第一篇：民事上訴狀

篇一：民事上訴狀

上訴人（原審被告）賈xx，男，1979年10月1日出生，回族，住xxxx路120號(hào)院x號(hào)樓東x單元x層x號(hào)。

被上訴人（原審原告）葉xx，男，1975年10月1日出生，漢族，住xxxx號(hào)樓x號(hào)。

第三人王x，男，1989年1月4日出生，漢族，住xxxx路x號(hào)院x號(hào)樓x號(hào)。

上訴請(qǐng)求：

請(qǐng)求依法撤銷鄭州市管城區(qū)人民法院作出的（2013）管民初字第234號(hào)判決書。

事實(shí)與理由

一、原審判決認(rèn)定事實(shí)存在錯(cuò)誤

關(guān)于在判決書中認(rèn)定的錯(cuò)誤如下，1、“因原告認(rèn)可其在向被告支付借款前，已預(yù)先扣除利息及保證金共計(jì)xxx元，屬于出借人預(yù)先從本金中扣除利息的行為，違反《合同法》有關(guān)規(guī)定，故本院依法認(rèn)定借款本金為xxxx元?！贝硕蔚恼J(rèn)定是以被上訴人的個(gè)人陳述為主要依據(jù)，并沒有相關(guān)證據(jù)予以證明，上訴人對(duì)此陳述也不予認(rèn)可。被上訴人和上訴人的證據(jù)均證明了上訴人實(shí)際收到xxxx元。原審判決在沒有證據(jù)證明的情況下主觀臆測(cè)已經(jīng)扣除利息。上訴人的借款合同中并未載明約定的利息，何談?lì)A(yù)先扣除利息。

2、“關(guān)于借款利息，逾期利息及違約金方面。結(jié)合雙方的證據(jù)，依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)，原告的證據(jù)優(yōu)勢(shì)明顯大于被告的證據(jù)優(yōu)勢(shì)，故本院對(duì)原告的訴稱及解釋予以采信?！北簧显V人的原始借款合同和上訴人的借款存在差異，在被上訴人惡意篡改添加相關(guān)條款的情況下，原審判決還敢提出民事訴訟的高度蓋然性的證明標(biāo)準(zhǔn)。被上訴人的借款合同篡改之處十分明顯，原審判決的法官是缺少基本的邏輯認(rèn)知還是本案另有隱情，上訴人不甚了解。上訴人和被上訴人所簽訂的合同都是由被上訴人起草和填寫的，而單單被上訴人的合同卻寫有利息。在此種明顯的惡意篡改合同的情況下，原審判決依然打著法律的旗號(hào)來污蔑神圣的法律。在法治社會(huì)發(fā)展的今天竟然還有如此判決。上訴人愿意為法治進(jìn)程貢獻(xiàn)一切，只為公平正義。3,、“關(guān)于原告訴訟中提交的王言簽名的“保證書”和被告提供的王言簽名“聲明”的認(rèn)定”，上訴人認(rèn)為同屬王言簽名的“保證書”和“聲明”在原審判決中得到了不平等的待遇，在此上訴人得出一個(gè)理論只要是被上訴人提供的證據(jù)就能得到支持。即使是同一人書寫的書面證據(jù)，只要是上訴人提出的一律是無法核實(shí)其真實(shí)性。但是原審判決忘了上訴人提供的書面證據(jù)和被上訴人提供的證據(jù)系同一人做出的，只是認(rèn)定了被上訴人的證據(jù)而已。難道原審判決在是非的認(rèn)知上也存在可怕的問題嗎，上訴人不相信是認(rèn)知的問題，但希望陽光和公平推動(dòng)法治前進(jìn)。

4、本案第三人于2012年9月6日以“聲明“的形式向被上訴人葉xx公布，賈xx向葉xx借款一事是受其委托予以辦理的，并載明承擔(dān)借款合同（合同編號(hào)20120709），此份證據(jù)不但沒有被采信，反被認(rèn)為無法核實(shí)其與本案的關(guān)聯(lián)性。如果此份“聲明”無法核實(shí)其與本案的關(guān)聯(lián)性，那么原審判決的視力問題已經(jīng)屬于晚期了，“聲明”載明的合同編號(hào)和被上訴人提供的編號(hào)是相同的。上訴人不相信是視力的問題，但相信阻力不能使上訴人屈服。

5、“被告承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任后，可待有充分證據(jù)后向第三人王言另行主張”。簡(jiǎn)單的委托合同關(guān)系有委托人的親筆簽名和手印，并載明詳盡委托事項(xiàng)。委托“聲明”已經(jīng)屬于最直接最有效的證據(jù)了，請(qǐng)問原審判決還有什么證據(jù)能和其相比證據(jù)效力。上訴人認(rèn)為此處判決是為增加當(dāng)事人訴累，嚴(yán)重違反了司法效率的原則。

二、原審判決適用法律錯(cuò)誤

根據(jù)《合同法》第四百零三條第二款、第三款規(guī)定，受托人因委托的原因?qū)Φ谌瞬宦男辛x務(wù)，受托人應(yīng)當(dāng)向第三人紕漏委托人。上訴人賈xx屬于本案受托人，第三人王x屬于本案委托人，被上訴人屬于本案的第三人。上訴人在原審中申請(qǐng)追加王x為第三人，并舉證“聲明”一份，已經(jīng)履行了紕漏程序，可以作為對(duì)被上訴人的抗辯，故本案的責(zé)任應(yīng)當(dāng)由王x承擔(dān)。而原審判決卻沒有引用相關(guān)法律，所以原審判決適用法律錯(cuò)誤。

綜上所述，原審判決認(rèn)定的事實(shí)存在錯(cuò)誤，并且適用法律錯(cuò)誤。故希望貴院依法撤銷原審判決，以維護(hù)法律的尊嚴(yán)和保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益得以實(shí)現(xiàn)。

此致

鄭州市中級(jí)人民法院

上訴人：

2014年3月28日

篇二：民事上訴狀

上訴人：劉*，女1974年3月20號(hào)出生，漢族，住**市**縣**鎮(zhèn)**街*組**號(hào)。

上訴人因訴被告陜西**醫(yī)藥有限公司勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛一案，不服**市沙市區(qū)人民法院于2013年9月17日鄂沙市民初字第00909號(hào)判決，現(xiàn)提出上訴。

