第一篇：確認(rèn)有限責(zé)任公司股東資格之依據(jù)問題再探討

確認(rèn)有限責(zé)任公司股東資格之依據(jù)問題再探討

2010-9-24 13:52 來源：法律教育網(wǎng)

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關(guān)鍵詞：股東資格/依據(jù)/法律合意

內(nèi)容提要: 現(xiàn)有理論對有限責(zé)任公司股東資格的確認(rèn)依據(jù)之研究呈現(xiàn)出絕對論與相對論兩種傾向。應(yīng)基于尊重法律合意的效力，認(rèn)定股東資格確認(rèn)行為就其性質(zhì)而言為確權(quán)行為而非設(shè)權(quán)行為，并從證據(jù)分類的角度將來源于股東的證據(jù)稱為有利公司的證據(jù)，將來源于公司的證據(jù)稱為有利股東的證據(jù)，同時加上工商登記作為有利于善意第三人的證據(jù)，從而構(gòu)成完整的確認(rèn)有限責(zé)任公司股東資格之證據(jù)

體系。

《公司法》規(guī)定了有限責(zé)任公司股東名冊的推定效力以及股東工商登記的對抗效力，在一定程度上解決了有限責(zé)任公司股東認(rèn)定問題。但認(rèn)繳出資、實際享有股東權(quán)利、公司章程、出資證明書等是否可以作為認(rèn)定有限責(zé)任公司股東的依據(jù)，彼此間的效力如何等等，我國新《公司法》對這些問題沒有明確規(guī)定。在公司正常運轉(zhuǎn)的情況下，以各依據(jù)認(rèn)定股東身份，得出的結(jié)論應(yīng)該是一致的。然而由于

公司設(shè)立和股東轉(zhuǎn)讓出資的不規(guī)范，規(guī)避一人公司的強(qiáng)制性規(guī)定等原因，實踐中上述依據(jù)之間經(jīng)常出現(xiàn)沖突。

一、現(xiàn)有理論研究評析

理論界基于不同的視角、秉持不同的價值觀念紛紛對這一問題進(jìn)行了不同的理論解釋，目的是要為不同的制度建設(shè)方向提供理論依

據(jù)。理論分歧主要可分為以下兩類：

1.絕對論：絕對論者主張，無需判斷股東資格確認(rèn)糾紛的具體情形，認(rèn)定某一個文件或某一組文件具有絕對優(yōu)先證明效力即可解決所有問題。如孫有強(qiáng)博士認(rèn)為股東名冊與出資證明書相配合即為最有力證據(jù)[1]。還有相似觀點認(rèn)為，出資證明書具有決定性意義，而股東名冊沒有存在的必要，公司登記可以作為股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)[2]。并有人指出，公司章程作為公司成員合意的結(jié)果，應(yīng)具有最強(qiáng)證明

力[3]。

2.相對論：相對論者認(rèn)為，應(yīng)根據(jù)基礎(chǔ)法律關(guān)系的不同性質(zhì)運用不同的證明文件，每一類法律關(guān)系中有一個文件具有優(yōu)先證明效力。相對論又可進(jìn)一步細(xì)分為公司內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系相對論和一般情況與特殊情況相對論。公司內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系相對論主張，區(qū)分股東之間、公司與股東之間和股東與第三人之間的法律關(guān)系分別運用不同的證明文件來確認(rèn)股東資格。一般情況與特殊情況相對論者則首先確定一個或一組證明文件作為應(yīng)對一般情況的主要證據(jù)，繼而針對特殊情況提出輔助證據(jù)。主流學(xué)說多采公司內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系相對論，認(rèn)為公司章程在股東之間就股東資格及其權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議時，在各形式要件中具有優(yōu)先的效力。工商注冊登記只具有“證權(quán)”功能，在涉及公司股東與第三人關(guān)系時，對股東資格的確認(rèn)具有優(yōu)先的效力。只是在股權(quán)受讓人的股東資格確認(rèn)問題上，股東名冊的記載具有決定性的意義，除非有相反證據(jù)予以否定。出資證明書僅僅是投資人擁有股權(quán)的物權(quán)憑證，其與股東資格之間并沒有必然的聯(lián)系，擁有出資證明書或股票的人需通過提示行為及其他相關(guān)證據(jù)的綜合作用來證明其股東資格[4]。另一派觀點認(rèn)為應(yīng)區(qū)分一般情況與特殊情況而采不同判定標(biāo)準(zhǔn)，如認(rèn)為股東名冊具有基本的效力，工商登記具有對抗效力，但對于特殊情況應(yīng)由公司章程、出資協(xié)議等其他證據(jù)

輔之[5]。

股東身份的確定需要兩個條件，一是向公司出資或認(rèn)購股份，二是股東姓名或者名稱被記載在公司章程（有限責(zé)任公司）或股東名

冊（股份有限公司）[6]。

從本質(zhì)上看，上述觀點體現(xiàn)出兩種傾向和三個主張：兩種傾向是指有限責(zé)任公司立法對于股東資格確認(rèn)問題上更注重公平的傾向與較重視效率的傾向；三個主張是指確認(rèn)有限責(zé)任公司股東資格時面對各項證據(jù)有主張形式證據(jù)優(yōu)先的觀點，也有實質(zhì)證據(jù)優(yōu)先的觀點，還有形式證據(jù)和實質(zhì)證據(jù)并重的主張。實際上，所謂公司內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系相對論和一般情況與特殊情況相對論，僅僅是相同性質(zhì)法律關(guān)系的不同稱謂，其實質(zhì)并無區(qū)別，兩者都未從根本上突破對于將各種證據(jù)劃分為形式證據(jù)和實質(zhì)證據(jù)的界限。細(xì)究起來，在這幾種觀點中，還存在著一些需要解決的實踐與理論問題：（1）確認(rèn)股東資格的標(biāo)準(zhǔn)是單一的還是復(fù)合的；（2）形式證據(jù)和實質(zhì)證據(jù)的劃分對于解決確認(rèn)股東資格的糾紛是否發(fā)揮實際作用；（3）認(rèn)定股東資格標(biāo)準(zhǔn)的確立應(yīng)該體現(xiàn)怎樣的公司法價值取向。筆者認(rèn)為，股東資格確認(rèn)行為不是設(shè)權(quán)行為，而是確權(quán)行為。享有股東權(quán)利并承擔(dān)股東義務(wù)是因愿意設(shè)立或加入有限責(zé)任公司的人與有限責(zé)任公司這兩方達(dá)成合意而帶來的當(dāng)然結(jié)果。從法律行為的效力來看，雙方除了協(xié)議之外，還需給予對方具有證明力的證據(jù)，并承認(rèn)法律賦予其效力。因

此，證明股東具有資格的依據(jù)應(yīng)由兩份文件組成，一份來自股東，一份來自公司。

二、股東資格確認(rèn)的證據(jù)分析方法

依照我國《公司法》，有限責(zé)任公司股東應(yīng)符合下列條件：（1）向公司認(rèn)繳出資；（2）在公司中享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利；（3）被載入公司股東名冊；（4）在公司章程上被記載為股東，并在公司章程上簽名、蓋章；（5）取得公司簽發(fā)的出資證明書；（6）在工商行政機(jī)關(guān)登記的公司文件中列名為股東（注釋1：詳見新《公司法》第二十五條、第三條、第三十三條、第三十二條、第四條。）。事實上，這一系列規(guī)定的出現(xiàn)不僅未解決股東資格確認(rèn)的糾紛，反而帶來一連串理解偏差。如云南省高級人民法院作出的董明與昆明西山土地房屋開發(fā)經(jīng)營（集團(tuán)）有限公司股權(quán)確認(rèn)糾紛上訴案終審判決中，法院認(rèn)為公司的出資證明書只能向已經(jīng)出資并已獲得股東身份的主體簽發(fā)（注釋2：（2008）云高民二終字第198號。）。顯然此案中法院將公司簽發(fā)出資證明書作為出資人取得股東資格的必然后果，但是《公司法》第三十三條規(guī)定將已記載于股東名冊作為取得股東資格的標(biāo)志，股東名冊中一項必要記載內(nèi)容又是股東出資證明書的編號。根據(jù)公司法制度的設(shè)計，出資人或協(xié)議出資人獲得出資證明書之后才能擁有一個出資證明書的編號，隨后將此編號和其他必要記載內(nèi)容記錄在股東名冊中，至此才開始享有股東資格。換言之，出資證明書是取得股東資格的一項前提，并非獲得股東資格的必然結(jié)果。法院作出此類倒因為果的判決，不能不說有一部分原因是公司法的規(guī)定過于原則，導(dǎo)致實踐中屢屢出現(xiàn)不規(guī)

