第一篇：(2013版)民事訴訟法學形成性考核冊作業(yè)答案

（2013版）民事訴訟法學形成性考核冊作業(yè)答案

民事訴訟法學作業(yè)1

一、名詞解釋

民事訴訟：是訴訟的一種，根據訴訟的性質不同，還要刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬于訴訟的范疇。

訴權: 指民事糾紛的主體所享有的請求司法機關公正的解決他們之間存在的民事糾紛的權利。

管轄權異議:指人民法院受理案件后，當事人依法提出該人民法院對本案無管轄權的主張和意見。

訴訟權利能力:也被稱為當事人訴訟權利能力或者當事人能力，是指成為民事訴訟當事人，享有民事訴訟權利和承擔民事訴訟義務所必需的訴訟法上的資格。

公開審判制度:是指法院對民事案件的審理過程和判決結果向群眾、向社會公開的制度。是指依照法律的規(guī)定，除不予公開和可以不公開審理的案件外，一律依法公開審理，同時，不論是否公開審理的案件，宣判時均一律公開進行。

二、簡答題

1、簡述民事訴訟的誠信是用原則。

答：指當事人和其他訴訟參與人進行民事訴訟活動，必須誠實守信，正確行使訴訟權利，履行訴訟義務，推動訴訟活動順利進行。

2、簡述民事訴訟中的回避制度。

答：指承辦案件的審判人員及其他有關人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時，退出本案的審理活動的一種制度，是為了保證案件公正審理而設立的。

3、簡述確定級別管轄的標準。

答：①案件性質，即案件屬于一般類型的民事案件還是特殊類型的民事案件。

②案件的影響范圍，指案件自身和案件處理的結果對社會的影響范圍。

三、論述題

1、論述民事訴訟法的任務。

答：①是保護當事人行使民事訴訟權利②保證人民法院行使審判權，正確審理民事案件③維護社會秩序，促進社會和諧穩(wěn)定，保護社會主義市場經濟正常用運行，保障社會主義建設事業(yè)正常進行④維護國家主權，保護國家和人民的重大利益。

2、論述民事訴訟的模式。

答：民事訴訟模式，指民事訴訟制度和成語運作所形成的結構中各項基本要素及其相關的抽象形式。① 它是對民事訴訟程序及制度結構的抽象和概括

② 他是對民事訴訟結構的構成要素及各要素之間基本關系的抽象和概括

③民事訴訟模式作為一種理論框架，集中的反映了民事訴訟制度及程序的主要特征。

民事訴訟法學作業(yè)2

一、名詞解釋：

民事訴訟法律關系：是指民事訴訟法律、法規(guī)所調整的人民法院、當事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權利和訴訟義務為內容的具體

社會關系。

訴訟標的：訴訟標的是訴訟構成的要素之一，是指當事人之間因發(fā)生爭議，而請求人民法院作出裁判的法律關系。每一個訴訟案件至少有一個訴訟標的，但有的案件有兩個或者兩個以上的訴訟標的。

有獨立請求權第三人：有獨立請求權第三人是指對原、被告爭議的訴訟標的認為有獨立的請求權，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。我國《民事訴訟法》第五十六條第一款規(guī)定：“對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權的，有權提起訴訟?！?/p>

訴訟代表人：訴訟代表人，是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當事人推選出來，代表其利益實施訴訟行 1

為的人。

反訴：反訴是指在一個已經開始的民事訴訟（訴訟法上稱為本訴）程序中，本訴的被告以本訴原告為被告，向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨立的反請求。該權利亦是當事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn)，是本訴被告所享有的重要權利，是保障本訴被告人民事權益的一項重要制度。

二、簡述題：

1、簡述訴的種類：

答：

一、確認之訴請求法院確認某種法律關系存在或者不存在的訴。分為肯定或積極的確認之訴與否定或者消極的確認之訴。

二、變更之訴（也稱形成之訴）請求法院改變或者消滅現(xiàn)存的某種法律關系的訴。

三、給付之訴請求法院責令義務人履行一定的實體義務，以實現(xiàn)自身合法權益的訴。行為給付之訴通常分為積極行為給付之訴與消極行為給付之訴。

2、簡述管轄的分類：

答：根據我國民事訴訟法的規(guī)定，分為級別管轄；地域管轄，其中又分為一般地域管轄和特殊地域管轄；裁定管轄，其中又分為移送管轄和指定管轄。

3、簡述訴訟代理人的概念及分類：

答：民事訴訟中的訴訟代理人，是指根據法律規(guī)定或者當事人的授權，以被代理人的名義，為保護被代理人的民事權益，代替或者幫助被代理人實施訴訟行為的人。

訴訟代理人分為兩種：法定代理人和委托代理人。

三、論述題：

試述普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別：

答：必要共同訴訟：是指，當事人一方或雙方為2人以上并擁有共同的訴訟標的。其構成條件如下：

1、當事人一方或雙方為2人以上。

2、當事人之間的訴訟標的是共同的，或者因為共同訴訟人對于訴訟標的原先就存在的同時權利或義務；或因為同一事實或法律上的原因，共同訴訟人之間產生了共同的權利或義務。

3、在訴訟中共同訴訟人都參見訴訟，其中一人的訴訟行為經其他共同訴訟人認可，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。

普通共同訴訟：就是當事人一方或雙方為2人以上，其訴訟標的是同一種類，人民法院認為可以合并審理的經當事人同意而進行的共同訴訟。構成條件：

1、當事人一方或雙方為2人以上。

2、訴訟標的為同一種類，主要是指同一類型的民事法律關系，也就是說各個共同訴訟人與對方當事人爭議的法律關系的性質是相同的。

3、法院認為可以合并審理。

4、當事人同意合并審理。（從性質上講，普通的共同訴訟其實不是真正的共同訴訟，只是考慮到各個共同訴訟人之間請求的相連關系，合并審理案件，節(jié)約法律成本的一種訴訟。所以，在訴訟中其中任何一個當事人的訴訟行為只對他自己產生效力。）

四、案例分析題：

甲市市民李小寶常年居住在甲市的A區(qū),其在甲市的C區(qū)開了一家汽車修理鋪。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。

答：

一、1、以汽車修理鋪為被告。

2、ABCD區(qū)都有管轄權。

3、哪個法院立案受理了此案由哪個法院管轄。

二、由有管轄權的法院的共同上級法院指定管轄法院。

三、兩個以上人民法院如對管轄權有爭議，在爭議未解決前，任何一方人民法院均不得對案件作出判決。對搶先作出判決的，上級人民法院應當以違反程序為由撤銷其判決，并將案件移送或者指定其他人民法院審理，或者由自己提審。

民事訴訟法學作業(yè)3

一、名詞解釋

1、證明標準：是指統(tǒng)一且深入探討證明標準問題的前提，有助于理清證明標準的性質、范 疇以及與其他相似概念相區(qū)別等問題。

2、民事訴訟證據：是指能夠證明民事案件真實情況的客觀事實材料。民事訴訟證據有三個 最基本的特征，即客觀真實性、關聯(lián)性和合法性。

3、法院調解：是雙方當事人在人民法院審判人員主持下進行的，由此達成的協(xié)議，是人民 法院的審判職能活動同當事人的處分行為相結合的結果。

4、期間：是指人民法院、訴訟參與人進行或完成某種訴訟行為應遵守的時間。狹義的期間 指的是期限，廣義的期間包括期限和期日。

5、送達：是指人民法院按照法定程序和方式，將訴訟文書送交受送達人的行為。

二、簡答題：

1、簡述須用證據證明的事實及不須證明的事實：

答：

1、須用證據證明的事實：如果當事人對證據本身有爭議時，為確認其真?zhèn)螒M行證明。

2、免證事實：①眾所周知的事實②自然規(guī)律和定理③推定的事實④預決的事實⑤已為有效公證文書證明的事實。

2、簡述民事訴訟證據的分類：

答：

1、原始證據和派生證據。①原始證據，即凡是來自原始出處，直接來源于案件事實的證據，也就是“第一手材料”②派生證據，不是直接來源于案件事實的證據，而是從原始證據派生出來的證據。

2、直接證據和間接證據。

3、簡述人民法院在民事案件調解案件達成協(xié)議后可以不制作調解書的幾種情況。

答：1.調解和好的離婚案件。

2、調解維持收養(yǎng)關系的案件。

3、能夠即使履行的案件。

4、其他不需要制作調解書的條件。

三、論述論述民事訴訟中的財產保全和先予執(zhí)行制度

答：財產保全，指人民法院在利害關系人起訴前或者當事人起訴后申請執(zhí)行前，為保證將來的判決能夠順利進行，而對當事人的財產或爭議的標的物，采取限制其處分的強制措施。建立財產保全制度，可以防止義務人隱匿、轉移、揮霍其財產，逃避應當履行的民事、經濟義務，從而保證人民法院生效裁判的順利進行，維護當事人的合法權益。

先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據當事人的申請，裁定一方當事人預先付給另一方當事人一定數(shù)額的金錢或其他財務的法律制度。確立先予執(zhí)行制度有利于及時保護當事人的合法權益，許多國家的法律都規(guī)定了這一制度。

