第一篇：技術(shù)合同簽訂須知

技術(shù)合同簽訂須知

一、技術(shù)合同的概念、內(nèi)容

技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。

技術(shù)合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

（一）項目名稱；

（二）標(biāo)的的內(nèi)容、范圍和要求；

（三）履行的計劃、進(jìn)度、期限、地點、地域和方式；

（四）技術(shù)情報和資料的保密；

（五）風(fēng)險責(zé)任的承擔(dān)；

（六）技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法；

（七）驗收標(biāo)準(zhǔn)和方法；

（八）價款、報酬或者使用費及其支付方式；

（九）違約金或者損失賠償?shù)挠嬎惴椒ǎ?/p>

（十）解決爭議的方法；

（十一）名詞和術(shù)語的解釋。

與履行合同有關(guān)的技術(shù)背景資料、可行性論證和技術(shù)評價報告、項目任務(wù)書和計劃書、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)規(guī)范、原始設(shè)計和工藝文件，以及其他技術(shù)文檔，按照當(dāng)事人的約定可以作為合同的組成部分。

二、技術(shù)合同的類型

技術(shù)合同分為技術(shù)開發(fā)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)四類。

技術(shù)開發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。技術(shù)開發(fā)合同包括委托開發(fā)合同和合作開發(fā)合同。

技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指就專利所有權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利實施許可、非專利技術(shù)的轉(zhuǎn)讓所訂立的合同。

技術(shù)咨詢合同是指就特定技術(shù)項目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析評價報告所訂立的合同。

技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同。

三、辦理技術(shù)合同的審批程序

凡以學(xué)校科學(xué)技術(shù)成果為標(biāo)的且加蓋學(xué)校合同專用章的技術(shù)合同，統(tǒng)一由科技處代表學(xué)校進(jìn)行管理?？萍继幹鞴芴庨L作為橫向技術(shù)合同管理部門負(fù)責(zé)人應(yīng)取得學(xué)校法定代表人的書面授權(quán)，在委托權(quán)限范圍和期限內(nèi)簽訂合同，科技處根據(jù)合同標(biāo)的額度，經(jīng)審查同意后在合同上加蓋西安交通大學(xué)合同專用章及授權(quán)代表簽章方為有效。

（一）5萬元以下（含5萬元）的合同，由所在學(xué)院主管科研副院長或科研副院長書面授權(quán)的委托代理人，在《審查表》相應(yīng)欄目簽署學(xué)院審查意見后簽名并加蓋學(xué)院公章。

（二）5萬元至30萬元（含30萬元）的合同除辦理

（一）中所要求的程序外，還需交由科技處相應(yīng)職責(zé)人員審查，在《審查表》相應(yīng)欄目簽署審查意見并簽名。

（三）30萬元以上的合同除辦理

（一）、（二）中所要求的程序外，還需經(jīng)科技處主管處長或主管審查，在《審查表》相應(yīng)欄目簽署審查意見并簽名。

四、技術(shù)合同審查的重點

學(xué)院、學(xué)校審核合同時，重點審查：承擔(dān)能力、技術(shù)指標(biāo)、工作進(jìn)度、完成時間、款項支付、成果歸屬、違約賠償、爭端處理及對方條件等。學(xué)校項目組應(yīng)當(dāng)仔細(xì)核查合同對方的資質(zhì)、經(jīng)濟性質(zhì)、經(jīng)濟規(guī)模、簽約人的資格、簽章和公章的真?zhèn)涡浴?/p>

在合同審查過程中，有下列情況之一者，由項目組負(fù)責(zé)修改，否則，合同不予簽名蓋章：

（一）合同中技術(shù)成果權(quán)利歸屬不明確或成果權(quán)利歸屬于對方，不利于后續(xù)研發(fā)工作的進(jìn)行和成果的推廣；

（二）技術(shù)成果已獨家轉(zhuǎn)讓卻再轉(zhuǎn)讓給第三方；

（三）雙方約定的賠償金額超過合同首付到款或按天賠償沒有最高限額或違約金明顯過高；

（四）合同履約期限太緊，影響合同如期完成；

（五）雙方的權(quán)利、義務(wù)不明確或者顯失公平，損害或可能損害學(xué)校利益；

（六）其它損害或者可能損害學(xué)校利益的情形。

五、技術(shù)合同注意事項

（一）退稅：目前，根據(jù)國家相關(guān)政策和西安市地方稅務(wù)局有關(guān)文件，開具西安市技術(shù)貿(mào)易發(fā)票需繳納開票金額5.5%營業(yè)稅，合同經(jīng)認(rèn)定審批后為技術(shù)轉(zhuǎn)讓和技術(shù)開發(fā)合同的，可申請退稅但退稅金額不包含樣品、樣機、設(shè)備等硬件費用，經(jīng)認(rèn)定審批的技術(shù)咨詢和技術(shù)服務(wù)合同則不能退稅。

（二）審查表：審查表和合同樣本可在科技處下載空間下載，各項目負(fù)責(zé)人應(yīng)認(rèn)真起草技術(shù)合同文本并填寫“西安交通大學(xué)橫向科研項目審查登記表”，實行學(xué)院、學(xué)校兩級審查，須經(jīng)課題負(fù)責(zé)人和所在單位簽字蓋章后，方可到科技處辦理簽字手續(xù)。

