第一篇：關(guān)于公司隱名股東資格認(rèn)定的問(wèn)題

關(guān)于公司隱名股東資格認(rèn)定的問(wèn)題（據(jù)悉最高院將在年底出臺(tái)相關(guān)司法

解釋，有望予以明確）

其他 2009-11-15 19:13:14 閱讀1120 評(píng)論0 字號(hào)：大中小

現(xiàn)實(shí)生活中，有限責(zé)任公司隱名出資的現(xiàn)象較為常見(jiàn)。有規(guī)避法律對(duì)投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面限制者，有不愿意公開自身經(jīng)濟(jì)狀況者，亦有為了便于有限責(zé)任公司經(jīng)營(yíng)管理者，凡此種種，不一而足。因隱名出資引發(fā)的股東身份認(rèn)定糾紛也很多。而妥善解決該等糾紛的前提，就是準(zhǔn)確界定隱名

股東。

一、隱名股東的概念與法律特征

對(duì)于隱名股東的本質(zhì)，學(xué)者觀點(diǎn)不盡一致。有學(xué)者認(rèn)為，隱名股東是指依據(jù)書面或口頭協(xié)議委托他人代其持有股權(quán)者。也有學(xué)者認(rèn)為，隱名出資人在實(shí)踐中又稱隱名股東，是指在公司中不具備股東資格的形式要件的出資人。還有學(xué)者認(rèn)為，隱名股東是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購(gòu)公司股份，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載為他人的投資者。隱名股東主要為規(guī)避法律型。上述觀點(diǎn)從不同角度展示了隱名股東的本質(zhì)——名實(shí)不符。因此，筆者認(rèn)為，隱名股東是指實(shí)際認(rèn)繳公司資本但不具備股東身份形式要件的出資人。與之相對(duì)應(yīng)，隱名股東必然伴生顯名股東（又稱掛名股東、名義股東、借名股東），即未認(rèn)繳

公司資本卻具備股東身份形式要件的人。

一般而言，隱名股東具有以下法律特征：

1.隱名股東實(shí)際認(rèn)繳公司資本，但其姓名或名稱未記錄在公司章程、股東名冊(cè)、出資證明書、股

東登記中。

2.顯名股東同意隱名股東使用自己的名稱或姓名。這是隱名股東與冒名股東的區(qū)別。因?yàn)樵诿懊?/p>

投資中，實(shí)際出資人系盜用他人名義出資，并未取得冒名股東的同意。

3.隱名股東承擔(dān)公司的盈虧風(fēng)險(xiǎn)。這是隱名投資與借貸的區(qū)別。如果一方實(shí)際出資，另一方以股東名義參加公司，但實(shí)際出資人不承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)的，雙方之間不應(yīng)認(rèn)定為隱名投資關(guān)系，可按債權(quán)債務(wù)關(guān)

系處理。

二、認(rèn)定有限責(zé)任公司股東資格的一般原則

從一般意義上說(shuō)，有限責(zé)任公司的股東是在公司成立時(shí)向公司出資并對(duì)公司享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。有限責(zé)任公司的股東由以下幾個(gè)方面的主體構(gòu)成：第一，凡是在公司章程上簽名蓋章并實(shí)際履行出資義務(wù)的發(fā)起人；第二，在公司存續(xù)期間依法繼受取得股權(quán)的人；第三，公司增資時(shí)的新股東。對(duì)股東資格的認(rèn)定，是一個(gè)較為復(fù)雜的問(wèn)題，我國(guó)《公司法》對(duì)股東的概念與認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)沒(méi)有明確的規(guī)定，但是，一般來(lái)說(shuō)，對(duì)股東資格的認(rèn)定，可從公司章程和股東名冊(cè)記載、出資證明、實(shí)際出資及工商登記機(jī)關(guān)的登

記等幾方面進(jìn)行把握：

1、公司章程和股東名冊(cè)的記載。公司章程是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件，是確立公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是公司實(shí)行內(nèi)部管理和對(duì)外進(jìn)行經(jīng)濟(jì)交往的基本法律依據(jù)，是公司成立、存續(xù)的基礎(chǔ)性法律文件，因此，章程是認(rèn)定股東資格的最重要標(biāo)準(zhǔn)。一般情況下，在公司章程中記載或簽署的人即可取得股東資格。有限責(zé)任公司備置的股東名冊(cè)記載的股東，是公司認(rèn)定股東資格的依據(jù)，且具有公示的效力，因此，記載于股東名冊(cè)的股東享有股東資格。

2、出資證明。出資證明，是公司成立后以公司名義向股東簽發(fā)的出資證明書。一般情況下，合法

持有有限責(zé)任公司的出資證明書的，即有該公司的股東資格。

3、實(shí)際出資。出資是股東最基本的義務(wù)，公司的資本由股東出資構(gòu)成，股東出資對(duì)公司成立、存續(xù)具有極為重要的意義。人們往往特別看重對(duì)公司的出資，并把出資作為認(rèn)定股東資格的重要條件。

4、工商登記機(jī)關(guān)的注冊(cè)記載。工商機(jī)關(guān)的登記具有公示性質(zhì)，依照《中華人民共和國(guó)公司登記條例》的規(guī)定，股東的姓名或名稱是公司登記的事項(xiàng)之一。一般來(lái)說(shuō)，只要登記機(jī)關(guān)有相關(guān)姓名或名稱記載的，即應(yīng)確認(rèn)其具有股東資格。

根據(jù)上述原則，在認(rèn)定有限責(zé)任公司股東資格時(shí)，隱名出資人一般情況下是不具備股東資格的。

三、隱名股東身份認(rèn)定的具體標(biāo)準(zhǔn)

在有限責(zé)任公司中,常能遇到這種情況：將自己的投資款,掛在他人的名下,以他人的名義出資,在公司的股東名冊(cè)中,并沒(méi)有自己的名字,成了隱名股東，有人也稱之為掛名股東。比如:甲是某公司的股東,公司登記的股權(quán)有100萬(wàn)元,但甲實(shí)際上自己只投60萬(wàn)元,乙在甲名下投了40萬(wàn)元,乙就成了實(shí)際上的二級(jí)股東;而乙實(shí)際上自己也只投30萬(wàn),丙和丁又在乙名下各投了5萬(wàn)元,丙和丁又成了實(shí)際上的三級(jí)股東。這類案件的審理,關(guān)鍵在于認(rèn)定隱名股東的身份。一種觀點(diǎn)認(rèn)為,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定他們?yōu)楣竟蓶|,因?yàn)檫@與當(dāng)事人的意思表示一致,本來(lái)當(dāng)初他們交錢的目的就是作為投資款。筆者不同意這種觀點(diǎn)，因?yàn)槠湟?這種隱名股東不參與公司的任何經(jīng)營(yíng)活動(dòng),也無(wú)法享有《公司法》規(guī)定股東的一系列權(quán)利義務(wù),股東名冊(cè)上也無(wú)其名字,與《公司法》規(guī)定的股東相悖；其二,他們只與自己的上一級(jí)股東發(fā)生關(guān)系,是虧是賺,虧多少,賺多少,全憑上一級(jí)股東說(shuō)了算,也無(wú)法到公司查賬核實(shí),極易出現(xiàn)損害下一級(jí)股東的事情；其三,公司一旦出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)不善,停產(chǎn)或被注銷,若公司的事情無(wú)人管理過(guò)問(wèn),隱名股東無(wú)法自已行使或向有關(guān)部門請(qǐng)求行使管理清算之權(quán)；其四,即使隱名股東所占的股份較大,本人也無(wú)法直接影響公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)；其五,對(duì)于公司而言,股東交來(lái)的投資款,不必過(guò)問(wèn)該錢是股東自有的，還是向銀行借貸來(lái)的,或是向私人借貸來(lái)的,或者其中是否有他人的資金。

