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益”。這里確立了兩個(gè)最基本關(guān)系的平衡：一是保障和監(jiān)督關(guān)系的平衡：《行政強(qiáng)制法》既要保障行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，又要監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)?！氨Ｕ稀焙汀氨O(jiān)督”在這里均有兩層涵義：“保障”一方面指為行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)提供足夠的手段，另一方面指為行政機(jī)關(guān)履行職責(zé)排除可能的障礙；“監(jiān)督”一方面指控制行政機(jī)關(guān)違法、濫用職權(quán)，侵害行政相對(duì)人權(quán)益，另一方面指防止行政機(jī)關(guān)不作為，規(guī)避履行職責(zé)，消極損害行政相對(duì)人權(quán)益?！缎姓?qiáng)制法》總則第一條確立的另一個(gè)基本關(guān)系的平衡是：維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人和其他組織的合法權(quán)益（即保護(hù)社會(huì)公眾利益）與保障作為被強(qiáng)制對(duì)象的行政相對(duì)人權(quán)益的平衡。行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制或者行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院實(shí)施行政強(qiáng)制，其目的主要是預(yù)防或制止行政相對(duì)人實(shí)施違法行為（如預(yù)防或制止食品、藥品制造者制造假冒偽劣食品、藥品的行為），以保障社會(huì)公眾的生命、財(cái)產(chǎn)安全和人身健康。很顯然，行政強(qiáng)制法如不能保障行政機(jī)關(guān)依法有效行使行政強(qiáng)制權(quán)，就不能有效維護(hù)社會(huì)秩序，從而就不能有效保障社會(huì)公眾的生命、財(cái)產(chǎn)安全和人身健康。同樣，行政強(qiáng)制法之所以要設(shè)置嚴(yán)密的規(guī)則和程序規(guī)范和制約行政機(jī)關(guān)行使行政強(qiáng)制權(quán)，其目的即在于防止行政機(jī)關(guān)違法和濫用行政強(qiáng)制權(quán)，保護(hù)作為被強(qiáng)制對(duì)象的行政相對(duì)人的權(quán)利、尊嚴(yán)和合法利益不被侵犯。協(xié)調(diào)和平衡這兩對(duì)基本的相互關(guān)系，正是行政強(qiáng)制法制定和實(shí)施要把握的一項(xiàng)最重要、最基本的原則。

（二）比例原則

《行政強(qiáng)制法》第五條規(guī)定，“行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)，采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制”。這一條款所體現(xiàn)的精神，在行政法學(xué)上通常稱之為“比例原則”。廣義的比例原則的內(nèi)容包括必要性、適當(dāng)性和比例性的要求?！氨匾?、“適當(dāng)”、“比例”（狹義的比例原則），都是具有彈性的不確定用語(yǔ)，在適用于具體法律制度和法律規(guī)則的設(shè)計(jì)上，有人可能較偏向于對(duì)行政權(quán)力的控制和對(duì)公民權(quán)利的保障，有人可能較偏向于行政管理的效率和行政秩序的維護(hù)。盡管比例應(yīng)以適中為宜，但絕對(duì)的適中是不可能的。因此，在行政強(qiáng)制具體法律制度和法律規(guī)則的設(shè)計(jì)上，學(xué)者一般傾向于對(duì)行政權(quán)力的較嚴(yán)格的控制和對(duì)公民權(quán)利較完善的保障。比例原則是行政法的重要原則。以前我國(guó)行政法的立法中很少明確規(guī)定這一原則?！缎姓?qiáng)制法》可以說是第一次明確確立這一原則。這一原則的核心內(nèi)容是“最小損害”，即行政機(jī)關(guān)為實(shí)現(xiàn)行政目的，在有多種手段、多種方法、多種途徑可供選擇時(shí)，應(yīng)選擇其中對(duì)相對(duì)人“最小損害”的手段、方法和途徑。在這個(gè)意義上，比例原則又可稱“最小損害”原則?！缎姓?qiáng)制法》規(guī)定的“采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制”應(yīng)該說是“最小損害”原則的很好體現(xiàn)。但是，這還不太全面?！白钚p害”原則在行政強(qiáng)制領(lǐng)域的全面表述應(yīng)該是“采用非強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施行政強(qiáng)制；采用較輕強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施較重的行政強(qiáng)制”。當(dāng)然，《行政強(qiáng)制法》第五條的規(guī)定中雖然沒有“采用較輕強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，不得設(shè)定和實(shí)施較重的行政強(qiáng)制”的明確表述，但該法的內(nèi)容無(wú)疑還是體現(xiàn)了這一原則的精神。例如，該法第三章規(guī)定行政機(jī)關(guān)實(shí)施限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施要履行比一般行政強(qiáng)制措施更嚴(yán)格的程序，其中即具有“可以采用非限制公民人身自由強(qiáng)制手段可以達(dá)到行政管理目的的，即不得實(shí)施限制公民人身自由的行政強(qiáng)制”的意涵。

