第一篇：公司股東資格認定問題解析

公司股東資格認定問題解析（上）

國家工商總局門戶網(wǎng)站：2011年06月01日來源： 中國工商報

公司股東是基于出資而產(chǎn)生的一種法律人格。具有股東資格是公司投資人取得和行使股東權(quán)利、承擔股東義務的前提條件。認定股東資格應當具備一定的實質(zhì)條件與形式條件。

實質(zhì)條件是投資人有取得公司股東資格的真實意思表示；形式條件是投資人需要履行的特定行為方式。依照現(xiàn)行法律、法規(guī)的規(guī)定，成為合法的公司股東需要滿足以下條件：第一，在公司章程中被記載為股東，在公司章程上簽名蓋章；第二，實際履行出資義務或者合法繼受公司股份；第三，在公司登記機關(guān)審查登記的公司文件中列名為股東；第四，在公司成立后取得公司簽發(fā)的出資證明書；第五，記載于公司股東名冊；第六，按投入公司的資本額享有資產(chǎn)受益、重大決策和選擇管理者等權(quán)利。其中，第二、第六屬于實質(zhì)條件，其余為形式條件?？梢?，股東實際履行出資義務非常重要。從現(xiàn)實情況看，近年來產(chǎn)生的大量股東糾紛，與股東出資問題（包括實際未出資和瑕疵出資等）密切相關(guān)。

公司股東實際未出資對于公司股東資格的影響

這里應當注意正確區(qū)分兩個概念，即認定公司股東資格與確立公司法律人格，不能因為公司股東資格問題直接否定公司法律人格的存在。

公司股東實際未出資可分為拒絕出資、不能出資、虛假出資3種情形。拒絕出資是指投資者在投資合同成立而且生效后拒絕按約定出資；不能出資是指因投資者客觀條件的變化不能履行出資義務；虛假出資是指投資者無合法依據(jù)，無代價取得股份。

公司股東出資是投資人意思表示的具體行為之一。如果公司股東存在出資問題，會導致投資人意思表示不真實，這自然會影響到公司股東資格的取得。有觀點認為，投資人如果實際未出資，則股東資格不成立，投資人不得以股東身份獲得公司紅利，理由是現(xiàn)行法律設立了公司法定資本制度，同時需要保護公司債權(quán)人利益。筆者認為，這里存在一個錯誤：把認定公司股東資格與確立公司法律人格兩個問題混淆了。

公司法定資本制度屬于公司法人制度的組成部分。認定公司股東資格屬于確立一種民法關(guān)系，主要是保護私人利益；確立公司法律人格屬于確立一種經(jīng)濟管理關(guān)系，主要是維護社會利益。公司股東資格是指具體公司的股東資格。如果公司的法律人格被否定，不僅實際未

出資的投資人無法獲得公司股東資格，而且即使已經(jīng)足額、如期出資的投資人也將失去成為公司股東的載體，這時被否定的已經(jīng)不僅是股東資格問題，還包括公司法律人格。因此，對于實際未出資的公司股東，應當依照公司登記法規(guī)的規(guī)定，要求當事人承擔法律責任（行政責任部分，可由公司登記機關(guān)實施行政處罰，比如責令改正直至吊銷營業(yè)執(zhí)照；民事責任部分，可通過公司設立瑕疵認定而否認公司法律人格，由股東對公司的債務承擔責任）。

也就是說，對于公司設立有相應的法定標準，因公司設立瑕疵所產(chǎn)生的是一種法律責任；對于股東出資也有相應的法定標準，因股東未實際出資產(chǎn)生的是另外一種法律責任，不能因為公司存在設立瑕疵而直接否認股東的股東資格。

在公司股東瑕疵出資情形中應當注意正確區(qū)分要式行為和非要式行為

股東資格形式條件是法律規(guī)定的投資人需要履行的特定行為方式。取得股東資格的行為多種多樣，但可基本劃分為要式行為和非要式行為。

要式行為是指法律、法規(guī)明確規(guī)定的公司股東必須實施的行為。比如，對于記名股東的變更要依法申請辦理過戶手續(xù)；對于發(fā)起人股

東資格的取得，需要投資人在公司章程上簽名蓋章等。根據(jù)法律行為理論，只有要式行為的成立才受到形式條件影響。換句話說，要式行為必須依照法律、法規(guī)規(guī)定的形式具體實施，并且借助通過實施所形成的相關(guān)文件或者物化證據(jù)產(chǎn)生絕對證明效力。

非要式行為是指法律、法規(guī)未明確規(guī)定的公司股東確權(quán)行為。通過實施非要式行為所形成的相關(guān)文件或者物化證據(jù)只有相對證明效力。非要式行為及其物化證據(jù)只有在可以直接影響或者否定股東設權(quán)行為證明力的情況下，才能否定公司股東資格。正確區(qū)分要式行為和非要式行為，正確運用要式行為和非要式行為的證明效力，對于認定股東資格具有重要意義。

筆者認為，應當以是否涉及第三人、社會及國家利益為區(qū)分標準，對外明確肯定公司章程或者公司股東名冊等物化證據(jù)的對抗效力（即具有相對優(yōu)先的證明效力），對內(nèi)明確其相對證明效力，這樣更符合《公司法》的特點及要求，有利于準確地認定公司股東資格。比如，公司登記機關(guān)有關(guān)公司股東的登記材料（如公司章程或者公司股東名冊等），應當作為認定公司股東資格并對抗第三人的表面證據(jù)。即使登記有瑕疵，第三人也有權(quán)而且應當信賴上述登記材料的真實性，并要求被登記的公司股東按照登記的內(nèi)容對外承擔責任。

尤其在隱名投資的情形中，第三人（在特殊情況下，第三人除了

包括公司債權(quán)人，還應當包括公司內(nèi)部與隱名投資人無直接合同關(guān)系的其他股東）應當受到法律保護。因為第三人在與公司的交易過程中，對信息的掌握不可能像公司內(nèi)部有關(guān)股東那么準確和詳細，顯然不能讓第三人在不了解或無法了解交易對方的情況下承擔風險責任。在損害第三人利益的情況下，隱名投資人雖有成為公司股東的實質(zhì)條件，但也不能認定其為公司的正式顯名股東。

公司股東資格認定問題解析（下）

國家工商總局門戶網(wǎng)站：2011年06月13日來源： 中國工商報

確認公司股東資格一般涉及4種法律關(guān)系，即投資者之間的內(nèi)部關(guān)系，投資者與公司原股東之間的股份轉(zhuǎn)讓關(guān)系，投資者與公司之間的投資入股關(guān)系，國家與公司之間的經(jīng)濟管理關(guān)系。由于法律關(guān)系復雜，容易因為混淆不同法律關(guān)系的性質(zhì)、主體，造成公司股東資格認定工作走向誤區(qū)。