上訴理由及請(qǐng)求：

沙市區(qū)法院認(rèn)為：原勞動(dòng)和社會(huì)保障部頒發(fā)的勞社部發(fā)【2005】12號(hào)【關(guān)于確認(rèn)勞動(dòng)關(guān)系有關(guān)事項(xiàng)的通知】規(guī)定：“用人單位招用勞動(dòng)者未訂立書面勞動(dòng)合同，但具備下列情形的，勞動(dòng)關(guān)系成立，一，用人單位和勞動(dòng)者符合法律，法規(guī)規(guī)定的主體資格。二，用人單位依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度適用于勞動(dòng)者，勞動(dòng)者受用人單位的勞動(dòng)管理，從事用人單位安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。三，勞動(dòng)者提供的勞動(dòng)是用人單位業(yè)務(wù)的組成部分。

從本案查明事實(shí)及雙方所舉證據(jù)來看，原，被告雙方當(dāng)事人均符合法律規(guī)定的主體資格，原告劉*從事的藥品銷售工作，是被告**公司業(yè)務(wù)的組成部分，此兩點(diǎn)符合上列法律規(guī)定，本院予以認(rèn)可。

沙市區(qū)法院不予認(rèn)可的方面：

1，關(guān)于劉*從事的勞動(dòng)是否由被告**公司支付報(bào)酬的問題：本院認(rèn)為，原告劉*所舉的證據(jù)6來看，被告**公司曾向劉*發(fā)放了2009年1月至3月的工資，在此期間，原告劉*所從事的的，的確是用人單位即被告**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。從原告訴狀中的陳述來看，原告劉*的報(bào)酬是按其銷售總額的一定比列所得，而提成的比例是包含在**公司向秦明支付的35%的提成之中的，35%的提成是**公司直接與秦明結(jié)算的，原告從事的有報(bào)酬的勞動(dòng)，沒有充分的證據(jù)系由被告**公司所安排。

這段話前后相互矛盾，先是認(rèn)可了原告劉*2009年1月至3月所從事的，的確是用人單位即被告**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)。那么從2009年3月至2013年3月劉*的工作性質(zhì)和工作方式都沒有任何改變，只是工資計(jì)算方式有所改變，根據(jù)【關(guān)于工資總額組成的規(guī)定】之第二章第六條第三款“按營(yíng)業(yè)額提成或利潤(rùn)提成辦法支付給個(gè)人的工資”之規(guī)定表明，劉*2009年3月至2013年3月的25%的提成就是工資。劉*所持有的被告**公司發(fā)給的上崗證，**公司出具的銷售委托書，標(biāo)明業(yè)務(wù)員劉*的【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】，都說明劉*是在為**公司工作而非為秦明工作，我用**公司所給的賬號(hào)密碼（賬號(hào)是**公司發(fā)給我的手機(jī)號(hào)，密碼是我自己設(shè)定，秦明都無權(quán)進(jìn)入，只有**公司可以修改注銷）進(jìn)入**公司系統(tǒng)完成下單銷售，從最初的和客戶簽訂銷售協(xié)議，然后向被告**公司下單，被告**公司憑單發(fā)貨給我，我進(jìn)行配送結(jié)款，最后將貨款交給秦明。整個(gè)銷售過程中都是我和被告直接聯(lián)系完成的，只是被告出于貨款安全的原因，由秦明負(fù)責(zé)催收。這里秦明只是一名兼負(fù)貨款催收，傳達(dá)**公司各項(xiàng)指令要求，規(guī)章制度的地區(qū)經(jīng)理，起到承上啟下的作用，但絕不是分水嶺。我通過秦明領(lǐng)取工資，就像法官您一樣，您的工資雖然是國(guó)家財(cái)政下發(fā)的，但一定是由國(guó)家財(cái)政下發(fā)到省級(jí)財(cái)政，省級(jí)財(cái)政下發(fā)到市級(jí)財(cái)政，市級(jí)財(cái)政分發(fā)給各單位，各單位在分發(fā)給各個(gè)員工，難道能因?yàn)槟墓べY不是國(guó)家財(cái)政直接發(fā)放的就可以否認(rèn)您國(guó)家公務(wù)員的身份嗎？同樣我們的工資也是由**公司匯給湖北省辦，湖北省辦在匯至秦明賬戶，然后秦明再分發(fā)給我們。特別要說明的是2009年1月至3月的法院予以認(rèn)可的工資也是通過秦明分發(fā)給我的，這和后面的工資發(fā)放是同一種方式。雖然被告**公司在我工作期間更改了工資計(jì)算方式，但并不能改變我和被告**規(guī)定之間的勞動(dòng)關(guān)系。

2，關(guān)于原告劉*所舉的證據(jù)【員工登記表】。沙市區(qū)法院認(rèn)為：秦明與被告**公司之間是否存在勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件正在審理中。且從本案劉*所舉的證據(jù)4來看，被告**公司任命秦明“負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售管理工作”，并非負(fù)責(zé)被告**公司在指定區(qū)域的全部工作（包括招錄員工的工作）。所以，案外人秦明簽署“同意”的【員工登記表】，因其超出了案外人秦明的職權(quán)范圍。故本院認(rèn)定此份證據(jù)不能證明原告劉*與被告**公司之間存在勞動(dòng)關(guān)系。

秦明訴**公司一案與劉*訴**公司一案是適用簡(jiǎn)易程序合并開庭審理，在這里秦明卻成了案外人。就拿證據(jù)4來說，“負(fù)責(zé)該地區(qū)的銷售管理工作”是不是就承認(rèn)了秦明是我們的上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)，而且這個(gè)領(lǐng)導(dǎo)是被告**公司安排指定的。07年到08年**地區(qū)經(jīng)理是張飛鵬，后來被告**公司派遣秦明接任了張飛鵬的地區(qū)經(jīng)理職務(wù)，被告現(xiàn)在辯稱我是為秦明工作的，那么08年前我是不是在為張飛鵬工作呢？我們有更換自己上級(jí)的權(quán)利嗎？證據(jù)4中條款第二條：地辦經(jīng)理為所負(fù)責(zé)區(qū)域內(nèi)的責(zé)任人，必須按照訂單發(fā)貨，并對(duì)業(yè)務(wù)中貨物安全和貨款安全負(fù)責(zé)。什么是責(zé)任人，責(zé)任人就是對(duì)**地區(qū)所有工作都要承擔(dān)責(zé)任，包括市場(chǎng)的開拓，銷售團(tuán)隊(duì)的建設(shè)，員工的招錄和考核培訓(xùn)。貴院糾纏【員工登記表】上秦明的簽字，但又如何解釋【員工登記表】上被告**公司的印章，如果被告**公司不同意秦明對(duì)劉*的招錄，怎么會(huì)加蓋公章予以確認(rèn)。這個(gè)公章不會(huì)是秦明瞞著**公司偽造的吧！雖然在我的判決書里沒有提到，但在秦明的判決書里提到了秦明入職比我晚，所以不應(yīng)該有秦明簽署我的【員工登記表】，我和秦明都是07年入職被告公司的，而【員工登記表】是08年4月簽署蓋章的，本來我打算少算幾個(gè)月的工齡，因?yàn)槲覠o法提供07年8月的【員工登記表】，所有放棄部分賠償就從08年4月算起，請(qǐng)問被告是如何知道我是07年8月就已經(jīng)入職了，而且比秦明還早2個(gè)月呢，難道你們是從**的檔案庫里找到了我的員工登記表嗎，現(xiàn)在我就說我是08年4月入職的，不然就請(qǐng)你們出示我比秦明入職早的證據(jù)。還有【員工登記表】上我的登記是：2008年至今在陜西東泰工作，請(qǐng)問法官，我在陜西東泰工作，為什么被告**公司要加蓋印章？因?yàn)榇蠹叶贾辣桓?*公司是陜西東泰制藥有限公司的銷售公司，因?yàn)?7年“藥品流通法”不允許藥品生產(chǎn)企業(yè)直接銷售藥品。我現(xiàn)在應(yīng)該是把**公司和東泰公司列為共同被告，還是重新起訴陜西東泰制藥有限公司？