（三）行政強(qiáng)制法定原則

《行政強(qiáng)制法》第四條規(guī)定了行政強(qiáng)制法定原則，其表述是：“行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序”。這里，“法定”的“法”是僅指法律，還是包括法規(guī)和規(guī)章，人們存在不同的觀點(diǎn)。筆者認(rèn)為，權(quán)限法定的“法”應(yīng)主要或基本上限于法律；范圍法定、條件法定的“法”則可限于法律、法規(guī)；而程序法定的“法”則不僅包括法律、法規(guī)，而且應(yīng)包括規(guī)章。對(duì)“法定”的“法”，之所以要做如此理解，既有法律原理的根據(jù)，也有一定的制定法根據(jù)。行政強(qiáng)制的權(quán)限，涉及行政主體與行政相對(duì)人的基本關(guān)系，自應(yīng)由法律保留，《中華人民共和國(guó)立法法》也是這樣規(guī)定的。[5]雖然《行政強(qiáng)制法》將行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)在主要保留給法律的前提下，也有限地賦予了行政法規(guī)和地方性法規(guī)一定的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，[6]但行政法規(guī)和地方性法規(guī)依此授權(quán)獲得的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)的權(quán)源仍然是作為法律的《行政強(qiáng)制法》。而行政強(qiáng)制的條件則不同，其是在獲得授權(quán)的前提下根據(jù)不同地方、不同管理領(lǐng)域的行政管理需要確立可運(yùn)用此種行政手段的具體情形，因此除法律以外，同時(shí)由法規(guī)（行政法規(guī)和地方性法規(guī)）規(guī)定較為適宜。至于行政強(qiáng)制的程序，則更多地是法制對(duì)行政機(jī)關(guān)行使行政強(qiáng)制權(quán)行為的規(guī)范，既應(yīng)有他律，更應(yīng)有自律。因此，程序法定的“法”，不僅應(yīng)包括法律、法規(guī)，而且應(yīng)包括規(guī)章。

（四）教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則

關(guān)于教育與強(qiáng)制相結(jié)合原則，《行政強(qiáng)制法》的表述是：實(shí)施行政強(qiáng)制，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持教育與強(qiáng)制相結(jié)合。[7]這里“教育與強(qiáng)制相結(jié)合”的“教育”，既包括特定教育，也包括一般教育；既包括對(duì)被強(qiáng)制對(duì)象的教育，也包括對(duì)一般社會(huì)公眾的教育。當(dāng)然，“教育與強(qiáng)制相結(jié)合”的“教育”主要是指對(duì)被強(qiáng)制對(duì)象的特定教育。因?yàn)閷?duì)一般社會(huì)公眾的一般教育是通過對(duì)被強(qiáng)制對(duì)象的特定教育實(shí)現(xiàn)的。一般社會(huì)公眾只有在親眼看到或直接、間接感受到行政機(jī)關(guān)在行政強(qiáng)制實(shí)施過程中對(duì)被強(qiáng)制對(duì)象所進(jìn)行的具體個(gè)案教育以后，才可能從中受到相應(yīng)的守法和履行法定義務(wù)的“傳來(lái)”和“感知”教育。此外，“教育與強(qiáng)制相結(jié)合”，還具有“先教育，后強(qiáng)制”和在行政強(qiáng)制的事前、事中、事后的整個(gè)過程中堅(jiān)持教育的意涵。該原則要求，行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政強(qiáng)制之前，即應(yīng)對(duì)相對(duì)人進(jìn)行教育，促使相對(duì)人自覺履行義務(wù)。如果相對(duì)人經(jīng)教育后自覺履行了義務(wù)，就不要再實(shí)施強(qiáng)制。須知，“教育與強(qiáng)制相結(jié)合”并非僅要求行政機(jī)關(guān)在行政強(qiáng)制過程中對(duì)相對(duì)人進(jìn)行教育，使之接受強(qiáng)制和對(duì)強(qiáng)制行為予以配合，不抵制和阻礙行政機(jī)關(guān)實(shí)施強(qiáng)制行為。更非僅要求行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政強(qiáng)制后再對(duì)相對(duì)人予以教育，使其對(duì)強(qiáng)制心悅誠(chéng)服，在內(nèi)心中認(rèn)同和接受行政機(jī)關(guān)的強(qiáng)制行為。盡管行政強(qiáng)制的事中、事后教育亦非常重要，但事前教育較事中、事后教育更為重要，行政機(jī)關(guān)除非在緊急情況下采取即時(shí)強(qiáng)制，來(lái)不及進(jìn)行事前教育，否則，無(wú)事前教育即不得進(jìn)行強(qiáng)制。行政機(jī)關(guān)貫徹《行政強(qiáng)制法》“教育與強(qiáng)制相結(jié)合”的原則，必須強(qiáng)調(diào)“先教育，后強(qiáng)制”，將教育貫穿在行政強(qiáng)制的事前、事中、事后的整個(gè)過程中。只要通過教育行政相對(duì)人自覺履行了義務(wù)，行政機(jī)關(guān)就不應(yīng)對(duì)之再實(shí)施行政強(qiáng)制或處罰。

（五）正當(dāng)法律程序原則

關(guān)于正當(dāng)法律程序原則，《行政強(qiáng)制法》沒有以專門條款統(tǒng)一規(guī)定，而是將該原則分別規(guī)定于多個(gè)不同條款，以及將其精神貫穿和體現(xiàn)在行政強(qiáng)制權(quán)設(shè)定程序和行政強(qiáng)制實(shí)施程序的具體設(shè)計(jì)上。例如，《行政強(qiáng)制法》第八條規(guī)定，公民、法人或者其他組織對(duì)行政機(jī)關(guān)實(shí)施行政強(qiáng)制，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；第七條規(guī)定，行政機(jī)關(guān)及其工作人員不得利用行政強(qiáng)制權(quán)力為單位或者個(gè)人謀取利益；第十四條規(guī)定，起草法律、法規(guī)草案，擬設(shè)定行政強(qiáng)制的，起草單位應(yīng)當(dāng)采取聽證會(huì)、論證會(huì)等形式聽取意見，并向制定機(jī)關(guān)說明設(shè)定該行政強(qiáng)制的必要性、可能產(chǎn)生的影響以及聽取和采納意見的情況。第十五條規(guī)定，行政強(qiáng)制設(shè)定機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)定期對(duì)其設(shè)定的行政強(qiáng)制進(jìn)行評(píng)價(jià)，并對(duì)不適當(dāng)?shù)男姓?qiáng)制及時(shí)予以修改或者廢止。行政強(qiáng)制的實(shí)施機(jī)關(guān)可以對(duì)已設(shè)定的行政強(qiáng)制的實(shí)施情況及存在的必要性適時(shí)進(jìn)行評(píng)價(jià)，并將意見報(bào)告該行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)。公民、法人或者其他組織可以向行政強(qiáng)制的設(shè)定機(jī)關(guān)和實(shí)施機(jī)關(guān)就行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施提出意見和建議，有關(guān)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)認(rèn)真研究論證，并以適當(dāng)方式予以反饋。