我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的不同，當(dāng)事人的訴求不同確定

爭(zhēng)議發(fā)生在公司內(nèi)部，屬于合同法上的法律關(guān)系，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮合同法規(guī)則的適用，根據(jù)當(dāng)事人

之間的約定，確定其真實(shí)意思表示，認(rèn)定股東資格。

爭(zhēng)議發(fā)生在公司外部，即股東與公司以外的第三人之間，則屬于團(tuán)體法調(diào)整范圍，應(yīng)當(dāng)遵循公示

主義和外觀主義的原則為標(biāo)準(zhǔn)，認(rèn)定股東資格。

一個(gè)規(guī)范登記及運(yùn)作的有限責(zé)任公司的股東，一般應(yīng)具備股東的全部特征，即在公司章程中被記載為公司股東、簽署公司章程、在工商行政管理機(jī)關(guān)的登記文件中登記為公司股東、在公司股東名冊(cè)中被記載為股東，實(shí)際向公司出資、取得公司頒發(fā)的出資證明、實(shí)際享有股東權(quán)利。上述特征中，公司章程、登記文件及股東名冊(cè)的記載是公司股東所具備的形式特征，而簽署公司章程、實(shí)際出資、取得出資證明以

及實(shí)際享有股東權(quán)利則是公司股東所具備的實(shí)質(zhì)特征。

上述特征均是對(duì)是否具備股東資格的判斷依據(jù)，而其中形式特征具有公示性，在公司與其交易相對(duì)人的外部爭(zhēng)議中對(duì)于股東資格的判斷具有優(yōu)先于實(shí)質(zhì)特征適用的意義。而在公司與其股東之間、股東與

股東之間的內(nèi)部爭(zhēng)議中，則對(duì)股東資格作出判斷時(shí)，實(shí)質(zhì)特征應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于形式特征而被適用。

必須明確的是，《公司法》實(shí)行的注冊(cè)資本制度，一是保障公司有一定的財(cái)產(chǎn)開展正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，二是保障公司有對(duì)債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任的基本能力。用于注冊(cè)的財(cái)產(chǎn)，并不必須是公司的全部財(cái)產(chǎn)，也不必須是股東實(shí)際出資金額，而是滿足《公司法》條件的公司部分財(cái)產(chǎn)。

第二篇：股東資格認(rèn)定

股東資格認(rèn)定的相關(guān)問(wèn)題闡述

李云飛

傳統(tǒng)理論認(rèn)為，股東出資是判斷股東資格最重要的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)楣蓶|之所以能夠成其為股東，從根本上是源于其對(duì)公司的出資，所以也把股東出資稱為實(shí)質(zhì)要件。而股東名冊(cè)、公司章程等這些形式要件只是實(shí)質(zhì)要件的外在表現(xiàn)，或者說(shuō)是對(duì)股東出資事實(shí)的一種記載和證明，因此，自然人或法人如果不對(duì)公司出資便不具有股東資格。

一、那么股東資格如何認(rèn)定？股東資格的認(rèn)定，既是一個(gè)重要的理論問(wèn)題，又是一個(gè)重要的實(shí)踐問(wèn)題，并且是公司法案件審理中經(jīng)常遇到的問(wèn)題。由于我國(guó)長(zhǎng)期以來(lái)公司法律制度不夠完善，理論上對(duì)股東資格認(rèn)定這個(gè)問(wèn)題研究不夠，再加上實(shí)踐中我國(guó)公司的設(shè)立和運(yùn)作不規(guī)范，審判實(shí)踐中各地的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)不一，給處理這類糾紛造成一定的混亂，急需統(tǒng)一規(guī)范，新《公司法》對(duì)此規(guī)定仍然比較原則，沒(méi)有得到有效解決。股東資格認(rèn)定也即股權(quán)確認(rèn),是公司法實(shí)務(wù)中較為常見(jiàn)的問(wèn)題。當(dāng)前發(fā)生的與公司股權(quán)相關(guān)的民事案件中,許多都涉及到股東資格的確認(rèn)。由于《公司法》對(duì)此沒(méi)有直接的規(guī)定,在處理相關(guān)實(shí)務(wù)時(shí)往往缺乏確定的標(biāo)準(zhǔn)。因此,討論股東資格的認(rèn)定具有十分重要的現(xiàn)實(shí)意義。我認(rèn)為，一個(gè)完整的毫無(wú)爭(zhēng)議的股東資格當(dāng)然應(yīng)該具備如下實(shí)質(zhì)要件加上形式要件：1）完全正確地履行了出資義務(wù)并獲得公司出具的出資證明書；2）在公司章程中被記載為股東并且簽署公司章程；3）在公司股東名冊(cè)中被記載為公司股東；4）在工商部門登記為公司股東。這樣一個(gè)股東就具有了從推定為股東到有對(duì)抗效力的完整的股東身份。

二、在股東資格取得的相關(guān)問(wèn)題上面分為不同的分類標(biāo)準(zhǔn)，股東資格的取得按時(shí)間及原因而論，股東資格的取得可分為原始取得和繼受取得。股東資格的原始取得，是指直接向公司認(rèn)購(gòu)股份，包括設(shè)立取得和增資取得。股東資格的繼受取得，又稱傳來(lái)取得或派生取得，包括轉(zhuǎn)讓取得、繼受取得、贈(zèng)與取得和因公司合并而取得股東資格。股東資格取得之必要而充分的條件是具備完整的形式要件，但在實(shí)務(wù)中，這些條件常常并不完全具備，如何通過(guò)不完整的證據(jù)來(lái)判斷股東資格，就成為司法實(shí)踐中必須解決的問(wèn)題。當(dāng)股東出資、公司章程記載、股東名冊(cè)記載與工商登記的股東不一致，可按以下原則來(lái)認(rèn)定股東資格：

1、當(dāng)實(shí)質(zhì)性證據(jù)與形式化證據(jù)發(fā)生沖突時(shí)，應(yīng)優(yōu)先適用形式化證據(jù)來(lái)認(rèn)定股東的資格。