因此，認定公司股東資格應當注意以下5點：

（1）投資人有取得股東資格的真實意思表示，但是其真實意思表示必須以取得公司股份的協(xié)議并實際享有公司股東權(quán)利等事實為依據(jù)。投資人欠缺真實意思表示，又未出資，屬于掛名股東。投資人欠缺有效意思表示，雖有資金投入，也僅是公司債權(quán)人。二者都不能取得合法股東資格。

（2）投資人與公司之間取得投資入股的意思表示一致（一人公司例外）。

（3）出資缺陷導致投資人意思表示不真實，不能因此直接否定公司股東資格成立，原則上應當根據(jù)公司制度由公司股東會內(nèi)部解決。

（4）除記名股東等特殊類別股東外，出資證明、章程記載、股東名冊等書面證據(jù)在認定股東資格時只有相對證明效力。

（5）在涉及第三人利益以及發(fā)生在公司外部法律關(guān)系中的股東資格認定案件中，公司登記機關(guān)對公司股東登記的書面證據(jù)具有對抗效力。

第二篇：公司股東資格的認定

公司股東資格的認定

【案 例】

1998年12月，B公司與A股份公司訂立協(xié)議書，約定：A公司為了發(fā)展股東，擴大籌股，要求B公司作為股東入股，以擴大影響，B公司把為A公司制造的兩臺大型電力變壓器的全部貨款計400萬元作為入股股金，但該文不具法律效力，僅供A公司對外宣傳用。某審計事務所在沒有對電力變壓器進行實物估價的情況下，以B公司的函件驗證其出資400萬元，并在當年的公司章程上予以記載。嗣后，B公司并未向A公司實際交付變壓器，亦未實際出資入股。2000年A公司在向工商行政管理部門提交的本年檢報告書中，將B公司列在“股東、發(fā)起人出資情況”欄中，記載其應繳出資額為400萬元，實繳出資額400萬元。2001年3月A公司召開股東大會，B公司未作為股東參與對A公司2000的利潤派送分紅，修改后的A公司章程的股本構(gòu)成中亦沒有B公司。隨后，在A公司向工商行政管理部門報送的2002公司年檢報告書以及股東大會討論變更公司董事長的會議，B公司均未作為A公司股東參與。后A公司因經(jīng)營不善，拖欠電費，被電力公司起訴，要求支付拖欠的電費及違約金450萬元，并要求B公司在其虛假出資400萬元范圍內(nèi)承擔連帶責任。法院最終判決駁回了電力公司要求B公司承擔連帶責任的請求，判由A公司償付電力公司電費及違約金。

【解 析】

股東資格的認定是公司法案件審理中經(jīng)常涉及的問題，但該類案件在司法實踐中處理難度較大。事實上，認定股東資格要依托多種方式來證明，是證據(jù)證明力比較綜合使用的結(jié)果。公司章程、出資證明、股份證書、股票、股東名冊以及注冊登記等記載；公司股權(quán)的轉(zhuǎn)讓協(xié)議、公司設立后的授權(quán)資本或者新增資本的認購協(xié)議、隱名投資者與顯名投資者有關(guān)股權(quán)信托或代為持有的協(xié)議等，這些均可作為證明股東資格的證據(jù)，在不同的法律關(guān)系和事實情形下，各種形式的證據(jù)可以發(fā)揮不同程度的證明力。

一、公司章程 公司章程是股東或發(fā)起人就公司的重要事務所做的規(guī)范性和長期性的安排，很大程度上是股東或發(fā)起人意思自治的產(chǎn)物。因公司章程的性質(zhì)，簽署章程即表明簽署者愿意成為社團法人的成員，股東簽署公司章程主要約束的是公司和股東以及股東之間的權(quán)利義務；加之，公司法以及現(xiàn)代的行政管理制度賦予章程以對外公示的效力，相對人可以依據(jù)章程判斷公司股東的情況。故以簽署章程作為股東或發(fā)起人資格確認的法律標準，具有典型的法律意義。依照我國公司法的規(guī)定，股份有限公司只需載明發(fā)起人的姓名或名稱，因此，以簽署章程來確認股東資格須明確的是，并非所有的股東都須簽署公司章程；且公司章程記載對于確定有限責任公司股東資格的意義大于股份有限公司。有限責任公司必須在公司章程上記載股東的姓名或名稱，這是我國公司法規(guī)定的章程條款絕對必要記載事項；在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓改變股東姓名或名稱時，亦須修改公司章程，重新記載股東姓名或名稱。因此，若有限責任公司股東姓名或名稱未記載于公司章程，將難以產(chǎn)生取得公司股東資格的法律后果。股份有限公司則因人數(shù)較多，且股份有

記名股和無記名股之分，對無記名股份的持有人自無彰顯其姓名或名稱的必要，對記名股份的持有人，又無在章程上記載其姓名或名稱的法律要求，因此章程記載如未記載股份有限公司非發(fā)起人的股東的姓名或名稱，不會產(chǎn)生除去股東資格的效果。

二、股東出資 實際出資是股東對公司最重要的義務，是確認股權(quán)的實質(zhì)性要件。但是否實際出資不是股東資格的決定性條件，不能以股東未出資、假出資而一律否定股東資格。因為在對外關(guān)系上，股東不出資并不必然否定其股東資格；即使在公司內(nèi)部關(guān)系中，也只是賦予公司對未實際出資的股東可行使抗辯權(quán)，或者由公司通過調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)、依法減資的方式取消未出資股東的股東資格。其次，要求股東向公司出資的立法目的在于確保公司資本的真實，以維護交易安全。但越來越多的立法者發(fā)現(xiàn)，公司財產(chǎn)始終處于變化之中，嚴格堅持“出資取得股東資格”的原則，反而會帶來極大的不便。所謂公司資本對交易安全的維護，在實踐中很難有效地實現(xiàn)。我國公司法第二十五條、第二十八條以及企業(yè)檢驗辦法第二十四條等條文的規(guī)定體現(xiàn)了立法即采此種觀點：股東應當足額繳納公司章程中規(guī)定的各自認繳的出資額，股東不按照前款規(guī)定繳納所認繳的出資，應當向已足額繳納出資的股東承擔違約責任；出資評估不實、虛假出資的股東應當對公司承擔差額補交責任，公司設立時的其他股東承擔連帶責任。對虛假出資的股東，工商行政部門可給予罰款、責令改正的行政處罰。