正當(dāng)法律程序原則對(duì)行政強(qiáng)制的要求雖然既及于行政強(qiáng)制的設(shè)定，又及于行政強(qiáng)制的實(shí)施。但重點(diǎn)主要在于規(guī)范行政強(qiáng)制的實(shí)施，即主要落實(shí)在行政強(qiáng)制實(shí)施程序的具體設(shè)計(jì)上，包括對(duì)行政強(qiáng)制措施的程序的設(shè)計(jì)和對(duì)行政強(qiáng)制執(zhí)行程序的設(shè)計(jì)。

《行政強(qiáng)制法》規(guī)定的行政強(qiáng)制實(shí)施程序的一般規(guī)則有五：其一，違法行為顯著輕微或者沒有明顯社會(huì)危害的，可不采取行政強(qiáng)制措施；其二，行政強(qiáng)制措施權(quán)由法定行政機(jī)關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施，不得委托，非行政機(jī)關(guān)和行政機(jī)關(guān)中非具備資格的行政執(zhí)法人員不得實(shí)施行政強(qiáng)制措施；其三，實(shí)施行政強(qiáng)制措施須事前報(bào)行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，由兩名以上執(zhí)法人員實(shí)施，實(shí)施時(shí)應(yīng)出示身份證件，通知當(dāng)事人到場(chǎng)（當(dāng)事人不到場(chǎng)的，邀請(qǐng)見證人到場(chǎng))，告知當(dāng)事人理由、依據(jù)和權(quán)利、救濟(jì)途徑，聽取其陳述、申辯，并制作現(xiàn)場(chǎng)筆錄（筆錄由當(dāng)事人和行政執(zhí)法人員簽名或蓋章，當(dāng)事人不到場(chǎng)的，由見證人和行政執(zhí)法人員簽名或蓋章）；其四，如緊急情況需要當(dāng)場(chǎng)強(qiáng)制，行政執(zhí)法人員應(yīng)在24小時(shí)內(nèi)向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告，并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)采取行政強(qiáng)制措施的，應(yīng)當(dāng)立即解除；

（五）實(shí)施限制公民人身自由的行政強(qiáng)制措施還應(yīng)當(dāng)場(chǎng)告知或?qū)嵤┬姓?qiáng)制措施后立即通知當(dāng)事人家屬實(shí)施行政強(qiáng)制措施的行政機(jī)關(guān)、地點(diǎn)和期限，在緊急情況下需要當(dāng)場(chǎng)強(qiáng)制的，在返回行政機(jī)關(guān)后應(yīng)立即向行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人報(bào)告并補(bǔ)辦批準(zhǔn)手續(xù)。限制公民人身自由不得超過法定期限，在目的已經(jīng)達(dá)到或條件已經(jīng)消失后應(yīng)立即解除。以上實(shí)施行政強(qiáng)制措施的規(guī)則均體現(xiàn)了正當(dāng)法律程序原則的要求。

正當(dāng)法律程序?qū)π姓?qiáng)制執(zhí)行程序的具體要求主要體現(xiàn)為下述一般規(guī)則：其一，只有具有法定行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)才能實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行；其二，具有法定行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)只有當(dāng)當(dāng)事人在行政決定期限內(nèi)不履行義務(wù)的情況下才能實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行；其三，具有法定行政強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)在作出強(qiáng)制執(zhí)行決定前，應(yīng)事先書面催告當(dāng)事人履行義務(wù)；其四，當(dāng)事人收到催告書后有權(quán)陳述和申辯，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)充分聽取當(dāng)事人的意見，對(duì)當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由和證據(jù)，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行記錄、復(fù)核。當(dāng)事人提出的事實(shí)、理由、證據(jù)成立的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)采納；其五，只有經(jīng)催告，當(dāng)事人仍不履行行政決定，且無(wú)正當(dāng)理由的，行政機(jī)關(guān)方可作出強(qiáng)制執(zhí)行決定。催告書、強(qiáng)制執(zhí)行決定書應(yīng)直接送達(dá)當(dāng)事人。當(dāng)事人拒絕接收或者無(wú)法直接送達(dá)當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)依其他法定方式（《民事訴訟法》規(guī)定的方式）送達(dá)；其六，實(shí)施行政強(qiáng)制執(zhí)行過程中，如具有法定中止執(zhí)行或終結(jié)執(zhí)行情形的，應(yīng)中止執(zhí)行或終結(jié)執(zhí)行；其七，行政機(jī)關(guān)在不損害公共利益和他人合法權(quán)益的情況下，可與當(dāng)事人達(dá)成執(zhí)行協(xié)議。執(zhí)行協(xié)議可約定分階段履行，當(dāng)事人采取補(bǔ)救措施的，可減免加處的罰款或滯納金；其八，行政強(qiáng)制執(zhí)行除緊急情況外，不得在夜間或節(jié)假日實(shí)施，行政機(jī)關(guān)不得對(duì)居民采取停止供水、供電、供熱、供燃?xì)獾姆绞狡仁巩?dāng)事人履行。此外，對(duì)違法的建筑物、構(gòu)筑物、設(shè)施等需要強(qiáng)制拆除的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)先予公告，限期當(dāng)事人自行拆除。只有當(dāng)事人在法定期限內(nèi)不申請(qǐng)復(fù)議或提起訴訟，又不拆除的，方可實(shí)施強(qiáng)拆。