2、在對(duì)內(nèi)關(guān)系，即股東資格的爭(zhēng)議發(fā)生于公司與股東、股東與股東或股份出讓人與受讓人之間，也就是不存在第三人時(shí)，工商登記只具有對(duì)外公示的功能和證權(quán)的效力，應(yīng)當(dāng)以股東名冊(cè)和公司章程記載為認(rèn)定股東資格的依據(jù);如果公司章程記載與股東名冊(cè)記載的內(nèi)容發(fā)生沖突，原則上應(yīng)堅(jiān)持公司章程優(yōu)先適用的原則處理，因?yàn)楣菊鲁虨樯鐖F(tuán)的自治性憲章，而股東名冊(cè)只是經(jīng)公司章程確認(rèn)的股東資格的一種記載，是由公司章程派生而來(lái)的。

3、在對(duì)外關(guān)系上，工商登記是對(duì)抗第三人最主要的證據(jù)。

三、在關(guān)于股東資格認(rèn)定應(yīng)遵循的原則上應(yīng)采用以下原則：第一，維護(hù)公司法律關(guān)系的 定。公司作為社團(tuán)，涉及利益主體眾多，法律關(guān)系復(fù)雜，應(yīng)當(dāng)保持公司內(nèi)部各種法律關(guān)系的相對(duì)穩(wěn)定性。第二，遵循商法的公示外觀主義。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)中相對(duì)人在與公司交易的過(guò)程中，通常是通過(guò)工商登記、公司章程等外觀表象來(lái)判斷公司及股東的資信情況，而公司法律制度規(guī)定的工商登記、公司章程等事項(xiàng)必須對(duì)外公示，其目的之一就是在于使當(dāng)事人簡(jiǎn)化交易程序、降低交易成本，相對(duì)人不應(yīng)承擔(dān)公司外觀特征不實(shí)造成的交易成本和風(fēng)險(xiǎn)。第三，保護(hù)善意第三人利益的原則。第四，區(qū)分公司的內(nèi)外部法律關(guān)系，保持各方主體的利益平衡。總之，因此可見(jiàn)，確認(rèn)股東資格應(yīng)該結(jié)合實(shí)質(zhì)說(shuō)和形式說(shuō)各自的合理之處，并且考量糾紛的各方之間的關(guān)系：應(yīng)當(dāng)重視形式說(shuō)的形式要件的公信公示力，將形式要件作為股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

第三篇：淺析股東資格的認(rèn)定問(wèn)題

淺析股東資格的認(rèn)定問(wèn)題

浙江萬(wàn)盛律師事務(wù)所毛卓良

摘要：股東資格是股東享有股東權(quán)利和承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)，是其作為股東發(fā)生與公司有關(guān)的法律關(guān)系的前提。本文從認(rèn)定股東資格的兩種理論學(xué)說(shuō)出發(fā)，對(duì)股東資格認(rèn)定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件缺乏的兩種情況進(jìn)行了分析。

關(guān)鍵詞：股東資格；實(shí)質(zhì)要件；形式要件

一、對(duì)認(rèn)定股東資格的兩種學(xué)說(shuō)的看法

關(guān)于認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)存在兩種學(xué)說(shuō)，一為實(shí)質(zhì)說(shuō)，即以是否實(shí)際出資作為認(rèn)定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。另一為形式說(shuō)，即以是否存在形式上的證明來(lái)認(rèn)定股東資格。

首先來(lái)分析實(shí)質(zhì)出資與股東資格的關(guān)系?！霸谑澜绶秶鷥?nèi)，自有公司制度以來(lái)，以出資或認(rèn)購(gòu)股權(quán)作為獲取股東資格的方式，從來(lái)就是最主要、最為核心的法律方式?！???實(shí)質(zhì)說(shuō)強(qiáng)調(diào)實(shí)質(zhì)正義價(jià)值，以民法的意思主義為其理論基礎(chǔ)，主張誰(shuí)出資誰(shuí)收益，實(shí)際出資人當(dāng)然應(yīng)成為公司股東。然而實(shí)際出資是否就能與股東資格之間完全無(wú)縫隙地畫上等號(hào)，這個(gè)問(wèn)題是值得探討的。誠(chéng)然，股東出資是成立公司的基礎(chǔ)性要素，也是投資人取得股東身份的最直接最主要的方式之一，股東未履行出資義務(wù)是一種根本違約行為，將導(dǎo)致其股東地位的喪失，當(dāng)然不能取得股東資格。但是在實(shí)踐中存在大量出資而未取得股東資格或者未出資而取得股東資格的情況。前者如隱名股東的存在，而后者在我國(guó)《公司法》采取緩和的法定資本制后更是常見(jiàn)。因此，如若固守股東因出資而取得股東資格的觀念將無(wú)法跟上，當(dāng)下實(shí)務(wù)中大量出現(xiàn)的出資與股東資格的取得相背離的情況，同時(shí)也會(huì)在一定程度上妨礙了當(dāng)事人對(duì)相互之間的利益關(guān)系的自由安排。故筆者認(rèn)為實(shí)際出資可以作為判斷股東資格的重要標(biāo)準(zhǔn)之一，但不應(yīng)當(dāng)為唯一的標(biāo)準(zhǔn)，更不能作為具有確定性的不可推翻的標(biāo)準(zhǔn)。

其次分析形式說(shuō)的觀點(diǎn)。這種學(xué)說(shuō)是指以股東是否被記載于出資證明書、股東名冊(cè)、公司章程及工商登記等形式要件作為確定股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。該說(shuō)認(rèn)為股東應(yīng)該符合法律規(guī)范意義上的形式特征。股東制定章程、公司登記、簽發(fā)出資證??? 虞政平：“股東資格的法律確認(rèn)”，載于《法律適用》2003年第8期。

明書等行為均屬于要式法律行為。而要式法律行為是依據(jù)法定的形式要件判定其行為的效力，而不能依據(jù)其他的事實(shí)證明其效力。在實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的實(shí)際出資人與名義出資人的糾紛將變得很容易判斷，即凡是在出資證明書、股東名冊(cè)、公司章程或工商登記中記載的股東為公司股東，其他的實(shí)際出資人不予認(rèn)可。這是因?yàn)檎J(rèn)可實(shí)際出資人的法律地位會(huì)導(dǎo)致以名義出資人的名義形成的所有的法律關(guān)系的效力被全盤否定，從而使與公司有關(guān)的法律關(guān)系變得不穩(wěn)定，損害善意股東和第三人的利益，這也不利于公司的登記管理，并可能為某些單位和個(gè)人采用隱名的方式暗中投資并操縱經(jīng)營(yíng)提供了法律保護(hù)，助長(zhǎng)了以權(quán)謀私的不正之風(fēng)。公司法是一種典型的團(tuán)體法，應(yīng)優(yōu)先適用團(tuán)體法的一般規(guī)則，注重維護(hù)法律關(guān)系的穩(wěn)定性，采取實(shí)質(zhì)說(shuō)將損害善意第三人的利益，這將不利于市場(chǎng)交易的安全和秩序。因此，形式說(shuō)更加強(qiáng)調(diào)形式正義價(jià)值，以商法的表示主義為其理論基礎(chǔ)，認(rèn)為內(nèi)心的效果意思不是意思表示的成立要件，民事法律行為的效力應(yīng)該以表示行為來(lái)最終確定。相比較而言，形式說(shuō)偏重于考量形式正義，旨在使法律行為易于識(shí)別，從而保障交易安全和維持法律關(guān)系的穩(wěn)定。