（三）合同編號：技術(shù)合同須經(jīng)簽訂雙方簽字蓋章后方可到科技處登記編號，進(jìn)行申報退稅手續(xù)。

（四）違約責(zé)任：合同簽約雙方約定的賠償金額不能超過合同首付款，按天約定賠償，應(yīng)設(shè)定最高限額，一般不超過合同已付金額。

第二篇：簽訂施工合同須知

建筑施工企業(yè)在合同簽訂、履行過程中應(yīng)注意的問題

杜旭丹

【摘要】本文對筆者在司法實踐中發(fā)現(xiàn)的有關(guān)合同管理問題進(jìn)行了分析，并結(jié)合各種不同的合同類別而闡述了施工企業(yè)在合同簽訂及履行過程中應(yīng)注意的有關(guān)問題，供施工企業(yè)的合同管理進(jìn)行所需的借鑒。

【關(guān)鍵詞】施工企業(yè) 合同管理 司法實踐 合同簽訂 合同履行 1.引言

合同是聯(lián)系市場主體的紐帶，企業(yè)的一切經(jīng)營行為都是圍繞合同展開，故施工企業(yè)必須充分重視合同管理和保障其實質(zhì)性工作質(zhì)量。施工企業(yè)涉及的常見合同類別有工程施工合同、材料采購合同、租賃合同和勞務(wù)分包合同等，筆者謹(jǐn)結(jié)合所認(rèn)知的施工企業(yè)合同管理現(xiàn)狀和自身的司法實踐經(jīng)驗，對上述合同的簽訂和履行過程所應(yīng)注意的問題做出以下的分析，供業(yè)內(nèi)同行及專業(yè)單位借鑒。

2.合同簽訂過程中應(yīng)注意的問題 合同主體應(yīng)適格

對通過市場跟蹤所選擇的合同當(dāng)事人，應(yīng)核查其營業(yè)執(zhí)照、資質(zhì)證書、企業(yè)資信、注冊資本等工商登記信息，并核查其使用的印鑒是否合法與真實，及驗明其是否具有主體資質(zhì)、權(quán)利能力、行為能力。

對于聯(lián)合體投標(biāo)的項目，國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人的資格條件具有相關(guān)的規(guī)定，聯(lián)合體各方均應(yīng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件，由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體應(yīng)按照資質(zhì)等級較低的單位確定聯(lián)合體的資質(zhì)等級，并應(yīng)由聯(lián)合體各方共同確定聯(lián)合體投標(biāo)單位的牽頭人。

對于代訂合同的經(jīng)辦人，應(yīng)請其出具委托人的授權(quán)委托書，并核查其是否處于委托書的委托權(quán)限和期限內(nèi)。

合同內(nèi)容應(yīng)公平合法

合同文件內(nèi)不得存在違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，否則將導(dǎo)致合同無效或者合同內(nèi)部分相關(guān)條款的無效。

依據(jù)相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，合同無效的情形包括以下情況，而存在違反上述規(guī)定的施工合同將導(dǎo)致無效或者部分無效：

(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；(2)沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的；

(4)承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的。

在勞務(wù)分包合同中，對于分包人不能按照合同約定履行工期、質(zhì)量和文明安全施工等義務(wù)，施工企業(yè)經(jīng)常使用“罰款”作為此類違約行為的責(zé)任承擔(dān)方式，但“罰款”一詞主要使用于行政機關(guān)對行政管理相對人的違法行為進(jìn)行的制裁，對于平等的民事主體之間則不宜適用，而應(yīng)使用賠償金、違約金等合同用辭。

在材料設(shè)備采購合同中常有“隨建設(shè)單位的付款情況付款”的條款，但此等說法構(gòu)成合同約定的模糊，出賣人有權(quán)隨時請求作為買受人的施工企業(yè)支付已供貨物的價款。

合同用辭應(yīng)規(guī)范

合同用辭應(yīng)表述準(zhǔn)確，同樣用辭的涵義應(yīng)相互一致，不能存在互相矛盾、含糊不清、易產(chǎn)生誤解或歧義的表述。

例如不能將勞務(wù)合同中的“月進(jìn)度款”寫成“預(yù)借生活費”，應(yīng)明確驗收合格后付款是指“單項工程驗收合格”還是“工程整體竣工驗收合格”，應(yīng)明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是達(dá)到“結(jié)構(gòu)長城杯標(biāo)準(zhǔn)”還是“獲得結(jié)構(gòu)長城杯，并以獲取證書為準(zhǔn)”，“兩年保修期滿后付款”和“保修期滿兩年后付款”的約定存在著截然不同，此等內(nèi)容或其同類內(nèi)容都是合同簽訂過程中常出現(xiàn)的問題，需要予以嚴(yán)格的避免和消除。

合同形式應(yīng)與合同內(nèi)容相符

在部分施工材料采購過程中，一方面由于建筑施工企業(yè)的各職能部門人員比較熟悉購銷合同的操作，另一方面因各建筑施工企業(yè)比較重視分包合同的管理而引致相關(guān)簽字蓋章手續(xù)較購銷合同的繁瑣，合同經(jīng)辦人員往往簽訂《材料購銷合同》以實現(xiàn)簡化蓋章手續(xù)而保障工程進(jìn)度需要等的目的，但實際簽訂的合同并非屬于僅負(fù)責(zé)材料供貨及運輸?shù)馁忎N合同，而是屬于尚包括材料安裝及驗收等的分包合同，例如對于一些石材、保溫材料的供應(yīng)合同。