上述行政強(qiáng)制措施和行政強(qiáng)制執(zhí)行規(guī)則都是正當(dāng)法律程序原則的要求，都體現(xiàn)了正當(dāng)法律程序原則。這些規(guī)則既有助于防止和避免野蠻強(qiáng)制、暴力強(qiáng)制對(duì)當(dāng)事人合法權(quán)益的侵犯，也有助于防止和避免行政機(jī)關(guān)及其工作人員利用行政強(qiáng)制權(quán)謀取私利，濫權(quán)和腐敗。

（六）救濟(jì)原則

《行政強(qiáng)制法》主要在第一章總則第八條中和第六章法律責(zé)任第六十八條中確立了行政強(qiáng)制的救濟(jì)原則。行政救濟(jì)途徑主要有三：一是行政復(fù)議；二是行政訴訟，三是國(guó)家賠償。這三種救濟(jì)途徑均有相應(yīng)的專門法律（《行政復(fù)議法》、《行政訴訟法》和《國(guó)家賠償法》）規(guī)定和調(diào)整。既然有專門法律規(guī)定和調(diào)整，為什么在《行政強(qiáng)制法》中還要加以特別規(guī)定呢？這是因?yàn)樾姓?qiáng)制是一種嚴(yán)重涉及公民人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的“高權(quán)”行政行為[8]，需要特別強(qiáng)調(diào)權(quán)利救濟(jì)。此外，行政強(qiáng)制的救濟(jì)相較于一般行政救濟(jì)，也具有一定的特殊性，需要加以特別規(guī)定。例如，《行政強(qiáng)制法》第八條除一般性地賦予公民、法人或者其他組織不服行政強(qiáng)制的申請(qǐng)行政復(fù)議權(quán)，提起行政訴訟權(quán)和要求國(guó)家賠償權(quán)外，還另行?？钜?guī)定，“公民、法人或者其他組織因人民法院在強(qiáng)制執(zhí)行中有違法行為或者擴(kuò)大強(qiáng)制執(zhí)行范圍受到損害的，有權(quán)依法要求賠償”；第六十八條規(guī)定，任何行政強(qiáng)制主體，無(wú)論是行政機(jī)關(guān)，還是人民法院，或者是行政執(zhí)法人員，凡是“違反本法規(guī)定，給公民、法人或者其他組織造成損失的，（都要）依法給予賠償”。上述《行政強(qiáng)制法》設(shè)計(jì)和體現(xiàn)的六項(xiàng)原則，均是行政法治的基本原則，是貫穿于整個(gè)《行政強(qiáng)制法》具體規(guī)范和制度的指導(dǎo)思想和靈魂。我們要貫徹和實(shí)施《行政強(qiáng)制法》，就必須認(rèn)真、切實(shí)領(lǐng)會(huì)和掌握這些基本原則。

三、《行政強(qiáng)制法》確定的行政強(qiáng)制種類和行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)配置[9]

《行政強(qiáng)制法》第9條和第12條分別以列舉的方式規(guī)定了行政強(qiáng)制措施的種類和行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式。為了避免列舉不全，導(dǎo)致今后行政管理因手段缺失而發(fā)生困難和障礙的問題，這兩個(gè)條款分別在具體列舉之后又都增加了一個(gè)具有“彈性”的兜底項(xiàng)：“其他行政強(qiáng)制措施”和“其他強(qiáng)制執(zhí)行方式”。有人可能對(duì)此產(chǎn)生疑問，這種彈性的兜底項(xiàng)是否會(huì)使前面的列舉規(guī)定失去意義，從而使《行政強(qiáng)制法》控制行政強(qiáng)制種類，防止行政強(qiáng)制“亂”和“濫”的目的落空呢？[10]這種擔(dān)心雖然有一定道理，但《行政強(qiáng)制法》隨之嚴(yán)格限定的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)在很大程度上可以避免這種情況。因?yàn)槌朔梢酝?，《行政?qiáng)制法》只賦予了行政法規(guī)和地方性法規(guī)很有限的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，對(duì)規(guī)章和其他規(guī)范性文件則根本沒有賦予任何行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)。即使是法律，其雖然可設(shè)定任何種類的行政強(qiáng)制，但《行政強(qiáng)制法》既然列舉規(guī)定了相關(guān)的行政強(qiáng)制種類，即有指引限制的涵義：即法律在設(shè)定行政強(qiáng)制時(shí)，一般應(yīng)以《行政強(qiáng)制法》相應(yīng)列舉規(guī)定的種類為限，只有在特別需要的情況下，才可設(shè)定“其他”別的行政強(qiáng)制種類。

《行政強(qiáng)制法》第9條設(shè)定的行政強(qiáng)制措施具體種類僅有四種：

（一）限制人身自由（如扣留、約束、強(qiáng)制傳喚、強(qiáng)制帶離現(xiàn)場(chǎng)等）；

（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施、或者財(cái)物（場(chǎng)所如營(yíng)業(yè)場(chǎng)所、工作場(chǎng)所、娛樂場(chǎng)所等；設(shè)施如供水、供電、供氣、供熱設(shè)施等；財(cái)物如房屋、汽車、船舶等）；