四、案例分析

答：

1、調解當天，謝某不能出庭，讓其妻趙某出庭，應經由特別授權代理才可以，否則無法代替謝某出庭。

2、不合法。調解書必須經雙方當事人簽收才能生效，如果只向一方當事人送達并由該方當事人簽收，而另一方當事人拒簽收調解書的，調解書不能發(fā)生法律效力。

3、謝某不能出庭，應該給趙某出具授權代理書，方可出庭。

謝某拒簽是，送達人員不應記為留置送達，應當及時反應情況，并進行下一次調節(jié)，直至雙方達成協(xié)議。

民事訴訟法學作業(yè)4

一、名詞解釋：

1、起訴：是指當事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請求人民法院依照法定程序進行審判的行為。

2、既判力：既判力是指生效民事判決裁判的訴訟標的對雙方當事人和法院所具有的強制性通用力。

3、公示催告程序：公示催告程序是指人民法院根據當事人的申請，以公示的方式催告不明的利害關系人，在法定期間內申報權利，逾期無人申報，作出宣告票據無效（除權）的判決程序，屬于非訴訟程序，即特別程序。

4、執(zhí)行異議：指人民法院在民事案件執(zhí)行過程中，當事人、利害關系人認為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定并要求人

民法院撤銷或者改正執(zhí)行的請求，或案外人對被執(zhí)行的財產的全部或一部分主張權利并要求人民法院停止并變更執(zhí)行的請求。前種異議為執(zhí)行行為異議，后種異議為案外人執(zhí)行異議。

5、執(zhí)行和解：指在法院執(zhí)行過程中，雙方當事人經過自愿協(xié)商，達成協(xié)議，結束執(zhí)行程序的活動。

二、簡答題：

1、簡述簡易程序的特點和適用范圍：

答：特點 ：

1、起訴方式簡便

2、受理程序簡便

3、傳喚當事人、證人的方式簡便

4、審判組織簡單

5、審理過程簡便序

6、審理期限較短

適用范圍：

1、結婚時間短，財產爭議不大的離婚案件，或者當事人婚前就患有法律規(guī)定不準結婚的疾病的離婚案件

2、權利義務關系明確，只是給付時間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費案件、撫養(yǎng)費案件和撫育費案件

3、確認和變更收養(yǎng)關系、子女撫養(yǎng)關系，雙方爭議不大的案件

4、借貸關系明確，證據充分，金額不大的債務案件

5、遺產和繼承人范圍明確，爭議金額不大的損害賠償案件

6、事實清楚，責任明確，賠償金額不大的損害賠償案件

7、事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點明確，訴爭焦點明確，訴爭金額不大的其他案件。

2、簡述二審程序與一審程序的區(qū)別：

答：

1、程序發(fā)生的原因不同。

2、審理的對象不同。

3、適用程序不同。

4、裁判效力不同。

3、簡述第二審人民法院對民事上訴案件的處理方法：

答：

1、駁回上訴，維持原判；

2、事實不清，適用法律不當，發(fā)回重審；

3、直接改判。

4、執(zhí)行中止的法定事由：

答：（1）申請人表示可以延期執(zhí)行；

（2）案外人對執(zhí)行標的提出確有理由的異議；

（3）作為一方當事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權利或者承擔義務；

（4）作為一方當事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權利義務承受人；

（5）人民法院認為應當中止執(zhí)行的其他情況。

三、論述題：

試述民事再審程序

答：

1、裁定再審，指人民法院對自查的再審案件、檢察院的抗訴案件、當事人申請再審的案件，進行審查后，認為符合再審條件，做出裁定予以再審的訴訟行為。

2、另行組成合議庭，再審案件的審判組織職能實行合議制。

3、對再審案件的審判。人民法院適用再審程序審理再審案件時，基于人民法院行使審判監(jiān)督權和當事人行使訴訟權引起的再審，參加庭審的訴訟法律關系主體與原審一樣；而基于人民檢察院抗訴引起的再審，參加庭審的訴訟法律關系主體還應當包括人民檢察院。

四、案例分析題：

案情：家住某市甲區(qū)的潘某(甲方)與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，【 答案 】

1.法院用通知書駁回管轄權異議錯誤，應當使用裁定書；

2.可以起訴請求確認潘某負有訂約義務，承擔預約合同中的違約責任。

3.不能。仲裁程序中沒有第三人，潘某進入仲裁程序沒有仲裁協(xié)議作為根據。

4.不能申請再審，因為它不是訴訟當事人，可以提出執(zhí)行異議。案外人可以對執(zhí)行標的主張權利。

5.可申請法院采取訴前財產保全措施。條件是潘某應當提供擔保。法院準許必須在 48 個小時內作出裁定，立即開始執(zhí)行。

6.不構成執(zhí)行和解，因為判決沒有執(zhí)行內容，該合同不導致停止執(zhí)行、恢復執(zhí)行等程序問題；法院不干預，該合同是當事人之間與判決履行和執(zhí)行無關的新的民事行為。

第二篇：民事訴訟法學形成性考核冊答案

《民事訴訟法學》形成性考核冊作業(yè)1參考答案

一、名詞解釋

1．民事訴訟：是訴訟的一種，根據訴訟的性質不同，還有刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬 于訴訟的范疇。

2．民事訴訟法律關系：是指受民事訴訟法調整的法院、當事人及其他訴訟參與人之間 存在的以訴訟權利和義務為內容的社會關系。

3．既判力：是指生效民事判決所裁判的訴訟標的對雙方當事人和法院所具有的強制性 通用力。

4．主管：作為學術概念，一般是指國家機關、社會團體各自的職責和權限范圍。

5．期間與期日：期間又稱訴訟期間，是指人民法院，當事人和其他訴訟參與人進行訴 訟活動必須遵守的期限。期日，是指人民法院，當事人及其他訴訟參與人會合進行訴 訟行為的日期。

5．財產保全：是指人民法院在利害關系人起訴前或當事人起訴后申請執(zhí)行前，為保證 將來的判決能夠得到順利執(zhí)行，而對當事人的財產或爭議的標的物，采取限制其處分 的強制措施。

二、問答題

1．處分原則的含義和內容。

答：處分原則，是指當事人在法律規(guī)定的范圍內，依法自由支配自己享有的民事權利 和訴訟權利的準則。內容：

1、當事人有權在法律規(guī)定的范圍內行使處分權；

2、當事 人有權處分自己的民事權利；

3、當事人有權處分自己的訴訟權利。

2．回避制度的含義和回避的對象。

答：回避制度，是指承辦案件的審判人員及其他有關人員，遇有法律規(guī)定的回避情形 時，退出本案審理活動的一種審判制度?；乇艿膶ο螅簩徟腥藛T、人民陪審員、書記 員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人

3．根據民事訴訟理論，訴訟管轄的分類。

答：

1、法定管轄和裁定管轄；

2、專屬管轄和協(xié)議管轄

3、共同管轄和合并管轄

4．訴訟代表人與共同訴訟人的區(qū)別。

答：首先，代表人訴訟中，只要推選訴訟代表人，其他共同訴訟人可不必親自參加訴 訟，而共同訴訟人必須親自參加訴訟。其次，訴訟代表人實施的訴訟行為，除法律規(guī) 定必須經過被代表人同意才對其發(fā)生效力以外，原則上對當事人全體有效，但是共同 訴訟中一人的訴訟行為，在必要共同訴訟中，原則上只有經過其他當事人的承認，才 對其他當事人生效。在普通共同訴訟中，對其他共同訴訟人不生效。

5．有獨立請求權的第三人與無獨立請求權的第三人的異同。

答：

1、參加訴訟的根據不同；

2、訴訟地位不同；

3、享有的訴訟權利不同；四項基本 原則、參加訴訟的方式不同。

三、案例分析題

（1）答：本案由乙市法院管轄。根據民訴法第34條第二款規(guī)定，因不動產糾紛提起的 訴訟，由不動產所在地人民法院管轄。本案是由繼承引起的不動產糾紛，由不動產所 在地的乙市法院行使管轄權。

（2）答：本案李可是因不動產產權關系與他人發(fā)生爭議，以自己名義向法院提起訴訟 的公民，在本案中處于原告的訴訟地位；李明是與原告發(fā)生權利義務爭議而被法院通 知應訴的人，是被告；根據司法解釋規(guī)定，在該遺產繼承訴訟中，李娜既不明確表示 棄權，又不愿參加訴訟，法院仍應把其追加為必要共同訴訟的共同原告；于某因對原1

告、被告所爭議的不動產產權主張實體權利，認為有獨立請求權，而參加到已經開始 的訴訟中，是有獨立請求權的第三人。

《民事訴訟法學》形成性考核冊作業(yè)2參考答案

一、名詞解釋

1．民事訴訟證據：是指能夠證明民事案件真實情況的客觀事實材料，民事訴訟證據有 三個最基本的特征，即客觀真實性、關聯(lián)性和合法性。

2．證明：指人民法院，訴訟參加人及證人，鑒定人等訴訟參與人，依照法定程序，提 供、收集證據，審查核實判斷證據，運用證據查明民事案件事實的訴訟活動。

3．證明責任：是指民事訴訟當事人對自己的訴訟主張，有提供證據，加以證明的責任 和在無法證明時，要承擔的敗訴責任。

4．質證：是指在法庭審理的過程中，由訴訟當事人就法庭上所出示的證據材料采取詢 問、辨認、質穎、說明、辯駁等方式，以在證據的證明力等問題上對法官的內心確信 產生影響的一種訴訟活動。