三、股東名冊與股權(quán)證明 各國大多規(guī)定了股東名冊具有公示性，但這只是股東

名冊的附隨性功能，股東名冊的目的在于調(diào)整公司和股東之間的關(guān)系，而非公司和外部第三人之間的關(guān)系；并且股東名冊對認定股東資格的效力也僅限其作為形式化的證據(jù)，而不能等同于股東實質(zhì)性的股權(quán)所有權(quán)。股份名冊對公司股東資格的證明，不是完全充分的條件，而是具有表面證據(jù)的效力。記載于其上的股東通常可確認其股東資格，否認股東名冊上的記載的股東的權(quán)益者應當承擔舉證責任；對公司股東名冊進行更新，是公司的義務、股東的權(quán)利，若因公司拒不作股東登記或登記錯誤，屬于履行義務不當，不能產(chǎn)生剝奪股東資格的效力。從法律上看，出資證明或股份證書作為物權(quán)性憑證，是持有人對股份享有權(quán)利的憑證，以證明投資人是股份的合法所有人。在無充足的反證證明此類證據(jù)為虛假、失效或者不合法時，可依此確認持有人之股東資格。我國公司法規(guī)定，有限公司在設立后應向股東簽發(fā)出資證明書，而股份有限公司成立后即應向股東正式交付股票，因而凡可出示公司正式簽發(fā)的出資證明書或者股票者，應反推認定其為股東。

四、工商登記 依據(jù)我國公司法注冊登記是公司成立的法定程序，但我國現(xiàn)行未對工商登記的法律效力進行規(guī)定。筆者認為，工商登記本身并無創(chuàng)設股東資格的效力，只具有對善意第三人宣示股東資格的證權(quán)功能，第三人有理由信賴登記材料的真實性，即使登記有瑕疵，按照商法外觀主義原則，第三人仍有權(quán)信賴登記的真實性，并要求所登記的股東按登記的內(nèi)容對外承擔責任。我國公司登記管理條例規(guī)定，凡屬有限責任公司的股東或者注冊資本發(fā)生變更，應及時地進行變更登記；而股份有限公司變更注冊資本應進行變更登記。條例并未明確規(guī)定此種登記為何種性質(zhì)的登記。如果說實收資本制下，注冊資本的變更要求進行變更登記

還有可取性的話，像我國這樣要求有限責任公司的股東變更皆應及時進行變更登記的制度，是不可取的。過多地要求公司設立后的變更事項皆應及時進行非必要變更登記的制度，既違背商業(yè)運營的慣例，亦大大提高了公司治理的交易成本。故司法實踐中，對不應僅以未進行變更登記為由，否認股東其實質(zhì)的資格。

五、實際享有股東權(quán)利 享有股東權(quán)利是取得股東資格的結(jié)果，非取得股東資格的條件或原因。從邏輯上說，以享有股東權(quán)利證明其股東資格，不是充分要件。但在特定場合，法律權(quán)衡利益，也會基于當事人實際享有股東權(quán)利、具有成為股東的真實意思表示來保護真實股東。但，顯然我們不能反過來認為，沒有實際享有股東權(quán)利就不是股東，畢竟被公司不當剝奪或限制股東權(quán)利的股東和不召開股東會、不分配利潤的公司，客觀上都是大量存在的。司法實踐中是否認定出資瑕疵的投資人為股東資格，有時即取決于瑕疵投資者在公司成立后是否以股東身份享有股東權(quán)利、承擔股東義務。

實際上，是否具有成為股東的真實意思表示是認定股權(quán)或股東資格的基本標準，前述物化為各種證據(jù)的股東特征皆是建立在探求當事人真實意思表示的基礎上，賦予這些外在特征以推定具有成為股東的證明力。當爭議是發(fā)生在發(fā)起人股東間這種具有緊密聯(lián)系的內(nèi)部關(guān)系中，應優(yōu)先根據(jù)實質(zhì)特征，如實際享有股東權(quán)利和簽署公司章程來認定，實質(zhì)特征不夠明顯的，可結(jié)合形式特征加以認定。但是在公司外部人如股權(quán)受讓人、股權(quán)質(zhì)權(quán)人及公司債權(quán)人因股東資格發(fā)生爭議時，則應優(yōu)先使用形式特征特別是工商部門的登記來認定股東資格，保護公司外部人的權(quán)利義務，而不宜依據(jù)投資者是否具有成為股東的真實意思。本案Ｂ公司雖然曾經(jīng)年檢報告中以Ａ公司股東的身份出現(xiàn)過，但在隨后的年檢報告和修改后的公司章程中再未出現(xiàn)，而且也沒有真正享有股東權(quán)利，所以不能認定其具有股東資格，而對Ａ公司的債務承擔連帶責任

第三篇：公司股東資格問題小結(jié)

公司股東資格問題小結(jié)

一、自然人

（一）黨政機關(guān)

1、公務員（禁止）

《公務員法》第53條第14款規(guī)定，“公務員必須遵守紀律，不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務”。因此，國家公務員是不可以投資公司成為股東的。雖然公務員不能因個人營利目的擔任企業(yè)董事、監(jiān)事、經(jīng)理，但是可以根據(jù)上級的決定，到國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉（包括擔任董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務）。

2、黨政機關(guān)的干部和職工（禁止）

根據(jù)《關(guān)于嚴禁黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的決定》以及《關(guān)于進一步制止黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》，國家機關(guān)法人的干部和職工，除中央書記處、國務院特殊批準的以外，一律不準經(jīng)商、辦企業(yè)。因此，國家機關(guān)法人的干部和職工不得投資公司成為股東。《中國共產(chǎn)黨黨員領(lǐng)導干部廉潔從政若干準則》第二條規(guī)定，禁止私自從事營利性活動，不準個人或者借他人名義經(jīng)商、辦企業(yè)。

3、處級以上領(lǐng)導干部配偶、子女（有條件禁止）

根據(jù)中央紀委《關(guān)于“不準在領(lǐng)導干部管轄的業(yè)務范圍內(nèi)個人從事可能與公共利益發(fā)生沖突的經(jīng)商辦企業(yè)活動”的解釋》（中紀發(fā)[2000]4號）、《關(guān)于省、地兩級黨委、政府主要領(lǐng)導配偶、子女個人經(jīng)商辦企業(yè)的具體規(guī)定（執(zhí)行）》（中紀發(fā)[2001]2號）和各地市紀委《關(guān)于區(qū)、縣黨政機關(guān)局級領(lǐng)導干部的配偶、子女不準在領(lǐng)導干部管轄的業(yè)務范圍內(nèi)投資興辦可能與公共利益發(fā)生沖突的企業(yè)。