（三）扣押財(cái)物；

（四）凍結(jié)存款、匯款。除這四種列舉的具體種類外，《行政強(qiáng)制法》第9條設(shè)定的行政強(qiáng)制措施還包括前面述及的“彈性”的兜底項(xiàng)：“其他行政強(qiáng)制措施”（如強(qiáng)制進(jìn)入住宅、強(qiáng)制進(jìn)入經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所等）。

《行政強(qiáng)制法》第12條設(shè)定的行政強(qiáng)制執(zhí)行的具體方式僅有五種：

（一）加處罰款或者滯納金；[11]

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（四）排除妨礙、恢復(fù)原狀；

（五）代履行。除這四種列舉的具體形式外，《行政強(qiáng)制法》第12條設(shè)定的行政強(qiáng)制執(zhí)行方式還包括前面述及的“彈性”的兜底項(xiàng)：“其他強(qiáng)制執(zhí)行方式”（如強(qiáng)制搬遷、強(qiáng)制銷毀等）。

關(guān)于行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)的配置，在《行政強(qiáng)制法》制定的過程中，人們對(duì)于法律，無(wú)論是全國(guó)人大制定的基本法律，還是全國(guó)人大常委會(huì)制定的非基本法律，均具有對(duì)所有行政強(qiáng)制的設(shè)定權(quán)是基本沒有疑義和沒有爭(zhēng)議的。人們存在較多疑義和爭(zhēng)議的主要是：國(guó)務(wù)院行政法規(guī)應(yīng)賦予多大的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)？國(guó)務(wù)院部門的規(guī)章應(yīng)否賦予行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)？地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章應(yīng)否賦予行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)？如應(yīng)賦予，應(yīng)賦予它們各自多大的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)？

《行政強(qiáng)制法》最終對(duì)行政法規(guī)、地方性法規(guī)和規(guī)章的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)是這樣配置的：

其一，尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、凍結(jié)存款、匯款和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。其二，尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定查封場(chǎng)所、設(shè)施或財(cái)物、扣押財(cái)物兩項(xiàng)行政強(qiáng)制措施。

其三，規(guī)章，無(wú)論是國(guó)務(wù)院部門規(guī)章，還是地方政府規(guī)章，均不得設(shè)定任何行政強(qiáng)制措施。規(guī)章以外的其他規(guī)范性文件則更不具有行政強(qiáng)制措施設(shè)定權(quán)。

其四，法律對(duì)行政強(qiáng)制措施的對(duì)象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴(kuò)大規(guī)定；法律中未設(shè)定行政強(qiáng)制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得增設(shè)行政強(qiáng)制措施。但是，法律規(guī)定特定事項(xiàng)由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、凍結(jié)存款、匯款和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施。

其五，行政強(qiáng)制執(zhí)行均只能法律設(shè)定，行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章均不得設(shè)定行政強(qiáng)制執(zhí)行。[12] 這些規(guī)定意味著：

（一）國(guó)務(wù)院行政法規(guī)被賦予了較多的行政強(qiáng)制措施設(shè)定權(quán)。其除了不得設(shè)定限制人身自由、凍結(jié)存款、匯款和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外，在尚未制定法律的情況下，其可以制定所有屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)的范圍內(nèi)的“其他行政強(qiáng)制措施”。在已經(jīng)制定法律的情況下，如果法律規(guī)定特定事項(xiàng)由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)也可以設(shè)定所有與之相應(yīng)的其他行政強(qiáng)制措施。

（二）地方性法規(guī)則只被賦予了很有限的兩項(xiàng)行政強(qiáng)制措施設(shè)定權(quán)，即查封場(chǎng)所、設(shè)施或財(cái)物以及扣押財(cái)物

（三）規(guī)章和其他規(guī)范性文件被取消了任何行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)。

相較于《行政處罰法》對(duì)行政處罰設(shè)定權(quán)的配置和《行政許可法》對(duì)行政許可設(shè)定權(quán)的配置，《行政強(qiáng)制法》對(duì)行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)顯然更加嚴(yán)格?！缎姓幜P法》的授權(quán)是：行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由以外的所有法定范圍的行政處罰；地方性法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照以外的所有法定范圍的行政處罰；部門規(guī)章可以設(shè)定警告、罰款（限額由國(guó)務(wù)院規(guī)定）兩類行政處罰；地方政府規(guī)章可以設(shè)定警告、罰款（限額由地方人大常委會(huì)規(guī)定）兩類行政處罰。[13]《行政許可法》的授權(quán)是：行政法規(guī)可以設(shè)定所有法定范圍的行政許可；地方性法規(guī)可設(shè)定除資格、資質(zhì)、企業(yè)、組織設(shè)立登記及其前置性行政許可以外的行政許可；部門規(guī)章不得設(shè)定任何行政許可；地方政府規(guī)章可以設(shè)定臨時(shí)性行政許可（一年后失效或提請(qǐng)制定地方性法規(guī)）。[14] 對(duì)于《行政強(qiáng)制法》對(duì)行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)的配置，在法律起草和審議過程中，人們?cè)懈鞣N不同意見。例如，有人認(rèn)為，行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)應(yīng)法律保留，不應(yīng)配置給行政法規(guī)和地方性法規(guī)；有人認(rèn)為，行政法規(guī)和規(guī)章不應(yīng)賦予或盡量少賦予行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，而地方性法規(guī)則應(yīng)賦予較多一些行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)；有人認(rèn)為，應(yīng)適當(dāng)賦予規(guī)章一定的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，不賦予規(guī)章任何行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)不利于行政管理；還有人認(rèn)為，行政法規(guī)和地方性法規(guī)應(yīng)賦予更多一些行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，以便于行政管理。在《行政強(qiáng)制法（草案）》三審時(shí)，立法機(jī)關(guān)還曾一度將一二審稿時(shí)確定的對(duì)行政法規(guī)和地方性法規(guī)賦予行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)：“尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)和地方性事務(wù)的，行政法規(guī)和地方性法規(guī)方可行使有限的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)”，改為“尚未制定法律，或者屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)和地方性事務(wù)的，行政法規(guī)和地方性法規(guī)方可行使有限的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)”，既將原對(duì)行政法規(guī)和地方性法規(guī)設(shè)定權(quán)確定的兩項(xiàng)限制條件（必須同時(shí)具備“尚未制定法律”和“屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)、地方性事務(wù)”兩項(xiàng)條件）減少不一項(xiàng)限制條件（只要“尚未制定法律”即使不“屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)、地方性事務(wù)”或者只要“屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)、地方性事務(wù)”即使“已經(jīng)制定法律”，行政法規(guī)和地方性法規(guī)均可行使有限的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)）。