3，關(guān)于被告**公司依法制定的各項(xiàng)勞動(dòng)規(guī)章制度，是否全部適用于原告劉*的問題。

作為一名風(fēng)吹日曬 起早摸黑 跑鄉(xiāng)串鎮(zhèn)的業(yè)務(wù)人員，我的確不能遵守**公司的打卡考勤制度，但**公司也絕不會(huì)因?yàn)槲覜]有遵守打卡考勤制度而開除我。不同的單位不同的崗位有著不同的具體的規(guī)章制度這點(diǎn)是不能否認(rèn)的事實(shí)。我所要遵守被告**公司的規(guī)章制度有很多，例如通過手機(jī)報(bào)單發(fā)貨，10日回款制度，按照**公司安排參加培訓(xùn)，會(huì)議期間關(guān)掉手機(jī)認(rèn)真聽講，按照湖北省辦要求義務(wù)到兄弟縣市參加促銷活動(dòng)，接受**公司委派的地區(qū)經(jīng)理的領(lǐng)導(dǎo)。被告**公司下發(fā)給我們的手機(jī)里有一款定位軟件，強(qiáng)制要求我們安裝開通，請(qǐng)問這是不是一種變通了的考勤呢。既然說我沒有遵守被告的規(guī)章制度，請(qǐng)被告出示你們的規(guī)章制度看看我哪一條沒有遵守。

4，原告劉*所舉的印有“陜西東泰制藥有限公司”印章的【通知】和【OTC費(fèi)用粘貼標(biāo)準(zhǔn)】，并不能證明陜西東泰制藥有限公司即為本案被告，因此就不能證明原告是受被告勞動(dòng)管理。

首先請(qǐng)法官再次審驗(yàn)證據(jù)，證據(jù)【通知】只是落款是陜西東泰制藥有限公司，但印章卻是被告**公司的印章?！綩TC費(fèi)用粘貼標(biāo)準(zhǔn)】的印章雖是東泰公司的，但其內(nèi)容主要是：二，以下5省的費(fèi)用正式發(fā)票開具陜西御隆藥業(yè)有限責(zé)任公司（陜西省，福建省，黑龍江省，江蘇省，浙江?。?，剩余省份的費(fèi)用正式發(fā)票開具陜西**醫(yī)藥有限公司。開錯(cuò)發(fā)票的不予報(bào)銷。這又一次驗(yàn)證了東泰公司和**公司不是獨(dú)立的，而是共同當(dāng)事人并承擔(dān)連帶責(zé)任的關(guān)聯(lián)公司，這一點(diǎn)我們出示的證據(jù)夠多的了，如果法院還不相信，請(qǐng)從陜西省工商局查證。

最后再說說【藥品銷售人員上崗合格證】，這個(gè)的確是案外人簽發(fā)的證件，但證件上工作單位一欄是陜西**醫(yī)藥有限公司。被告也承認(rèn)組織原告學(xué)習(xí)培訓(xùn)，但其目的是為了幫助原告獲得從業(yè)資格，所以具有該從業(yè)資格證不能證明原告全面接受被告的勞動(dòng)管理。

首先問這個(gè)【藥品銷售人員上崗合格證】是上的誰的崗從的誰的業(yè)。這個(gè)證書是不允許以個(gè)人名義取得的，必須由具有藥品銷售資質(zhì)的單位為其銷售人員申請(qǐng)獲得，銷售人員在藥品銷售過程中出現(xiàn)的任何問題均要由藥品銷售單位負(fù)全責(zé)。試問哪家公司愿意為無關(guān)人員辦理此證而承擔(dān)全部風(fēng)險(xiǎn)。

5，沙市區(qū)法院沒有對(duì)我的【工資證明】的解釋前后矛盾，讓我不知如何理解。我的【工資證明】不是恰好證明我所從事的是**公司安排的有報(bào)酬的勞動(dòng)嗎？**公司的印章不會(huì)也是秦明偽造的吧？這張工資證明可是說明3個(gè)月的，難道法院需要我出具從08年至2013年每個(gè)月的工資證明才可以認(rèn)定嗎？這我的確做不到。

6，被告向沙市區(qū)法院提供了【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】復(fù)印件共9份。擬證明被告在**地區(qū)的銷售僅針對(duì)案外人秦明一人，與原告劉*不直接發(fā)生業(yè)務(wù)關(guān)系。

可是我也向沙市區(qū)法院提供了【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】3份作為證據(jù)，可我的證據(jù)在哪？我提供的和被告提供的有一點(diǎn)不同，那就是出庫單業(yè)務(wù)員一欄，我的業(yè)務(wù)員一欄是劉*，而被告提供的業(yè)務(wù)員一欄是秦明，當(dāng)庭我已經(jīng)就這個(gè)情況加以說明，從07年起，出庫單一直是劉*的名字，到了11年后變更為秦明（劉*），12年后就只有秦明的名字了。被告聲稱解除秦明地區(qū)經(jīng)理職務(wù)后還有市場(chǎng)余款在秦明手里，請(qǐng)問被告，你們什么時(shí)候給秦明發(fā)過一盒藥，你們的藥品全部是直接發(fā)到我們8名業(yè)務(wù)員手里，秦明從來沒有見過，那你們憑什么問秦明要錢？被告意圖用秦明名字的出庫單否認(rèn)和我的業(yè)務(wù)往來，但我出示提交的3份業(yè)務(wù)員名字變遷的出庫單正好說明了我與被告**公司的業(yè)務(wù)往來是直接的業(yè)務(wù)關(guān)系。可是我提交的這3份證據(jù)在沙市區(qū)法院的判決書中竟未提及，所以不由得我們對(duì)沙市區(qū)法院判案的公正性有所質(zhì)疑！