4、縣以上黨和國家機關(guān)退（離）休干部（禁止）

《中共中央辦公廳、國務院辦公廳關(guān)于縣以上黨和國家機關(guān)退（離）休干部經(jīng)商辦企業(yè)問題的若干規(guī)定》明確禁止縣級以上黨和國家機關(guān)退的（離）休干部，不得興辦商業(yè)性企業(yè)。因此，縣級以上黨和國家機關(guān)的退（離）休干部是不可以投資公司成為股東的。

5、國有企業(yè)領(lǐng)導人（有條件禁止）

《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第5條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員不得有利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益的下列行為：（1）個人從事營利性經(jīng)營活動和有償中介活動，或者在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務關(guān)系的企業(yè)投資入股；

6、國企領(lǐng)導人配偶、子女（有條件禁止）

《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第6條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員應當正確行使經(jīng)營管理權(quán)，防止可能侵害公共利益、企業(yè)利益行為的發(fā)生。不得有下列行為：

國有企業(yè)領(lǐng)導人員的配偶、子女及其他特定關(guān)系人，在本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務關(guān)系的企業(yè)投資入股。

7、現(xiàn)役軍人（禁止）

《中國人民解放軍內(nèi)務條令》第127條規(guī)定，軍人不得經(jīng)商，不得從事本職以外的其他職業(yè)和傳銷、有償中介活動，不得參與以營利為目的的文藝演出、商業(yè)廣告、企業(yè)形象代言和教學活動，不得利用工作時間和辦公設備從事證券交易、購買彩票，不得擅自提供軍人肖像用于制作商品?！吨袊嗣窠夥跑娂o律條令》第3章第3節(jié)27條：參與經(jīng)商或者偷稅漏稅，情節(jié)較輕的，給予警告、嚴重警告處分；情節(jié)較重的，給予記過、記大過處分；情節(jié)嚴重的，給予降職(級)、降銜(級)、撤職、取消士官資格處分。

8、銀行工作人員（有條件禁止）目前沒有統(tǒng)一的明文規(guī)定禁止銀行工作人員投資其他企業(yè)，但各商業(yè)銀行對其員工都有不同程度的限制性規(guī)定。目前銀監(jiān)會正在征求意見制定相關(guān)規(guī)定：《銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員職業(yè)行為指引（征求意見稿）》第十條，堅持以客戶和所在銀行(公司)利益為重。當發(fā)生利益沖突時，應申請回避，或向管理層、利益相關(guān)人充分披露利益沖突信息，以保障業(yè)務處理的公平合理。從業(yè)人員如果與客戶有親屬關(guān)系，批準貸款時應回避；不得在其他公司兼職(本行或本公司委派的除外)或從事第二職業(yè)；不得在工作時間炒股票；不得在所在銀行(公司)外參與經(jīng)營性或營利性活動。

9、在職教師（允許）

我國《教師法》和《教師職業(yè)道德規(guī)范》沒有規(guī)定教師不可以做股東。教師也不是公務員，他們只是有些待遇按照公務員或者不低于公務員對待。所以，他們可以投資做股東。但是，不可以做公司的職員，也不可以利用教師的權(quán)利為自己或他人謀利益。

（二）其他情形

1、職工持股會（禁止）

2000年7月6日，民政部民辦函[2000]110號《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社會團體法人登記的函》中特別規(guī)定，“由于職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，不應再由民政部門登記管理，各地民政部暫不對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記；此前已登記的職工持股會在這次社團清理中暫不換發(fā)社團法人證書”。據(jù)此，職工持股會不具有社團法人的主體資格，其作為股份有限公司的發(fā)起人，缺乏法律依據(jù)。2000年12月11日，中國證監(jiān)會亦在其《復函》中指出：“職工持股會不能成為公司的股東?！?/p>

2、國有企業(yè)職工（有條件禁止）

《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》規(guī)定，（3）國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制，鼓勵輔業(yè)企業(yè)的職工持有改制企業(yè)股權(quán)，但國有企業(yè)主業(yè)企業(yè)的職工不得持有輔業(yè)企業(yè)股權(quán)。國有大型企業(yè)改制，要著眼于引進先進技術(shù)和管理、滿足企業(yè)發(fā)展資金需求、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)競爭力，擇優(yōu)選取投資者，職工持股不得處于控股地位。（4）嚴格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權(quán)?？蒲?、設計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。

3、未成年人（允許）

國家工商行政管理總局于2007年6月25日《關(guān)于未成年人能否成為公司股東的答復》（工商企字131號）：《公司法》對未成年人能否成為公司股東沒有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使?！钡且⒁鉄o民事行為能力或者限制民事行為能力的人不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

4、家庭成員（有條件允許）

家庭成員尤其是夫妻共同設立公司由于涉及到財產(chǎn)的獨立性問題，存在公司性質(zhì)模糊（可能是一人公司）及權(quán)利處置（夫妻離婚后的股權(quán)分置）的問題。家庭成員共同出資設立有限責任公司，必須以各自擁有的財產(chǎn)作為注冊資本，并各自承擔相應的責任，登記時需提交財產(chǎn)分割的書面證明或者協(xié)議。

二、法人

1、分公司（禁止）有限責任公司或股份有限公司可以對公司制企業(yè)、集團所有制企業(yè)投資，但其所設立的分公司不能對外投資。

2、一人公司（有條件允許）

一人有限公司原則上可以成為公司的股東；自然人只能投資設立一個一人有限公司，而且該一人有限公司不能投資設立新的一人有限公司。

3、商業(yè)銀行（有條件允許）

商業(yè)銀行原則上不能成為非金融機構(gòu)的股東，但國家另有規(guī)定的除外，如司法判決或抵押質(zhì)押等不屬于主動投資行為。

4、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司（允許）擬上市股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但其法人資格并未就此消亡，營業(yè)執(zhí)照的吊銷只說明其喪失了經(jīng)營資格，其法人資格依舊存在，因此不影響其對股份的持有。但因為營業(yè)執(zhí)照被吊銷，可能存在法人資格喪失的風險，由此導致股權(quán)的不確定性。因此擬上市鑒于股權(quán)的穩(wěn)定性考慮，若出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人股東，還是建議轉(zhuǎn)給他人。

5、非營利性非企業(yè)法人（有條件允許）

總體上來說，機關(guān)法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人等非企業(yè)法人都可以投資設立有限責任公司、股份有限公司和外商投資企業(yè)等。但是一般來說，國家政府性質(zhì)的非盈利性的非企業(yè)法人不具備股權(quán)投資的主體資格。