二、股東資格認(rèn)定的實(shí)質(zhì)要件和形式要件

上述兩種觀點(diǎn)都有一定的合理之處，但都不全面。這兩種觀點(diǎn)實(shí)際上反映了實(shí)質(zhì)正義與形式正義的價(jià)值沖突。相比較而言，實(shí)質(zhì)說(shuō)片面強(qiáng)調(diào)了實(shí)質(zhì)正義而忽視了交易安全的的維護(hù)；形式說(shuō)則相反，它片面強(qiáng)調(diào)了形式正義而忽視了對(duì)實(shí)際投資人的保護(hù)。對(duì)于股東資格的確認(rèn)，應(yīng)當(dāng)著眼于適度平衡投資安全與交易安全的社會(huì)需求，尋求務(wù)實(shí)和靈活的解決方式，公正合理地處理實(shí)際出資人的股東資格問(wèn)題。筆者認(rèn)為，一個(gè)完整的毫無(wú)爭(zhēng)議的股東資格當(dāng)然應(yīng)該具備如下實(shí)質(zhì)要件加上形式要件：1）完全正確地履行了出資義務(wù)并獲得公司出具的出資證明書；

2）在公司章程中被記載為股東并且簽署公司章程；3）在公司股東名冊(cè)中被記載為公司股東；4）在工商部門登記為公司股東。這樣一個(gè)股東就具有了從推定為股東到有對(duì)抗效力的完整的股東身份。但實(shí)際上正是因?yàn)樯鲜鲆星啡绷似渲心硞€(gè)或某幾個(gè)而導(dǎo)致在股東資格認(rèn)定上產(chǎn)生了各種問(wèn)題?，F(xiàn)針對(duì)幾種常見(jiàn)的欠缺上述要件的股東資格進(jìn)行如下認(rèn)定分析：

（一）欠缺實(shí)質(zhì)要件的情況

1、出資瑕疵

若某股東出資不實(shí)或者不符合法律或出資合同的約定，此時(shí)可否因出資瑕疵而否認(rèn)其股東資格呢？筆者認(rèn)為，如果該股東的出資瑕疵嚴(yán)重到影響公司的設(shè)立，導(dǎo)致公司無(wú)法順利成立，此時(shí)自然不應(yīng)將該出資人視為公司的股東，而是讓其承擔(dān)公司設(shè)立失敗的后果，并且應(yīng)當(dāng)對(duì)履行了出資義務(wù)的其他發(fā)起人承擔(dān)違約責(zé)任；如果出資瑕疵尚未影響到公司的成立，而只是使公司在成立時(shí)資本不充足，此時(shí)應(yīng)當(dāng)承認(rèn)該出資人具有股東資格，否則將會(huì)導(dǎo)致公司股東缺位,不利于公司穩(wěn)定運(yùn)營(yíng)、保護(hù)第三人利益和維護(hù)交易安全。但對(duì)于瑕疵出資者未嚴(yán)格履行出資義務(wù)的行為,根據(jù)公司法和有關(guān)法律規(guī)定應(yīng)該讓有瑕疵出資行為的股東承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任和行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。???當(dāng)然,由于瑕疵出資人的出資并未全部到位,其股東權(quán)也應(yīng)當(dāng)受到限制,其股東權(quán)利只能在出資范圍內(nèi)行使,未出資部分不得行使，例如在公司收益的分配方案方面可以相應(yīng)地減少該股東的紅利或者在股東會(huì)表決上降低其表決權(quán)比重。但是，是否應(yīng)當(dāng)對(duì)出資瑕疵的股東的知情權(quán)進(jìn)行限制，理論界和實(shí)務(wù)界是有爭(zhēng)議的，筆者認(rèn)為不應(yīng)該限制該類股東的知情權(quán)，因?yàn)橹闄?quán)相比較股東收益權(quán)而言更具有共益的性質(zhì)，且這也是公司治理的需要，否則公司將實(shí)際淪為某些或者某個(gè)別股東個(gè)人的工具。而且雖然不限制知情權(quán)，但是對(duì)于股東表決權(quán)的限制能起到相同的效果，甚至能起到督促瑕疵出資的股東補(bǔ)正其出資行為的效果。

2、隱名股東的問(wèn)題

隱名股東是實(shí)務(wù)中認(rèn)定股東資格方面最常見(jiàn)的一個(gè)類型的糾紛。由于名義上的股東并非實(shí)際出資人，一旦因?yàn)榈降缀稳四苷鎸?shí)地享有股東權(quán)利而發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，確定認(rèn)定股東資格標(biāo)準(zhǔn)就成為了解決該類爭(zhēng)議的最關(guān)鍵之所在。在認(rèn)定有關(guān)“隱名股東”的資格時(shí)???，首先應(yīng)該考慮的是隱名股東和名義股東作出這種利益安排的原因是否是為了規(guī)避法律。由于法律對(duì)一些投資主體的資格進(jìn)行了一定限制，故有一些不具備投資資格的主體為了規(guī)避法律而與他人協(xié)議由其出資但由他人成為掛名股東。例如，我國(guó)《公務(wù)員法》規(guī)定，公務(wù)員是被禁止從事或者參??? 我國(guó)《公司法》第28條第二款規(guī)定，“股東不按照欠款規(guī)定繳納出資的，除應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納外，還應(yīng)當(dāng)向已按期足額繳納出資的股東承擔(dān)違約責(zé)任”。

???此處隱名股東的說(shuō)法實(shí)有不妥，因?yàn)楣蓶|資格尚未確定，仍不能肯定該不出名者是否為股東，實(shí)際只是出資人而已。但為了敘述的方便，故且稱呼為“隱名股東”。

與贏利性活動(dòng)的人，公務(wù)員不能成為股東，一部分黨政干部為了牟取巨額利潤(rùn)，利用手中的職權(quán)以隱名股東的身份參股公司經(jīng)營(yíng)。于此情形，這種做法違背了法律中的禁止性規(guī)范，因此不應(yīng)該認(rèn)定該隱名股東的股東資格。對(duì)于該隱名股東與名義股東之間就股東資格進(jìn)行安排的協(xié)議，由于該協(xié)議的目的是規(guī)避法律，屬于《合同法》第58條規(guī)定的“以合法形式掩蓋非法的目的”的情形，因此該協(xié)議無(wú)效。此時(shí)，隱名股東當(dāng)然不能取得公司股東的地位因此也不能得到法律的保護(hù)。