在此等情況下，由于受到材料采購合同標(biāo)準(zhǔn)文本的局限，從而未能在合同內(nèi)約定工期、工程質(zhì)量驗收及詳細(xì)結(jié)算依據(jù)、程序等條款，一旦施工企業(yè)在產(chǎn)生合同糾紛下追討供貨商的工期違約、質(zhì)量驗收不合格等的賠償，則很難找到相應(yīng)的合同依據(jù)。

例如在一起配電箱等的材料設(shè)備采購合同糾紛中，合同約定“工程驗收付合同價的10%”，工程驗收是否發(fā)生成為雙方爭議的焦點。供貨商認(rèn)為工程驗收指設(shè)備驗收，即貨到后通電一試即可，驗收的義務(wù)由買受人承擔(dān)，買受人自行對機器進(jìn)行調(diào)試證明合格即為驗收；而施工企業(yè)則認(rèn)為驗收指供電設(shè)備所屬系統(tǒng)的驗收，作為施工單位的買受人無權(quán)驗收，應(yīng)由供電局執(zhí)行驗收，故出賣人要求的合同價10%的貨款支付尚不具備付款條件。

此類糾紛在施工企業(yè)的合同管理中非常普遍，故對于名為購銷合同、實為分包合同的合同，應(yīng)盡量使用分包合同的適用文本，或參照分包合同的管理要求而對所使用的材料采購合同標(biāo)準(zhǔn)文本做出所需的完善。

重視黑白合同

“白合同”即在當(dāng)?shù)卣鞴懿块T備案的合同。一些建設(shè)項目的發(fā)包人可能要求與承包人在備案合同基礎(chǔ)上另行簽訂相關(guān)的補充協(xié)議，并在其中就價款、工期、質(zhì)量、讓利、取費等對承包人提出相對“白合同”而言更為苛刻的合同條件，以作為執(zhí)行合同使用，從而構(gòu)成“黑合同”。

根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。簡言之，白合同的效力高于黑合同，該司法解釋為平衡建筑市場發(fā)承包雙方利益、維護(hù)承包人權(quán)利提供了相關(guān)的法律依據(jù)。

施工企業(yè)在目前無力改變“兩套合同”的現(xiàn)狀下，應(yīng)以超過發(fā)包人的熱情而追求白合同的簽訂，而不能簡單認(rèn)知為白合同僅用于合同備案及無所謂。當(dāng)合同的實質(zhì)性條款發(fā)生變更后，施工企業(yè)應(yīng)積極的敦促發(fā)包人適時辦理相關(guān)的合同變更備案手續(xù)。

值得說明的是，上述司法解釋條款的出臺已日益獲得發(fā)包人的重視；發(fā)包人以節(jié)省備案費用為理由而壓低備案合同價款或者在黑白合同內(nèi)采用不同的計價方式等，都會給合同雙方的實際合同履約帶來很大的問題。遇到此等情況時，施工企業(yè)應(yīng)在合同履行中時刻注意兩個合同的差異存在，并適時做好相關(guān)的準(zhǔn)備。

合理限制三方協(xié)議、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在分包合同中的應(yīng)用

建設(shè)工程的合同安排中常常存在由發(fā)包人選定指定分包人、由總承包人與指定分包人簽訂相關(guān)分包合同、并由發(fā)包人直接支付分包工程款給指定分包人的情況。在此情況下，雖然通過合同約定甚至通過簽訂相關(guān)的三方協(xié)議而免除了總承包人履行分包工程付款的義務(wù)，但是合同條款內(nèi)沒有對總承包人自行分包的分包人與指定分包人的有關(guān)合同權(quán)責(zé)做出進(jìn)一步的規(guī)定。

例如總承包人自行分包的分包人造成的工期延誤屬于總承包人自行造成的延誤、發(fā)包人不負(fù)責(zé)補償給總承包人造成的損失，但指定分包人造成的工期延誤屬于發(fā)包人及總承包人均不承擔(dān)責(zé)任的延誤、但發(fā)包人須負(fù)責(zé)補償給總承包人造成的損失等。由于沒有此類條款的約定，合同履行中極易引致合同雙方的爭議，從而影響到合同的正常履行，故須注意予以補全。

3.合同履行過程中應(yīng)注意的問題 洽商變更應(yīng)重視價款請求權(quán)

《施工合同》示范文本通用條款第31條“確定變更價款”內(nèi)對承包人提出

變更價款報告和發(fā)包人工程師確認(rèn)變更價款報告做出了明確的時限規(guī)定(均為14天)，其中的第31.2條內(nèi)并規(guī)定了若承包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價款報告，則視為該項變更不涉及合同價款的變更。

故施工企業(yè)辦理洽商變更時應(yīng)充分重視所述的14天時限限制，并遵循此等程序性約定而建立動態(tài)的、系統(tǒng)的洽商變更內(nèi)部管理臺帳，在接到洽商后于臺帳中載明洽商發(fā)生的時間，妥善保管原件，適時將復(fù)印件提交給相關(guān)的預(yù)算人員計算具體費用，并在14天內(nèi)報出《洽商變更費用報審表》，及同時請監(jiān)理工程師或者甲方代表在《工程變更洽商編報登記表》上履行文件接收的簽署手續(xù)，包括在簽收表上填妥變更單編號、變更內(nèi)容、變更日期、調(diào)整價款、編報日期、簽收時間、簽收人等內(nèi)容，簽收表的每一條內(nèi)容都應(yīng)按時間順序而與《洽商記錄》一一對應(yīng)。