范操作。此處實有必要對確認(rèn)股東資格案件作出科學(xué)合理的證據(jù)分析。

劉俊海老師認(rèn)為綜觀股權(quán)確認(rèn)糾紛，可以將實體方面的證據(jù)分為三個方面：源泉證據(jù)、效力證據(jù)與對抗證據(jù)[7]。三類證據(jù)如何運用？哪類證據(jù)的證明力較高？哪類證據(jù)應(yīng)優(yōu)先適用？對以上問題，劉老師認(rèn)為三個方面的證據(jù)相沖突時，應(yīng)在保護(hù)善意第三人的前提下，尊重源泉證據(jù)的效力[8]。劉老師的觀點似乎是將對確認(rèn)股東資格具有證明力的證據(jù)分出兩個等級，第一類源泉證據(jù)與第二類效力證據(jù)同為第一等級，第三類對抗證據(jù)為第二等級，第二等級的效力優(yōu)先于第一等級，同時在第一等級內(nèi)部又將源泉證據(jù)的效力置于效力證據(jù)的效

力之上。

這種劃分的邏輯起點基本符合商事法保護(hù)交易秩序和交易安全的外觀法理，故筆者贊同以善意第三人利益優(yōu)先，以市場秩序利益優(yōu)

先的思路，同樣認(rèn)為應(yīng)賦予公示后的證據(jù)以最優(yōu)先的證明效力。

不過針對源泉證據(jù)與效力證據(jù)的效力之爭，筆者持有異議。事實上，筆者認(rèn)為應(yīng)該擯棄上述稱呼，將來源于股東的證據(jù)稱為有利公

司的證據(jù)，而將來源于公司的證據(jù)稱為有利股東的證據(jù)似乎更為明確，更為合理?，F(xiàn)對持有此觀點的理由擬作進(jìn)一步詳述：

1.獲得股東資格是雙方合意的結(jié)果，而不是公司對股東出資給予的“獎賞”或由工商登記程序賦予的權(quán)利。

合意，以雙方意思表示一致為內(nèi)容，以法律行為為其外殼，以設(shè)立權(quán)利為其本質(zhì)。可以想象，幾個投資人或設(shè)立者共同商議，協(xié)力籌劃，決定要開設(shè)一個有限責(zé)任公司的同時，他們已經(jīng)達(dá)成了開設(shè)公司并成為其股東的合意，而在股權(quán)轉(zhuǎn)讓或繼承的情形下，繼受取得股權(quán)的合意達(dá)成后，股東資格發(fā)生確認(rèn)的法律效力也是必然結(jié)果。事實上，隨著《公司法》第二十六條（注釋3：第二十六條規(guī)定，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。）規(guī)定的出臺，是否實際出資已經(jīng)不成為確認(rèn)股東資格的必要條件。根據(jù)這一規(guī)定，假定10個股東設(shè)立一個注冊資本為15萬元的有限責(zé)任公司，實行分期繳納，股東們共同約定首次出資額3萬元由其中一個股東繳納，那么，該公司成立時，其余9個股東雖

未出資，但仍然可以合法地取得股東資格，而且該9個股東并不能排除其中有虛假出資的情況。

至于工商登記更無創(chuàng)設(shè)股東資格的效力。雖然公司注冊登記是公司成立的法定程序，公司成立登記客觀上具有使出資人成為股東的設(shè)權(quán)性效果，股東資格的取得隨公司的成立而生效，即公司的有效設(shè)立創(chuàng)設(shè)股東資格及股東權(quán)利，但工商行政部門對公司股東的登記本身并無創(chuàng)設(shè)股東資格的效力，其本質(zhì)上屬于證權(quán)性登記，只具有對善意第三人宣示股東資格的證權(quán)功能。因為，其一，股東與公司在人格與財產(chǎn)上是分離的。其二，工商登記中關(guān)于股東情況的記載雖然是必要記載事項，但僅僅具有符號意義，只是作為認(rèn)繳出資的一項參考依據(jù)。其三，如果賦予工商登記對股東資格的設(shè)權(quán)效力，那么因工商登記的不準(zhǔn)確而引發(fā)的股東資格糾紛就應(yīng)視為行政訴訟，而非單純的民事訴訟，行政機(jī)關(guān)勢必成為登記錯誤導(dǎo)致的股東資格糾紛的責(zé)任主體。實踐中，該種認(rèn)識是得到普遍否定的。其四，實踐中也存在這樣的情形，即當(dāng)事人雖然被工商部門登記為公司股東，但其既沒有簽署公司章程、實際出資，也沒有其他書面證據(jù)證明其有成為股東的真實意思表示，如有充分證據(jù)證明所有的出資、登記及其他手續(xù)均系由他人投入及代辦的，則名義登記者的股東資格也是要受到質(zhì)

疑甚至否定的。

2.公平——合理的風(fēng)險防范與分擔(dān)。

商法中的維護(hù)交易公平原則是指以利益均衡作為價值判斷標(biāo)準(zhǔn)來協(xié)調(diào)商事交易活動，確定商事主體之間的權(quán)利和義務(wù)的法律原則。傳統(tǒng)觀點認(rèn)為外觀法理是實現(xiàn)商事活動效率的法寶，事實上，過于偏重外觀法理，倚重形式要件，不僅有損公平，而且不利于提高交易

效率。

從法學(xué)理論來看，公平與效率不僅互為補(bǔ)充，而且這對價值取向還處于博弈的狀態(tài)。第一，對效率的注重在一定程度上限制了公正的實現(xiàn)。第二，一般情況下，公正的增強(qiáng)會直接導(dǎo)致效率的降低。就本質(zhì)而言，公平與效率并不存在彼此沖突和相互矛盾，兩者博弈的狀態(tài)體現(xiàn)為在不同的歷史時期，立法所做出的不一致的政策選擇。當(dāng)下無論是政府還是立法機(jī)構(gòu)都重視搞活經(jīng)濟(jì)，鼓勵爭取法律限度內(nèi)的自由平等，在這樣的情況下如果必須就商事活動的立法取向作出選擇的話，那么應(yīng)選擇“公平優(yōu)先”的原則。美國學(xué)者羅爾斯始終主張“正義是社會制度的首要價值”[9]，公平會有助于經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的進(jìn)步，而且能夠提高和促進(jìn)效率，因此，公平必然產(chǎn)生低效率的說法是不成立的，是對公平的誤解，是把公平同平均主義混為一談了。而在公司股東資格確認(rèn)的問題上，一方面需要快速有效的證明過程，另一方面還應(yīng)保障當(dāng)事人雙方的意思表示自由。更何況公平優(yōu)先的做法能夠減少交易成本和交易風(fēng)險，以尊重當(dāng)事人意思表示自由為前提，于公司成立之初或公司股權(quán)結(jié)構(gòu)變動時要求雙方通過出資協(xié)議或轉(zhuǎn)讓協(xié)議明確雙方權(quán)責(zé)，最大限度地合理分配股東與公司之間的權(quán)利義務(wù)?？梢哉f，將出資協(xié)議書或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議等表明股東與公司之間意思表示的文件引入股東資格確認(rèn)的判斷標(biāo)準(zhǔn)，是公平與效率一