6、基金公司（允許）

基金會可以成為公司的股東。

7、個人獨資企業(yè)（允許）

個人獨資企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可設立分支機構(gòu)。不得投資設立非公司企業(yè)法人。

8、外商投資企業(yè)（允許）

出資額已繳足、已經(jīng)完成原審批項目、已經(jīng)開始繳納企業(yè)所得稅的外商投資企業(yè)可以作為發(fā)起人。

三、合伙企業(yè)

1、合伙企業(yè)（允許）

合伙企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可以設立分支機構(gòu)。

2、中介機構(gòu)（禁止）

會計事務所、審計事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務所不得設立公司?！豆镜怯浌芾砣舾蓡栴}的規(guī)定》第21條規(guī)定，會計事務所、審計事務所、律師事務所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為資產(chǎn)主體向其他行業(yè)投資設立公司。

四、國有資產(chǎn)

1、事業(yè)單位（禁止）

《中央行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第29條規(guī)定，各部門行政單位和參照公務員法管理的單位，不得將國有資產(chǎn)用于對外投資。其他事業(yè)單位應當嚴格控制對外投資，不得利用國家財政撥款、上級補助資金和維持事業(yè)正常發(fā)展的資產(chǎn)對外投資。

2、高校（禁止）

教育部發(fā)布了《教育部關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高?？萍籍a(chǎn)業(yè)的指導意見》（教科發(fā)[2005]2號文），該文對部屬高校做出了如下規(guī)定：高校除對高校資產(chǎn)公司進行投資外，不得再以事業(yè)單位法人的身份對外進行投資。

3、社會團體法人（允許）《民政部、國家工商行政管理局關(guān)于社會團體開展經(jīng)營活動有關(guān)問題的通知》規(guī)定，開展經(jīng)營活動的社會團體，必須具有社團法人資格。不具備法人資格的社會團體，不得開展經(jīng)營活動。社會團體開展經(jīng)營活動，可以投資設立企業(yè)法人，也可以設立非法人的經(jīng)營機構(gòu)，但不得以社會團體自身的名義進行經(jīng)營活動。社會團體從事經(jīng)營活動，必須經(jīng)工商行政管理部門登記注冊，并領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《營業(yè)執(zhí)照》。

4、村民委員會（允許）

目前沒有禁止性規(guī)定。廣西自治區(qū)人民政府2011年3月發(fā)布的《廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于進一步全面推動全民創(chuàng)業(yè)加快推進城鎮(zhèn)化跨越發(fā)展的意見》，中允許“個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟組織、有投資能力的居民委員會、村民委員會作為股東或發(fā)起人設立公司”。由此，可以初步推定村委會作為發(fā)起人應該是可以的。三房巷(600370)公司實際控制人江陰市周莊鎮(zhèn)三房巷村村民委員會持有控股股東三房巷集團95%的股權(quán)，同時擁有第二大股東100%的權(quán)益。

第四篇：公司股東資格問題小結(jié)

專題研究：公司股東資格問題小結(jié)

一、自然人

（一）黨政機關(guān)

1、公務員

《公務員法》第53條第14款規(guī)定，“公務員必須遵守紀律，不得從事或者參與營利性活動，在企業(yè)或者其他營利性組織中兼任職務”。因此，國家公務員是不可以投資公司成為股東的。雖然公務員不能因個人營利目的擔任企業(yè)董事、監(jiān)事、經(jīng)理，但是可以根據(jù)上級的決定，到國有企業(yè)事業(yè)單位掛職鍛煉（包括擔任董事、監(jiān)事、經(jīng)理職務）?！景贊櫣煞莨珓諉T持股轉(zhuǎn)給其老公，科士達轉(zhuǎn)讓給實際控制人弟弟等案例?！?/p>

2、黨政機關(guān)的干部和職工

根據(jù)《關(guān)于嚴禁黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的決定》以及《關(guān)于進一步制止黨政機關(guān)和黨政干部經(jīng)商、辦企業(yè)的規(guī)定》，國家機關(guān)法人的干部和職工，除中央書記處、國務院特殊批準的以外，一律不準經(jīng)商、辦企業(yè)。因此，國家機關(guān)法人的干部和職工不得投資公司成為股東?！吨袊伯a(chǎn)黨黨員領(lǐng)導干部廉潔從政若干準則》第二條規(guī)定，禁止私自從事營利性活動，不準個人或者借他人名義經(jīng)商、辦企業(yè)。

3、處級以上領(lǐng)導干部配偶、子女

根據(jù)中央紀委《關(guān)于“不準在領(lǐng)導干部管轄的業(yè)務范圍內(nèi)個人從事可能與公共利益發(fā)生沖突的經(jīng)商辦企業(yè)活動”的解釋》（中紀發(fā)[2000]4號）、《關(guān)于省、地兩級黨委、政府主要領(lǐng)導配偶、子女個人經(jīng)商辦企業(yè)的具體規(guī)定（執(zhí)行）》（中紀發(fā)[2001]2號）和各地市紀委《關(guān)于區(qū)、縣黨政機關(guān)局級領(lǐng)導干部的配偶、子女不準在領(lǐng)導干部管轄的業(yè)務范圍內(nèi)投資興辦可能與公共利益發(fā)生沖突的企業(yè)。

4、縣以上黨和國家機關(guān)退（離）休干部

《中共中央辦公廳、國務院辦公廳關(guān)于縣以上黨和國家機關(guān)退（離）休干部經(jīng)商辦企業(yè)問題的若干規(guī)定》明確禁止縣級以上黨和國家機關(guān)退的（離）休干部，不得興辦商業(yè)性企業(yè)。因此，縣級以上黨和國家機關(guān)的退（離）休干部是不可以投資公司成為股東的。

5、國有企業(yè)領(lǐng)導人

《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第5條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員不得有利用職權(quán)謀取私利以及損害本企業(yè)利益的下列行為：（1）個人從事營利性經(jīng)營活動和有償中介活動，或者在本企業(yè)的同類經(jīng)營企業(yè)、關(guān)聯(lián)企業(yè)和與本企業(yè)有業(yè)務關(guān)系的企業(yè)投資入股；

6、國企領(lǐng)導人配偶、子女

《國有企業(yè)領(lǐng)導人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》第6條規(guī)定，國有企業(yè)領(lǐng)導人員,的配偶、子女及其他特定關(guān)系人，在本企業(yè)的關(guān)聯(lián)企業(yè)、與本企業(yè)有業(yè)務關(guān)系的企業(yè)投資入股。