否則，逾期不提交獲得確認(rèn)的《洽商變更費用報審表》，可能構(gòu)成承包人對合同賦予的價款請求權(quán)的放棄。

重視經(jīng)濟索賠的管理

當(dāng)出現(xiàn)如甲供材料延遲供貨、指定分包合同延誤、重大設(shè)計變更等情況和付款延遲等發(fā)包人違約情況時，承包人可向發(fā)包人提出工期延長和直接損失補償?shù)乃髻r；在此等情況下，施工企業(yè)須注意遵循合同約定的索賠提出時限。

根據(jù)《施工合同》示范文本通用條款第36條“索賠”的約定，承包人應(yīng)在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向工程師發(fā)出索賠意向通知，并在發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)向工程師提出延長工期和/或直接損失補償?shù)乃髻r報告及有關(guān)資料。

施工企業(yè)應(yīng)注意掌握發(fā)生索賠事件的原因、確定有權(quán)索賠的合同條款依據(jù)、準(zhǔn)備索賠金額計算的相關(guān)證據(jù)和人材機費用的計算方法等，從而使索賠的提出具有法律依據(jù)和事實依據(jù)。施工企業(yè)還需注重誠信履約，為索賠的解決創(chuàng)造良好的合作基礎(chǔ)，并防止對方提出反索賠。施工企業(yè)并應(yīng)正確掌握索賠的尺度，既不能關(guān)系至上、義氣第一，從而忽視應(yīng)有的合理索賠；也不能過分斤斤計較而影響到融洽的項目合作關(guān)系。施工企業(yè)應(yīng)將當(dāng)前利益與長遠(yuǎn)利益、工作關(guān)系與企業(yè)信譽相互權(quán)衡而做出所需的合理取舍，以實現(xiàn)預(yù)期的管理目標(biāo)。

掌握結(jié)算的主動權(quán)

項目實踐中常常存在由于建設(shè)單位的推諉而遲遲不能順利進(jìn)行工程結(jié)算的情況，最高人民法院為此出臺了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，其中的第20條規(guī)定：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。

該司法解釋確立了“過期視為認(rèn)可”的原則，其立法用意即有效制約發(fā)包人逾期不結(jié)算工程價款，從而鼓勵合同雙方對結(jié)算期限的法律后果做出明確約定。

施工企業(yè)應(yīng)善于利用此條款的規(guī)定，在備案合同中寫明“工程竣工驗收后，乙方提出工程結(jié)算并將相關(guān)資料移交甲方，甲方自接到上述資料后 天內(nèi)審核完畢，到期未提出異議，視為已方提交的結(jié)算已獲得甲方的認(rèn)可”，或者在合同結(jié)算條款中約定執(zhí)行《建設(shè)工程價款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定。

做好工程資料的管理

施工過程會形成各種類型的大量工程資料，其中對訴訟工作具有較高價值的資料主要有：招投標(biāo)文件、合同、洽商記錄、認(rèn)（限）價單、會議紀(jì)要、工作聯(lián)系單、竣工驗收單、圖紙等。

施工企業(yè)應(yīng)在合同履行中做好此等資料原件的收集和保管。法律規(guī)定：無法與原件核對的復(fù)印件不能單獨作為認(rèn)定案件事實的依據(jù)；在只有復(fù)印件而沒有原件、對方當(dāng)事人又對該證據(jù)予以否認(rèn)的情況下，復(fù)印件不能單獨作為認(rèn)定事實的依據(jù)，需要其他相關(guān)證據(jù)進(jìn)行證據(jù)補強。

施工企業(yè)還應(yīng)規(guī)范相關(guān)文件的簽字、簽收手續(xù)，洽商記錄、索賠報告、結(jié)算書應(yīng)有接收單位授權(quán)簽收人的簽收記錄，會議紀(jì)要應(yīng)有與會人員的親筆簽名，打印的名字不具法律效力。在對方拒絕簽收情況下，可采用特快專遞或者公證送達(dá)的方式完成相關(guān)的證據(jù)保全。

提高形成證據(jù)的能力

施工企業(yè)在注重工程資料積累的同時，還應(yīng)注意每份證據(jù)是否具有證明力以及所具有證明力的大小。例如對于同樣一份工期延期協(xié)議，有的協(xié)議為“××工程竣工時間×年×月×日”，下附甲方蓋章；而另一份協(xié)議則為“××工程雙方協(xié)商同意工期延期至×年×月×日竣工”或“應(yīng)甲方要求，竣工日期延至×年×月×日”。第一份協(xié)議顯然僅能證明工程的實際竣工時間，發(fā)包人仍有權(quán)追究承包人的工期延誤賠償責(zé)任；而第二份協(xié)議則說明了承包人不承擔(dān)相關(guān)的工期延長責(zé)任，只要承包人在順延后的竣工日期前完工，即不承擔(dān)相關(guān)的工期延誤賠償責(zé)任。

《會議紀(jì)要》的內(nèi)容反映了施工過程的實際進(jìn)展情況，其上有發(fā)包人、承包人、監(jiān)理單位三方的簽字，故每份會議紀(jì)要實質(zhì)上相當(dāng)于一份協(xié)議，在訴訟中具有很強的證明力，特別是對于索賠事件的處理。施工企業(yè)應(yīng)對監(jiān)理單位整理的《會議紀(jì)要》認(rèn)真逐條的審閱、修改及謹(jǐn)慎簽字，并應(yīng)努力將甲供貨物延遲供貨、指定分包工程滯后等情況盡可能的載入《會議紀(jì)要》中，以作為日后索賠或反索賠的依據(jù)。