請(qǐng)求事項(xiàng)：1，駁回沙市區(qū)人民法院鄂沙市民初字第00909號(hào)民事判決書。

2，依法確認(rèn)原告與被告之間的勞動(dòng)關(guān)系。

3，依法判令被告對(duì)原告進(jìn)行經(jīng)濟(jì)賠償240928元。

此 致

**市中級(jí)人民法院

上訴人： 劉*

第二篇：民事上訴狀

民事上訴狀

上訴人(原審訴訟地位)：×××，男/女，××××年××月××日出生，×族，……(寫明工作單位和職務(wù)或者職業(yè))，住……。聯(lián)系方式：……。

法定代理人/指定代理人：×××，……。

委托訴訟代理人：×××，……。

被上訴人(原審訴訟地位)：×××，……。

……

(以上寫明當(dāng)事人和其他訴訟參加人的姓名或者名稱等基本信息)

上訴人×××因與被上訴人×××……(寫明案由)一案，不服××××人民法院××××年××月××日作出的(××××)……民初……號(hào)駁回管轄權(quán)異議裁定，現(xiàn)提起上訴。

上訴請(qǐng)求：

1．撤銷××××人民法院(××××)……民初……號(hào)駁回管轄權(quán)異議民事裁定書；

2．本案移送××××人民法院處理。

上訴理由：

……(寫明不服駁回管轄權(quán)異議裁定的事實(shí)和理由)。上訴人因與被上訴人租賃合同糾紛一案，不服XX號(hào)民事判決，現(xiàn)依法提起上訴。

上訴請(qǐng)求：

1、請(qǐng)求依法撤銷（X號(hào)民事判決；

2、請(qǐng)求駁回被上訴人的訴訟請(qǐng)求

3、本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人全部承擔(dān)。

事實(shí)與理由： 一、一審法院認(rèn)定事實(shí)不清。

1，本案中，一審法院認(rèn)為《補(bǔ)充協(xié)議》中雖有“不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決”的約定，該約定系原、被告之間對(duì)被告所投資產(chǎn)的處理方式的約定，并不影響原告在租賃合同終止后主張返還租賃物的權(quán)利。

一審法院在此斷章取義，未完整引用原協(xié)議條款，企圖裁剪事實(shí)，為自己的論點(diǎn)服務(wù)。原《補(bǔ)充協(xié)議》中完整的表述是：

4.4、中途解除《租賃合同》或者租賃期滿時(shí)，在剔除甲方清單中的固定資產(chǎn)外，所有資產(chǎn)歸一方所有，能搬移的搬移，不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決。此條款明確表明了兩層意思：第一，“中途解除《租賃合同》或者租賃期滿時(shí)，在剔除甲方清單中的固定資產(chǎn)外，所有資產(chǎn)歸一方所有”，該句表明了原被告之間在對(duì)合同解除后應(yīng)先進(jìn)行“清算”；即必須先剔除被上訴人的財(cái)產(chǎn)，剩余所有財(cái)產(chǎn)歸上訴人所有。二，“能搬移的搬移，不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決”，該句的意思才是原、被告之間對(duì)被告所投資產(chǎn)的處理方式的約定。完整的來看這一條款，毫無疑問，雙方之間在合同解除之后，首先應(yīng)進(jìn)行“清算”，在分清了雙方的財(cái)產(chǎn)之后，然后才涉及被申請(qǐng)人所投資產(chǎn)的處理方式問題，即“能搬移的搬移，不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決”，試問，不首先進(jìn)行“清算”，分清雙方財(cái)產(chǎn)，又如何“搬移”“能夠搬移的財(cái)產(chǎn)”？“搬移”錯(cuò)了怎么辦？對(duì)不能搬移的固定資產(chǎn)如何分割？根據(jù)約定，也應(yīng)該是“由雙方協(xié)商解決”，首先雙方要“協(xié)商”，而被上訴人在沒有“清算”也沒有“協(xié)商”的情況下就要上訴人搬離，顯然是違反合同約定的。一審法院卻只引用整個(gè)條款的后一層意思，而置前一層意思于不顧，顯然是有意裁剪事實(shí)，其得出“該約定系原、被告之間對(duì)被告所投資產(chǎn)的處理方式的約定，并不影響原告在租賃合同終止后主張返還租賃物的權(quán)利”的結(jié)論，是對(duì)雙方合同“先清算，后搬移，不能搬移協(xié)商處理”的約定條款片面和錯(cuò)誤的認(rèn)定。

2，對(duì)于一審中上訴人出具的被上訴人打給上訴人的租金收條這一證據(jù)，一審法院武斷的認(rèn)為“即使原告收取了租金，并不能認(rèn)定原被告之間形成事實(shí)上的租賃關(guān)系”，這就怪了，雙方當(dāng)事人之間收取了租金，打了收條，一審法院卻并不認(rèn)為存在租賃關(guān)系，那么不是租賃關(guān)系，到底是什么關(guān)系呢，是侵權(quán)嗎，是不當(dāng)?shù)美麊?，還是其他合同關(guān)系，一審法院在此語焉不詳，沒有給出明確答案，是不是有心“糊涂”，就不得而知了?？梢悦鞔_的是，結(jié)合2011年3月30日上訴人與案外人林XX簽訂的《船臺(tái)租用協(xié)議書》、2011年4月30日上訴人與被上訴人陳林廣及郭金華出具的《承諾保證書》的內(nèi)容可以毫無疑問的確定雙方之間存在事實(shí)合同租賃關(guān)系，一審法院對(duì)此事實(shí)的認(rèn)定是錯(cuò)誤的。

二、一審法院適用法律錯(cuò)誤。

合同權(quán)利義務(wù)終止后，雙方之間應(yīng)如何處理后合同權(quán)利義務(wù)。本案中，一審法院根據(jù)片面的、錯(cuò)誤的事實(shí)，錯(cuò)誤的適用法律，作出了錯(cuò)誤的判決。