上述第一種意見顯然不適用于現(xiàn)代社會(huì)的國(guó)家治理或公共治理，不僅在現(xiàn)代中國(guó)行不通，在現(xiàn)代西方國(guó)家（特別是聯(lián)邦制國(guó)家）也幾乎沒有這么做的。如果說，不賦予規(guī)章行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)在理論上能夠成立，在實(shí)踐中尚有可行性的話，那么，不給行政法規(guī)和地方性法規(guī)以任何行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)就既在理論上難以成立，在實(shí)踐中更行不通。不給法規(guī)以任何行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，法規(guī)會(huì)沒有任何“牙齒”，公共治理將無(wú)法有效進(jìn)行。美國(guó)著名公法學(xué)者施瓦茨認(rèn)為，“從質(zhì)上說，規(guī)章（相當(dāng)于我國(guó)的行政法規(guī)、規(guī)章和其他具有法律效力的行政規(guī)范性文件的總和—筆者注）[15]具有與法律相同的效力。它們的規(guī)定具有法律效力。它們有和法律同樣的制裁措施作后盾。特別是它們具有以強(qiáng)制服從法律的刑事強(qiáng)制措施”。[16]他引用格里蒙德的話說明規(guī)章規(guī)定強(qiáng)制措施，甚至規(guī)定刑事制裁措施的必要性：“行政規(guī)章用刑事制裁作后盾完全是出于需要。法律沒有制裁就是空話。如果違反行政規(guī)章可不以刑事犯罪論處，就等于說行政規(guī)章沒有?牙齒?，不遵守它仍可逃之夭夭，這就會(huì)使有效地行使制定規(guī)章之權(quán)成為不可能”。[17]當(dāng)然，中國(guó)的法治環(huán)境和美國(guó)不一樣，法律授予規(guī)章以行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)很可能導(dǎo)致濫用和對(duì)公民權(quán)利的侵犯，但如果我們連行政法規(guī)和地方性法規(guī)的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)也一律取消，顯然會(huì)嚴(yán)重影響公共治理的效力。第二種意見雖然在中國(guó)現(xiàn)有語(yǔ)境下很有道理，筆者也基本認(rèn)同。但目前（甚至在一個(gè)相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)期內(nèi)）中國(guó)不具備這么做的條件：在現(xiàn)行體制下，全國(guó)人大立法能力很有限（全國(guó)人大一年只開一次會(huì)，全國(guó)人大常委會(huì)兩個(gè)月開一次會(huì)，每次會(huì)期只有一周左右，且人大代表和人大常委會(huì)委員絕大多數(shù)是非專職的），如果不賦予國(guó)務(wù)院行政法規(guī)較多的立法功能。國(guó)家管理將難以運(yùn)行。而承擔(dān)實(shí)際立法功能的行政法規(guī)如果沒有行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，其立法則難以有效發(fā)揮治理社會(huì)的作用。在行政立法的問題上，一貫持“控權(quán)論”觀點(diǎn)的英國(guó)行政法權(quán)威教授韋德甚至也持開放態(tài)度。他在其經(jīng)典著作《行政法》中指出，“傳統(tǒng)的觀點(diǎn)認(rèn)為，行政立法是一個(gè)不得不予以容忍的禍害，它對(duì)于分權(quán)是一種不幸而又不可避免的破壞。然而，這是過時(shí)的觀點(diǎn)，因?yàn)?，?shí)際上，問題的關(guān)鍵在于行政立法在實(shí)踐當(dāng)中是不可缺少的，而不在于理論上難以使其合理化。…只要我們從實(shí)務(wù)的方面看一看，馬上就會(huì)明了，行政機(jī)關(guān)進(jìn)行大量的一般性立法是必須的”。[18]堅(jiān)持控權(quán)法治的英國(guó)尚且如此，在我們這樣一個(gè)法治發(fā)展中國(guó)家，完全取消最高國(guó)家行政機(jī)關(guān)國(guó)務(wù)院設(shè)定行政強(qiáng)制的行政立法權(quán)顯然是不切實(shí)際和有害的。