恰當(dāng)運用訴訟技巧

提請訴訟或者仲裁后，施工企業(yè)應(yīng)恰當(dāng)?shù)剡\用訴訟技巧。例如通過使用錄音

公證而證明施工中簽字人的身份及相關(guān)的施工決議事項等；適時申請訴前財產(chǎn)保全，采取查封房產(chǎn)、凍結(jié)賬號等措施而保證將來判決的執(zhí)行；運用《合同法》第286條款及相關(guān)司法解釋的規(guī)定而向法院申請確認(rèn)工程款的優(yōu)先受償權(quán)；恰當(dāng)?shù)倪\用公證，郵寄送達(dá)等保全公證手段而對《催款函》等進(jìn)行證據(jù)保全以防止喪失訴訟時效。

4.結(jié)束語

隨著目前建筑市場法律體系的逐步完善、各種合同標(biāo)準(zhǔn)文本的推廣使用，以及施工企業(yè)內(nèi)部印章管理、合同會簽、合同交底等制度的建立和完善，施工企業(yè)的合同管理工作在預(yù)防和減少糾紛產(chǎn)生，降低經(jīng)營風(fēng)險和成本、促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展上越來越發(fā)揮著巨大的作用。施工企業(yè)只有遵循合同的約定正確履行合同義務(wù)、并通過自身合同管理水平的不斷提高，才能滿意實現(xiàn)預(yù)期的管理目標(biāo)。

參考文獻(xiàn)：

[1] 最高人民法院2004年10月25日發(fā)布的法釋【2004】14號《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》；

[2] 國家工商行政管理局、建設(shè)部1991年3月31日發(fā)布的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)》（GF一1991—0201)。

（作者單位：中國新興建設(shè)開發(fā)總公司）

第三篇：簽訂采購合同須知

采購合同要素：

一、采購標(biāo)的物的價格、規(guī)格型號、材質(zhì)、數(shù)量

二、運輸方式：由供方負(fù)責(zé)運輸、由需方自提、由供方待運到需方

三、運費承擔(dān)方：運輸費用由需方負(fù)擔(dān)、由供方負(fù)擔(dān)

四、驗收標(biāo)準(zhǔn)：行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)和國家標(biāo)準(zhǔn)和雙方協(xié)商而定的圖紙等標(biāo)準(zhǔn)

五、合理損耗部分承擔(dān)方

六、到貨地點

七：違約責(zé)任（規(guī)頂退貨的費用的承擔(dān)方）

八：其他規(guī)定（可以規(guī)定 相關(guān)的票據(jù)、入庫問題和一些安裝等問題的規(guī)定）九：貨款的結(jié)算方式和結(jié)算時間：月結(jié)30/60天、現(xiàn)金支付、承兌匯票（銀行和商業(yè)）、款到發(fā)貨和貨到付款（一般看情況而定）

一般合同構(gòu)成的基本要素是什么一、三個行為分別是，要約邀請，要約，承諾

二、成立。符合合同成立的要件。合同的成立必須具備以下三個要件：

（1）要有合同的當(dāng)事人。合同必須具有兩個或兩個以上的當(dāng)事人，因為，合同的訂立是雙方或多方法律行為，只有一方當(dāng)事人就談不上合意問題，因而也就根本不能成立合同。不過，參加訂約當(dāng)事人并不局限于自然人，其也可以是法人或者其他民事主體。

（2）合同的訂立須經(jīng)過要約和承諾兩個階段。合同法第13條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式?！币s和承諾作為合同訂立必須經(jīng)過的兩個階段，是合同訂立的一般程序，也是合同成立必須具備的基本規(guī)則。

（3）合同當(dāng)事人須對合同的主要條款達(dá)成合意。合同成立的根本標(biāo)志即在于當(dāng)事人的意思表示一致，即所謂合同當(dāng)事人達(dá)成了合意。這是合同成立的基本構(gòu)成要素，它是指合同的當(dāng)事人必須就合同的主要條款業(yè)已作出了一致的意思表示。

三、乙可以行使“撤銷權(quán)”.期限的規(guī)定為《合同法》第55條規(guī)定，有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅：(1)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起1年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；(2)具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。撤銷權(quán)消滅后，當(dāng)事人不得請求變更或者撤銷，該民事行為有效。

合同的內(nèi)容要素

合同正文由合同的內(nèi)容要素構(gòu)成，合同內(nèi)容要素即主要條款如下所述。

1.標(biāo)的標(biāo)的是合同當(dāng)事人權(quán)利和義務(wù)共同指向的對象。合同標(biāo)的可以是貨物，可以是貨幣，也可以是工程項目，智力成果等等。合同的標(biāo)的要寫明標(biāo)的名稱，以使標(biāo)的特定化，以便確定當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)。

2.數(shù)量和質(zhì)量

數(shù)量是以數(shù)字和計量單位來衡量標(biāo)的的尺度。質(zhì)量是標(biāo)的內(nèi)在素質(zhì)和外觀形態(tài)的綜合，包括標(biāo)的名稱、品種、規(guī)格、型號、等級、標(biāo)準(zhǔn)、技術(shù)要求、物理和化學(xué)成分、款式、感覺要素、性能等。數(shù)量和質(zhì)量條款是合同的主要條款，沒有數(shù)量，權(quán)利義務(wù)的大小很難確定；沒有質(zhì)量，權(quán)利義務(wù)極易發(fā)生糾紛。因此該條款要給予明確、具體的規(guī)定。