對價值取向長期博弈后實踐作出的必然選擇。

3.源泉證據(jù)與效力證據(jù)之分類的缺陷。

無論是股東提供的由公司發(fā)放的股東名冊也好，還是公司備案的出資協(xié)議書也罷，按照劉俊海老師的分類都應(yīng)屬于證據(jù)體系中的證明股東與公司之間基礎(chǔ)法律關(guān)系的法律文件，即源泉證據(jù)。然而效力證據(jù)之所謂“效力”何在，尚存疑問。劉老師指出，對有限責(zé)任公司而言，效力證據(jù)主要指公司置備的股東名冊。股東名冊對股東資格的確認(rèn)具有推定的證明力，但僅限于推定的證明力。因此，有相反的源泉證據(jù)時，股東名冊可以被推翻[10]。

此說法似乎認(rèn)為效力證據(jù)之效力存在且僅存在于其推定的證明力。推定作為一個認(rèn)識論問題，是指根據(jù)查明的已經(jīng)存在的基礎(chǔ)事實和人們在大量社會實踐基礎(chǔ)上總結(jié)出來的行為規(guī)律或經(jīng)驗法則，來作出某種判斷。判斷的內(nèi)容是某種事物的存在、不存在或該事物的狀態(tài)，并允許當(dāng)事人提出反證予以推翻。簡言之，推定的邏輯學(xué)含義是從已知事實認(rèn)識未知事實。法律推定的本質(zhì)在于，通過證明基礎(chǔ)事實的存在，證明法律規(guī)定的某推定事實[11]。正因推定的方法較容易依據(jù)經(jīng)驗法則和邏輯思維得出結(jié)論，避免因無法獲得合法的適當(dāng)?shù)淖C據(jù)而產(chǎn)生難以定案的窘境，這一方法被廣泛運用于認(rèn)定當(dāng)事人主觀心態(tài)方面，因為當(dāng)事人的主觀心理狀態(tài)是沒有證據(jù)直接證明的，必須通過表現(xiàn)在外部的行為來間接推定。因此推定產(chǎn)生證明效力需要公示手段的配合，或者說，推定的方法被限定僅在具備公示力證據(jù)輔佐的情況下得以適用。將具有推定效力的效力證據(jù)與具有公示效力的對抗證據(jù)相割裂的做法與推定理論的本質(zhì)格格不入，此為其一。其二，效力證據(jù)的推定效力不僅能夠被對抗證據(jù)所否決，還會因其他相反源泉證據(jù)的出現(xiàn)被推翻，據(jù)此可觀，所謂“效力”證據(jù)實則最無效

力，其效力位于最末端。于是乎不禁借問，到底誰是源泉，誰才是效力？可見此種提法本身亦大有問題。

筆者的結(jié)論是將眾多證明文件分為兩類，一類為無對抗效力的證據(jù)，細(xì)分為兩種，即一份有利公司的證據(jù)與一份有利股東的證據(jù)，兩者之間效力相等，互相制約，互為印證。一類為有對抗力的證據(jù)，即經(jīng)過工商登記的證據(jù)，其具備的公示公信效力旨在保護(hù)善意第三

方的合法利益，維護(hù)正常的市場秩序。

三、三個確認(rèn)股東資格的依據(jù)

1.股東名冊應(yīng)為有利于股東的證據(jù)。

韓國學(xué)者曾指出，股東名冊不是直接確定股東權(quán)利所在的根據(jù)，而是確定誰可以無舉證地主張股東形式上資格的依據(jù)[12]。在中國香港及臺灣地區(qū)，股東名冊被視為證明股東資格的表面證據(jù)，是股東行使權(quán)利的依據(jù)。股東可以股東名冊的記載向公司主張權(quán)利，公司則可以股東名冊記載的股東為股東，并準(zhǔn)許其行使股東權(quán)，對于第三人侵犯記名股東之糾紛有免責(zé)的效力。考察《公司法》的規(guī)定，也是將股東名冊的記載作為股東行使權(quán)利的依據(jù)，在股東名冊記載的人可以確認(rèn)為股東，但該確認(rèn)效力是相對的，即只具有內(nèi)部效力，在股東向公司及其他股東主張權(quán)利時產(chǎn)生效力，且對公司的效力是絕對的，對其他股東的效力僅是相對的，在非公司直接介入的糾紛中則不具有當(dāng)然效力。也就是說，股東名冊上記載的股東通常可確認(rèn)其股東資格，否認(rèn)股東名冊上記載的股東的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)舉證責(zé)任。此外，與工商登記、出資證明相似，將股東記入股東名冊是公司的義務(wù)、股東的權(quán)利。股東名冊未記載者，并非必然無股東資格，尤其是公司侵權(quán)的情況下，未被記載的股東資格仍應(yīng)確認(rèn)。因此，有學(xué)者說過：“股東名冊很重要，但它只是公司必須和可以載明的資料的一

個表面證據(jù)，法院有權(quán)進(jìn)行修正。”

2.出資協(xié)議書或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)為有利于公司的證據(jù)。

《公司法》修改后規(guī)定了股東可以分期繳納出資，這也就意味著法律并不要求股東出資與股東資格必然相聯(lián)系，互為條件，或者說，法律允許股東出資與取得股東資格相分離。但股東與公司簽訂的同意出資入股的出資協(xié)議書或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議則與實際出資行為性質(zhì)不同，兩者法律地位也不一樣。上述協(xié)議承載著股東與公司共同一致的意思表示，表明雙方就成為公司成員這一事項達(dá)成合意，因此該文件被

引入作為確認(rèn)股東資格的證據(jù)符合公平正義的法律理念，更順應(yīng)了公司自治這一不可違背的立法趨勢（注釋4：如美國《有限責(zé)任公司法案》將股東與公司之間就成為公司成員的協(xié)議引入作為判斷是否成為公司成員的依據(jù)。See《ULLCA（2006）》SECTION 111.（b）

A person that becomes a member of a lim ited liability company is deemed to assent to the operating agreement.）。私法最重要的特點莫過于個人自治或其自我發(fā)展的權(quán)利[14]，它的核心是尊重當(dāng)事人的自主意思。自治是私法的根本原則和特征?？梢哉f，公司自治不但是私法自治在公司領(lǐng)域的體現(xiàn)或延伸，而且是經(jīng)濟(jì)自由的必然要求。公司自治意味著公司能夠意思自治、行為自由和自律。出資協(xié)議書或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議只需在不違反法律的前提下，成為公司成員的意思表示在股東與公司之間發(fā)生法律效力，法律沒有理由不尊重雙方的意思表示，加以非法干預(yù)。認(rèn)同出資協(xié)議書或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議作為有利于公司的證據(jù)，不單單是從形式上對法律合意的尊重，更是對合意內(nèi)容進(jìn)行把握。如果只是從形式上予以保證，一個做出不公正判決的人就會非常滿足于這種保證，以為自己進(jìn)行了一個公正的程序[15]。事實上，能夠證明客觀實際的最有效手段即為合意，尊重法律合意是法律擁有正當(dāng)性的源泉，而法律正當(dāng)性成為判斷何種法律合意需要被尊重的界限。由此，出資協(xié)議書或股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議作為認(rèn)定股東資格的文件切合公司法公平與自治兩個范疇的理

念，并使兩者得以有效統(tǒng)一。

3.工商登記應(yīng)為有利于第三人的證據(jù)。

通說認(rèn)為，商事登記制度具有兩種效力：一為創(chuàng)設(shè)效力，二為公示公信力。創(chuàng)設(shè)效力一般針對設(shè)立登記而言，在股東資格確認(rèn)問題上登記不具有創(chuàng)設(shè)效力，應(yīng)僅體現(xiàn)為公示公信力。民法以社會本位為主，保障交易安全的思想體現(xiàn)在商法終究是公示公信原則。該原則要求商事主體對涉及利害關(guān)系人利益的營業(yè)事實，負(fù)有公示告知的義務(wù)，在善意權(quán)利人取得權(quán)利的情況下，以信賴權(quán)利外觀為要件，真正權(quán)利人喪失權(quán)利以歸責(zé)原因為要件，即當(dāng)權(quán)利外觀的公示足以達(dá)到公信的程度時，善意權(quán)利人可憑借對權(quán)利外觀的信賴取得權(quán)利。在現(xiàn)代社會，股東信息公示并透過其實現(xiàn)確保交易安全正是股東資格工商登記最為根本的目的和最為核心的功能。