第三種意見則忽視了目前中國(guó)公權(quán)力過于膨脹和往往導(dǎo)致濫用的現(xiàn)實(shí)。不賦予規(guī)章行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)顯然會(huì)給當(dāng)下相關(guān)行政管理帶來(lái)某些不便，但賦予規(guī)章行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)則不能有效治理目前行政強(qiáng)制存在的“亂”和“濫”兩大問題，而行政強(qiáng)制的“亂”和“濫”已構(gòu)成對(duì)國(guó)民人權(quán)的威脅。權(quán)衡利弊，自然應(yīng)以不賦予規(guī)章行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)為好。七年前制定《行政許可法》時(shí)，也有人提出立法不賦予規(guī)章行政許可設(shè)定權(quán)，行政管理就會(huì)無(wú)法運(yùn)行。但《行政許可法》最終沒有賦予規(guī)章行政許可設(shè)定權(quán)，行政管理卻沒有受到太大影響，而亂設(shè)許可和濫設(shè)許可的現(xiàn)象卻得到了很大程度的扼制。誠(chéng)然，我們?cè)谇懊嬉呀?jīng)述及，在法治較發(fā)達(dá)的西方國(guó)家，行政規(guī)章通?？稍O(shè)定一定范圍的行政強(qiáng)制。但是，我國(guó)目前的情況是行政強(qiáng)制過多過濫。在當(dāng)下缺乏對(duì)規(guī)章制定權(quán)和制定程序嚴(yán)格法制規(guī)范和司法審查的情況下，賦予規(guī)章行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)有太大的被濫用風(fēng)險(xiǎn)。

至于第四種意見：對(duì)行政法規(guī)和地方性法規(guī)賦予更多的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)，將一二審稿時(shí)確定的“尚未制定法律，且屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)和地方性事務(wù)的，行政法規(guī)和地方性法規(guī)方可行使有限的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)”，改為“尚未制定法律，或者屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)和地方性事務(wù)的，行政法規(guī)和地方性法規(guī)方可行使有限的行政強(qiáng)制設(shè)定權(quán)”則不僅缺乏合理性，更可能涉及違法、違憲的問題。因?yàn)椋瑢⑿姓ㄒ?guī)和地方性法規(guī)設(shè)定權(quán)的兩個(gè)限制條件（“且”）改為一個(gè)（“或者”），就必然出現(xiàn)下述兩種情況：其一，如某一事項(xiàng)雖屬“國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)”、“地方性事務(wù)”，但已制定了法律，法律沒有規(guī)定行政強(qiáng)制措施，再允許行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定行政強(qiáng)制措施，就等于允許行政法規(guī)、與法律不一致，允許地方性法規(guī)與法律相抵觸，這顯然違反《立法法》和憲法的規(guī)定；其二，如某一事項(xiàng)雖尚未制定法律，但不屬“國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)”、“地方性事務(wù)”，若允許行政法規(guī)、地方性法規(guī)規(guī)定行政強(qiáng)制措施，就等于允許國(guó)務(wù)院和地方人大、地方人大常委會(huì)超越管轄權(quán)限行事，違反組織法。正因?yàn)槿绱?，《行政?qiáng)制法》在四審稿時(shí)，又將對(duì)行政法規(guī)和地方性法規(guī)設(shè)定權(quán)的規(guī)定從三審稿確定的一個(gè)限制條件（“或者”）重新改為兩個(gè)限制條件（“且”）。當(dāng)然，《行政強(qiáng)制法》最終定稿時(shí)又給行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)開了一個(gè)小口子，即“法律規(guī)定特定事項(xiàng)由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)可以設(shè)定除限制人身自由、凍結(jié)存款、匯款和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施”。之所以這只是一個(gè)小口子，因?yàn)椋@一設(shè)定權(quán)雖解除了“尚未制度法律”的限制條件，但卻增加了“法律規(guī)定特定事項(xiàng)由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施”的特別法律授權(quán)條件，且仍保留了必須 “屬于國(guó)務(wù)院行政管理職權(quán)事項(xiàng)”和設(shè)定范圍僅限于“除限制人身自由、凍結(jié)存款、匯款和應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的行政強(qiáng)制措施以外的其他行政強(qiáng)制措施”。的限制條件。

第五篇：行政強(qiáng)制法是一部規(guī)范行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施

行政強(qiáng)制法

行政強(qiáng)制罰含義：行政強(qiáng)制法是一部規(guī)范行政強(qiáng)制的設(shè)定和實(shí)施，保障和監(jiān)督行政機(jī)關(guān)依法履行職責(zé)，維護(hù)公共利益和社會(huì)秩序，保護(hù)公民、法人合法權(quán)益的重要法律。行政強(qiáng)制包括兩部分：一是行政強(qiáng)制措施，即行政機(jī)關(guān)在實(shí)施行政管理過程中，依法對(duì)公民人身自由進(jìn)行暫時(shí)性限制，或者對(duì)公民、法人的財(cái)產(chǎn)實(shí)施暫時(shí)性控制的措施；二是行政強(qiáng)制執(zhí)行，即行政機(jī)關(guān)或者由行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)人民法院對(duì)不履行發(fā)生法律效力的行政決定的公民、法人，依法強(qiáng)制其履行義務(wù)的行為。行政強(qiáng)制法于2011年6月30日經(jīng)十一屆全國(guó)人大常委會(huì)第二十一次會(huì)議表決通過，自2012年1月1日起施行。

行政強(qiáng)制措施的種類：

（一）限制公民人身自由；

（二）查封場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（三）扣押財(cái)物；

（四）凍結(jié)存款、匯款；

（五）其他行政強(qiáng)制措施。第十條行政強(qiáng)制措施由法律設(shè)定。行政強(qiáng)制執(zhí)行的方式：

（一）加處罰款或者滯納金；

（二）劃撥存款、匯款；

（三）拍賣或者依法處理查封、扣押的場(chǎng)所、設(shè)施或者財(cái)物；

（四）排除妨礙、恢復(fù)原狀；

（五）代履行；

（六）其他強(qiáng)制執(zhí)行方式。

執(zhí)行罰

執(zhí)行罰，是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由行政機(jī)關(guān)迫使義務(wù)人繳納強(qiáng)制金以促使其履行義務(wù)的強(qiáng)制行政制度。