3.價款或者報酬

價款是根據(jù)合同取得財產(chǎn)的一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人支付的以貨幣表示的代價。報酬是根據(jù)合同取得勞務(wù)的一方當(dāng)事人向另一方當(dāng)事人支付的貨幣，又可以稱為酬金。價款或報酬是有償合同的必備條款，合同中應(yīng)說明價款或報酬數(shù)額及計算標(biāo)準(zhǔn)、結(jié)算方式和程序等。

4.合同的期限、履行地點和方式

合同的期限包括有效期限和履行期限。有的合同如租賃合同、借款合同等必須具備有效期限。合同的履行期限是當(dāng)事人履行合同的時間限度。履行的地點和方式是確定驗收、費用、風(fēng)險和標(biāo)的物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的依據(jù)。

5.違約責(zé)任

違約責(zé)任是違反合同義務(wù)的當(dāng)事人應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任。合同規(guī)定違約責(zé)任有利于督促當(dāng)事人自覺履行合同，發(fā)生糾紛時也有利于確定違約方所承擔(dān)的責(zé)任，這是合同履行的保障性條款。

6.解決爭議的方法

合同發(fā)生爭議時，其解決方法包括當(dāng)事人協(xié)商，第三者調(diào)解、仲裁、法院審理等幾種。當(dāng)事人在訂立合同時，應(yīng)當(dāng)約定爭議解決的方法。

7.其他

除合同主要條款以外，雙方當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)實際情況約定其他有關(guān)雙方權(quán)利和義務(wù)的條款。

買賣合同的構(gòu)成要素

買賣合同的構(gòu)成要素有：主體、標(biāo)的、行為要素。

主體要素指出賣人和買受人。

標(biāo)的要素指買賣合同的標(biāo)的物和價金。價金是與買賣標(biāo)的物對價給付的金錢，價金的給付通常用支付一詞。

行為要素指移轉(zhuǎn)買賣標(biāo)的物和支付價金。出賣人應(yīng)將買賣標(biāo)的物轉(zhuǎn)移給買受人，買受人向出賣人支付價金。買受人支付價金只能是金錢，不能是貨物和其它給付。給付金錢之外的物，為互易合同，以勞務(wù)為對待給付，為雇用、承欖、委托等合同，而不是買賣；

005從基本的合同要素淺談合同風(fēng)險的防范

《合同法》中規(guī)定：合同的基本要素包括：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；

（二）標(biāo)的；

（三）數(shù)量；

（四）質(zhì)量；

（五）價款或者報酬；

（六）履行期限、地點和方式；

（七）違約責(zé)任；

（八）解決爭議的方法。

我們來有針對性的具體講解一下：

（一）當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所，合同的主體審核：

1、合同當(dāng)事人情況：首先，合同當(dāng)事人必須具有合格主體資格。雖然現(xiàn)行《合同法》對合同當(dāng)事人并沒有特別限制（已經(jīng)包括了自然人），但并不是說沒有合格主體的問題。一方面涉及到專營、?？氐臉I(yè)務(wù)必須由專業(yè)公司經(jīng)營或經(jīng)特別批準(zhǔn)后經(jīng)營，另一方面一些工作要求必須具有相應(yīng)的資質(zhì)等級的公司或人員才能完成。

首先，合同當(dāng)事人的資質(zhì)、履約能力能否適合合同內(nèi)容，符合法律的強制性或指導(dǎo)性的規(guī)范，是審查合同是否有效的一個重要標(biāo)準(zhǔn)。主體不合格的合同是無效合同。因此存在巨大的風(fēng)險。其次，合同如果是企業(yè)的法定代表人或其他合同當(dāng)事人授權(quán)的經(jīng)辦人或代理人代為簽訂的，在審查合同主體是否合格的同時，還應(yīng)注意審查合同簽訂人是否取得委托人的委托證明，并根據(jù)授權(quán)范圍以委托人的名義簽訂。在一些單位委托本單位業(yè)務(wù)人員或聘請外單位人員簽訂經(jīng)濟合同但未給予正式的、完備的授權(quán)委托書的情況下，對合同簽訂人的代理資格和代理權(quán)限，應(yīng)作具體分析：1)合同簽訂人用委托單位加蓋公章的空白合同書，或者用委托單位的合同專用章簽訂合同的，應(yīng)視為委托單位授予合同簽訂人代理權(quán)。這種情況下所簽訂的合同應(yīng)確認(rèn)為有效。2)合同簽訂人持有委托單位出具的訂立合同或者聯(lián)系業(yè)務(wù)的介紹信簽訂合同的，視為委托單位授予合同簽訂人代理權(quán)。這種情況下所簽訂的合同應(yīng)確認(rèn)為有效。

3)合同簽訂人未持有委托單位的任何委托證明文件所簽訂的合同，如果委托單位未予蓋章，這種情況下所簽訂的合同無效。但是如果委托單位已經(jīng)開始履行，應(yīng)視為委托單位對合同簽訂人的代理權(quán)已經(jīng)予以追認(rèn)，因此，所簽訂的經(jīng)濟合同有效。

（二）標(biāo)的：標(biāo)的違法是指合同的標(biāo)的物為國家法律、行政法規(guī)所禁止流通，或限制流通的專賣、?？匚镔|(zhì)不是由專業(yè)公司或經(jīng)專門部門批準(zhǔn)后經(jīng)營。比如毒品是禁止流通的；再比如煙草制品必須由煙草專賣企業(yè)經(jīng)營。違反這一規(guī)定，不僅所簽訂的合同無效，還要依法追究有關(guān)人員的法律責(zé)任。最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（一）中第十條有規(guī)定：當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。但違反國家限制經(jīng)營、特許經(jīng)營以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營規(guī)定的除外。涉及知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物，應(yīng)注意符合國家有關(guān)規(guī)定。合同標(biāo)的違法，必然導(dǎo)致整個合同無效。這顯然非常重