注釋:

作者簡介：周荃（1982—），女，湖北武漢人，武漢大學(xué)法學(xué)院民商法博士研究生，主要從事商法、公司法研究。

[1]孫有強(qiáng).股權(quán)公示制度研究[D].中國政法大學(xué)博士學(xué)位論文，2005.[2]楊棟.有限責(zé)任公司股東資格認(rèn)定法律問題研究[D].四川大學(xué)碩士學(xué)位論文，2006.[3]賴錦盛.有限責(zé)任公司股東資格確認(rèn)中的法律問題探討[D].華東政法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2008.[4]張興德.有限責(zé)任公司股東資格確認(rèn)制度研究[D].復(fù)旦大學(xué)碩士學(xué)位論文，2008；黃瑞宇.論有限責(zé)任公司股東認(rèn)定[D].中國政

法大學(xué)碩士學(xué)位論文，2007.[5]李艷秋.股東身份認(rèn)定問題探析——兼論工商登記的性質(zhì)[J].北京理工大學(xué)學(xué)報（社會科學(xué)版），2005，（6）.[6]施天濤.公司法論（第二版）[M].北京：法律出版社，2006.227.[7][8]劉俊海.新公司法的制度創(chuàng)新：立法爭點與解釋難點[M].北京：法律出版社，2006.163，167.[9]羅爾斯.正義論[M].北京：中國社會科學(xué)出版社，1988.1.[10]劉俊海.股東資格到底如何確認(rèn)？——對華祥公司股權(quán)糾紛的點評[EB/OL].http：///showarticle.asp？

id=1655，2009年5月27日訪問.[11][英]約翰?W 1斯特龍.麥考密克論證據(jù)[M].湯維建等譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2004.38.[12][韓]李哲松.韓國公司法[M].吳日煥譯.北京：中國政法大學(xué)出版社，2000.243.[13]何美歡.公眾公司及其股權(quán)證券（上冊）[M].北京：北京大學(xué)出版社，1999.234.[14][德]羅伯特?霍恩，海因?科茨，漢斯?G1萊塞.德國民商法導(dǎo)論[M].楚建譯.北京：中國大百科全書出版社，1996.90.[15]張騏.價值共識與法律合意——從法的價值看憲政的意義與條件[A].北京大學(xué)法學(xué)院.價值共識與法律合意——北大法學(xué)文存第1卷[C].北京：法律出版社，2002.26.《河南省政法管理干部學(xué)院學(xué)報》2010年第1期（總第118期）

第二篇：公司股東資格確認(rèn)

公司股東資格確認(rèn)：靜態(tài)與動態(tài)的考察

導(dǎo)讀：股東資格是公司股東享有股東權(quán)的基礎(chǔ)，股東資格確認(rèn)問題本身比較復(fù)雜。本文從靜態(tài)與動態(tài)兩個不同的角度對該問題進(jìn)行了探討，希望能夠引起更多的人對這個問題的關(guān)注與研究。

一、靜態(tài)的考察

所謂靜態(tài)的考察，是指在公司正常存續(xù)、股東不發(fā)生變動或者股東發(fā)生變動后已由公司進(jìn)行了某種記載或登記的情況下，對股東資格確認(rèn)規(guī)則的考察。

(一)靜態(tài)下有限公司的股東資格確認(rèn)。

按照公司法的規(guī)定，有限公司股東的姓名或名稱是公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項；有限公司成立中應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書應(yīng)當(dāng)載明的事項包括股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期；有限公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載股東的姓名或者名稱及住所、股東的出資額、出資證明書編號，股東發(fā)生變動后，公司應(yīng)將股東變動情況記載于股東名冊；國務(wù)院制定的《公司登記管理條例》第9條規(guī)定，有限公司股東的姓名或者名稱為公司登記事項。第31條規(guī)定，有限公司變更股東、有限公司的股東改變姓名或者名稱的，應(yīng)當(dāng)自發(fā)生變動之日或改變之日起30日內(nèi)申請變更登記。因此，在靜態(tài)的情況下，公司章程的記載、出資證明書、股東名冊、公司登記機(jī)關(guān)的登記，應(yīng)該都能夠全面、客觀地反映公司股東的情況，都可以作為確認(rèn)股東資格的標(biāo)準(zhǔn)。而且，對于依法正常運轉(zhuǎn)的公司而言，以這幾個標(biāo)準(zhǔn)中的任何一個來確認(rèn)股東資格，得出的結(jié)論應(yīng)該是一致的。

如果公司運轉(zhuǎn)不規(guī)范或處于非正常狀態(tài)，公司沒有按規(guī)定向股東簽發(fā)出資證明書、沒有置備股東名冊，或者公司登記機(jī)關(guān)的登記、公司章程、股東名冊以及出資證明書，對公司股東情況記載不一致，使得依據(jù)這幾個標(biāo)準(zhǔn)判斷股東資格得出的結(jié)果不一致，在出現(xiàn)爭議時，以什么標(biāo)準(zhǔn)來確認(rèn)股東資格呢?一般認(rèn)為，當(dāng)公司股東名冊的記載與公司登記機(jī)關(guān)登記的股東事項不一致時，應(yīng)當(dāng)以股東名冊的記載為準(zhǔn)。對此，我基本上是贊同的。但是這一規(guī)則只適用于股東名冊有正確記載的情況，實踐中股東名冊的記載與公司股東實際情況不完全一致的情況并非罕見。如在公司成立后至公司置備股東名冊的過程中，并不會因為沒有股東名冊的記載就否認(rèn)股東資格或影響股東行使權(quán)利。有些公司沒有按照規(guī)定置備股東名冊，但是我們也并不會因此認(rèn)為公司沒有股東。

我認(rèn)為股東資格確認(rèn)規(guī)則主要是解決公司與股東之間、股東與股東之間關(guān)系的問題，在公司記載不規(guī)范或沒有記載時，如果不涉及第三人，則在確認(rèn)股東資格時，應(yīng)該著重考慮以一些公司內(nèi)部文件(如股東協(xié)議、出資證明材料、股東會決議等)為證據(jù)來判斷。應(yīng)該從實際出發(fā)，以事實為依據(jù)來判斷，尤其要注意出現(xiàn)不一致的原因是在公司方面還是在股東方面，如果是由于公司過失導(dǎo)致記載不一致，就不應(yīng)該讓真正的股東承擔(dān)不利后果。

如果股東資格爭議涉及到第三人利益的問題，則處理原則和方法又有所不同。如果第三人因為相信公司章程或公司登記機(jī)關(guān)的記載，與公司登記的股東發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押交易，則應(yīng)該以優(yōu)先保護(hù)善意第三人利益的原則來處理股東資格確認(rèn)的問題，至于公司內(nèi)部的問題，可以通過追究不法履行法定或約定義務(wù)者的違約責(zé)任或損害賠償責(zé)任等途徑來救濟(jì)受損害的股東。

(二)靜態(tài)下股份公司的股東資格確認(rèn)。

我國公司法規(guī)定股份公司的發(fā)起人的姓名或名稱是公司章程和企業(yè)登記之絕對必要事項。股份公司的非發(fā)起人股東毋需在公司章程中記載或在登記機(jī)關(guān)登記，股份公司成立后發(fā)起人股東依法轉(zhuǎn)移股權(quán)時，也不需要辦理工商變更登記手續(xù)?？梢?，對于股份公司來講，無論在靜態(tài)還是動態(tài)情況下，以公司章程的記載或登記機(jī)關(guān)的登記為標(biāo)準(zhǔn)來確

認(rèn)股東資格沒有普遍意義，也沒有法律依據(jù)。

在靜態(tài)的情況下，股份公司確認(rèn)股東資格可以概括為：確認(rèn)發(fā)起人股東，可以以公司章程或公司登記為準(zhǔn)；對于包括發(fā)起人股東在內(nèi)的記名股東資格的確認(rèn)，應(yīng)以股東名冊的記載為準(zhǔn)；對于無記名股東，則以股票的持有并出示為準(zhǔn)。