7、現(xiàn)役軍人

《中國人民解放軍內(nèi)務條令》第127條規(guī)定，軍人不得經(jīng)商，不得從事本職以外的其他職業(yè)和傳銷、有償中介活動，不得參與以營利為目的的文藝演出、商業(yè)廣告、企業(yè)形象代言和教學活動，不得利用工作時間和辦公設備從事證券交易、購買彩票，不得擅自提供軍人肖像用于制作商品?！吨袊嗣窠夥跑娂o律條令》第3章第3節(jié)27條：參與經(jīng)商或者偷稅漏稅，情節(jié)較輕的，給予警告、嚴重警告處分；情節(jié)較重的，給予記過、記大過處分；情節(jié)嚴重的，給予降職(級)、降銜(級)、撤職、取消士官資格處分。

8、銀行工作人員

目前沒有統(tǒng)一的明文規(guī)定禁止銀行工作人員投資其他企業(yè)，但各商業(yè)銀行對其員工都有不同程度的限制性規(guī)定。目前銀監(jiān)會正在征求意見制定相關(guān)規(guī)定：《銀行業(yè)金融機構(gòu)從業(yè)人員職業(yè)行為指引（征求意見稿）》第十條，堅持以客戶和所在銀行(公司)利益為重。當發(fā)生利益沖突時，應申請回避，或向管理層、利益相關(guān)人充分披露利益沖突信息，以保障業(yè)務處理的公平合理。從業(yè)人員如果與客戶有親屬關(guān)系，批準貸款時應回避;不得在其他公司兼職(本行或本公司委派的除外)或從事第二職業(yè);不得在工作時間炒股票;不得在所在銀行(公司)外參與經(jīng)營性或營利性活動。

9、在職教師

我國《教師法》和《教師職業(yè)道德規(guī)范》沒有規(guī)定教師不可以做股東。教師也不是公務員，他們只是有些待遇按照公務員或者不低于公務員對待。所以，他們可以投資做股東。但是，不可以做公司的職員，也不可以利用教師的權(quán)利為自己或他人謀利益。

（二）其他情形

1、職工持股會

2000年7月6日，民政部民辦函[2000]110號《關(guān)于暫停對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社會團體法人登記的函》中特別規(guī)定，“由于職工持股會屬于單位內(nèi)部團體，不應再由民政部門登記管理，各地民政部暫不對企業(yè)內(nèi)部職工持股會進行社團法人登記；此前已登記的職工持股會在這次社團清理中暫不換發(fā)社團法人證書”。據(jù)此，職工持股會不具有社團法人的主體資格，其作為股份有限公司的發(fā)起人，缺乏法律依據(jù)。2000年12月11日，中國證監(jiān)會亦在其《復函》中指出：“職工持股會不能成為公司的股東。”

2、國有企業(yè)職工

《關(guān)于規(guī)范國有企業(yè)職工持股、投資的意見》規(guī)定，（3）國有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制，鼓勵輔業(yè)企業(yè)的職工持有改制企業(yè)股權(quán)，但國有企業(yè)主業(yè)企業(yè)的職工不得持有輔業(yè)企業(yè)股權(quán)。國有大型企業(yè)改制，要著眼于引進先進技術(shù)和管理、滿足企業(yè)發(fā)展資金需求、完善公司法人治理結(jié)構(gòu)，提高企業(yè)競爭力，擇優(yōu)選取投資者，職工持股不得處于控股地位。（4）嚴格控制職工持股企業(yè)范圍。職工入股原則限于持有本企業(yè)股權(quán)。國有企業(yè)集團公司及其各級子企業(yè)改制，經(jīng)國資監(jiān)管機構(gòu)或集團公司批準，職工可投資參與本企業(yè)改制，確有必要的，也可持有上一級改制企業(yè)股權(quán)，但不得直接或間接持有本企業(yè)所出資各級子企業(yè)、參股企業(yè)及本集團公司所出資其他企業(yè)股權(quán)。科研、設計、高新技術(shù)企業(yè)科技人員確因特殊情況需要持有子企業(yè)股權(quán)的，須經(jīng)同級國資監(jiān)管機構(gòu)批準，且不得作為該子企業(yè)的國有股東代表。

3、未成年人 國家工商行政管理總局于2007年6月25日《關(guān)于未成年人能否成為公司股東的答復》（工商企字131號）：《公司法》對未成年人能否成為公司股東沒有作出限制性規(guī)定。因此，未成年人可以成為公司股東，其股東權(quán)利可以由法定代理人代為行使?！钡且⒁鉄o民事行為能力或者限制民事行為能力的人不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。

4、家庭成員

家庭成員尤其是夫妻共同設立公司由于涉及到財產(chǎn)的獨立性問題，存在公司性質(zhì)模糊（可能是一人公司）及權(quán)利處置（夫妻離婚后的股權(quán)分置）的問題。家庭成員共同出資設立有限責任公司，必須以各自擁有的財產(chǎn)作為注冊資本，并各自承擔相應的責任，登記時需提交財產(chǎn)分割的書面證明或者協(xié)議。

二、法人

1、分公司

有限責任公司或股份有限公司可以對公司制企業(yè)、集團所有制企業(yè)投資，但其所設立的分公司不能對外投資。

2、一人公司

一人有限公司原則上可以成為公司的股東；自然人只能投資設立一個一人有限公司，而且該一人有限公司不能投資設立新的一人有限公司。

3、商業(yè)銀行

商業(yè)銀行原則上不能成為非金融機構(gòu)的股東，但國家另有規(guī)定的除外，如司法判決或抵押質(zhì)押等不屬于主動投資行為。

4、被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司

擬上市股東被吊銷營業(yè)執(zhí)照，但其法人資格并未就此消亡，營業(yè)執(zhí)照的吊銷只說明其喪失了經(jīng)營資格，其法人資格依舊存在，因此不影響其對股份的持有。但因為營業(yè)執(zhí)照被吊銷，可能存在法人資格喪失的風險，由此導致股權(quán)的不確定性。因此擬上市鑒于股權(quán)的穩(wěn)定性考慮，若出現(xiàn)被吊銷營業(yè)執(zhí)照的法人股東，還是建議轉(zhuǎn)給他人。

5、非營利性非企業(yè)法人 總體上來說，機關(guān)法人、社會團體法人、事業(yè)單位法人等非企業(yè)法人都可以投資設立有限責任公司、股份有限公司和外商投資企業(yè)等。但是一般來說，國家政府性質(zhì)的非盈利性的非企業(yè)法人不具備股權(quán)投資的主體資格。