5．證據保全：是指在證據可能滅失或者以后難以取得的情況下，法院根據申請人的申 請或者依職權，對證據加以固定和保護的制度。

6．缺席判決：即在開庭審理時，一方當事人未到庭，法院公就到庭，法院公就到庭的 一方進行調查、審核證據，并對未到庭的一方當事人的訴訟材料進行審查后，依法作 出裁判的訴訟活動。

二、問答題

1．民事訴訟證據必須具備的條件。

答：（1）證據必須是客觀存在的事實；（2）必須是與案情有內在聯(lián)系的客觀事

實；（3）必須是法律允許作為訴訟證據的客觀事實；（4）必須是依照法定程序取得 的客觀事實。

2．民事訴訟證據的理論分類。

答：（1）按照證據的來源，可以把證據分為原始證據和派生證據；（2）按照證據與 待證事實的關系，證據可以分為直接證據和間接證據；（3）按照證據是否由負有舉證 責任的當事人提出及其所能證明的事實，證據可以分為本證和反證。

3．民事訴訟證據的法定種類。

答：

1、書證；

2、物證；

3、視聽資料；

4、證人證言；

5、當事人陳述；

6、鑒定結 論；

7、勘驗筆錄。

4．根據《若干規(guī)定》的解釋，“新的證據”是指哪些情形。

答：（1）一審程序中新的證據包括：當事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據，當 事人確因客觀原因無法在舉證期限內提供，經人民法院準許，在延長的期限內仍無法 提供的證據；（2）二審程序中新的證據包括：一審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據；當事人 在一審舉證期限屆滿前申請人民法院調查取證未獲準許，二審法院經審查認為應當準 許并依當事人申請調取的證據；（3）《民事訴訟法》第179條第1款第1項規(guī)定的“新的 證據”，是指原審庭審結束后新發(fā)現(xiàn)的證據。當事人在再審程序中提供新的證據的，應 當在申請再審時提出。

5．起訴的要件。

答：根據《民事訴訟法》第107條、第108條和第109的規(guī)定，起訴的要件可以分為形式要件和實質要件兩種。（1）形式要件：①必須提交起訴狀；②必須交納訴訟費用。

（2）實質要件：①原告是與本案有直接利害關系的公民、法人和其他組織；②有明確的 被告；③有具體的訴訟請求和事實、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟范圍和受訴人 民法院管轄。

三、案例分析題

（1）答：在本案訴訟中，張三是因民事權利義務發(fā)生爭議，以自己名義向法院起訴的 人，是原告；張四是與原告發(fā)生權利義務爭議，而被法院通知應訴的人，是被告；張 恩義對原告、被告所爭議的訴訟標的主張實體權利，而參加到已經開始的訴訟中，是 有獨立請求權的第三人。

（2）答：張四是一方當事人，其在訴訟中死亡，法院應根據民訴法規(guī)定裁定中止訴訟 程序。

（3）答：張三應以書面形式向法院申請撤訴，法院經審查認為撤訴目的合法，符合撤 訴條件，應裁定準予撤訴，訴訟程序終結。

《民事訴訟法學》形成性考核冊作業(yè)3參考答案

一、名詞解釋：

1．簡易程序：是指基層人民法院和它派出的人民法庭審理簡單的民事、經濟糾紛案件 時所適用的一種簡便易行的訴訟程序。

2．第二審程序：是指上一及人民法院基于當事人的上訴，對下一級人民法院一審未生 效裁判進行審理和裁判的程序。

3．審判監(jiān)督程序：是依法定程序，對人民法院作出的已發(fā)生法律效力的判決、裁定和 調解書進行查看和監(jiān)督，以保證案件審判質量而適用的一種審判程序。

4．民事判決和裁定：民事判決，人民法院對民事案件審理完結時，查明并認定案件事 實，正確適用法律、行使國家審判權，對案件的實體問題作出的權威性判定。民事裁 定，人民法院對民事審判和執(zhí)行程序中的問題以及個別實體問題所作的權威性判定。

5．特別程序：是指人民法院審理某些非民事權益爭議案件所適用的特殊審判程序

6．督促程序：是指人民法院根據債權人要求債務人給付金錢和有價證券的申請，以支 付令的形式，限令債務人在特定期限內履行義務的特殊程序。

二、問答題

1．根據最高人民法院有關司法解釋的規(guī)定，哪些案件可以適用簡易程序。

答：（1）結婚時間較短，財產爭議不大的離婚案件，或者當事人婚前就患有法律規(guī)定 不準結婚的疾病的人離婚案件；（2）權利義務關系明確，只是給付時間和金額上有爭 議的贍養(yǎng)費案件，扶養(yǎng)費案件和撫育費案件；（3）確認和變更收養(yǎng)關系、子女撫養(yǎng)關 系，雙方爭議不大的案件；（4）借貸關系明確，證據充分，金額不大的債務案件；（5）遺產和繼承人范圍明確，爭議遺產數(shù)額不大的繼承案件；（6）事實清楚，責任明 確，賠償金額不大的損害賠償案件；（7）事實清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點 明確，訴爭金額不大的其他案件。

2．第二審程序與第一審程序區(qū)別

答：區(qū)別：

1、程序發(fā)生的原因不同；

2、審理的對象不同；

3、適用程序不同；

4、裁 判的效力不同。

3．上訴的概念和法定條件。

答：上訴，是指當事人不服第一審人民法院作出的未生效裁判，在法寶期間，要求上 一級人民法院對上訴請求的有關事實和法律適用，進行審理的行為。

條件：（1）上訴的實質要件；（2）上訴的形式要件

4．抗訴的概念和特征。

答：抗訴是人民檢察院對人民法院已生效的民事判決、裁定，認為確有錯誤，依法提 請人民法院對案件重新審理的訴訟行為。

特征：（1）抗訴的主體是具有法律監(jiān)督職能的人民法院；（2）抗訴的客體是人民法 院已生效的判決、裁定；（3）抗訴依法定程序進行；（4）抗訴的案件應當再審。

5．法院調解的法律效力。

答：（1）確定權利義務關系；（2）結束訴訟程序；（3）不得對調解書提出上訴；（4）具有強制執(zhí)行的效力。

三、案例分析題

1、丙市法院。根據《民事訴訟法》第三十四條 下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專 屬管轄：

（一）因不動產糾紛提起的訴訟，由不動產所在地人民法院管轄；

（二）因 港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；

（三）因繼承遺產糾 紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產所在地人民法院管轄。

2、不正確。根據《民事訴訟法》第二十五條 合同的雙方當事人可以在書面合同中協(xié) 議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標的物所在地人民法院 管轄，但不得違反本法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

3、不適當。因本案管轄權屬于丙市某港口所在地法院。

4、可以。根據《民事訴訟法》第三十八條 人民法院受理案件后，當事人對管轄權有 異議的，應當在提交答辯狀期間提出。人民法院對當事人提出的異議，應當審查。異 議成立的，裁定將案件移送有管轄權的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。

5、不視為。因為如果裁定異議不成立，B公司必須應訴，為防止開庭時毫無準備而導 致訴訟不利，B有權委托代理律師去閱卷、辦理委托手續(xù)和打聽開庭日期。

6、不能。應當報請上級法院指定管理，不得自行移送。根據《民事訴訟法》第三十六條 人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理，受移送的人民法院認為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管 轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。

7、可以。有獨立請求權的第三人在訴訟中處于原告地位，享有原告的訴訟地位。根據《民事訴訟法》第五十六條 對當事人雙方的訴訟標的，第三人認為有獨立請求權 的，有權提起訴訟。

8、應當。根據《民事訴訟法》第一百七十七條 各級人民法院院長對本院已經發(fā)生法 律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應當提交審判委員會討論決 定。

9、由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管 轄。根據《民事訴訟法》第三十七條 有管轄權的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權的，由上級人民法院指定管轄。人民法院之間因管轄權發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié) 商解決；協(xié)商解決不了的，報請它們的共同上級人民法院指定管轄。

《民事訴訟法學》形成性考核冊作業(yè)4參考答案

一、問答題

1．執(zhí)行的概念和條件。:

答：執(zhí)行，又叫強制執(zhí)行，指人民法院依照法定程序，運用國家強制力，強制義務人 履行義務，以實現(xiàn)生效法律文書的訴訟活動。

條件：

1、執(zhí)行必須以生效法律文書為依據；

2、作為執(zhí)行依據的法律文書必須具有給 付內容；

3、必須是義務人拒不履行義務的。

2．作為執(zhí)行根據的法律文書有哪些？

答：（1）人民法院制作的民事判決書、裁定書、調解書、支付令；（2）人民法院制 作的行政判決書、裁定書；（3）人民法院制作的具有財產內容的刑事判決書、裁定書 和調解書；（4）人民法院承認和執(zhí)行的外國法院判決，外國仲裁機構裁決的裁定 書；（5）人民法院制作的承認和執(zhí)行特別行政區(qū)法院判決、裁定和仲裁裁決書；（6）仲裁機構制作的裁決書、調解書，仲裁機構提交人民法院作出的財產保全裁定 書；（7）公證機關依法賦予強制執(zhí)行效力的債權文書；（8）行政機關制作的依法由