一審法院認(rèn)為，“原被告之間的租賃關(guān)系已告終止，被告無權(quán)再繼續(xù)使用租賃物，應(yīng)及時(shí)返還”“租賃關(guān)系解除后，租賃物仍然存在的，承租人應(yīng)該當(dāng)返還租賃物”，一審法院據(jù)以作出判斷的依據(jù)是《中華人民共和國(guó)合同法》第八條、第六十條、第九十二條、第二百三十五條。其中，第二百三十五條規(guī)定“租賃期間屆滿，承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物，”。而縱觀本案，雙方對(duì)合同終止后如何處理的問題已經(jīng)在《補(bǔ)充協(xié)議》第4.4條中做了明確的約定，即中途解除《租賃合同》或者租賃期滿時(shí)，在剔除甲方清單中的固定資產(chǎn)外，所有資產(chǎn)歸一方所有，能搬移的搬移，不能搬移的固定資產(chǎn)由雙方協(xié)商解決，這一條是雙方約定的“結(jié)算和清理?xiàng)l款”，《中華人民共和國(guó)合同法》第九十八條明確規(guī)定：合同的權(quán)利義務(wù)終止，不影響合同中結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。而且，結(jié)合民法“約定優(yōu)于法定”的原理，一審法院適用《合同法》第二百三十五條“租賃期間屆滿，承租人應(yīng)當(dāng)返還租賃物”，顯然違背了當(dāng)事人意思自治、自由處分的民法基本原則，因此，一審法院適用《合同法》第二百三十五條是錯(cuò)誤的，應(yīng)該適用《合同法》第九十八條。律適用錯(cuò)誤，及聽信被告一家之言，做出錯(cuò)誤判決，這是不正義。

綜上所述，上訴人認(rèn)為一審法院判決認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤，適用法律錯(cuò)誤，請(qǐng)求上級(jí)法院依法重新審理此案，予以糾正，支持上訴人的所有上訴請(qǐng)求。

此致

××××人民法院

附：本上訴狀副本×份

上訴人(簽名或者蓋章)

××××年××月××日

【說明】 1．本樣式根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十四條第一款第二項(xiàng)、第二款、第一百六十四條第二款、第一百六十五條、第一百六十六條、第二百六十九條制定，供被告對(duì)第一審人民法院駁回管轄權(quán)異議裁定不服提起上訴用。

2．當(dāng)事人是法人或者其他組織的，寫明名稱住所。另起一行寫明法定代表人、主要負(fù)責(zé)人及其姓名、職務(wù)、聯(lián)系方式。

3．當(dāng)事人對(duì)駁回管轄權(quán)異議上訴的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起十日內(nèi)向上一級(jí)人民法院提起上訴。在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人不服第一審人民法院裁定的，有權(quán)在裁定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)提起上訴。

4．上訴狀應(yīng)當(dāng)通過原審人民法院提出，并按照對(duì)方當(dāng)事人或者代表人的人數(shù)提出副本。

第三篇：民事上訴狀

民事上訴狀

上訴人：XXX，性別：X，X年X月X日出生。身份證號(hào)：XXX 名族：X，職業(yè)：XX，住址：XXXX。電話：XXX 被上訴人：XXX，性別：X，X年X月X日出生。身份證號(hào)：XXX名族：X，住址：XXXXX。電話XXX 被上訴人：XX財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司，地址：XXX，電話：XX,負(fù)責(zé)人XX，職務(wù)：XX 上訴請(qǐng)求事項(xiàng)：

1、撤銷XXX人民法院（2016）彭州民初字第1000號(hào)民事判決書對(duì)XX、XX、后續(xù)治療費(fèi)、殘疾鑒定費(fèi)的判決。

2、依法判決上訴人誤工費(fèi)XX、護(hù)理費(fèi)XX元（X天*X元/天=XX元，XXX已付XX元）、醫(yī)療費(fèi)XX元、后續(xù)治療費(fèi)XX元、鑒定費(fèi)XX元，合計(jì)XX元。

3、本案一、二審訴訟費(fèi)由被上訴人承擔(dān)。事實(shí)與理由：

原一審法院適用法律上存在諸多錯(cuò)誤，主要表現(xiàn)在以下方面。一審判決中關(guān)于誤工費(fèi)XXX元的判決錯(cuò)誤。

1、根據(jù)《人身損害賠償法律解釋》第二十條的規(guī)定，誤工費(fèi)根據(jù)受害人的誤工時(shí)間和收入狀況確定。

受害人有固定收入的，誤工費(fèi)按照實(shí)際減少的收入計(jì)算。受害人無固定收入的，按照其最近三年的平均收入計(jì)算；受害人不能舉證證明其最近三年的平均收入狀況的，可以參照受訴法院所在地相同或者相近行業(yè)上一職工的平均工資計(jì)算。

2、一審中被上訴人指出誤工證明、工資證明無經(jīng)辦人簽字，上訴人請(qǐng)求回單位請(qǐng)經(jīng)辦人簽字，遭到法官拒絕。上訴人從事庫房管理多年，有會(huì)計(jì)證、也提供了所在單位營(yíng)業(yè)執(zhí)照副本復(fù)印件。職業(yè)分類應(yīng)該屬于倉儲(chǔ)，法官為何將其歸于工資很低的服務(wù)行業(yè)。上訴人認(rèn)為誤工費(fèi)應(yīng)依據(jù)誤工證明或相同相近行業(yè)工資標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行賠付。按誤工證明誤工費(fèi)為XX元，按相同相近行業(yè)誤工費(fèi)為XX元.二、一審判決中關(guān)于護(hù)理費(fèi)XX元的判決錯(cuò)誤。

1、根據(jù)《人身損害賠償法律解釋》第二十一條的規(guī)定護(hù)理費(fèi)根據(jù)護(hù)理人員的收入狀況和護(hù)理人數(shù)、護(hù)理期限確定。護(hù)理人員有收入的，參照誤工費(fèi)的規(guī)定計(jì)算；護(hù)理人員沒有收入或者雇傭護(hù)工的，參照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算。

2、一審確認(rèn)護(hù)理費(fèi)X元/天，不符法律規(guī)定護(hù)工費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)?shù)刈o(hù)工從事同等級(jí)別護(hù)理的勞務(wù)報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算（XX醫(yī)院護(hù)理費(fèi)為130元到180元）。請(qǐng)求法院工作人員到XX醫(yī)院調(diào)查。法官判的是護(hù)理費(fèi)還是護(hù)理補(bǔ)助費(fèi)?為何與實(shí)際護(hù)理費(fèi)差之千里。