如果并非為規(guī)避法律，而是由于其他原因雙方自愿作出這種安排，此時(shí)不能簡(jiǎn)單地?cái)喽ㄕl(shuí)具有真正的股東資格。應(yīng)該根據(jù)發(fā)生法律關(guān)系的主體具體牽涉到哪幾方來(lái)判斷。1）如果僅僅是隱名股東與名義股東之間的關(guān)系，而無(wú)關(guān)其他，這就可以根據(jù)雙方之間事先約定的協(xié)議來(lái)處理。因?yàn)楣痉▽儆谒椒ㄐ再|(zhì)，尊重當(dāng)事人對(duì)自身利益進(jìn)行的自主安排，因此在不涉及雙方以外他人利益時(shí)，應(yīng)該按照雙方之間的約定來(lái)處理二者之間的權(quán)利義務(wù)，此時(shí)依合同法來(lái)調(diào)整。2）如果涉及到與公司之間的關(guān)系，又分為兩種情況。如果公司不知曉該隱名股東的存在，則不應(yīng)當(dāng)僅憑雙方之間的約定而認(rèn)定該隱名股東具有公司股東的身份。如果公司知曉該隱名股東，例如該隱名股東參與過(guò)公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，于此應(yīng)當(dāng)視為公司認(rèn)可該隱名股東是真正的股東，因此如果該隱名股東請(qǐng)求行使股東權(quán)利應(yīng)當(dāng)支持。同時(shí)該股東也應(yīng)該遵守《公司法》為股東規(guī)定的義務(wù)，例如對(duì)控股股東或?qū)嶋H控制人提供擔(dān)保時(shí)的相關(guān)股東的表決回避，此外隱名股東也應(yīng)該像其他股東一樣承擔(dān)出資不實(shí)的責(zé)任等。3）但是當(dāng)法律關(guān)系主體涉及到公司以外的第三人時(shí)，判斷的標(biāo)準(zhǔn)又有變化。不知情的第三人，如果其出于相信了工商部門的公示而將顯名股東當(dāng)成真正的股東與之進(jìn)行了交易行為或其他法律行為，此時(shí)應(yīng)嚴(yán)格遵守外觀主義，認(rèn)定該行為發(fā)生完全的確定的效力，法律后果由該顯名股東承擔(dān)。這是因?yàn)楣ど滩块T的登記具有對(duì)外的公信力，第三人因相信登記而產(chǎn)生的信賴?yán)響?yīng)受到法律保護(hù)。特別地，不管“隱名股東”的資格是否被承認(rèn)，隱名股東均不得與名義股東約定隱名股東只享受利益不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，這些將會(huì)被認(rèn)定為“名為投資，實(shí)為借貸”的保底條款，而非隱名投資合同關(guān)系。

（二）欠缺形式要件的情況

如前所述，能夠確認(rèn)股東資格的證明性材料有四種，分別為工商登記簿出資證明書、公司章程、股東名冊(cè)。當(dāng)這四種材料記載的股東名字同一時(shí)，具有最完整的證明效力。但若記載不一致時(shí)，則又會(huì)產(chǎn)生依何者來(lái)認(rèn)定股東資格的問(wèn)題。

工商登記是指公司登記的主管機(jī)關(guān)依照法定程序，對(duì)法定的公司登記事項(xiàng)進(jìn)行審查、登記注冊(cè)的一種法律行為。公司的登記包括公司的設(shè)立登記、變更登記、注銷登記和分公司的登記。公司登記中關(guān)于股東資格的等級(jí)從本質(zhì)上來(lái)講是一種證權(quán)性的登記，其本身不具創(chuàng)設(shè)股東資格的效力，只具有對(duì)善意第三人宣示股東資格的效力。在確定股東資格的四種證明材料中，工商登記的對(duì)外公示力是最強(qiáng)的，在設(shè)計(jì)第三人的公司外部法律關(guān)系爭(zhēng)議中具有最強(qiáng)的證明效力。如果第三人與公司或公司的股東發(fā)生關(guān)于股東資格的糾紛，第三人完全可以直接依據(jù)工商登記要求登記記載的股東承擔(dān)相應(yīng)地責(zé)任。

出資證明書是根據(jù)公司法規(guī)定,有限責(zé)任公司成立后,應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。《公司法》第32條規(guī)定，有限公司成立后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。出資證明書是一種要式證書，必須記載《公司法》規(guī)定的事項(xiàng)，并由公司蓋章。但是出資證明書其本身并無(wú)創(chuàng)權(quán)性效力, 它僅是一種物權(quán)性憑證,其功能主要是證明股東已向公司真實(shí)出資。出資人出資后,只要公司一經(jīng)核準(zhǔn)登記成立,出資者就當(dāng)然地轉(zhuǎn)化為公司股東。因此出資證明書可以作為確認(rèn)股東資格的最初證據(jù)，即在無(wú)相反證明的情況下，可憑出資證明書確認(rèn)某一股東的身份。

而公司章程和股東名冊(cè)具有對(duì)內(nèi)效力，在處理公司與股東內(nèi)部之間的關(guān)系時(shí)可以作為確定股東資格的依據(jù)。如果公司依照章程記載或者名冊(cè)記載的股東名單為一定行為，可以認(rèn)定公司履行了應(yīng)盡的義務(wù)。但如果章程或名冊(cè)的記載與工商部門登記簿不一致，例如在股權(quán)轉(zhuǎn)讓過(guò)程中，股權(quán)受讓人在得到公司的確認(rèn)并修改公司章程加以記載后，由于某種原因還未到工商部門變更登記，此種情況下的股東資格爭(zhēng)議并不能單純以公司章程記載的內(nèi)容來(lái)解決。而股東名冊(cè)不需要進(jìn)行登記，故其對(duì)外的效力更不能與登記簿相比。因此在涉及到他方利益時(shí)，還是應(yīng)該優(yōu)先考慮登記簿的效力。

因此可見(jiàn)，確認(rèn)股東資格應(yīng)該結(jié)合實(shí)質(zhì)說(shuō)和形式說(shuō)各自的合理之處，并且考量糾紛的各方之間的關(guān)系：一方面應(yīng)當(dāng)重視形式說(shuō)的形式要件的公信公示力，將形式要件作為股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)；另一方面，也應(yīng)該注意實(shí)質(zhì)說(shuō)在調(diào)節(jié)公司和

股東之間的內(nèi)部關(guān)系上的優(yōu)勢(shì)，涉及當(dāng)事人之間的有關(guān)協(xié)議，如隱名出資人與名義出資人之間的內(nèi)部關(guān)系的約定等，只要不違反法律的效力性禁止性規(guī)范，即應(yīng)當(dāng)受到法律的保護(hù)。

參考文獻(xiàn)

1、吳晶宇,《有限責(zé)任公司股東資格認(rèn)定初探》，載于《經(jīng)濟(jì)師》2008年第9期

2、虞政平，《股東資格的法律確認(rèn)》，載于《法律適用》2003年第8期

3、王成勇、陳廣秀:“隱名股東資格認(rèn)定若干問(wèn)題探析”，載《法律適用》2004年第7期。

第四篇：股東資格認(rèn)定中的三個(gè)問(wèn)題

股東資格認(rèn)定中的三個(gè)問(wèn)題

股東資格是投資人取得和行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)。有關(guān)股東資格確認(rèn)糾紛是公司法訴訟中最為常見(jiàn)的一種訴訟。不僅表現(xiàn)在單一的股東資格認(rèn)定糾紛案件中，而且在審理股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛、股東權(quán)益訴訟糾紛、出資不足股東向債權(quán)人承擔(dān)民事責(zé)任糾紛等類型的民商事案件中,股東資格的認(rèn)定都是要首當(dāng)其沖解決的問(wèn)題。