4人民法院執(zhí)行的行政處罰決定書和行政處理決定書

3．當事人申請執(zhí)行的法律規(guī)定。

答：申請執(zhí)行應在法定期限內提出,逾期不申請的,將承擔不予執(zhí)行的風險。申請執(zhí)行 人在申請執(zhí)行時，應提供被執(zhí)行人的準確下落或被執(zhí)行財產的確切線索，否則將承擔 執(zhí)行可能被中止的風險。被申請人沒有財產或沒有足夠財產可供執(zhí)行的，申請人將承 擔財產權益無法實現(xiàn)或不能完全實現(xiàn)的風險。當事人不履行裁判文書確定的相應義 務，可能要承擔支付延遲履行期間的債務利息或遲延履行金，被罰款、拘留等強制措 施以及被依法追究刑事責任的風險。

4．如何執(zhí)行動產。

答：

1、查封、凍結、劃撥被執(zhí)行人的存款；

2、扣留、提取被執(zhí)行人的收入；

3、查 封、扣押、凍結、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產；

4、搜查被執(zhí)行人隱匿的財產。

5．涉港澳民事案件的范圍。

答：（1）人民法院受理的經濟糾紛，凡具有下列情況之一的，屬于涉港澳經濟糾紛案 件：①當事人一方或雙方是港澳同胞或在香港、澳門地區(qū)登記成立的企業(yè)或者其他經濟 組織；②經濟糾紛爭議的標的物在香港、澳門地區(qū)的；③經濟關系的發(fā)生，變更或者消 滅在香港、澳門地區(qū)的。

（2）居住在香港、澳門地區(qū)的外國人或者港澳同胞在外國登記成立的企業(yè)、其他經濟 組織之間的經濟糾紛案件，不屬于涉港澳經濟糾紛案件，而是涉外經濟糾紛案件；

（3）港澳同胞或者港澳地區(qū)企業(yè)，其他經濟組織在內地成立的獨資企業(yè)或者投資興辦 的合資經營企業(yè)，合作經營企業(yè)為內地的企業(yè)其他經濟組織之間的經濟糾紛案件，也 不屬于涉港澳經濟糾紛案件，而是國內經濟糾紛案件。

6．涉外民事訴訟審理的基本原則。

答：（1）適用我國民事訴訟法的原則；（2）國家主權原則；（3）適用有關國際條約 的原則；（4）司法豁免權原則。

二、案例分析題

1、答：（1）太原市某區(qū)人民法院對該案有管轄權。根據民訴法規(guī)定，因合同糾紛引 起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。該案中，購銷合同中約定了 太原發(fā)電廠為貨物的交接和安裝調處地，可視為合同履行地，因此太原某區(qū)法院對該 案有管轄權。

（2）太原發(fā)電廠可作為本案無獨立請求權的第三人。在本案中，存在北京實達公司與 太原發(fā)電廠、北京實達公司與唐山電機廠的兩個民事法律關系，但作為購銷合同實際 上的需方，太原發(fā)電廠對北京實達公司與唐山電機廠爭議的訴訟標的即購銷發(fā)電機組 合同糾紛雖沒有獨立的請求權，但與案件處理結果有法律上的利害關系，他將最終承 擔被告敗訴的法律后果，因此，在本案中，太原發(fā)電廠處于無獨立請求權的第三人的 地位。

2、答；根據民訴法規(guī)定，對于本案，法院受理案件后，應以通知形式向原告、被告發(fā) 送受理案件通知書和應訴通知書，并告知當事人有關的訴訟權利和訴訟義務。法院在 立案后5日內應將起訴狀副本發(fā)送被告，要求被告收到起訴狀之日起15日內向法院提交 答辯狀。被告不提交答辯狀不影響法院審理案件。法院合議庭組成人員確定后，應當 在3日內告知當事人。法院開庭審理前，應當在開庭3日前采用傳票方式傳喚當事人按 時出庭。被告經傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的，法院可以作出缺度判決。對于離 婚訴訟的判決，法院除應告知當事人上訴權利、上訴期限和上訴審法院外，還須告誡 雙方當事人在判決書生效前不得另行結婚

第三篇：法學概論形成性考核冊作業(yè)答案

《法學概論》作業(yè)1參考答案

一、填空題

1、法過規(guī)定的行為模式有三種，可為模式、應為模式和勿為模式。（P3）

2、根據法所作用的對象、可將法的作用分為法的規(guī)范作用和法的社會作用。（P7）

3、中華人民共和國主席、副主席每屆任期同全國人民代表大會的每屆任期相同，連續(xù)任職不得超過兩屆。

4、憲法的修改，由全國人民代表大會常務委員會或者五分之一以上的全國人民代表大會代表提議，并由全國人民代表大會以全體代表的2/3的多數(shù)通過。（P23）

5、民法調整平等主體之間的財產關系，可以分為靜態(tài)的財產歸屬關系和動態(tài)的財產歸屬關系。前者主要是由民法中的物權法調整，后者主要是由民法中的債權法調整。（P33）

6、公民下落不明滿兩年，利害關系人可以向人民法院申請宣告他為失蹤人。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結束之日起計算。

7、地役權是指地役權人有權按照合同約定，利用他人的不動產，以提高自己的不動產的效益。

8、擔保物權主要有抵押權、質權和留置權三種。（P71）

9、債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產生的特定的權利、義務關系。

10、能夠產生債的法律事實有合同、侵權行為、不當?shù)美?、無因管理等。（P74）

11、定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的20%。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

12、飼養(yǎng)動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人應當承擔民事責任；由于受害人的過錯造成損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔民事責任；由于第三人的過錯造成損害的，第三人應當承擔民事責任。

13、我國〈合同法〉規(guī)定，因一方當事人的違約行為，侵害對方人身、財產權益的，受害方有權選擇其承擔違約責任或者承擔侵權責任。（P98）

14、法的運行是一個從創(chuàng)制、實施到實現(xiàn)的動態(tài)過程，包括法律的制定、法的遵守、法律的執(zhí)行、法律的適用等環(huán)節(jié)。

二、判斷題

1、（錯）法律規(guī)范與法律條文是同一概念。（P3）

2、（對）法律原則是具有高度抽象性、彈縮性的特征。（P4）

3、（對）民事法律事實包括事件和行為。（P38）

4、（對）中華人民共和國主席缺位時，由副主席繼任主席的職位。

5、（錯）李某15周歲，某學校初中生、天資聰穎，獲得發(fā)明專利一項，以市場價格200萬元將其轉讓給某公司，該轉讓行為為民事法律行為。

6、（對）當事人既約定了違約金，又約定了定金的情況下，一方違約時，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，并且能夠擇一適用。

7、（對）法人的民事行為能力與民事權利能力同時產生和同時消滅。（P50）

8、（對）物權既是絕對權又是支配權。（P63）

9、（對）所有權的權能包括占有、使用、收益和處分四個方面。（P66）

10、（對）已經滿16周歲不滿18周歲的，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

三、不定項選擇題

1、法的效力包括（A、B、C）（P7）

A、對象效力 B、時間效力 C、空間效力 D、域外效力

2、以下哪些原則有民法“帝王條款”的美稱（C）

A、平等原則 B、意思自治原則 C、誠實信用原則 D、公序良俗原則

3、債權屬于（B）

A、支配權 B、請求權 C、形成權 D、抗辯權

4、以下屬于民事責任的例外有（ABC）

A、不可抗力 B、緊急避險 C、正當防衛(wèi) D、公務違法行為

5、根據代理產生的根據不同，可將其分為（ABC）

6、以下行政區(qū)域中設立的自治機關的有（AB）（P28）A、自治區(qū) B、自治州 C、自治縣 D、自治鄉(xiāng)

7、物權法的基本原則包括（ABC）（P63）A、物權法定原則 B、一物一權原則 C、公示公信原則 D、平等原則

8、我國憲法規(guī)定的公民政治權利包括（AB）（P24-25）A、選舉權 B、被選舉權 C、議論自由 D、結社自由

9、根據我國《合同法》的規(guī)定，要約有下列哪些情形的，要約失效（ABCD）

A、拒絕要約的通知達到要約人

B、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 C、要約人依法撤消要約

D、受要約人對要約的內容作出實質性的變更

10、根據我國《合同法》的規(guī)定，格式條款具有以下哪些情形的無效（ABCD）（P87-88）

A、具有《合同法》第52條規(guī)定無效合同的情形

B、具有《合同法》第53條規(guī)定的無效免責條款的情形的 C、免除提供格式條款一方責任，加重對方責任的 D、排除對方當事人主要權利的

四、名詞解釋

1、無過錯責任（P39）

只要給他人造成損失的,不問其主觀上是否有過錯,都應當承擔責任。

2、法律責任（P11）

行為主體因為違反了法定義務或者契約義務所必須承擔的否定性的法律后果。

3、法律關系（P9）

法律在調整社會關系的過程中所形成的人們之間的權利義務關系。

4、法人（P48）

具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。

5、民事權利能力（P41）

法律賦予的公民享有民事權利和承擔民事義務的資格。

五、簡答題

1、簡單敘述法的定義與特征（P1-2）答：（1）定義

國家專門機關制定或者認可的以權利和義務為核心內容，具有普遍效力并且由國家強制力保證實施的社會規(guī)范體系。（2）特征

國家專門機關制定；以權利和義務為核心內容；具有普遍性；國家強制力保證實施

2、簡單敘述我國法的形式淵源（P6）

答：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、特別行政區(qū)的法律、國際條約和國際慣例

3、簡單敘述宣告失蹤的條件和法律后果（P43-44）（1）條件

自然人下落不明滿兩年；經過利害關系人申請；由人民法院宣告失蹤

（2）法律后果

財產由其配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬或者朋友代管。失蹤人所欠的稅款和債務和應當負責的其他費用，由代管人從失蹤人的財產中支付。被宣告失蹤人重新出現(xiàn)或者確切知道他的下落，經過本人或者利害關系人申請，人民法院應當撤消對他的失蹤宣告。失蹤宣告被撤消后，代管人應當向失蹤人交還代管的財產，并且向失蹤人保管財產代管的情況。