二、動態(tài)的考察

所謂動態(tài)的考察，是指從公司股東發(fā)生變動至其變動情況在股東名冊上得到記載這段期間內(nèi)，對股東資格確認(rèn)規(guī)則的考察。在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、贈與、繼承或公司的合并、分立以及其他引起股東變更的情況時，股東變動至其變更登記完成有一個時間差，在這段時間內(nèi)，股東名冊的記載與公司股東實際情況是不符的。其它在靜態(tài)情況下可以作為確認(rèn)股東資格的文件也均與公司股東的實際狀況不符，因此在這個期間股東資格確認(rèn)規(guī)則應(yīng)該與靜態(tài)情況下的規(guī)則不同。

為避免出現(xiàn)在公司辦理股東變動的確認(rèn)及變更登記過程中的股權(quán)虛置或股東權(quán)利的真空狀態(tài)，在動態(tài)情況下的股東資格確認(rèn)規(guī)則設(shè)計上，應(yīng)明確規(guī)定將公司的原有合法股東或依法取得股權(quán)的新股東依法以書面方式通知公司股權(quán)變動情況并向公司提交有關(guān)的合同或其他有效證明文件之時，作為新老股東權(quán)利的交接點，依法取得股權(quán)者此時即可取得股東資格，可以行使股東權(quán)利。這一規(guī)則對有限公司和股份公司都可以適用，但是不適用于依法取得股權(quán)者未通知公司以及股權(quán)變動違反法律或公司章程規(guī)定的情況。

根據(jù)公司法第36條和第145條的規(guī)定，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊是公司的義務(wù)。辦理股東名冊變更登記既然是公司的法定義務(wù)，又完全是公司自身可以控制的行為，因此不應(yīng)該允許公司因自己未及時履行法定義務(wù)而拒絕承認(rèn)新股東。從公司經(jīng)營風(fēng)險轉(zhuǎn)移的角度來分析，也應(yīng)該得出同樣的結(jié)論。在發(fā)生股份變動狀況之日起，公司經(jīng)營風(fēng)險以及公司各項決策執(zhí)行所產(chǎn)生的后果均會轉(zhuǎn)移給新股東承受，而如果在規(guī)則設(shè)計上允許公司在權(quán)利人通知公司后拒絕股東享有和行使權(quán)利，就有違法律的公平、正義的原則。在實踐中，公司股東名冊變更登記前受讓方行使股東權(quán)利的情況是普遍存在的。公司股權(quán)變動信息的記載、公示，一般并不影響第三人對公司資本、公司償債能力等交易安全因素的判斷。所以，采用這一規(guī)則并不會造成不利后果。但是為了盡量縮短動態(tài)情況持續(xù)的時間、減少不穩(wěn)定狀態(tài)，應(yīng)該以公司法的明確規(guī)定，促使公司以最高的效率辦理股東名冊變更登記等事項。

公司法第145條第3款規(guī)定，股份公司股東大會召開前30日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得進(jìn)行股東名冊的變更登記。這一規(guī)定是為了便利公司股東會的召開和股利分配等事項的操作，并不是限制依法取得股份者的股東資格。這表明即使對記名股東，股東名冊也并非確認(rèn)股東資格的唯一依據(jù)，未登記在公司股東名冊上的人可能是公司的合法股東。公司法的這一規(guī)定，不僅與上述的動態(tài)規(guī)則并不沖突，還可以從側(cè)面印證動態(tài)規(guī)則的合理性。

對于被公司不當(dāng)拒絕或延誤在股東名冊上登記的股份取得者，應(yīng)該允許其行使股東權(quán)，即從其向公司提出股東資格確認(rèn)請求之日起，該股東可以主張受益權(quán)、新股優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，可以請求撤銷公司未向其發(fā)出召集通知的股東會的決議。公司拒絕或妨礙新股東行使權(quán)利的，新股東可以起訴公司，公司應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

三、動態(tài)與靜態(tài)的關(guān)系

股東資格確認(rèn)的靜態(tài)與動態(tài)，是相對的。對于發(fā)生變動的那一部分來講，是動態(tài)的，股東資格確認(rèn)應(yīng)適用動態(tài)規(guī)則，而對于未發(fā)生變動的那一部分，又是靜態(tài)的，股東資格確認(rèn)應(yīng)適用靜態(tài)的規(guī)則。因此，靜態(tài)與動態(tài)規(guī)則一般是同時分別對不同的股東適用的。對絕大部分公司來說，靜態(tài)是常態(tài)，動態(tài)是非常態(tài)；在動態(tài)的情況下，一般總‘是動中有靜。但在上市公司中，流通股股東在每個交易日都會發(fā)生變化，實際上沒有一份股東名冊能夠完全準(zhǔn)確真實地反映公司股東的情況，它只能反映截止到制作該股東名冊的特定時刻的股東狀況，因此，對上市公司而言動態(tài)是常態(tài)。

確認(rèn)股東資格的靜態(tài)與動態(tài)考察，主要是針對公司內(nèi)部關(guān)系的。對公司外部關(guān)系來講，盡管在公司

股東名冊變更前可以確認(rèn)依法取得股份者的股東資格，但是新股東對其股權(quán)的處分權(quán)受到一定的限制，因為公司外部人員認(rèn)知公司股東，是以公司股東名冊的登記或公司登記機(jī)關(guān)的登記為依據(jù)的。

第三篇：如何確認(rèn)公司股東資格

如何確認(rèn)公司股東資格？

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作者：陳其象文章來源：金圣律師網(wǎng)點擊數(shù)：323更新時間：2010-1-2公司股東資格是出資者取得和行使股東權(quán)利、承擔(dān)股東義務(wù)的基礎(chǔ)，證明公司股東資格的文件有出資證明書、公司章程、股東名冊、工商登記等。

一、股東權(quán)是社員權(quán)，認(rèn)定股東資格主要依據(jù)團(tuán)體法而非個人法。

二、確認(rèn)股東資格基本原則：形式化證據(jù)優(yōu)先適用、實質(zhì)性證據(jù)例外適用原則。

1.形式化證據(jù)是通過一定的證據(jù)外觀和載體予以識別的證據(jù)，是指具有法律效力的文件并通過一定程序予以公示的證據(jù)：

A.形式化證據(jù)包括公司章程、公司股東決議、股東名冊、工商登記等；

B.形式化證據(jù)不包括出資協(xié)議書、出資證明書、股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書等未經(jīng)法定程序公示的證據(jù)。

C.各種形式化證據(jù)發(fā)生沖突時，原則上應(yīng)當(dāng)堅持公司章程優(yōu)先適用原則。

2.實質(zhì)性證據(jù)是指投資者通過出資行為而取得的證據(jù):

A.出資證明；

B.事實出資行為等。

三、公司章程是公司組織及其行為的自治性文件，是確定股東權(quán)利義務(wù)的最主要法律依據(jù)。

1.公司章程是判定股東身份的主要依據(jù)；

2.沒有在公司章程記載為股東的人不具有股東資格；

3.經(jīng)過工商登記的公司章程與未經(jīng)工商登記的公司章程不一致時：

A.發(fā)起人股東資格爭議的，應(yīng)以已登記的公司章程記載為準(zhǔn)；

B.股權(quán)受讓股東資格爭議的，應(yīng)以新章程記載為準(zhǔn)。

四、工商登記并非股東資格取得的必要條件和充分條件：對于股東資格而言工商登記只具有宣示功能和公示意義，不具有設(shè)權(quán)的性質(zhì)和功能。

1.是否經(jīng)過工商變更登記不影響股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力，也不影響受讓人對股權(quán)的取得；

2.工商登記與股東名冊記載的股東發(fā)生沖突時，一般以被記載股東股東為真正股東，除非被記載股東存在被冒名頂替的情形。

3.工商登記證明意義：

A.對公司設(shè)立時發(fā)起人股東的證明意義：設(shè)立登記中記載的股東名稱或者姓名的人可以對抗公司、其他股東和第三人主張其具有股東資格；

B.對受讓取得股權(quán)股東資格的人的證明意義：股權(quán)變動登記是已經(jīng)成立的公司的一項法定義務(wù)，不能認(rèn)定未經(jīng)工商登記就不具有股東資格。