上訴說明了上訴人在護(hù)理費(fèi)方面已經(jīng)做出退讓，其要求于法有據(jù)，事實(shí)成立。被上訴人應(yīng)賠付上訴人護(hù)理費(fèi)XX元。

三、后續(xù)治療費(fèi)判決錯(cuò)誤。

1、根據(jù)《人身損害賠償法律解釋》第十九條的規(guī)定醫(yī)療費(fèi)根據(jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)出具的醫(yī)藥費(fèi)、住院費(fèi)等收款憑證，結(jié)合病歷和診斷證明等相關(guān)證據(jù)確定。賠償義務(wù)人對(duì)治療的必要性和合理性有異議的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任。

醫(yī)療費(fèi)的賠償數(shù)額，按照一審法庭辯論終結(jié)前實(shí)際發(fā)生的數(shù)額確定。器官功能恢復(fù)訓(xùn)練所必要的康復(fù)費(fèi)、適當(dāng)?shù)恼葙M(fèi)以及其他后續(xù)治療費(fèi)，賠償權(quán)利人可以待實(shí)際發(fā)生后另行起訴。但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定結(jié)論確定必然發(fā)生的費(fèi)用，可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費(fèi)一并予以賠償。醫(yī)院證明上訴人出院需休息X個(gè)月，XX月復(fù)查，院外繼續(xù)治療，加強(qiáng)營(yíng)養(yǎng)，說明了上訴人身體未完全康復(fù)，發(fā)生后續(xù)治療費(fèi)的必然性。所以上訴人請(qǐng)求后續(xù)治療費(fèi)共計(jì)XX元于法有據(jù)，事實(shí)成立，要求的金額也非常合理。

四、殘疾鑒定費(fèi)判決有誤。

殘疾鑒定機(jī)構(gòu)是由太平洋財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司成都中心支公司指定并要求上訴人去鑒定的，上訴人實(shí)際支付XX元（有發(fā)票），在此次交通事故中被上訴人承擔(dān)本次事故的全責(zé)，所以于法于理被上訴人都應(yīng)該承擔(dān)本次鑒定所發(fā)生的所有費(fèi)用。

綜上所述，一審法院在判決本案的過程中，對(duì)于賠償誤工費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、后續(xù)治療費(fèi)、殘疾鑒定費(fèi)等賠償項(xiàng)目及數(shù)額的計(jì)算出現(xiàn)明顯錯(cuò)誤和適用法律錯(cuò)誤，結(jié)果顯失公正，故上訴人不服，依法提起上訴，請(qǐng)求二審法院查明事實(shí)，依法予以糾正。

此致

XXX中級(jí)人民法院

上訴人：XX

X年X月X日

第四篇：民事上訴狀

民事上訴狀

上訴上劉國(guó)華，男，1978年5月4日出生，漢族，務(wù)工，住監(jiān)利縣橋市鎮(zhèn)橋市街先鋒路。

一審被告孫必紅，女，1978年1月17日出生，漢族，住監(jiān)利縣橋市鎮(zhèn)樓房村二組。

請(qǐng)求事項(xiàng)：

1、撤銷監(jiān)利縣人民法院（2012）鄂監(jiān)利民初字第00628號(hào)民事裁定書。

2、本案發(fā)回監(jiān)利縣人民法院按普通程序?qū)徖怼?/p>

事實(shí)和理由：

一、百姓依法起訴，法官騙民開庭。

2012年2月10日，上訴人事先到橋市派出所申請(qǐng)取得了被告的戶籍證明，并到橋市街道居委會(huì)寫出了被告外出多年下落不明的證明。起訴時(shí)將多個(gè)證明一并交給了監(jiān)利縣人民法院立案庭。立案庭受案后，發(fā)給了受理通知書，上訴人交了費(fèi)。同年2月29日，審判員派員到橋市鎮(zhèn)樓房村送達(dá)訴訟副本，應(yīng)訴通知書等文書給被告的同時(shí)，向上訴人送達(dá)了（2012）鄂監(jiān)利民初第628號(hào)傳票，開庭時(shí)間為2012年3月16日9時(shí)。3月14日上訴人因在外務(wù)工從浙江省坐一天兩夜的客車趕回家參加開庭。3月16日10時(shí)20分，第一次見到審判員，審判說：“你為什么不接聽我的電話。”上訴人說：“我在外面，有我母親在家，我母親是一個(gè)老人家，接過電話沒聽懂就掛了機(jī)，不是我不接聽?！睂徟袉T說：“女方在外無法送副本和傳票。等女方回家了你再起訴，今天你寫一個(gè)撤訴申請(qǐng)。上訴人說：“法院不是下了傳票決定今天開庭嗎？我從浙江回家花了路費(fèi)不要緊，我還坐了三十多個(gè)小時(shí)的汽車很辛苦，我在外打工，請(qǐng)假也不好請(qǐng)，請(qǐng)法官辦理一下，審判員說：“我不下傳票你不來，你不來我就按撤訴處理，今天只作一個(gè)詢問筆錄?！鄙显V人認(rèn)為自己沒有濫用訴權(quán)起訴，撤訴不合法故不同意寫撤訴申請(qǐng)。審判員說：“你不撤訴，我馬上下裁定駁回你的起訴。2012年4月28日，上訴人收到監(jiān)利縣人民法院寄來的（2012）

鄂監(jiān)利民初字第628號(hào)民事裁定書駁回了上訴人的起訴。上訴人起訴離婚，有明確的被告和具本的訴訟請(qǐng)求，屬依法起訴，法官下傳票開庭不開庭，損害了人民法院的形象，下傳票給原告“不來按撤訴外理，來了不開庭只作一個(gè)得筆錄?！笔欠ü僭谛序_，法官辦案應(yīng)公正、公開不要搞陰謀鬼計(jì)。

二、適用程序不當(dāng)，發(fā)回重審為昐。

上訴人的民事訴狀上所寫的事實(shí)和理由明確寫出“被告于2006年7月8日離家出走在外至今已有四年零五個(gè)月未歸，多次與被告聯(lián)系，都音信全無，她還是依然漂流在外，致使夫妻感情已徹底破裂。請(qǐng)求離婚”。依照《關(guān)于選用簡(jiǎn)易程序?qū)徖砻袷掳讣娜舾梢?guī)定》第一條第一款第一項(xiàng)，本案被告下落不明，不應(yīng)適用簡(jiǎn)易程序。不知是審判員沒有審查上訴人的起訴狀，還是審判員只會(huì)用簡(jiǎn)易程序，不會(huì)用普通程序。起訴時(shí)上訴人沒有口頭或書面申請(qǐng)選擇簡(jiǎn)易程序，被告在外下落不明，更沒有申請(qǐng)。上訴人起訴時(shí)，被告外出下落不明，應(yīng)該按普通程序?qū)徖怼?/p>