要。

（三）數(shù)量，質(zhì)量，價款或報酬，履行期限、地點和方式：合同的這四項交易性條款非常重要。除了要符合經(jīng)濟性，保證實現(xiàn)企業(yè)目的外。還要注意其內(nèi)容是否有違法及風(fēng)險所在。如質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)要遵守國家有關(guān)產(chǎn)品質(zhì)量的法規(guī)規(guī)定。如果有國家規(guī)定的指令性或指導(dǎo)性價格的，價格條款應(yīng)予遵守。對于買賣合同，合同的履行期限、地點和方式，應(yīng)特別加予注意。合同法規(guī)定，標(biāo)的物的所有權(quán)自交付時起轉(zhuǎn)移，法律另有規(guī)定或當(dāng)事人另有約定的除外。所謂法律另有規(guī)定的除外，是指不動產(chǎn)所有權(quán)自登記之日起轉(zhuǎn)移，部分動產(chǎn)如船舶和民用航空器所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅也應(yīng)進(jìn)行登記的。在所有權(quán)保留的買賣合同中，標(biāo)的物所有權(quán)自買受人交清最后一筆款項時轉(zhuǎn)移給買受人。雖然之前出賣人早已將標(biāo)的物交付給買受人。標(biāo)的物的風(fēng)險并不是隨所有權(quán)轉(zhuǎn)移而轉(zhuǎn)移，而是按照標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)的控制原則承擔(dān)。此外注意，貨款的結(jié)算方式必需符合財務(wù)制度的規(guī)定。掌握好合同交易性條款中的相關(guān)法律規(guī)定，對于避免違法違規(guī)帶來的制度風(fēng)險很重要。而合同的救濟性條款是為了保證合同的交易安全，主要針對合同違約的信用風(fēng)險的條款?！逗贤ā返谑l，合同一般應(yīng)有的條款后兩項，就是救濟性條款。

（四）違約責(zé)任：違約責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同約定的義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。違約責(zé)任制度在合同法中居于十分重要的地位。英美法系國家的合同法站在“保護(hù)”的角度，將這種制度稱為“違約救濟”。我國現(xiàn)行合同法規(guī)定的違約責(zé)任實行的是無過錯責(zé)任的歸責(zé)原則，也就是說只要存在違約事實就應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。違約責(zé)任的賠償，《合同法》第113條采用了合理預(yù)見規(guī)則。第113條：當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過違反合同一方訂立合同時預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。在違約責(zé)任的各種形式中，最常見的是損害賠償。實踐中如何確定損失數(shù)額，尤其是如何界定間接損失，這是一個很復(fù)雜也很有趣的問題。按照一般邏輯推理，在兩個事物之間找因果關(guān)系，并不困難。但只要有因果關(guān)系的損失，違約方就應(yīng)當(dāng)賠償?shù)脑挘瑢嵺`中就可能發(fā)生損失無限擴大的情況。為此，創(chuàng)立了“合理預(yù)見規(guī)則”，即違約方在訂約時已經(jīng)或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違約將會發(fā)生的損失，才是他應(yīng)當(dāng)賠償?shù)膿p失?！逗贤ā返?19條還規(guī)定了防止損失擴大規(guī)則。第119條：當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失要求賠償。

當(dāng)事人因防止損失擴大而支出的合理費用，由違約方承擔(dān)。對于合同雙方自行約定的違約金，合同法也確立了適當(dāng)性的原則。這些規(guī)定都有利于限制違約風(fēng)險的無限擴大。

（五）解決爭議的方法：《合同法》規(guī)定，當(dāng)事人可以通過和解、調(diào)解解決合同爭議，及根據(jù)仲裁協(xié)議或條款向仲裁機構(gòu)申請仲裁。沒有訂立仲裁協(xié)議或者仲裁協(xié)議無效的，可以向人民法院起訴。企業(yè)應(yīng)根據(jù)法律規(guī)定選擇既有利于解決爭議又能保護(hù)自身利益的爭議解決方法。并應(yīng)特別注意訴訟的時效及中止和中斷的規(guī)定。

第四篇：簽訂二手房轉(zhuǎn)讓合同須知

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簽訂二手房轉(zhuǎn)讓合同須知

一、交易雙方的基本情況。包括雙方的姓名、地址、聯(lián)系方式等基本要素;應(yīng)寫明房產(chǎn)歸屬，即是否共有財產(chǎn)、是否夫妻共同財產(chǎn)或家庭共同財產(chǎn)。

二、標(biāo)的。應(yīng)寫明房屋位置、性質(zhì)、面積、結(jié)構(gòu)、格局、裝修、設(shè)施設(shè)備等情況;同時還應(yīng)寫明房屋產(chǎn)權(quán)歸屬(要與第一條銜接)，是否存在房屋抵押或其他權(quán)利瑕疵，以及物業(yè)管理費及其他交費情況。

三、價款。這個步驟很關(guān)鍵，需要注明總價款、付款方式、付款條件、如何申請按揭貸款、支付尾款等。

四、履行期限、地點、方式。需要注明交房時間、條件，辦理相關(guān)手續(xù)的過程，雙方應(yīng)如何尋求中介公司、律師、評估機構(gòu)等服務(wù)，以及稅費、其他費用的分?jǐn)倖栴}。