一、股東登記和出資證明書、股票在股東資格認(rèn)定中的意義

公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中對(duì)公司股東的登記在認(rèn)定股東資格時(shí)具有特殊的意義。公司章程在某種程度上是公司的小憲章，公司的主要事項(xiàng)均記載于章程中，包括股東的姓名（名稱）、權(quán)利義務(wù)和出資等。對(duì)內(nèi)約束公司和股東，對(duì)外具有公示作用。公司設(shè)立登記或轉(zhuǎn)讓出資時(shí)，應(yīng)當(dāng)辦理章程的核準(zhǔn)、備案和變更登記手續(xù)。公司章程一方面表明了出資者向公司出資，欲為公司股東的意思表示；另一方面也起到一定的對(duì)外公示作用。故公司章程上載明的股東內(nèi)容是確定股東權(quán)利義務(wù)的主要根據(jù)，具有對(duì)抗股東之間其他約定的效力；在對(duì)外效力上也是相對(duì)人據(jù)以判斷公司股東的依據(jù)。公司置備的股東名冊(cè)具有權(quán)利推定力，是認(rèn)定股東資格的證據(jù)。因此，一般情況下股東名冊(cè)上載明的股東即應(yīng)推定為公司的股東，除非有充足證據(jù)證明載明的內(nèi)容錯(cuò)誤。公司工商注冊(cè)登記的功能主要是政府對(duì)進(jìn)入市場(chǎng)交易的市場(chǎng)主體資格進(jìn)行審查，以減小市場(chǎng)交易整體風(fēng)險(xiǎn)，其內(nèi)容因其公示性而對(duì)相對(duì)人具有確定的效力。由于公司工商注冊(cè)登記是公司成立的法定程序，雖然公司成立登記本質(zhì)上屬于證權(quán)性登記，不具有創(chuàng)設(shè)股東資格的效力，但從某一方面看客觀上又產(chǎn)生了設(shè)權(quán)性的效果。即具有對(duì)善意第三人宣示股東資格的功能。作為均具有對(duì)外公示作用的公司章程和工商登記正常情況下應(yīng)當(dāng)一致。但在股權(quán)變化時(shí)，因公司未及時(shí)變更有關(guān)登記而造成公司章程和工商登記不一致時(shí)，如何確定股東資格？筆者認(rèn)為，如果僅僅是受讓方向公司主張股東權(quán)利，不涉及第三人利益時(shí)，應(yīng)當(dāng)以實(shí)際股權(quán)轉(zhuǎn)讓情況確定受讓方為公司新的股東，并責(zé)令公司立即辦理工商變更登記。但是，如果涉及到善意第三人利益，在認(rèn)定公司股東時(shí)，從二者對(duì)外具有公示力的作用看，很難說(shuō)究竟誰(shuí)的效力更高。尤其是對(duì)善意第三人來(lái)說(shuō)，其完全可以相信任何一個(gè)有公示力的記載作出相應(yīng)的行為。所以原則上應(yīng)當(dāng)依據(jù)善意第三人主張依據(jù)的公示內(nèi)容認(rèn)定股東資格，以保護(hù)善意第三人合法權(quán)利。公司可以通過(guò)及時(shí)變更登記來(lái)確定公司真實(shí)的股東。

出資者是否取得出資證明書和股票不是認(rèn)定其股東資格的必備要件。出資證明書和股票性質(zhì)上是物權(quán)憑證，是證明股東持有股份或出資的憑證。出資者出資后，只要公司一經(jīng)批準(zhǔn)登記成立，出資者就當(dāng)然地轉(zhuǎn)化為公司股東。公司就有義務(wù)向出資者簽發(fā)出資證明書或者股票，出資者也享有出資證明書或者股票的請(qǐng)求權(quán)。這種權(quán)利來(lái)源于其股東身份。出資證明書和股票在其中只起到證據(jù)的作用。即使沒(méi)有出資證明書或者股票，只要出資者能夠證明其已經(jīng)依據(jù)公司章程和設(shè)立協(xié)議繳納了出資，就應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定其股東資格。即不能以出資者不具有出資證明書或者股票而當(dāng)然否認(rèn)其股東資格。

二、瑕疵出資股東資格的認(rèn)定

瑕疵出資是指出資者沒(méi)有嚴(yán)格按照章程規(guī)定的數(shù)額、時(shí)間等出資，不包括根本未出資。關(guān)于瑕疵出資者是否享有股東資格問(wèn)題，實(shí)踐中爭(zhēng)論較大。有觀點(diǎn)認(rèn)為，因我國(guó)采用資本實(shí)繳制，原則上只有資本全部到位后，登記機(jī)關(guān)才予辦理公司成立登記，故瑕疵出資者未按照公司章程全部履行出資義務(wù)，公司不會(huì)設(shè)立成功，瑕疵出資者也不能取得股東資格。但筆者認(rèn)為，由于瑕疵出資者已履行了部分出資義務(wù)，且在公司章程上明確簽字，有其真實(shí)意思表示，故瑕疵出資不影響其股東資格的認(rèn)定。這主要是基于我國(guó)實(shí)際情況作出的推斷。雖然我國(guó)實(shí)行法定資本制，原則上要求注冊(cè)資金全部到位后公司尚可登記成立。但現(xiàn)實(shí)中很多公司注冊(cè)資金未全部到位亦獲得了公司登記。且司法實(shí)踐也承認(rèn)注冊(cè)資金達(dá)到最低注冊(cè)資本金公司的法人地位。即雖然公司的注冊(cè)資金并未全部到位，但如果達(dá)到了一定數(shù)額，法律上是承認(rèn)其法人資格的。故在法人成立情況下，對(duì)瑕疵出資者的股東資格應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)可，否則將會(huì)出現(xiàn)公司股東缺位。但因其出資并未全部到位，股東權(quán)是有瑕疵的。其股東權(quán)利只能在出資范圍內(nèi)