綜上所述，一審法官適用程序不當(dāng)，請(qǐng)上級(jí)法院依法而斷，將本案發(fā)回重審。

此致！

荊州市人民法院

縣狀人：劉國(guó)華

二O一二年五月二日

附 ：

1、戶籍證明2份。

2、開庭傳票1份。

第五篇：民事上訴狀

民事上訴狀范文

上訴人（一審被告）：復(fù)旦大學(xué)出版社有限責(zé)任公司,住所地：上海市xxxxx號(hào)，法定代表人xxx。

委托代理人：田玉民律師，上海市錦天城律師事務(wù)所律師，聯(lián)系電話13636　373***。

被上訴人（一審原告）:陳某某，男，1942年12月30日出生，漢族，住xxx省xxxxxx室。

上訴人因侵犯著作權(quán)糾紛一案，不服北京市東城區(qū)人民法院2009年11月19日（2009）東民初字第xxxx號(hào)判決，現(xiàn)提出上訴。

上訴請(qǐng)求：

1、依法判令撤銷（2009）東民初字第xxxxx號(hào)判決書；

2、依法判令駁回被上訴人（一審原告）的全部訴訟請(qǐng)求；

3、依法判令被上訴人（一審原告）承擔(dān)本案一審、二審全部訴訟費(fèi)用。

上訴理由：

一審法院在審理及判決中存在諸多不符合法律規(guī)定之處，嚴(yán)重失職，以致最終做出了被上訴人對(duì)全部涉案文章?lián)碛兄鳈?quán)的錯(cuò)誤判定，屬于嚴(yán)重的事實(shí)認(rèn)定錯(cuò)誤。

一審法院判決書述及“經(jīng)審理查明：···原告創(chuàng)作完成了以下作品，并公開予以發(fā)表···”，認(rèn)定涉案文章均系“原告撰寫”，原告屬于涉案文章的作者，對(duì)涉案文章?lián)碛兄鳈?quán)。一審判決該等認(rèn)定嚴(yán)重錯(cuò)誤，違背事實(shí)真相。

對(duì)此，上訴人一審答辯狀、代理人書面代理意見中已有詳盡闡述：本案所涉文章、故事早已在國(guó)內(nèi)外廣為流傳，并非陳某某原創(chuàng)，陳某某對(duì)該等文章、故事不享有著作權(quán)。涉案文章與陳某某主張其擁有著作權(quán)各文章、故事存在相同或相似之處是因?yàn)樵摰认嚓P(guān)文章、故事均摘抄、援引、改編自國(guó)外文章、故事。該等文章、故事均屬于國(guó)外經(jīng)典作品，流傳甚廣，絕非陳某某“創(chuàng)作完成”。這也是我國(guó)外語教育界眾所周知的事實(shí)。

上訴人再次將一審中對(duì)原告的質(zhì)證列表如下，為二審法院對(duì)原告證據(jù)、上訴人反駁證據(jù)進(jìn)行審核并對(duì)涉案文章是否為原告最先發(fā)表、是否為原告創(chuàng)作完成、原告對(duì)涉案文章是否擁有著作權(quán)做出準(zhǔn)確判斷提供參考。序號(hào)署名作者文章出處出版/發(fā)表時(shí)間然而，一審法院卻無視該等事實(shí)與證據(jù)，做出了截然相反的認(rèn)定，其在以下幾個(gè)方面存在嚴(yán)重錯(cuò)誤：

一、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十四條規(guī)定：“審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證據(jù)有無證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開判斷的理由和結(jié)果?！钡谄呤艞l規(guī)定“人民法院應(yīng)當(dāng)在裁判文書中闡明證據(jù)是否采納的理由?！币虼?，一審法院應(yīng)對(duì)一審原告的證據(jù)、上訴人一審提交的反駁證據(jù)獨(dú)立進(jìn)行判斷，做出審核認(rèn)定，公開判斷的理由和結(jié)果，并在判決書中闡明證據(jù)是否采納的理由。

1、一審法院未對(duì)原告證據(jù)進(jìn)行獨(dú)立的審核判斷，即對(duì)原告所有證據(jù)全盤接受，違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十四條等相關(guān)法律規(guī)定。在一審法院可簡(jiǎn)單通過網(wǎng)絡(luò)搜索等方式對(duì)原告證據(jù)進(jìn)行審核或者直接根據(jù)上訴人一審反駁證據(jù)進(jìn)行審核的情況下，一審法院并未進(jìn)行該等獨(dú)立審核判斷即直接認(rèn)定被上訴人擁有著作權(quán)。

2、一審法院不僅未對(duì)上訴人一審提交的反駁證據(jù)進(jìn)行審核判斷，也未依據(jù)上訴人反駁證據(jù)對(duì)原告證據(jù)進(jìn)行核驗(yàn)，未闡明是否采納上訴人反駁證據(jù)的理由，甚至連是否采納也未置一詞，而是采取了置之不理、故意遺忘的處理方式，嚴(yán)重違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第六十四條、第七十九條的規(guī)定。對(duì)于上訴人一審提交的反駁證據(jù)，一審法院僅在判決書中以“另，被告提交了網(wǎng)頁打印件作為證據(jù)證明其他涉案文章的來源，原告對(duì)上述證據(jù)的真實(shí)性不予認(rèn)可”一語帶過，并未進(jìn)行任何審核判定。事實(shí)上，上訴人一審反駁證據(jù)除打印件外，(論文范文　004km.cn)均附有相應(yīng)可查看的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址及相關(guān)圖書信息，其真實(shí)性足以確認(rèn)。因該等圖書文章等出版發(fā)表時(shí)間較為久遠(yuǎn)，搜集困難，一審中上訴人未能針對(duì)原告所有涉案文章全部提供紙質(zhì)圖書作為反駁證據(jù)，但上訴人已提供可查看的互聯(lián)網(wǎng)網(wǎng)址及圖書版次信息，一審法院足以確認(rèn)上訴人一審提交的該等涉案文章、圖書信息等反駁證據(jù)的真實(shí)性和證明力。