五、股東名冊是解決公司和股東之間關(guān)系的法律文件，具有對抗公司的功能（權(quán)利推定力）：

1.股東名冊上被記載為公司股東的人僅憑該記載就可以主張自己為公司股東，而無須向公司舉證自己的實質(zhì)性權(quán)利；

2.股東名冊只是證權(quán)文件而非設(shè)權(quán)文件，公司可以相反證據(jù)推翻；

3.股東名冊未作記載的股東，并不必然不具有股東資格；公司不能僅以股東名冊未記載為由而具有對抗真正權(quán)利人主張股東資格的效力。

【陳其象律師提示】

①公司法不認(rèn)可隱名股東的存在。

②公司法對股東資格的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)沒有明確規(guī)定:

A.實際出資不是認(rèn)定股東資格的唯

一、主要證據(jù)，實際出資人不因其出資當(dāng)然成為公司的股東；

B.發(fā)起人股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)依次為：工商股東登記→公司章程記載；

C.股權(quán)受讓股東資格認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)依次為：公司章程記載→工商股東登記。

③公司法沒有規(guī)定股東出資不實股東身份否定制度。

④在股東與公司之間的內(nèi)部關(guān)系上：

A.股東可以依據(jù)股東名冊的記載相公司主張權(quán)利；

B.公司亦可依據(jù)股東名冊的記載識別股東，并僅向記載于股東名冊的人履行諸如通知召開股東會、分配利潤等義務(wù)。

C.實際出資人與記載于股東名冊的股東之間有關(guān)“名實出資”的約定，僅在定約人之間產(chǎn)生效力，一般不能對抗公司。

⑤在股東與公司之外的第三人之間的外部關(guān)系上：

A.應(yīng)當(dāng)堅持外觀主義原則；

B.即使因未辦理相關(guān)手續(xù)導(dǎo)致公司登記機(jī)關(guān)的登記與實際權(quán)利狀況不一致，也應(yīng)優(yōu)先保護(hù)善意第三人因合理信賴公司登記機(jī)關(guān)的登記而作出的行為效力。

⑥《公司法》第33條是認(rèn)定股東資格的基本原則：

A.股東與公司關(guān)系：股東可以憑借股東名稱上記載行使股東權(quán)利（如果股東名稱上沒有記載，股東可以依據(jù)出資協(xié)議書、出資證明書、股東會會議記錄和公司章程等證據(jù)，請求確認(rèn)其股東資格，并要求公司記載于股東名冊）；

B.已登記股東資格糾紛應(yīng)堅持“登記資格優(yōu)先”原則（但以非法手段騙取登記或者偽造登記的情形不受保護(hù)）。

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【法條鏈接】

《公司法》

第三十三條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱及其出資額向公司登記機(jī)關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

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最高人民法院副院長奚曉明在全國民商事審判工作會議上的講話－－充分發(fā)揮民商事審判職能作用為構(gòu)建社會主義和諧社會提供司法保障

（2007年5月30日）

（三）關(guān)于審理涉及公司糾紛案件的問題

2005年修訂的公司法賦予了公司法律關(guān)系各主體廣泛的訴權(quán)，增強(qiáng)了公司法的可訴性。公司法頒布以來，人民法院受理的涉及適用公司法律案件逐漸增多，可以預(yù)見，今后此類案件的數(shù)量將繼續(xù)增加，案件類型將更加多樣，對于我們審理公司糾紛案件的能力與水平提出

了更高的要求。公司訴訟是民商事審判比較新的領(lǐng)域，審判實務(wù)中仍然存在很多具體問題的把握和法律適用的問題。下面，我就公司訴訟的幾個原則性問題談幾點意見：

第一，正確認(rèn)識公司自治與司法介入之間的關(guān)系問題。首先，要充分認(rèn)識人民法院審理公司糾紛案件的積極意義。司法介入公司治理，是保障公司自治、矯正公司自治機(jī)制失效的重要手段。司法介入公司治理，既是公司法對人民法院民商事審判工作的法定要求，也是完善公司治理結(jié)構(gòu)的內(nèi)在需要。因此，人民法院對于公司內(nèi)部各有關(guān)主體之間的各類糾紛，要根據(jù)公司法就有關(guān)主體的民事權(quán)利保護(hù)的規(guī)定依法介入，而不能僅以爭議屬于公司自治范疇而不予受理。其次，要堅持受理公司糾紛案件的法定條件。公司是股東自治的產(chǎn)物；公司的管理與運營也是公司自治的范疇，司法介入只是對公司自治機(jī)制的補(bǔ)充和救濟(jì)。因此，人民法院對于公司股東、董事、監(jiān)事和高級管理人員以及他們與公司之間產(chǎn)生的內(nèi)部糾紛，應(yīng)采取慎重態(tài)度，堅持窮盡內(nèi)部救濟(jì)原則。公司法明文規(guī)定應(yīng)當(dāng)首先履行內(nèi)部程序的，人民法院受理相關(guān)案件應(yīng)以滿足了法定條件為前提。當(dāng)事人沒有履行內(nèi)部程序即提起訴訟的，人民法院應(yīng)不予受理或者駁回起訴。最后，司法介入公司治理，應(yīng)當(dāng)尊重公司自治。在審理涉及公司法適用問題的民商事案件過程中，要尊重公司章程的規(guī)定和股東之間的約定，準(zhǔn)確識別公司法規(guī)范的性質(zhì)。對不違反公司法禁止性規(guī)范的公司內(nèi)部約定，應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定有效。

第二，要尊重公司的團(tuán)體性，維護(hù)商事主體的穩(wěn)定。在公司僵局問題的處理上，要正確把握公司法第一百八十三條關(guān)于股東請求解散公司規(guī)定的立法宗旨。股東提起公司解散訴訟的事由必須是公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失的情形。這里的經(jīng)營管理的嚴(yán)重困難不能理解為資金缺乏、虧損嚴(yán)重等經(jīng)營性困難，而應(yīng)當(dāng)理解為管理方面的嚴(yán)重內(nèi)部障礙，主要是股東會機(jī)制失靈，無法就公司的經(jīng)營管理進(jìn)行決策：這里的股東利益受損不是指個別股東利益受到損失，而是指由于公司癱瘓導(dǎo)致公司無法經(jīng)營造成的出資者整體利益受損。在審理過程中要注意充分運用調(diào)解手段，首先尋求訴訟當(dāng)事人之間的和解，當(dāng)事人之間不能和解的，要盡量促成當(dāng)事人通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓、減少注冊資本等途徑實現(xiàn)糾紛股東的分離，以保持公司作為商事主體的存續(xù)，維護(hù)公司、股東以及公司債權(quán)人等相關(guān)主體的整體利益。只有在各種可能的手段和途徑窮盡后仍不能解決矛盾的情況下，方可采取判令強(qiáng)制解散的方式處理。

第三，正確適用外觀主義原則，注意維持公司內(nèi)部各民事主體之間約定的效力。公司法律關(guān)系具有很強(qiáng)的涉他性，公司機(jī)關(guān)的內(nèi)部決策、內(nèi)部各民事主體的意思自治，往往涉及公司外部當(dāng)事人的利益。在審理公司糾紛案件過程中，要注意貫徹外觀主義原則，在維護(hù)公司內(nèi)部當(dāng)事人約定的效力的同時，優(yōu)先保護(hù)外部善意當(dāng)事人的權(quán)利。在審理涉及到股東資格認(rèn)定及其與外部第三人之間關(guān)系方面的有關(guān)糾紛案件時，要準(zhǔn)確理解和適用公司法第三十三條的規(guī)定。在股東與公司之間的內(nèi)部關(guān)系上，股東可以依據(jù)股東名冊的記載相公司主張權(quán)利，公司亦可依據(jù)股東名冊的記載識別股東，并僅向記載于股東名冊的人履行諸如通知召開股東會、分配利潤等義務(wù)。實際出資人與記載于股東名冊的股東之間有關(guān)“名實出資”的約定，僅在定約人之間產(chǎn)生效力，一般不能對抗公司。在股東與公司之外的第三人之間的外部關(guān)系上，應(yīng)當(dāng)堅持外觀主義原則，即使因未辦理相關(guān)手續(xù)導(dǎo)致公司登記機(jī)關(guān)的登記與實際權(quán)利狀況不一致，也應(yīng)優(yōu)先保護(hù)善意第三人因合理信賴公司登記機(jī)關(guān)的登記而作出的行為效力。