行使，未出資部分不得行使。對(duì)于瑕疵出資者未嚴(yán)格履行出資義務(wù)的行為，根據(jù)公司法的規(guī)定由其承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任和行政責(zé)任。如果瑕疵出資者事后補(bǔ)足了出資，也只能在補(bǔ)足出資后行使該部分出資的股東權(quán)利。如果因投資者的瑕疵出資導(dǎo)致公司設(shè)立失敗或者因公司注冊(cè)資金低于法定最低注冊(cè)資本金數(shù)額而導(dǎo)致公司成立無(wú)效的，因公司不存在，投資者亦不享有股東資格。瑕疵股東權(quán)是否可以轉(zhuǎn)讓主要存在三種不同觀點(diǎn)：一是不可以轉(zhuǎn)讓；二是僅可以轉(zhuǎn)讓已出資部分，未出資部分不得轉(zhuǎn)讓；三是可以轉(zhuǎn)讓，但必須以轉(zhuǎn)讓款項(xiàng)先行補(bǔ)足不足出資；轉(zhuǎn)讓股份款項(xiàng)不足以補(bǔ)足出資，轉(zhuǎn)讓人又不能繼續(xù)補(bǔ)足的，公司或者其他股東可主張撤銷股份轉(zhuǎn)讓合同。如未主張撤銷的，可保留向轉(zhuǎn)讓人追索不足出資的權(quán)利。筆者認(rèn)為，應(yīng)嚴(yán)格限制瑕疵股東權(quán)的轉(zhuǎn)讓。雖然轉(zhuǎn)讓股權(quán)是股東的權(quán)利，但是對(duì)于未繳足出資的瑕疵股東權(quán)，如果允許其轉(zhuǎn)讓股權(quán)，很容易給不法者提供利用轉(zhuǎn)讓股權(quán)方式損害債權(quán)人的便利，而通過(guò)轉(zhuǎn)讓股權(quán)款項(xiàng)先行補(bǔ)足不足出資的做法避免債權(quán)人損失，似乎又缺乏必要的保障落實(shí)措施，操作起來(lái)非常困難，所以倒不如明確規(guī)定瑕疵出資者只有在補(bǔ)足出資后尚可轉(zhuǎn)讓股權(quán)。對(duì)于根本未出資的，盡管該投資者在公司章程上簽字，但因其未實(shí)際履行出資義務(wù)，不具有股東資格。公司可以以投資者未按設(shè)立協(xié)議出資為由單方解除合同，并通過(guò)變更股權(quán)結(jié)構(gòu)，讓他人認(rèn)購(gòu)未出資人所承諾認(rèn)購(gòu)股份，變更公司章程等方式，變更他人為公司股東，同時(shí)可追究未出資者的違約責(zé)任。

三、名實(shí)不符股東資格的認(rèn)定

名實(shí)不符股東主要包括隱名股東和冒名股東。隱名股東是指雖然實(shí)際出資認(rèn)購(gòu)公司股份，但在公司章程、股東名冊(cè)和工商登記中卻記載為他人的投資者。隱名股東主要為規(guī)避法律型。我國(guó)公司法和其他相關(guān)法規(guī)對(duì)公司投資領(lǐng)域、投資主體、投資比例等方面做了一定限制，如國(guó)家機(jī)關(guān)不得開辦公司，外方投資不得低于一定比例，有限責(zé)任公司股東人數(shù)不得低于2人，超過(guò)50人等。有些投資者為了規(guī)避這些限制，采取隱名股東的方式進(jìn)行投資。也有少數(shù)隱名股東為非規(guī)避法律型，主要是出于不愿公開自身經(jīng)濟(jì)狀況原因而采取的隱名投資方式。隱名股東和顯名股東與公司之間的關(guān)系，實(shí)質(zhì)上是公司股東的認(rèn)定問(wèn)題。筆者認(rèn)為，隱名投資多數(shù)情況是為了規(guī)避公司法等有關(guān)法律、法規(guī)的禁止性規(guī)定，故在認(rèn)定股東資格時(shí)，一定要嚴(yán)格遵循制裁法律規(guī)避行為原則。即法律不應(yīng)支持或者縱容違法行為，應(yīng)當(dāng)對(duì)法律規(guī)避行為加以規(guī)范和制裁，將非法的法律關(guān)系通過(guò)法律強(qiáng)制力恢復(fù)到合法狀態(tài)，使當(dāng)事人的不法意圖無(wú)法得逞，同時(shí)也起到法律示范作用。對(duì)于所謂的非規(guī)避法律型隱名股東，因公司法已經(jīng)明確賦予民事主體投資進(jìn)行民事活動(dòng)的權(quán)利，既然投資者作出不享有股東權(quán)利，而由他人作為其權(quán)利享有者的選擇，是其自身選擇的結(jié)果，其應(yīng)當(dāng)承受由此導(dǎo)致的后果。且屬于隱名股東的財(cái)產(chǎn)權(quán)利可以通過(guò)其與顯名股東之間形成的法律關(guān)系得到相應(yīng)保護(hù)，不存在不承認(rèn)其股東資格就剝奪其民事權(quán)利問(wèn)題。法律沒(méi)有必要為了所謂的保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)隱名股東民事權(quán)利，而區(qū)別情況認(rèn)定隱名股東的股東身份。對(duì)于本應(yīng)由隱名股東享有的股東權(quán)利由顯名股東享有，或者本應(yīng)由隱名股東承擔(dān)的責(zé)任由顯名股東承擔(dān)，因作出隱名投資系隱名股東和顯名股東雙方的真實(shí)意思表示，因此產(chǎn)生的后果雙方應(yīng)當(dāng)有所預(yù)見(jiàn)，按照顯名情況認(rèn)定公司股東權(quán)利義務(wù)的承受者，對(duì)雙方應(yīng)當(dāng)說(shuō)是公平的。隱名股東和顯名股東之間的法律關(guān)系屬于個(gè)人法調(diào)整范疇，應(yīng)當(dāng)依據(jù)當(dāng)事人雙方的真實(shí)意思表示認(rèn)定二者之間的法律關(guān)系，如債權(quán)債務(wù)關(guān)系、贈(zèng)與關(guān)系，或者行紀(jì)、信托關(guān)系等。如果雙方在出資時(shí)約定明確，只要其約定不違反法律強(qiáng)制性規(guī)定，則按照雙方的約定確定二者的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；沒(méi)有約定的，視舉證情況確定雙方的權(quán)利義務(wù)。舉證不能的，承擔(dān)舉證不能的民事責(zé)任。隱名股東如因舉證不能權(quán)利得不到有效保護(hù)是其自己意志選擇的結(jié)果，符合私法法律精神。

冒名股東是指以根本不存在的人的名義（如死人或者虛構(gòu)者）出資登記，或者盜用真實(shí)人的名義出資登記的投資者。冒名股東和隱名股東的根本區(qū)別在于要么被冒名者客觀上根本不存在，要么缺少被冒名者和冒名者的合意。故對(duì)冒名股東的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)區(qū)別于隱名股東。首先被冒名者不能認(rèn)定為公司股東。如果認(rèn)定不存在的人為股東，將會(huì)因股東的缺位而導(dǎo)致股東權(quán)利義務(wù)無(wú)人承受，不利于維護(hù)公司團(tuán)體法律關(guān)系穩(wěn)定；如果認(rèn)定被盜用名義者為股東，因其既無(wú)真實(shí)出資，亦無(wú)與冒名者的合意，不僅不符合股東的基本要件，而且將導(dǎo)致不當(dāng)?shù)美姆珊蠊?。其次冒名者亦不能認(rèn)定為公司股東。冒名無(wú)非是為了規(guī)避法律禁止性規(guī)定，如果認(rèn)定冒名者為公司股東，有違公序良俗原則，是立法者之禁忌。