五、違約責(zé)任。這個環(huán)節(jié)說法不明確就容易產(chǎn)生糾紛。合同里需要說明哪些情形屬于違約，如何承擔(dān)違約責(zé)任，違約金、定金、賠償?shù)挠嬎闩c給付，在什么情況下可以免責(zé)，擔(dān)保的形式，以及對違約金或定金的選擇適用問題。

六、解決爭議的方式。主要約定解決爭議是采用仲裁方式還是訴訟方式，如果雙方同意采用仲裁的形式解決糾紛，應(yīng)按照我國《仲裁法》的規(guī)定寫清明確的條款。

七、合同生效條款。雙方約定合同生效時間，生效或失效的條件和期限，當(dāng)事人要求變更或撤消合同的條件，以及如果合同無效或被撤消，財產(chǎn)如何進(jìn)行返還。

八、合同中止、終止或解除條款。明確約定合同中止、終止或解除的條件，以及上述情形中應(yīng)履行的通知、協(xié)助、保密等義務(wù);解除權(quán)的行使期限;合同中止、終止或解除后，財產(chǎn)如何進(jìn)行返還。

九、合同的變更或轉(zhuǎn)讓。在此約定合同的變更與轉(zhuǎn)讓的條件，或不能進(jìn)行變更、轉(zhuǎn)讓的禁止條件。

十、附件。詳細(xì)說明合同有哪些附件，附件的效力等。

律師建議: 在簽訂二手房買賣合同時，買賣雙方都要從法律的角度，把該說明的和事先約定的意思表示表達(dá)得清楚明確，如果可能，建議聘請專業(yè)律師起草、修訂合同，并由律師針對個案即每一起二手房轉(zhuǎn)讓的特殊問題約定一些特殊的/個性化的條款,這樣能最大限度地避免糾紛發(fā)生并規(guī)避特定的風(fēng)險。

第五篇：消費者簽訂購房合同須知

消費者簽訂購房合同須知

隨著消費者對購房相關(guān)信息了解程度的日益加深，越來越多的購房者開始要求與開發(fā)商簽訂更為公平的合同，但是由于購房者的專業(yè)知識有限，因此極易被開發(fā)商瞞騙，以致錯失維權(quán)良機。筆者希望藉本篇幫助廣大消費者真正認(rèn)識到合同的法律意義，并以此維護(hù)自身的合法權(quán)益。

一、什么時候用預(yù)售合同，什么時候 用現(xiàn)售合同？

在銷售尚未竣工交付使用但已經(jīng)取得商品房預(yù)售許可證的房地產(chǎn)時，簽約雙方應(yīng)使用商品房預(yù)售合同；當(dāng)銷售已經(jīng)竣工驗收合格交付使用并辦理了初始登記（也就是俗稱的“大產(chǎn)權(quán)”）的房地產(chǎn)時，簽約雙方應(yīng)使用現(xiàn)售合同。預(yù)售許可證上標(biāo)明的有效期是該預(yù)售房地產(chǎn)的預(yù)售期限，當(dāng)有效期到期，而該項目房地產(chǎn)的銷售有不符合上述使用現(xiàn)售合同的條件時，開發(fā)商需要重新領(lǐng)取新的預(yù)售許可證方可繼續(xù)銷售房地產(chǎn)?？梢姡撮_發(fā)商銷售的是期房還是現(xiàn)房，不能以是否“現(xiàn)有房屋”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)該先看開發(fā)商是否能夠提供已經(jīng)辦理了初始登記的法律文件，再看開發(fā)商提供的合同文本是不是由房屋管理局統(tǒng)一印制的商品房銷售合同。

二、如何對待《商品房買賣合同示范文本》？

建設(shè)部和國家工商總局制定的示范文本對商品房買賣的關(guān)鍵環(huán)節(jié)作了較為具體的規(guī)定，并特別提示購房人在商品房買賣中應(yīng)約定的內(nèi)容和處理原則。而且該示范文本更強調(diào)買賣雙方當(dāng)事人的意愿，雙方責(zé)任的規(guī)定更明晰，處罰性規(guī)定更具體。但需要提醒購房者注意的是：第一，建設(shè)部制定的商品房買賣合同示范文本，僅僅是一份示范性合同，強調(diào)的是示范效果，并非強制性的，購房者不可以強迫開發(fā)商與其簽訂。

第二，雖然示范合同不是法律強制必須簽訂的合同文本，但消費者有權(quán)要求開發(fā)商提供示范合同及相應(yīng)的法規(guī)，以便了解更多信息。

三、使用《商品房買賣合同示范文本》應(yīng)注意的問題。

在《商品房買賣合同示范文本》中，除了主合同二十四條之外，還包含四個附件，即：附件一房屋平面圖、附件二公共部位與公用房屋分?jǐn)偨ㄖ娣e構(gòu)成說明、附件三裝修設(shè)備標(biāo)準(zhǔn)、附件四合同補充協(xié)議。據(jù)中消協(xié)對近兩年商品房消費投訴的統(tǒng)計分析，投訴中主要問題集中在廣告虛假、一房多售、面積縮水、質(zhì)量低劣、延期交房、產(chǎn)權(quán)糾紛等方面。而此類糾紛大部分又可以通過完善以上四個合同附件達(dá)到前期預(yù)防的目的。因此建議購房者在使用這一合同范本時，要注意不能忽略示范文本的四個附件，以免因約定不明留下隱患或者查看不細(xì)而誤入陷阱