第四，正確處理資本多數(shù)決原則和少數(shù)股東權(quán)的保護(hù)之間的關(guān)系。少數(shù)股東利益的保護(hù)一直是公司訴訟的焦點問題。一方面，我們要認(rèn)識到，資本多數(shù)決原則是公司法的一項基本原則，是維持公司治理結(jié)構(gòu)的正常運轉(zhuǎn)所不可或缺的基礎(chǔ)性制度，應(yīng)當(dāng)在案件審理過程中得

到充分的貫徹。但是，當(dāng)前公司訴訟也反映出存在大量的控股股東利用對公司的控制地位，濫用資本多數(shù)決原則侵害少數(shù)股東權(quán)利的現(xiàn)象。因此，在案件審理過程中，要注意在資本多數(shù)決原則和少數(shù)股東權(quán)保護(hù)之間尋求妥當(dāng)?shù)睦嫫胶?，實現(xiàn)對資本多數(shù)決原則的遵守和少數(shù)股東權(quán)的保護(hù)并重。在審判實務(wù)中，要注意區(qū)分股東權(quán)的類型，正確選擇保護(hù)方式。對于股東因其固有的、非經(jīng)股東自身同意不可剝奪的權(quán)利，遭受控股股東侵害請求救濟(jì)的，應(yīng)予以支持：對屬于資本多數(shù)決處分范圍的股東權(quán)，要尊重公司多數(shù)股東的意志：對雖屬資本多數(shù)決原則處分范圍的股東權(quán)，但被控股股東濫用權(quán)利予以侵害的，要依照公司法第二十條關(guān)于不得濫用權(quán)利的規(guī)定，保護(hù)少數(shù)股東的正當(dāng)權(quán)益。

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●最高人民法院關(guān)于胡克訴王衛(wèi)平、李立、李欣股東權(quán)糾紛一案的答復(fù)

【解讀】

①有限責(zé)任公司確認(rèn)股東權(quán)歸屬最關(guān)鍵是公司對股東的承認(rèn)或者認(rèn)可。有限責(zé)任公司對某一公司成員股東身份的承認(rèn)意味著所有其他股東作為一個整體對該成員股東資格的認(rèn)可，其他個別成員的異議不能與之對抗。

②公司對股東身份承認(rèn)的形式是股東名冊登記或者公司章程記載。

③股東出資瑕疵不能否認(rèn)其股東資格：

A.通過出資成為股東，其出資瑕疵并不必然導(dǎo)致股東身份的喪失；

B.通過受讓股份成為股東，其未支付對價不能成為直接否定其股東資格的理由；

C.對出資瑕疵者或者未支付對價的受讓人，其他股東或者轉(zhuǎn)讓股份的原股東可以向其主張違約責(zé)任，進(jìn)而主張解除合同，解除出資瑕疵者或者未支付對價之受讓人的股東身份。

文章錄入：陳其象責(zé)任編輯：陳其象

第四篇：公司股東資格問題小結(jié)

公司股東資格問題小結(jié)

一、自然人

（一）黨政機(jī)關(guān)

1、公務(wù)員（禁止）

《公務(wù)員法》第53條第14款規(guī)定，“公務(wù)員必須遵守紀(jì)律，不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務(wù)”。因此，國家公務(wù)員是不可以投資公司成為股東的。雖然公務(wù)員不能因個人營利目的擔(dān)任企業(yè)董事、監(jiān)事、經(jīng)理，但是可以根據(jù)上級的決定，到國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉（包括擔(dān)任董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務(wù)）。

2、黨政機(jī)關(guān)的干部和職工（禁止）

根據(jù)《關(guān)于嚴(yán)禁黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的決定》以及《關(guān)于進(jìn)一步制止黨政機(jī)關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》，國家機(jī)關(guān)法人的干部和職工，除中央書記處、國務(wù)院特殊批準(zhǔn)的以外，一律不準(zhǔn)經(jīng)商、辦企業(yè)。因此，國家機(jī)關(guān)法人的干部和職工不得投資公司成為股東?！吨袊伯a(chǎn)黨黨員領(lǐng)導(dǎo)干部廉潔從政若干準(zhǔn)則》第二條規(guī)定，禁止私自從事營利性活動，不準(zhǔn)個人或者借他人名義經(jīng)商、辦企業(yè)。

3、處級以上領(lǐng)導(dǎo)干部配偶、子女（有條件禁止）

根據(jù)中央紀(jì)委《關(guān)于“不準(zhǔn)在領(lǐng)導(dǎo)干部管轄的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)個人從事可能與公共利益發(fā)生沖突的經(jīng)商辦企業(yè)活動”的解釋》（中紀(jì)發(fā)[2000]4號）、《關(guān)于省、地兩級黨委、政府主要領(lǐng)導(dǎo)配偶、子女個人經(jīng)商辦企業(yè)的具體規(guī)定（執(zhí)行）》（中紀(jì)發(fā)[2001]2號）和各地市紀(jì)委《關(guān)于區(qū)、縣黨政機(jī)關(guān)局級領(lǐng)導(dǎo)干部的配偶、子女不準(zhǔn)在領(lǐng)導(dǎo)干部管轄的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)投資興辦可能與公共利益發(fā)生沖突的企業(yè)。

4、縣以上黨和國家機(jī)關(guān)退（離）休干部（禁止）

《中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳關(guān)于縣以上黨和國家機(jī)關(guān)退（離）休干部經(jīng)商辦企業(yè)問題的若干規(guī)定》明確禁止縣級以上黨和國家機(jī)關(guān)退的（離）休干部，不得興辦商業(yè)性企業(yè)。因此，縣級以上黨和國家機(jī)關(guān)的退（離）休干部是不可以投資公司成為股東的。

5、國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人（有條件禁止）

《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第5條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員不得有利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益的下列行為：（1）個人從事營利性經(jīng)營活動和有償中介活動，或者在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股；

6、國企領(lǐng)導(dǎo)人配偶、子女（有條件禁止）

《國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第6條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員應(yīng)當(dāng)正確行使經(jīng)營管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。不得有下列行為：

國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員的配偶、子女及其他特定關(guān)系人，在本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務(wù)關(guān)系的企業(yè)投資入股。

7、現(xiàn)役軍人（禁止）

《中國人民解放軍內(nèi)務(wù)條令》第127條規(guī)定，軍人不得經(jīng)商，不得從事本職以外的其他職業(yè)和傳銷、有償中介活動，不得參與以營利為目的的文藝演出、商業(yè)廣告、企業(yè)形象代言和教學(xué)活動，不得利用工作時間和辦公設(shè)備從事證券交易、購買彩票，不得擅自提供軍人肖像用于制作商品?！吨袊嗣窠夥跑娂o(jì)律條令》第3章第3節(jié)27條：參與經(jīng)商或者偷稅漏稅，情節(jié)較輕的，給予警告、嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予記過、記大過處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予降職(級)、降銜(級)、撤職、取消士官資格處分。

8、銀行工作人員（有條件禁止）目前沒有統(tǒng)一的明文規(guī)定禁止銀行工作人員投資其他企業(yè)，但各商業(yè)銀行對其員工都有不同程度的限制性規(guī)定。目前銀監(jiān)會正在征求意見制定相關(guān)規(guī)定：《銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員職業(yè)行為指引（征求意見稿）》第十條，堅持以客戶和所在銀行(公司)利益為重。當(dāng)發(fā)生利益沖突時，應(yīng)申請回避，或向管理層、利益相關(guān)人充分披露利益沖突信息，以保障業(yè)務(wù)處理的公平合理。從業(yè)人員如果與客戶有親屬關(guān)系，批準(zhǔn)貸款時應(yīng)回避；不得在其他公司兼職(本行或本公司委派的除外)或從事第二職業(yè)；不得在工作時間炒股票；不得在所在銀行(公司)外參與經(jīng)營性或營利性活動。