6、基金公司

基金會可以成為公司的股東。

7、個人獨資企業(yè)

個人獨資企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可設立分支機構(gòu)。不得投資設立非公司企業(yè)法人。

8、外商投資企業(yè)

出資額已繳足、已經(jīng)完成原審批、已經(jīng)項目開始繳納企業(yè)所得稅的外商投資企業(yè)可以作為發(fā)起人。

三、合伙企業(yè)

1、合伙企業(yè)

合伙企業(yè)可以作為有限公司的股東，并可以設立分支機構(gòu)。

2、中介機構(gòu)

會計事務所、審計事務所、資產(chǎn)評估機構(gòu)、律師事務所不得設立公司。《公司登記管理若干問題的規(guī)定》第21條規(guī)定，會計事務所、審計事務所、律師事務所和資產(chǎn)評估機構(gòu)不得作為資產(chǎn)主體向其他行業(yè)投資設立公司。

四、國有資產(chǎn)

1、事業(yè)單位

《中央行政事業(yè)單位國有資產(chǎn)管理暫行辦法》第29條規(guī)定，各部門行政單位和參照公務員法管理的單位，不得將國有資產(chǎn)用于對外投資。其他事業(yè)單位應當嚴格控制對外投資，不得利用國家財政撥款、上級補助資金和維持事業(yè)正常發(fā)展的資產(chǎn)對外投資。

2、高校

教育部發(fā)布了《教育部關(guān)于積極發(fā)展、規(guī)范管理高校科技產(chǎn)業(yè)的指導意見》（教科發(fā)[2005]2號文），該文對部屬高校做出了如下規(guī)定：高校除對高校資產(chǎn)公司進行投資外，不得再以事業(yè)單位法人的身份對外進行投資。

3、社會團體法人

《民政部、國家工商行政管理局關(guān)于社會團體開展經(jīng)營活動有關(guān)問題的通知》規(guī)定，開展經(jīng)營活動的社會團體，必須具有社團法人資格。不具備法人資格的社會團體，不得開展經(jīng)營活動。社會團體開展經(jīng)營活動，可以投資設立企業(yè)法人，也可以設立非法人的經(jīng)營機構(gòu)，但不得以社會團體自身的名義進行經(jīng)營活動。社會團體從事經(jīng)營活動，必須經(jīng)工商行政管理部門登記注冊，并領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》或《營業(yè)執(zhí)照》。

4、村民委員會

目前沒有禁止性規(guī)定。廣西自治區(qū)人民政府2011年3月發(fā)布的《廣西壯族自治區(qū)人民政府關(guān)于進一步全面推動全民創(chuàng)業(yè)加快推進城鎮(zhèn)化跨越發(fā)展的意見》，中允許“個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)、個體工商戶、農(nóng)民專業(yè)合作經(jīng)濟組織、有投資能力的居民委員會、村民委員會作為股東或發(fā)起人設立公司”。由此，可以初步推定村委會作為發(fā)起人應該是可以的。三房巷(600370)公司實際控制人江陰市周莊鎮(zhèn)三房巷村村民委員會持有控股股東三房巷集團95%的股權(quán)，同時擁有第二大股東100%的權(quán)益。

第五篇：公司股東資格確認

公司股東資格確認：靜態(tài)與動態(tài)的考察

導讀：股東資格是公司股東享有股東權(quán)的基礎，股東資格確認問題本身比較復雜。本文從靜態(tài)與動態(tài)兩個不同的角度對該問題進行了探討，希望能夠引起更多的人對這個問題的關(guān)注與研究。

一、靜態(tài)的考察

所謂靜態(tài)的考察，是指在公司正常存續(xù)、股東不發(fā)生變動或者股東發(fā)生變動后已由公司進行了某種記載或登記的情況下，對股東資格確認規(guī)則的考察。

(一)靜態(tài)下有限公司的股東資格確認。

按照公司法的規(guī)定，有限公司股東的姓名或名稱是公司章程應當載明的事項；有限公司成立中應當向股東簽發(fā)出資證明書，出資證明書應當載明的事項包括股東的姓名或名稱、繳納的出資額和出資日期；有限公司應當置備股東名冊，記載股東的姓名或者名稱及住所、股東的出資額、出資證明書編號，股東發(fā)生變動后，公司應將股東變動情況記載于股東名冊；國務院制定的《公司登記管理條例》第9條規(guī)定，有限公司股東的姓名或者名稱為公司登記事項。第31條規(guī)定，有限公司變更股東、有限公司的股東改變姓名或者名稱的，應當自發(fā)生變動之日或改變之日起30日內(nèi)申請變更登記。因此，在靜態(tài)的情況下，公司章程的記載、出資證明書、股東名冊、公司登記機關(guān)的登記，應該都能夠全面、客觀地反映公司股東的情況，都可以作為確認股東資格的標準。而且，對于依法正常運轉(zhuǎn)的公司而言，以這幾個標準中的任何一個來確認股東資格，得出的結(jié)論應該是一致的。

如果公司運轉(zhuǎn)不規(guī)范或處于非正常狀態(tài)，公司沒有按規(guī)定向股東簽發(fā)出資證明書、沒有置備股東名冊，或者公司登記機關(guān)的登記、公司章程、股東名冊以及出資證明書，對公司股東情況記載不一致，使得依據(jù)這幾個標準判斷股東資格得出的結(jié)果不一致，在出現(xiàn)爭議時，以什么標準來確認股東資格呢?一般認為，當公司股東名冊的記載與公司登記機關(guān)登記的股東事項不一致時，應當以股東名冊的記載為準。對此，我基本上是贊同的。但是這一規(guī)則只適用于股東名冊有正確記載的情況，實踐中股東名冊的記載與公司股東實際情況不完全一致的情況并非罕見。如在公司成立后至公司置備股東名冊的過程中，并不會因為沒有股東名冊的記載就否認股東資格或影響股東行使權(quán)利。有些公司沒有按照規(guī)定置備股東名冊，但是我們也并不會因此認為公司沒有股東。

我認為股東資格確認規(guī)則主要是解決公司與股東之間、股東與股東之間關(guān)系的問題，在公司記載不規(guī)范或沒有記載時，如果不涉及第三人，則在確認股東資格時，應該著重考慮以一些公司內(nèi)部文件(如股東協(xié)議、出資證明材料、股東會決議等)為證據(jù)來判斷。應該從實際出發(fā)，以事實為依據(jù)來判斷，尤其要注意出現(xiàn)不一致的原因是在公司方面還是在股東方面，如果是由于公司過失導致記載不一致，就不應該讓真正的股東承擔不利后果。