二、一審法院僅以上訴人一審未出庭為由認(rèn)定上訴人放棄了質(zhì)證權(quán)力并在訴訟程序的多個(gè)方面對(duì)上訴人進(jìn)行了不公平的對(duì)待。事實(shí)上，上訴人已通過答辯狀、代理意見及反駁證據(jù)對(duì)被上訴人的訴求和證據(jù)進(jìn)行了充分的反駁、質(zhì)疑和對(duì)抗，上訴人并未放棄質(zhì)證權(quán)力。

三、除上述一審法院對(duì)原被告證據(jù)的審核認(rèn)定存在不符合法律規(guī)定情形且對(duì)上訴人未能公平對(duì)待之外，一審法院在事實(shí)認(rèn)定和法律適用方面還存在以下錯(cuò)誤和不公平之處：

1、作為原告證據(jù)的《大學(xué)英語六級(jí)200篇》、《大學(xué)英語四級(jí)完型填空200篇》兩書屬于非法出版物，不能作為本案證據(jù)。該兩書于1998年由中國(guó)xxxx出版社出版，出版時(shí)使用了同一書號(hào)，即ISBN：7-5007-xxxxx。原告援以為證的該兩書2000年版本和該兩書2005年版本，亦使用了上述同一書號(hào)，即六書一號(hào)。而根據(jù)我國(guó)相關(guān)法律法規(guī)及新聞出版署相關(guān)規(guī)定，如《關(guān)于禁止中國(guó)標(biāo)準(zhǔn)書號(hào)“一號(hào)多用”的規(guī)定》，不同圖書、同一圖書的不同版次都應(yīng)分別使用不同書號(hào)?！洞髮W(xué)英語六級(jí)200篇》、《大學(xué)英語四級(jí)完型填空200篇》兩書三版共六書使用同一書號(hào)嚴(yán)重違反一書一號(hào)的相關(guān)規(guī)定，屬于非法出版。此外，《大學(xué)英語六級(jí)200篇》、《大學(xué)英語四級(jí)完型填空200篇》兩書于1998年首次出版，并存在2000年、2005年版本，但該2000年、2005年版本均標(biāo)注為第2版，因此原告援以為證的該兩書2000年版亦存在假冒中國(guó)少年兒童出版社出版的可能。

然而，一審法院對(duì)此不僅沒有進(jìn)行獨(dú)立審核判斷，而且對(duì)上訴人關(guān)于上述六書一號(hào)問題的質(zhì)證意見同樣選擇了置之不理、故意遺忘。

2、被上訴人在一審答辯中提出被上訴人所主張擁有著作權(quán)的涉案文章均載于各匯編性質(zhì)的習(xí)題書籍中，被上訴人僅僅作為匯編圖書的第三編著者出現(xiàn)，而非在各篇文章上直接署名的作者。因此，被上訴人對(duì)該等圖書僅享有匯編者的權(quán)利，該等證據(jù)無法證明涉案文章為被上訴人創(chuàng)作完成，無法確認(rèn)被上訴人對(duì)涉案文章?lián)碛兄鳈?quán)。

然而，一審法院同樣未就此點(diǎn)進(jìn)行審查判斷，對(duì)上訴人就該點(diǎn)的質(zhì)證意見同樣選擇了置之不理、故意遺忘。

3、關(guān)于本案的舉證期限，由于雙方當(dāng)事人并未就此進(jìn)行協(xié)商，故該案舉證期限是由一審法院指定的。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第三十三條等相關(guān)法律規(guī)定，人民法院指定的舉證期限不得少于三十日，自當(dāng)事人收到案件受理通知書和應(yīng)訴通知書的次日起計(jì)算。然而，如一審判決書所述，本案2009年5月19日立案，2009年6月17日開庭，除去相關(guān)訴訟文書郵寄送達(dá)時(shí)間，留給上訴人的證據(jù)搜集時(shí)間不足十天。因此，原審法院一審中存在嚴(yán)重程序錯(cuò)誤。

此外，由于本案所涉圖書、文章的出版和發(fā)表時(shí)間較為久遠(yuǎn)，證據(jù)搜集非常困難，上訴人在答辯之后提交了《大學(xué)英語四級(jí)晨誦夜讀精品365篇》作為反駁證據(jù)。判決書未對(duì)該證據(jù)做出審核判斷，也未述明是否采納及其原因，僅述及“原告認(rèn)為上述證據(jù)的提交超過舉證期限，不予認(rèn)可”。上訴人認(rèn)為，即使不論前述本案舉證期限方面的程序問題，該等反駁證據(jù)亦應(yīng)屬于《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定的新證據(jù)，一審法院應(yīng)予認(rèn)可。

綜上所述，現(xiàn)有事實(shí)足以確認(rèn)被上訴人主張其擁有著作權(quán)的涉案文章并非被上訴人原創(chuàng)，被上訴人所主張的文章與上訴人涉案圖書中的文章存在相同或相似是因?yàn)樵摰任恼戮抵苯踊蜷g接摘抄、援引、改編自國(guó)外文章、故事。該等文章、故事早在上訴人、被上訴人涉案文章、圖書發(fā)表出版之前即已在國(guó)內(nèi)外廣為流傳。被上訴人謊稱對(duì)該等文章?lián)碛兄鳈?quán)并利用索賠數(shù)額小、相關(guān)出版社無暇答辯及年代久遠(yuǎn)證據(jù)搜集困難等因素通過法院起訴或要挾方式從全國(guó)幾十家出版社謀取不當(dāng)利益并以此為生財(cái)之道，性質(zhì)非常惡劣。而一審法院未能盡職審判，在實(shí)體、程序方面都存在諸多不符合法律規(guī)定之處，僅以上訴人一審未出庭而排斥原告訴訟權(quán)利、偏袒被上訴人一方，并最終做出了涉案全部文章均系原告撰寫、原告創(chuàng)作完成并公開發(fā)表了全部涉案文章因而原告擁有著作權(quán)的錯(cuò)誤認(rèn)定。一審法院判令被上訴人在《中國(guó)新聞出版報(bào)》上向污蔑他人侵犯其著作權(quán)實(shí)為侵犯他人著作權(quán)的被上訴人公開賠禮道歉則更加荒謬和諷刺。該一審錯(cuò)誤判決不僅令上訴人蒙冤，亦必對(duì)被上訴人繼續(xù)要挾其他出版社起到鼓動(dòng)作用。

因此，懇請(qǐng)貴院依法撤銷一審法院的錯(cuò)誤判決，駁回被上訴人的全部訴訟請(qǐng)求，維護(hù)法律尊嚴(yán)和公平正義！

此致

北京市第二中級(jí)人民法院

上訴人：復(fù)旦大學(xué)出版社有限公司

二〇〇九年十二月三日

>田玉民律師

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