4、物權具有哪些效力（P64-65）物權的優(yōu)先效力；物權的追及效力

5、簡單敘述合同的一般條款（P85）

當事人的名稱或者姓名以及住所；標的；數(shù)量；質量；價款或者報酬；履行期限、地點和方式；違約責任；解決爭議的方式

六、案件分析題

中學生余某，16周歲，身高175CM，但是面貌成熟，如同27歲。他為了買一輛摩托車，想將家里的一套5萬元的音響出賣。后來，作為余某托人認識了李某，與李某簽訂了音響買賣合同并且約定在一個月后才來取貨。不久，余某父親發(fā)現(xiàn)了這個事情。分析

（1）該音響合同的效力如何？

屬于效力待定的合同。因為作為中學生余某屬于相對民事行為能力人，合同生效與否，必須經過法定代理人的追認。（2）；針對這種措施，并結合我國的民法通則和合同法的規(guī)定，李某和余某的父親能夠采取哪種措施？

作為余某的父親可以拒絕承認，或者是在一個月內不追認，該合同也同時視為拒絕。當然，作為李某也也可在追認前進行撤消。《合同法》第四十七條 限制民事行為能力人訂立的合同，經法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經法定代理人追認。相對人可以催告法定代理人在一個月內予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權利。撤銷應當以通知的方式作出。

（3）在相關人員未采取相應措施的之前，音響的歸屬權說法正確的是（A）

A、歸余某所有，因為音響買賣合同效力待定，且合同的標的物未交付

B、歸余某所有，盡管合同已經生效，標的物未交付 C、歸李某所有，因為合同已經生效

D、不歸李某所有，即使音響買賣合同已經生效，買賣合同的標的物為動產的，所有權從標的物交付之日起生效

作業(yè)2參考答案

一、填空題

1、專利申請人對國務院專利行政部門駁回申請的決定不服從，可以自收到通知之日起的3個月內，向專利復審委員會請求復審；專利申請人對專利復審委員會的復審決定不服的，可以自收到通知之日起3個月內向人民法院起訴。P103

2、專利法律關系的客體包括發(fā)明、實用新型和外觀設計。P101

3、一人有限公司的注冊資本最低為人民幣10萬元，股東應該一次全額繳納出資額。P136

4、以募集設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。P137

5、上市公司是指所發(fā)行的股票經過國務院或者國務院授權的證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份有限公司。P139

6、公司合并的方式有吸收合并和新設合并兩種。P141

7、消費者在購買、使用商品或者接受服務時候，其合法權益受到損害，原來企業(yè)分立、合并的，可以向變更后承受其權利、義務的企業(yè)要求賠償。P165

8、勞動爭議處理體制為“一調一裁兩審”制，即勞動者與用人單位發(fā)生勞動爭議后，可以先經過勞動爭議調解委員會調解，調解不成的，當事人可以向當?shù)氐膭趧訝幾h仲裁委員會申請仲裁，對仲裁機構的裁決不服從的，可以在15日內向人民法院起訴，人民法院對勞動爭議實行兩審終審。P106

9、勞動合同應當以書面形式訂立。已經建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起1個月內訂立書面勞動合同。P176

10、用人單位自用工之日起1年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已經是訂立了無固定期限的勞動合同。P176

11、標準工時制是指每日或者每周少與正常規(guī)定的工作數(shù)的工時制。P182

12、依據行政行為的相對人的不同，可以將行政行為分為具體行政行為和抽象行政行為。P201

13、行政法的基本原則是行政法治原則，具體包括行政合法性原則和行政合理性原則。P198

二、判斷題

1、(錯)根據有關規(guī)定，婚姻登記管理機關，在城市是街道辦事處或者市轄區(qū)、不設區(qū)的市人民政府的民政部門，在農村是鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府。P17

2、（錯）根據我國《商標法》的規(guī)定，商標權取得的原則是使用原則.P112

3、（對）根據我國《商標法》的規(guī)定，人用藥品和煙草制品的商標采用強制注冊的原則。P112

4、（對）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施后，當事人符合結婚的實質要件，人民法院應當告知其在案件受理前補辦結婚登記；未補辦結婚登記的，按照解除非法同居的關系處理。P118

5、（錯）我國《繼承法》所稱的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關系的繼子女。P119-120

6、（對）對于違法事實確鑿并且有法定依據，對公民處以50元以下的罰款或者警告，對法人或者其他組織處1000元以下的罰款或者警告，可以適用簡易程序。P205

7、（對）有限責任公司的股東向股東以外的人轉讓股權，應當經過其他股東過半數(shù)同意，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權。P136-137

8、（錯）回扣與折扣、傭金是一回事情。P151

9、（對）勞動法律關系主體雙方是具有平等性和隸屬性。P175

10、（對）勞動爭議，也稱為勞資爭議或者勞資糾紛，是指勞動關系的雙方當事人之間因為勞動權利和義務而發(fā)生的爭議。P185

三、不定項選擇題

1、根據我國《婚姻法》的規(guī)定，女方有以下哪些情形，男方不得提出離婚（ABC）P121 A、懷孕期間 B、分娩后一年內 C、中止妊娠6個月內 D、分娩后6個月內

2、授予專利權的發(fā)明和實用新型，應當具備哪些特征？（ABC）P102 A、新穎性 B、創(chuàng)造性 C、實用性 D、美觀性

3、以下財產屬于夫妻共同財產的有（AD）P119 A、丈夫在單位領取的住房公積金 B、妻子因為工傷而獲得的財產補助金C、丈夫在結婚前繼承的財產 D、妻子轉讓出版權獲得的財產

4、以下哪些屬于流轉稅（AC）P170 A、增殖稅 B、企業(yè)所得稅 C、消費稅 D、印花稅

5、根據《公司法》的規(guī)定，發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人，發(fā)起人為（A），且其中必須有（）以上的發(fā)起人必須是在中國境內有住所的（）P137 A、2人以上，200人以下；半數(shù) B、5人以上；半數(shù)

C、2人以上，200人以下；三分之二 D、5人以上；三分之二

6、根據我國繼承法，下列哪些人可以以第一順序繼承人的身份參與繼承（ABCD）P126 A、配偶 B、子女 C、父母 D、盡了主要贍養(yǎng)義務的喪偶女婿

7、下列關于試用期約定違反了《勞動合同法》的有（D）P177 A、勞動合同期限為8個月，試用期15天 B、勞動合同期限為2年，試用期為2個月 C、勞動合同期限為5年，試用期為6個月 D、勞動合同期限為10年，試用期為1年

8、根據公司的外部控制關系的不同，可以將公司分為（AB）P134 A、母公司 B、子公司 C、總公司 D、分公司

9、消費者與經營者發(fā)生消費者權益爭議，其解決途徑主要有（ABCD）P165 A、協(xié)商解決 B、請求消費者協(xié)會解決 C、向有關行政部門申訴 D、提出仲裁后者訴訟

10、以下屬于抽象行政行為的有（AB）P201 A、國務院頒布《婚姻登記條例》

B、市公安局公布的《關于在春節(jié)期間實施交通管制的決定》 C、市工商局作出的關于吊銷某公司營業(yè)執(zhí)照的處罰決定 D、某城市管理行政執(zhí)行局作出的關于拆除違章建筑的決定

11、以下屬于我國《勞動法》規(guī)定的工資有（ABCD）P181 A、計時工資 B、計件工資 C、獎金 D、津貼

12、以下屬于哪些單位（部門）可以成為我國行政法上的行政主體（ABC）P199 A、鄉(xiāng)政府 B、市公安局經偵大隊 C、中山大學 D、縣財政局

13、行政行為的效力具體包括（ABCD）P201 A、公定力 B、確定力 C、拘束力 D、執(zhí)行力

14、以下屬于我國《行政處罰法》規(guī)定的行政處罰的種類有（ABCD）P203 A、警告 B、罰款 C、責令停產停業(yè) D、吊銷企業(yè)執(zhí)照

15、根據我國《行政許可法》的規(guī)定，以下說法錯誤的是（ABCD）P207 A、行政許可一般由法律設定；

B、尚未立法的，行政法規(guī)可以設定行政許可

C、尚未制定法律和行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設定行政許可 D、除此以外，僅有省級人民政府規(guī)章可以設定一年期限的臨時性許可