執(zhí)行罰：行政主體采取反復(fù)罰款的方式迫使拒不履行行政法上義務(wù)的相對(duì)人履行義務(wù)的執(zhí)行方式。

適用類型：執(zhí)行罰主要適用于當(dāng)事人不履行不作為義務(wù)、不可由他人替代的義務(wù)，例如特定物的給付義務(wù)或者與人身有關(guān)的義務(wù)等。執(zhí)行罰不同于行政處罰中的罰款。雖然它們都是使當(dāng)事人向行政機(jī)關(guān)交納金錢，但是兩者的目的、功能和法律后果不同。行政罰款是對(duì)過去已經(jīng)發(fā)生的行政違法行為的制裁和懲罰，執(zhí)行罰是促使當(dāng)事人履行應(yīng)當(dāng)履行尚未履行的行政法義務(wù)的手段。

執(zhí)行罰是行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)拒不履行不作為義務(wù)或不可為他人代履行的作為義務(wù)的義務(wù)主體，可以新的金錢給付義務(wù)，以迫使其履行的強(qiáng)制執(zhí)行。

代履行

代履行：

含義：代履行是指義務(wù)人逾期不履行行政法義務(wù)，由他人代為履行可以達(dá)到相同目的的，行政機(jī)關(guān)可以自己代為履行或者委托第三人代為履行，向義務(wù)人征收代履行費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行制度。代履行主要適用于該行政法義務(wù)屬于可以由他人代替履行的作為義務(wù)，例如排除障礙、恢復(fù)原狀、強(qiáng)制拆除等。對(duì)于不能夠由他人替代的義務(wù)和不作為義務(wù)，特別是與人身有關(guān)的義務(wù)，不能適用代履行。代的義務(wù)和不作為義務(wù)，特別是與人身有關(guān)的義務(wù)，不能適用代履行。

代履行是指行政強(qiáng)制執(zhí)行機(jī)關(guān)或者第三人代替義務(wù)人履行法定義務(wù)，并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的強(qiáng)制執(zhí)行措施。

代履行是行政強(qiáng)制措施的間接執(zhí)行方式之一。適用類型：《行政強(qiáng)制法》第五十條至第五十二條對(duì)代履行的適用條件、主體、程序、方式以及即刻代履行等作出了規(guī)定：

《行政強(qiáng)制法》第五十條 行政機(jī)關(guān)依法作出要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)的行政決定，當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行，其后果已經(jīng)或者將危害交通安全、造成環(huán)境污染或者破壞自然資源的，行政機(jī)關(guān)可以代履行，或者委托沒有利害關(guān)系的第三人代履行。第五十一條 代履行應(yīng)當(dāng)遵守下列規(guī)定：

（一）代履行前送達(dá)決定書，代履行決定書應(yīng)當(dāng)載明當(dāng)事人的姓名或者名稱、地址，代履行的理由和依據(jù)、方式和時(shí)間、標(biāo)的、費(fèi)用預(yù)算以及代履行人；

（二）代履行三日前，催告當(dāng)事人履行，當(dāng)事人履行的，停止代履行；

（三）代履行時(shí)，作出決定的行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)派員到場(chǎng)監(jiān)督；

（四）代履行完畢，行政機(jī)關(guān)到場(chǎng)監(jiān)督的工作人員、代履行人和當(dāng)事人或者見證人應(yīng)當(dāng)在執(zhí)行文書上簽名或者蓋章。

代履行的費(fèi)用按照成本合理確定，由當(dāng)事人承擔(dān)。但是，法律另有規(guī)定的除外。

代履行不得采用暴力、脅迫以及其他非法方式。第五十二條 需要立即清除道路、河道、航道或者公共場(chǎng)所的遺灑物、障礙物或者污染物，當(dāng)事人不能清除的，行政機(jī)關(guān)可以決定立即實(shí)施代履行；當(dāng)事人不在場(chǎng)的，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)在事后立即通知當(dāng)事人，并依法作出處理。

《行政訴訟法》第六十六條 相對(duì)人對(duì)具體行政行為，在法定期限內(nèi)不提起訴訟又不履行的，行政機(jī)關(guān)可以申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行，或者依法強(qiáng)制執(zhí)行。

《城市房屋拆遷管理?xiàng)l例》中的強(qiáng)制拆遷、《城市市容和環(huán)境衛(wèi)生管理?xiàng)l例》中的強(qiáng)制拆除、《河道管理?xiàng)l例》中的強(qiáng)制清除、《防洪法》中的代為恢復(fù)原狀、《交通事故處理程序規(guī)定》中的強(qiáng)制處理、《水土保持法》的強(qiáng)制治理、《房屋管理規(guī)定》的強(qiáng)制修理等。

執(zhí)行性強(qiáng)制措施

執(zhí)行性強(qiáng)制措施：

包括查封、扣押、凍結(jié)、劃撥、扣繳、強(qiáng)制收購(gòu)、限價(jià)出售等直接強(qiáng)制執(zhí)行措施和執(zhí)行罰、代執(zhí)行等間接強(qiáng)制執(zhí)行措施。以采取強(qiáng)制執(zhí)行的方法為標(biāo)準(zhǔn)，可將執(zhí)行性強(qiáng)制措施分為間接強(qiáng)制執(zhí)行措施和直接強(qiáng)制執(zhí)行措施兩類。