對(duì)冒名登記成立的公司，如果構(gòu)成事實(shí)上的一人公司，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定公司成立無(wú)效，一方面解決了股東資格問(wèn)題（即因公司成立無(wú)效，無(wú)股東之說(shuō)），另一方面涉及到債權(quán)人權(quán)利實(shí)現(xiàn)的，由公司實(shí)際投資者承擔(dān)償還責(zé)任。這樣處理即維護(hù)了法律尊嚴(yán)，制裁了違法分子，又達(dá)到了保護(hù)善意第三人的目的。如果雖然存在冒名股東，但并未構(gòu)成一人公司，其他股東對(duì)此不知情的，為了保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)股東利益，不宜認(rèn)定公司成立無(wú)效或強(qiáng)制其解散，而應(yīng)收繳該部分股權(quán)，通過(guò)拍賣或者由其他股東認(rèn)購(gòu)等方式，確定新的投資人為公司股東。

干股的實(shí)際出資者也不是股東登記所載明的股東。干股股東一般是指具備股東的形式特征并實(shí)際享有股東權(quán)利，但自身并未實(shí)際出資的股東。干股多是基于公司及其他股東的獎(jiǎng)勵(lì)或者贈(zèng)予形成的，確切地說(shuō)干股股東是有實(shí)際出資的，只不過(guò)其出資是由公司或者他人代為交付的。故對(duì)干股股東資格應(yīng)當(dāng)予以認(rèn)定。實(shí)踐中也有將接受賄賂等違法犯罪行為取得的股份稱為干股的，是否認(rèn)定受賄者股東資格存在爭(zhēng)議。筆者認(rèn)為，從民事法律關(guān)系上認(rèn)定受賄者的股東資格，與對(duì)受賄者予以刑事制裁，依法收繳其違法所得，通過(guò)拍賣轉(zhuǎn)讓股權(quán)確定新的股東，二者并不沖突。

第五篇：隱名股東協(xié)議書

隱名股東投資協(xié)議書

隱名投資人（以下簡(jiǎn)稱“甲方“）： 身份證號(hào)碼： 聯(lián)系方式： 顯名投資人（以下簡(jiǎn)稱“乙方”）： 身份證號(hào)碼： 聯(lián)系方式：

甲、乙雙方約定，由甲乙雙方向 公司（以下簡(jiǎn)稱公司）投資，乙方則作為顯名股東登記于公司的章程、股東名冊(cè)或其他工商登記材料之中。公司的注冊(cè)資本為人民幣

萬(wàn)元，其中以乙方名義在公司的章程、股東名冊(cè)、工商登記中登記的出資額為

萬(wàn)元，擁有公司股權(quán)比例為

％，該項(xiàng)出資由甲方實(shí)際投入

萬(wàn)元，乙方實(shí)際出資

萬(wàn)元。

為明確甲、乙雙方在公司中的權(quán)利義務(wù)，保障隱名股東的權(quán)利，經(jīng)雙方友好協(xié)商，茲簽訂該隱名股東協(xié)議，具體內(nèi)容如下：

第一條、乙方的名義出資

萬(wàn)元由甲方實(shí)際投入

萬(wàn)元，乙方實(shí)際出資

萬(wàn)元。甲方的出資在 年 月 日全部到位；甲方的出資方式為**出資（現(xiàn)金 /實(shí)物）。

第二條、甲、乙雙方的利益分配方式：甲乙雙方各享有公司

%的股權(quán)，即甲方擁有乙方名義股權(quán)的%。

第三條、在公司經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，如出現(xiàn)需要增資的情況，乙方應(yīng)當(dāng)提前通知甲方。雙方重新協(xié)商是否增資及增資數(shù)額和增資后所占股權(quán)

比重等事宜。如果乙方未盡本條款通知義務(wù)，擅自增資導(dǎo)致其持有的名義股權(quán)比例提高，則視為甲方仍然擁有乙方增資后名義股權(quán)的 %。

第四條、乙方受甲方委托代甲方行使股東權(quán)利，甲方對(duì)公司經(jīng)營(yíng)有知情權(quán)，甲方有權(quán)隨時(shí)查閱公司賬簿，乙方應(yīng)當(dāng)予以配合。關(guān)于公司可能發(fā)生的諸如增資、股權(quán)轉(zhuǎn)讓、增加股東等重大事項(xiàng)，乙方應(yīng)當(dāng)提前30日通知甲方。

第五條、乙方作為顯名股東未經(jīng)甲方的書面同意不能單方面轉(zhuǎn)讓、出質(zhì)股權(quán)，否則，乙方除向甲方返還資產(chǎn)、賠償損失外，還須承擔(dān)侵占甲方資產(chǎn)的相關(guān)刑事與民事責(zé)任。

第六條、乙方不得利用顯名股東身份謀取私利，不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與本公司同類的業(yè)務(wù)或者從事侵占公司財(cái)產(chǎn)和損害本公司利益的活動(dòng)，否則，乙方除向甲方返還資產(chǎn)、賠償損失外，還須承擔(dān)侵占甲方資產(chǎn)的相關(guān)刑事與民事責(zé)任。

第七條、公司出現(xiàn)第三人的糾紛時(shí)，由乙方承擔(dān)實(shí)際的股東責(zé)任。第八條、如由于乙方的債務(wù)糾紛，而導(dǎo)致其名下的股權(quán)被他人通過(guò)司法途徑強(qiáng)制處分時(shí)。乙方必須對(duì)由此給甲方造成的所有直接和可遇見(jiàn)的間接損失承擔(dān)全部賠償責(zé)任。

第九條、如果公司出現(xiàn)減資、清算情形，乙方應(yīng)當(dāng)以現(xiàn)金形式向甲方支付應(yīng)得份額，不得以實(shí)物或者其他收益權(quán)利折價(jià)為應(yīng)得的現(xiàn)金。

第十條、乙方作為顯名股東，應(yīng)提供財(cái)產(chǎn)擔(dān)保或信用擔(dān)保，如抵押、質(zhì)押或擔(dān)保人，當(dāng)乙方出現(xiàn)違反本協(xié)議規(guī)定的行為時(shí)，乙方須承擔(dān)責(zé)任，具體方式如下：乙方須向甲方支付違約金***元。

第十一條、乙方對(duì)此協(xié)議負(fù)有保密義務(wù)。除經(jīng)甲方同意或本協(xié)議約定外，乙方不得向任何第三方泄露本協(xié)議的任何內(nèi)容，否則應(yīng)承擔(dān)由此造成甲方損失的賠償責(zé)任。

第十二條、如果乙方未按本協(xié)議約定向甲方分配紅利或阻止乙方行使本協(xié)議約定的權(quán)利，即視為乙方違約。乙方應(yīng)向甲方支付違約金****元。

第十三條、本協(xié)議的訂立、效力、解釋、履行和爭(zhēng)議的解決均受中華人民共和國(guó)法律的管轄。因執(zhí)行本協(xié)議而發(fā)生的爭(zhēng)議，各方可協(xié)商解決，協(xié)商不能解決，由甲方住所地人民法院管轄。

第十四條、本協(xié)議的修改、補(bǔ)充須經(jīng)雙方協(xié)商并簽訂補(bǔ)充協(xié)議，補(bǔ)充協(xié)議與本協(xié)議具有同等的法律效力。

第十五條、本協(xié)議一式二份，由甲、乙雙方各執(zhí)一份，自雙方簽字之日起生效。

甲方： 乙方：

年 月 日 年 月 日

見(jiàn)證人：（公司其他股東簽名）