四、名詞解釋

1、實用新型P101 對產品的形狀、構造或者其結合所提出的適于適用的新的技術方案。

2、鄰接權P109 又稱呼為作品傳播權，是指由于傳播作品的傳播者付出了創(chuàng)造性勞動后果依法享有的專有權利。

3、代位繼承P126 又稱呼為間接繼承，是指繼承人先于被繼承人死亡時候，由繼承人直系血親卑親屬取得其應當繼承份額的繼承制度。

4、事實婚姻P117 以夫妻名義公開同居生活的兩性結合。

5、集體勞動合同P179-180 集體協(xié)商雙方代表依據法律、法規(guī)的規(guī)定就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動衛(wèi)生安全、保險福利等事項在平等協(xié)商的簽簽訂的書面協(xié)議。

五、簡答題

1、簡單敘述結婚的條件P116 必須是男女雙方完全自愿；必須是達到法定的婚齡；必須是符合一夫一妻的制度；禁止直系血親和三代以內的旁系血親結婚；禁止患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病的人結婚。

2、簡單敘述行政法律關系的概念與特征P198（1）行政法律關系是指由行政法調整的具有行政法上的權利義務內容的行政關系。（2）特征

必有一方是行政主體；地位是不平等的；雙方的權利義務是行政法上預先規(guī)定；關系中所發(fā)生的糾紛的爭議，其法律途徑比較特殊。

3、簡單敘述離婚損害賠償?shù)囊123 一方面有重婚或者有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄的行為；必須離婚；受害方受到損害；請求方無過錯

4、簡單敘述有限責任公司設立的條件P134 股東符合法定人數(shù)；股東出資達到法定資本的最低限額；公司章程；公司名稱、組織機構；公司的住所

5、根據《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位有哪些情形之一的，勞動者可以解決勞動合同？P178 位按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；未及時足額支付勞動報酬的；未依法為；勞動者繳納社會保險費的；用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者的權益的；因為勞動合同法第26條第1款規(guī)定導致勞動合同無效的；其他

六、案例分析題

鐘某是A公司的職員，在公司工作已經有12年。原來的勞動合同已經到期，鐘某提出續(xù)訂勞動合同，A公司表示同意 問

（1）根據《勞動合同法》規(guī)定，鐘某能夠提出要求與A公司簽訂何種性質的勞動合同？P176 無固定期限的勞動合同

（2）合同續(xù)訂后，鐘某在哪些情況下可以立即解除勞動合同，不需要事先告知用人單位？P178-179 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動者勞動的，或者用人單位違章指揮、強令冒險作業(yè)危及勞動者人身安全的，勞動者可以立即解除勞動合同，不需要事先告知用人單位。

（3）鐘某如果與A公司發(fā)生勞動爭議，應當遵循怎樣的爭議解決程序？P186 一調一裁兩審

作業(yè)3參考答案

一、填空題

1、刑法的效力范圍包括空間效力和時間效力兩個方面的內容。P210

2、我國刑法以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用為主要標準，同時兼顧其分工，將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四種。P226

3、我國刑法中的累犯包括一般累犯和特殊累犯兩種。P230

4、沖突規(guī)范，又稱呼為法律適用規(guī)范，是指涉外民事關系適用拿一個國家法律來調整的規(guī)范。P324

5、在民事訴訟中，確定一般管轄遵循的一般原則是原告就被告。P269

6、在行政訴訟一審中，當事人對裁定不服從的，應當在收到裁定書的10日以內，向上一級法院提出上訴。P305

7、申請人申請復議后不服行政復議決定的，可以在收到復議決定書之日起15日內向人民法院提出行政訴訟。P304

8、行政訴訟的被告是行政主體。P301

9、我國刑事訴訟的管轄分為立案管轄和審判管轄。P281

10、公民、法人或者其他組織認為具體行政行為侵犯其合法權益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內提出復議申請，但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。P300

11、行政復議與行政訴訟共同構成了行政法上的救濟途徑，是依法保護行政相對人合法權益、規(guī)范行政主體依法行政的重要保障。P298

12、我國國家賠償制度采用的歸責原則是違法責任原則。P306

13、國家領土由領陸、領水、底土以及領空四個部分構成。P313

二、判斷題

1、（錯）在民事訴訟中，管轄和主管實質上是一樣的

2、（對）按照民事訴訟法的規(guī)定，原告經過兩次合法傳喚，無正當理由拒不到庭的，或者未經過法庭許可中途退庭的，可以按照撤訴處理。

3、（錯）對于預備犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。P224

4、（對）對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預審由公安機關負責。檢察、批準逮捕、檢察機關直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負責。審判由人民法院負責。P279-280

5、（錯）我國刑法規(guī)定的附加刑由罰款、剝奪政治權利、沒收財產、驅逐出境四種。P229

6、（錯）偵查人員在殺人案件的現(xiàn)場收集到一封信件和一張字條，信的內容與案件無關，但是根據通信對方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內容與案件無關，但是根據筆跡鑒定找到了字條了書寫人，從而發(fā)現(xiàn)了犯罪分子。本案件的信件和字條都是書證。P284

7、（錯）對刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預審，由檢察機關負責。P279-280

8、（對）在民事訴訟中，不公開審理的案件包括涉及國家秘密的案件、涉及個人隱私的案件、離婚案件和涉及到商業(yè)秘密的案件。P268

9、（錯）醫(yī)院在公安機關要求下對犯罪嫌疑人所拍攝的X片屬于證據中的鑒定結論。P284

10、（錯）取保候審和監(jiān)視居住最長不得超過12個月。P286

三、不定項選擇題

1、我國刑法的基本原則有（ABC）P210 A、罪刑法定原則 B、適用刑法人人平等原則 C、罪責刑相適應原則 D、誠實信用原則

2、犯罪客體按照范圍大小可以劃分為（ABC）P214 A、直接客體 B、同類客體 C、一般客體 D、間接客體

3、以下屬于民事訴訟的非訟案件的有（ABCD）P276 A、宣告公民失蹤的案件B、宣告公民死亡的案件C、認定公民無民事行為能力、限制民事行為能力的案件D、認定財產無主的案件

4、某甲（21周歲）在與同乙爭吵中捅了對方一刀后揚長而去，某乙因為失血過多而死亡。作為甲的行為是屬于（D）P219 A、意外事件 B、過失犯罪 C、直接故意犯罪 D、間接故意犯罪

5、余某（17周歲）是某中學初中一年級的學生，中午在食堂打飯期間同他人發(fā)生爭執(zhí)，隨手拿起旁邊的熱水瓶摔向對方，將對方燙成重傷，劉某的行為（AB）P217 A、應當從輕或者減輕處罰B、應當承擔刑事責任C、可以從輕或者減輕處罰

D、不承擔刑事責任，可以責任其家長嚴加管教

6、緊急避險必須具備以下哪些條件（ABCD）P221-222 A、必須有危險發(fā)生B、必須是有實際存在的正在發(fā)生的危險 C、避險的行為必須是在迫不得已的情況下來實施 D、避險行為不能夠超過必要的限度造成不應當有的危害 E、避險的目的必須是為了了保護合法權利免受到不法侵害

7、以下屬于民事訴訟當事人的有（ABC）P271 A、原告 B、被告 C、有獨立請求權的第三人 D、代理律師

8、逮捕必須滿足以下哪些條件（ABCD）P286 A、有證據證明有犯罪事實發(fā)生B、可能判處有期徒刑以下的刑罰

C、采取取保候審、監(jiān)視居住等方法尚不足以防止社會危險性D、有逮捕必要的

9、國家作為國際法上的主體應當具備那些要素（ABCD）P312 A、有確定的領土 B、有定居的人口 C、有一個政府 D、享有主權

10、以下選項屬于我國行政訴訟法規(guī)定的證據種類有（ABD）P303、A、書證 B、視聽資料 C、被告人辯解 D、證人證言

四、名詞解釋

1、犯罪主體P216 實施了危害社會的行為，依法應當承擔刑事責任的人和單位。

2、共同犯罪P224 兩個以上的共同故意的犯罪。

3、上訴不加刑原則P292 第二審人民法院審判僅僅有被告人一方提出上訴的案件，不得以任何理由去加重被告人的刑罰。

4、國際法上的繼承P313 國際法上的權利和義務有一個承受者轉移給另一個承受者所發(fā)生的法律關系。

5、行政復議P299 公民、法人或者其他組織認為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權益，依法向特定行政機關提出申請，由受理該申請的行政機關對原來的具體行政行為依法進行審查并做出行政復議決定的活動。

五、簡答題

1、簡單敘述正當防衛(wèi)的概念以及成立條件P221 答：（1）定義

為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不承擔刑事責任。（2）條件

防衛(wèi)意圖為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產和其他權利免受正在進行的不法侵害；防衛(wèi)行為必須是針對不法侵害的行為實施的；必須是針對實施不法侵害的行為人實行的；不能明顯超過必要限度造成不應當有的損害。

2、簡單敘述我國刑罰關于刑事責任年齡階段的劃分P217 答：（1）完全刑事責任能力年齡-行為時年滿18周歲以上（2）完全無刑事責任能力年齡-行為使不滿14周歲（3）相對無刑事責任能力年齡年滿14-16周歲的未成年人只對故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸和投毒等罪承擔刑事責任。（4）減輕刑事責任能力年齡：犯罪時候年滿4-18周歲的人，可以從輕或者減輕處罰