9、在職教師（允許）

我國《教師法》和《教師職業(yè)道德規(guī)范》沒有規(guī)定教師不可以做股東。教師也不是公務(wù)員，他們只是有些待遇按照公務(wù)員或者不低于公務(wù)員對待。所以，他們可以投資做股東。但是，不可以做公司的職員，也不可以利用教師的權(quán)利為自己或他人謀利益。

（二）其他情形

1、職工持股會（禁止）

2000年7月6日，民政部民辦函[2000]110號《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進(jìn)行社會團(tuán)體法人登記的函》中特別規(guī)定，“由于職工持股會屬于單位內(nèi)部團(tuán)體，不應(yīng)再由民政部門登記管理，各地民政部暫不對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進(jìn)行社團(tuán)法人登記；此前已登記的職工持股會在這次社團(tuán)清理中暫不換發(fā)社團(tuán)法人證書”。據(jù)此，職工持股會不具有社團(tuán)法人的主體資格，其作為股份有限公司的發(fā)起人，缺乏法律依據(jù)。2000年12月11日，中國證監(jiān)會亦在其《復(fù)函》中指出：“職工持股會不能成為公司的股東。”

2、國有企業(yè)職工（有條件禁止）

《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》規(guī)定，（3）國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制，鼓勵輔業(yè)企業(yè)的職工持有改制企業(yè)股權(quán)，但國有企業(yè)主業(yè)企業(yè)的職工不得持有輔業(yè)企業(yè)股權(quán)。國有大型企業(yè)改制，要著眼于引進(jìn)先進(jìn)技術(shù)和管理、滿足企業(yè)發(fā)展資金需求、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)競爭力，擇優(yōu)選取投資者，職工持股不得處于控股地位。（4）嚴(yán)格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團(tuán)公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)或集團(tuán)公司批準(zhǔn)，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團(tuán)公司所出資其他企業(yè)股權(quán)。科研、設(shè)計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。

3、未成年人（允許）

國家工商行政管理總局于2007年6月25日《關(guān)于未成年人能否成為公司股東的答復(fù)》（工商企字131號）：《公司法》對未成年人能否成為公司股東沒有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使?！钡且⒁鉄o民事行為能力或者限制民事行為能力的人不得擔(dān)任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

4、家庭成員（有條件允許）

家庭成員尤其是夫妻共同設(shè)立公司由于涉及到財產(chǎn)的獨立性問題，存在公司性質(zhì)模糊（可能是一人公司）及權(quán)利處置（夫妻離婚后的股權(quán)分置）的問題。家庭成員共同出資設(shè)立有限責(zé)任公司，必須以各自擁有的財產(chǎn)作為注冊資本，并各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，登記時需提交財產(chǎn)分割的書面證明或者協(xié)議。

二、法人

1、分公司（禁止）有限責(zé)任公司或股份有限公司可以對公司制企業(yè)、集團(tuán)所有制企業(yè)投資，但其所設(shè)立的分公司不能對外投資。

2、一人公司（有條件允許）

一人有限公司原則上可以成為公司的股東；自然人只能投資設(shè)立一個一人有限公司，而且該一人有限公司不能投資設(shè)立新的一人有限公司。

3、商業(yè)銀行（有條件允許）

商業(yè)銀行原則上不能成為非金融機(jī)構(gòu)的股東，但國家另有規(guī)定的除外，如司法判決或抵押質(zhì)押等不屬于主動投資行為。

4、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司（允許）擬上市股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但其法人資格并未就此消亡，營業(yè)執(zhí)照的吊銷只說明其喪失了經(jīng)營資格，其法人資格依舊存在，因此不影響其對股份的持有。但因為營業(yè)執(zhí)照被吊銷，可能存在法人資格喪失的風(fēng)險，由此導(dǎo)致股權(quán)的不確定性。因此擬上市鑒于股權(quán)的穩(wěn)定性考慮，若出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人股東，還是建議轉(zhuǎn)給他人。

5、非營利性非企業(yè)法人（有條件允許）

總體上來說，機(jī)關(guān)法人、社會團(tuán)體法人、事業(yè)單位法人等非企業(yè)法人都可以投資設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司和外商投資企業(yè)等。但是一般來說，國家政府性質(zhì)的非盈利性的非企業(yè)法人不具備股權(quán)投資的主體資格。

6、基金公司（允許）

基金會可以成為公司的股東。

7、個人獨資企業(yè)（允許）

個人獨資企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。不得投資設(shè)立非公司企業(yè)法人。

8、外商投資企業(yè)（允許）

出資額已繳足、已經(jīng)完成原審批項目、已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅的外商投資企業(yè)可以作為發(fā)起人。

三、合伙企業(yè)

1、合伙企業(yè)（允許）

合伙企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可以設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。

2、中介機(jī)構(gòu)（禁止）

會計事務(wù)所、審計事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所不得設(shè)立公司?！豆镜怯浌芾砣舾蓡栴}的規(guī)定》第21條規(guī)定，會計事務(wù)所、審計事務(wù)所、律師事務(wù)所和資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)不得作為資產(chǎn)主體向其他行業(yè)投資設(shè)立公司。

四、國有資產(chǎn)

1、事業(yè)單位（禁止）

《中央行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第29條規(guī)定，各部門行政單位和參照公務(wù)員法管理的單位，不得將國有資產(chǎn)用于對外投資。其他事業(yè)單位應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格控制對外投資，不得利用國家財政撥款、上級補(bǔ)助資金和維持事業(yè)正常發(fā)展的資產(chǎn)對外投資。

2、高校（禁止）

教育部發(fā)布了《教育部關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高?？萍籍a(chǎn)業(yè)的指導(dǎo)意見》（教科發(fā)[2005]2號文），該文對部屬高校做出了如下規(guī)定：高校除對高校資產(chǎn)公司進(jìn)行投資外，不得再以事業(yè)單位法人的身份對外進(jìn)行投資。

3、社會團(tuán)體法人（允許）《民政部、國家工商行政管理局關(guān)于社會團(tuán)體開展經(jīng)營活動有關(guān)問題的通知》規(guī)定，開展經(jīng)營活動的社會團(tuán)體，必須具有社團(tuán)法人資格。不具備法人資格的社會團(tuán)體，不得開展經(jīng)營活動。社會團(tuán)體開展經(jīng)營活動，可以投資設(shè)立企業(yè)法人，也可以設(shè)立非法人的經(jīng)營機(jī)構(gòu)，但不得以社會團(tuán)體自身的名義進(jìn)行經(jīng)營活動。社會團(tuán)體從事經(jīng)營活動，必須經(jīng)工商行政管理部門登記注冊，并領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《營業(yè)執(zhí)照》。

4、村民委員會（允許）

目前沒有禁止性規(guī)定。廣西自治區(qū)人民政府2011年3月發(fā)布的《廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于進(jìn)一步全面推動全民創(chuàng)業(yè)加快推進(jìn)城鎮(zhèn)化跨越發(fā)展的意見》，中允許“個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟(jì)組織、有投資能力的居民委員會、村民委員會作為股東或發(fā)起人設(shè)立公司”。由此，可以初步推定村委會作為發(fā)起人應(yīng)該是可以的。三房巷(600370)公司實際控制人江陰市周莊鎮(zhèn)三房巷村村民委員會持有控股股東三房巷集團(tuán)95%的股權(quán)，同時擁有第二大股東100%的權(quán)益。

第五篇：一人有限責(zé)任公司股東決定(注銷,確認(rèn)清算報告的)

有限公司股東決定

根據(jù)《公司法》及本公司章程規(guī)定，本公司股東________于________年______月______日做出如下決定：

確認(rèn)本公司清算組于_______年______月______日出具的清算報告。責(zé)成清算組報送登記機(jī)關(guān)，辦理公司注銷登記。

股東蓋章（非自然人股東）或簽名（自然人）：

年月日