如果股東資格爭議涉及到第三人利益的問題，則處理原則和方法又有所不同。如果第三人因為相信公司章程或公司登記機關(guān)的記載，與公司登記的股東發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)質(zhì)押交易，則應該以優(yōu)先保護善意第三人利益的原則來處理股東資格確認的問題，至于公司內(nèi)部的問題，可以通過追究不法履行法定或約定義務者的違約責任或損害賠償責任等途徑來救濟受損害的股東。

(二)靜態(tài)下股份公司的股東資格確認。

我國公司法規(guī)定股份公司的發(fā)起人的姓名或名稱是公司章程和企業(yè)登記之絕對必要事項。股份公司的非發(fā)起人股東毋需在公司章程中記載或在登記機關(guān)登記，股份公司成立后發(fā)起人股東依法轉(zhuǎn)移股權(quán)時，也不需要辦理工商變更登記手續(xù)?？梢?，對于股份公司來講，無論在靜態(tài)還是動態(tài)情況下，以公司章程的記載或登記機關(guān)的登記為標準來確

認股東資格沒有普遍意義，也沒有法律依據(jù)。

在靜態(tài)的情況下，股份公司確認股東資格可以概括為：確認發(fā)起人股東，可以以公司章程或公司登記為準；對于包括發(fā)起人股東在內(nèi)的記名股東資格的確認，應以股東名冊的記載為準；對于無記名股東，則以股票的持有并出示為準。

二、動態(tài)的考察

所謂動態(tài)的考察，是指從公司股東發(fā)生變動至其變動情況在股東名冊上得到記載這段期間內(nèi)，對股東資格確認規(guī)則的考察。在發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓、贈與、繼承或公司的合并、分立以及其他引起股東變更的情況時，股東變動至其變更登記完成有一個時間差，在這段時間內(nèi)，股東名冊的記載與公司股東實際情況是不符的。其它在靜態(tài)情況下可以作為確認股東資格的文件也均與公司股東的實際狀況不符，因此在這個期間股東資格確認規(guī)則應該與靜態(tài)情況下的規(guī)則不同。

為避免出現(xiàn)在公司辦理股東變動的確認及變更登記過程中的股權(quán)虛置或股東權(quán)利的真空狀態(tài)，在動態(tài)情況下的股東資格確認規(guī)則設計上，應明確規(guī)定將公司的原有合法股東或依法取得股權(quán)的新股東依法以書面方式通知公司股權(quán)變動情況并向公司提交有關(guān)的合同或其他有效證明文件之時，作為新老股東權(quán)利的交接點，依法取得股權(quán)者此時即可取得股東資格，可以行使股東權(quán)利。這一規(guī)則對有限公司和股份公司都可以適用，但是不適用于依法取得股權(quán)者未通知公司以及股權(quán)變動違反法律或公司章程規(guī)定的情況。

根據(jù)公司法第36條和第145條的規(guī)定，在股權(quán)轉(zhuǎn)讓完成后，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓結(jié)果記載于股東名冊是公司的義務。辦理股東名冊變更登記既然是公司的法定義務，又完全是公司自身可以控制的行為，因此不應該允許公司因自己未及時履行法定義務而拒絕承認新股東。從公司經(jīng)營風險轉(zhuǎn)移的角度來分析，也應該得出同樣的結(jié)論。在發(fā)生股份變動狀況之日起，公司經(jīng)營風險以及公司各項決策執(zhí)行所產(chǎn)生的后果均會轉(zhuǎn)移給新股東承受，而如果在規(guī)則設計上允許公司在權(quán)利人通知公司后拒絕股東享有和行使權(quán)利，就有違法律的公平、正義的原則。在實踐中，公司股東名冊變更登記前受讓方行使股東權(quán)利的情況是普遍存在的。公司股權(quán)變動信息的記載、公示，一般并不影響第三人對公司資本、公司償債能力等交易安全因素的判斷。所以，采用這一規(guī)則并不會造成不利后果。但是為了盡量縮短動態(tài)情況持續(xù)的時間、減少不穩(wěn)定狀態(tài)，應該以公司法的明確規(guī)定，促使公司以最高的效率辦理股東名冊變更登記等事項。

公司法第145條第3款規(guī)定，股份公司股東大會召開前30日內(nèi)或者公司決定分配股利的基準日前5日內(nèi)，不得進行股東名冊的變更登記。這一規(guī)定是為了便利公司股東會的召開和股利分配等事項的操作，并不是限制依法取得股份者的股東資格。這表明即使對記名股東，股東名冊也并非確認股東資格的唯一依據(jù)，未登記在公司股東名冊上的人可能是公司的合法股東。公司法的這一規(guī)定，不僅與上述的動態(tài)規(guī)則并不沖突，還可以從側(cè)面印證動態(tài)規(guī)則的合理性。

對于被公司不當拒絕或延誤在股東名冊上登記的股份取得者，應該允許其行使股東權(quán)，即從其向公司提出股東資格確認請求之日起，該股東可以主張受益權(quán)、新股優(yōu)先認購權(quán)，可以請求撤銷公司未向其發(fā)出召集通知的股東會的決議。公司拒絕或妨礙新股東行使權(quán)利的，新股東可以起訴公司，公司應承擔相應的責任。

三、動態(tài)與靜態(tài)的關(guān)系

股東資格確認的靜態(tài)與動態(tài)，是相對的。對于發(fā)生變動的那一部分來講，是動態(tài)的，股東資格確認應適用動態(tài)規(guī)則，而對于未發(fā)生變動的那一部分，又是靜態(tài)的，股東資格確認應適用靜態(tài)的規(guī)則。因此，靜態(tài)與動態(tài)規(guī)則一般是同時分別對不同的股東適用的。對絕大部分公司來說，靜態(tài)是常態(tài)，動態(tài)是非常態(tài)；在動態(tài)的情況下，一般總‘是動中有靜。但在上市公司中，流通股股東在每個交易日都會發(fā)生變化，實際上沒有一份股東名冊能夠完全準確真實地反映公司股東的情況，它只能反映截止到制作該股東名冊的特定時刻的股東狀況，因此，對上市公司而言動態(tài)是常態(tài)。

確認股東資格的靜態(tài)與動態(tài)考察，主要是針對公司內(nèi)部關(guān)系的。對公司外部關(guān)系來講，盡管在公司

股東名冊變更前可以確認依法取得股份者的股東資格，但是新股東對其股權(quán)的處分權(quán)受到一定的限制，因為公司外部人員認知公司股東，是以公司股東名冊的登記或公司登記機關(guān)的登記為依據(jù)的。