3、我國刑事訴訟法規(guī)定的證據種類有哪些？P285 答：物證、書證；證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；鑒定結論；勘驗、檢查筆錄；視聽資料。

4、行政訴訟法規(guī)定的人民法院不予受理的案件有哪些？P301 答：國家行為；刑事司法行為；不具有強制力的指導行為；抽象行政行為；駁回當事人對行政行為提出申訴的重復處理的行為；對公民、法人或者其他組織的權利義務不產生實際影響的行為；法定行政終局裁決的行為；行政機關做出的涉及到該行政行為公務權利、義務決定的行為；行政調解行為和法定行政仲裁的行為。

5、我國《刑事訴訟法》規(guī)定的強制措施有哪些？P286 答：拘傳、取保候審、監(jiān)視居住、拘留、逮捕

六、案件分析題（共15分）

2007年9月7日晚上10點50分，盛某從舞場回來遇到騎自行車的孫某迎面過來，不小心碰到了盛某，作為他們兩人爭吵，后來相互毆斗。在這個爭執(zhí)過程中，作為盛某拿出一把大的水果刀，對孫某連刺四刀，導致孫某受到重傷，生命垂危。這個時候，盛某害怕，擔心自己殺死人，然后立即攔截了出租車司機送到一醫(yī)院去治療，然后又去自首。后來，孫某經過搶救后脫離險情。此案件經過檢察院公訴后，人民法院經過審理，判決盛某有期徒刑3年。

請回答以下問題

（1）被告人盛某對一審判決上訴，擔心二審會加重他的刑罰。因為被害人也如此要求。這里的想法是否正確？P292 不會。除非是人民檢察院、自訴人同時提出抗訴、上訴的，作為人民法院才不受到上訴不加刑的限制。

（2）假如孫某的母親發(fā)現(xiàn)縣公安局長郭某為盛某的舅舅，且這個案件由郭某來親自偵查，要求郭某回避，郭某應當回避嗎？為什么？P283 可以。因為作為郭某是本案件當事人的舅舅。屬于刑事訴訟法第28條規(guī)定，本人或者他的近親屬同本案件是有利害關系的情況。（3）如果盛某不服從一審法院判決提出上訴，應當在什么時間內提出？P292 不服一審法院判決的上訴、抗訴的期限為10日，從接到判決書、裁定書的第2日起計算。

（4）孫某在本案件中所發(fā)生的損失依法可以通過何種途徑得到賠償？P286 可以同時提出附帶民事訴訟

作業(yè)4參考答案

一、填空題

1、任何一個完整的法律規(guī)范，其結構至少包含4個部分，即適用條件、行為模式和法律后果。P3

2、公民的民事權利能力開始于出生、終止于死亡。P41

3、根據證據與案件主要事實的證明關系的不同，可將證據分為直接證據和間接證據。P285

4、我國的政體是人民代表大會制；我國的國體是人民民主專政制度。P26-27

5、女方在懷孕期間、分娩后的1年內或者終止妊娠的6個月內，男方不得提出離婚。P121

二、不定項選擇題

1、有選舉權和被選舉權的年滿（B）的中華人民共和國的公民被選為中華人民共和國主席、副主席。P31 A、60周歲 B、45周歲 C、50周歲 D、40周歲

2、下列說法正確的有（D）P121 A、現(xiàn)役軍人配偶要求離婚、須得軍人同意，但軍人一方有過錯的除外。

B、女方在懷孕期間、分娩后一年內或者終止妊娠后的6個月內，雙方均不得提出離婚

C、哺乳期內的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則；哺乳期后的子女，如雙方因為撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)而不能達成協(xié)議的，由人民法院根據照顧男方的原則進行判決

D、夫妻書面約定婚姻關系存續(xù)期間所得財產歸各自所有，一方因為撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務的，離婚時候有權向另一方請求補償，另一方面應當予以補償。

3、成立預備犯必須具備以下哪些條件（ABC）P224 A、客觀上犯罪人進行了準備工具、制造條件等犯罪的預備活動 B、行為人主觀上具有為便利實行、完成某種犯罪的主觀意圖 C、犯罪的預備行為由于犯罪分子意志以外的原因被組織在犯罪準備階段，未能進行到著手實行犯罪

D、犯罪分子由于意志以外的原因而使得犯罪未得逞

4、下列選項中符合我國民法通則關于宣告死亡時間條件的規(guī)定有（AB）P44 A、下落不明滿四年 B、因為意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿二年的

C、戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結束之日起滿四年

D、戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時間從戰(zhàn)爭結束之日起滿兩年

5、已經滿14周歲，不滿16周歲的人，犯（ABC），應當承擔刑事責任。P217 A、強奸罪 B、故意殺人罪 C、販賣毒品罪 D、故意傷害罪

6、犯罪構成的一般要求包括（ABCD）P214 A、犯罪客體 B、犯罪客觀方面 C、犯罪主體 D、犯罪主觀方面

7、下列哪些情形會導致婚姻無效（ABC）P118 A、未達到法定婚齡的 B、重婚 C、因為脅迫而結婚的 D、婚姻后患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病

三、簡答題

1、簡單敘述全國人民代表大會的性質與職權？P30 答：（1）性質

其是我國最高國家權力機關（2）職權

立法權；人事任免權；國家重大問題的決定權；監(jiān)督權；罷免權；其他職權

2、簡單敘述法與道德的區(qū)別？P16 答：兩者的產生時間和產生條件是不同的；兩者的制定機關和制定程序不同；兩者的內容和調整方式不同；兩者的調整范圍不盡相同；兩者的制裁方式不同

3、簡單敘述宣告失蹤的條件與法律后果？P43-44 答：（1）條件：自然人下落不明滿兩年；經過利害關系人申請；由人民法院宣告失蹤（2）法律后果

財產由其配偶、父母、成年子女或者關系密切的其他親屬或者朋友代管。失蹤人所欠的稅款和債務和應當負責的其他費用，由代管人從失蹤人的財產中支付。被宣告失蹤人重新出現(xiàn)或者確切知道他的下落，經過本人或者利害關系人申請，人民法院應當撤消對他的失蹤宣告。失蹤宣告被撤消后，代管人應當向失蹤人交還代管的財產，并且向失蹤人保管財產代管的情況。

4、根據民事訴訟法的規(guī)定，起訴應當符合哪些條件？P273 答：原告是與案件有直接利害關系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請求和事實、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄

四、案例分析題 小吳將新買的一套價值2000元的西服交與洗衣店干洗，戲衣店開了收據，費用為50元。收據的背面印刷了關于洗衣事項的告知內容。后來衣服在干洗的過程中被嚴重損壞。小吳向洗衣服店索賠，洗衣店答復，根據收據背面的規(guī)定，凡是因為洗衣店的原因導致衣物受到損害的，最多按照洗衣費的3倍賠償。作為小吳不接受，現(xiàn)在想你咨詢以下問題

（1）洗衣店收據背面的規(guī)定在合同法上稱呼為什么？P87 答：格式條款

（2）洗衣店答復是有道理，為什么？P88 答：答復是沒有道理的。因為該條款本身排除了洗衣店的一方的責任，加重了小吳的責任。（3）如果小吳與洗衣店對收據背后的條款理解發(fā)生爭議時，應當如何解釋？P88 答，根據合同法的規(guī)定，當雙方對格式條款的理解發(fā)生爭議時候，應當做出不利于提供格式條款一方的解釋。

第四篇：勞動法學形成性考核冊答案

第一部分課堂討論

課堂思考題討論記錄表11、請根據所學知識和相關法律規(guī)定分析印刷廠與張某之間的法律關系是什么關系？這種關系是否受勞動法的調整？

2、請根據所學知識和相關法律規(guī)定分析張某與印刷廠簽訂的勞動合同是否有效？其中的免責條款是否有效？為什么？

3、請根據所學知識和相關法律規(guī)定分析張某能否向勞動爭議仲裁委員會申訴？本案應如何處理？

答：

1、張某與印刷廠之間系勞動法律關系，此關系受我國《勞動法》的調整。

2、張某與印刷廠簽訂的勞動合同部分有效。其中一條“若發(fā)生死傷事故，企業(yè)概不負責?！睏l款無效。

對勞動者實行勞動保護，在我國憲法中已有明文規(guī)定，這是勞動者所享有的權利，我國《勞動法》第一條同時也將保護勞動者的合法權益作為勞動法的原則和宗旨之一。而本案中，印刷廠在與張某簽訂合同中，都利用本身優(yōu)勢，將此條款強加予勞動者，這很明顯是違法的，也嚴重違反了社會主義公德，應屬于無效。該條款的無效不影響勞動合同中其它條款的效力，根據我國《勞動法》第18條的規(guī)定，其余條款仍然有效。

3、張某有權向勞動仲裁委員會申訴，這符合我國《企業(yè)勞動爭議處理條例》第二條規(guī)定。勞動仲裁委員會受理本案后，應先行調解，對企業(yè)的負責人進行法制教育，說服其依法給予張某工傷保險待遇，如調解不成，應裁決印刷廠向張某支付其花去的6700多元在內的全部工傷保險待遇。

課堂思考題討論記錄表2

許多常年在外打工的農民工因拿不到辛苦一年的血汗錢，不得一次又一次推遲歸鄉(xiāng)的日期。到底是誰給了黑心老板拖欠農民工工資的膽量？拖欠工資問題到底有沒有徹底解決的方式？

預先墊資、層層轉包是導致拖欠農民工工資的一個重要原因。從眾多的案例來看，目前的建筑市場上，在層層轉包的過程中，出現(xiàn)的“貓膩”是非常多的，一些有關系的人從開發(fā)商手中拿到工程，轉手給包工頭，包工頭再把活分給農民工做。這樣一層層下來，一個工程可以轉四五個圈。中間轉手的大多是“皮包公司”，靠轉包牟取暴利，出現(xiàn)問題就一走了之。而農民工是“工程金字塔”的最底層，一旦承包商出現(xiàn)資金困難或攜款逃跑，最終倒霉的還是農民工。預先墊付工程款的行為讓可以墊付一定資金的工程隊能攬到活，而不能墊付資金的工程隊被排除。這不僅損害了工程招標平等的要求，違反建筑法規(guī)，而且發(fā)包方在工程已經或快完工的情況下仍然不給錢，惡意拖欠工程款，造成承包方無力支付民工工資。

要想解決日益突出的拖欠農民工工資問題，必須遏制愈演愈烈的層層轉包現(xiàn)象，對工程的承包商進行嚴格的資格審查。此外，有關部門應出臺相關法規(guī)，強制用工單位和個人必須簽訂公平有效的勞務合同，讓欠資遭遇不再重演。

導致農民工工資拖欠的原因除了拖欠方違法亂紀外，農民工求職心切、法律意識淡薄也是一個不容忽視的原因。希望能給廣大農民工提防四大用工陷阱。

1、合同陷阱 很多農民工在被雇用時沒有簽合同或合同不規(guī)范。為防后患，農民工必須要與發(fā)包單位簽訂合同，寫明工程名稱、發(fā)包單位、工資結算日期、支付方式等。

2、轉包陷阱如果打工者承建的工程是被人轉**一手、二手，甚至是三手的，那就要特別小心。老板的資產狀況以及聯(lián)系方式都要清

楚，以防工資無處索要。

3、時效陷阱 追索勞動報酬的法律時效只有兩年，而老板拖欠工資常采取的一招就“拖”，打工者應及時向勞動部門反映。

4、證據陷阱，想通過法律途徑要回工資，必須提供充分的證據。最好是勞動合同、工資單、欠條、人證等一應俱全。

拖欠農民工工資問題之所以演化成為涉及全局的一個嚴重的社會問題,原因是多方面的,從法律角度看主要有:建設單位、施工單位有法不依,勞動行政部門執(zhí)法不嚴,解決欠薪的法律程序不適應農民工等。因此,解決拖欠農民工工資問題需要社會各方面的綜合治理,在法律方面的措施主要是加強《建筑法》、《勞動法》的落實,加大對相關違法行為的處罰力度,設定“拖欠工資罪”等。

第二部分小論文

作業(yè)

3、小論文

多種用工形式細思量

《勞動合同法》規(guī)定了勞動合同的三種期限，又規(guī)定了一些靈活用工的條款。企業(yè)對這些條款如果運用適當，采取多種形式的勞動用工，亦可以減少人工成本、提高企業(yè)競爭力。第一，采用“工作任務合同期限”制用工。企業(yè)適當采取這種勞動用工方式，一是可以在終止勞動合同時，減少支付經濟補償；二是可以在連續(xù)訂立不同期限的勞動合同時，減少固定期限勞動合同的約束。

第二，依法接受勞務派遣用工。法律規(guī)定了勞務派遣單位要與被派遣勞動者簽訂勞動合同，而且一簽就是二年以上的固定期限勞動合同，通過勞務派遣協(xié)議將勞務工派遣出去。在被派遣員工無工作期間，派遣單位還要向勞務工支付最低工資。另外，因勞務工和勞務派遣單位已經簽定勞動合同，并由派遣單位發(fā)工資，繳納社會保險費。所以，從《勞動合同法》“特別規(guī)定”的角度來看，實際用工單位通過勞務派遣形式一旦使用勞務工，就成為用工不建立勞動關系。由此推定這種用工形式不承擔因勞動關系而產生的一些法律后果，即對用工單位來說，使用勞務工不存在經濟補償和勞動合同期限的問題。企業(yè)依法在一些崗位上接受勞務工，可以減少一定的用工成本。

第三，靈活使用非全日制用工。法律規(guī)定了非全日制用工可以定口頭協(xié)議，并且允許勞動者在兩個以上的單位工作。對于非全日制用工，還規(guī)定不得約定試用期，雙方可以隨時通知對方終止用工；終止用工不支付經濟補償?shù)?。對于這種靈活的用工形式，實際上企業(yè)可以對有些手工活、技術性比較高但能個人獨立完成的工作，如設計、市場營銷以及策劃等之類的工作，也可以采取這種用工形式。

多種靈活的勞動用工形式提供了企業(yè)人力資源管理廣闊的空間，但是也要注意多種用工形式所需要承擔的連帶責任，在《勞動合同法》第九十一條、第九十二條等有相關規(guī)定，企業(yè)用工時一定要注意。

總之，用人單位需要冷靜、理智地看待《勞動合同法》，不要想鉆法律的空子。人力資源管理者需要認識到一點：依法管理也許會增加一點成本，但是違法管理，增加的成本更高。

從另一個角度來說：《勞動合同法》實施之后，企業(yè)人力資源管理者應當看重從增加一定的人工成本中設法促進企業(yè)獲得更大的效益，譬如在提升勞動者技能上增加投入，提升其技能，從而為企業(yè)帶來更大的利益。

實施《勞動合同法》對企業(yè)人力資源管理來說，既面臨巨大的挑戰(zhàn)，同時也面臨提升自身管理的絕好機遇。

第三部分計分作業(yè)答案

一、單項選擇題

1、C2、B3、C4、B5、C6、D7、D8、D9、D10、A

二、多項選擇題

1、CDE2、BCDE3、ABDE4、CDE5、ABCDE6、ABCE7、ABCDE8、CDE9、ABD10、BD

三1、192、60天

3、職業(yè)介紹服務

4、貨幣/直接5、90日/180日

6、勞動行政

7、工會委員會

8、行政/工會

四、名詞解釋

1、勞動法的調整對象，是指調整勞動關系及與勞動關系有密切聯(lián)系的其他社會關系。

2、競業(yè)限制，是指雇主與雇員通過合同約定，在勞動關系存續(xù)期間和勞動關系解除后的一定期限內，雇員不得從事雇主有競爭關系的工作。

3、職工培訓，也稱職工教育或在職培訓，是指在職職工為了更新文化知識的提高勞動技能而接受的一種訓練方式。

4、探親假，是指與父母工配偶分居兩地的職工，在一定期限內所享受的一定期限的帶薪假期。

5、行政責任，主要是用人單位和勞動行政部門實施了勞動法律法規(guī)所禁止的行為，引起行政上必須承擔的法律后果，依法應當給予行政制裁。

五、簡答題

1、簡述我國勞動法的淵源

勞動法淵源是指勞動法在法律體系中的表現(xiàn)形式。我國勞動法的淵源具體表現(xiàn)如下：

1）憲法。2）法律。3）行政法規(guī)。4）部門規(guī)章。5）其他法律規(guī)范中有關勞動問題的規(guī)定。

6）地方性法規(guī)和經濟特區(qū)法規(guī)。7）地方規(guī)章.8）國際法律文件。9）國際慣例。

2、簡述社會保險具有那些基本特征

社會保險具有下列基本特征：1）基本保險性。2）國家強制性。3）互助互濟性。4）主體特定性。5）待遇的差別性。6）補償性。7）社會福利性。

六、論述題

試述勞動法律關系的特征

1、勞動法律關系主體雙方具有平等性和隸屬性。

勞動法律關系一方主體是勞動者，另一方是用人單位。要勞動法律關系建立之前，勞動者和

用人單位是平等的主體，雙方是否建立勞動法律關系及建立勞動法律關系的條件由其按照平等自愿、協(xié)商一致的原則依法確定。

在雙方訂立勞動合同，確立勞動法律關系之后，雙方形成領導與被領導的隸屬關系。

2、勞動法律關系具有以國家意志為主導、當事人意志為主體的特征。

勞動法律關系是按照勞動法律規(guī)范規(guī)定和勞動合同的約定形成的，即體現(xiàn)了國家意志，又體現(xiàn)了雙方的當事人的共同意志。勞動法律關系體現(xiàn)的國家意志和當事人并不是平等的，當事人的共同意志必須符合國家意志并以其為指導，國家意志居于主導地位。

3、勞動法律關系是在社會勞動中形成和實現(xiàn)的。

勞動法律關系形成的現(xiàn)實基礎是勞動關系。只有勞動者同用人單位提供的生產資料相結合，實現(xiàn)社會勞動過程，才能在勞動者與用人單位之間形成勞動法律關系。

因此說，勞動法律關系是在社會勞動中形成和實現(xiàn)的。

七、案例分析題

1、答：（1）醫(yī)藥公司不計發(fā)謝河的工資不合法。

《勞動法》第3條規(guī)定：勞動者享有取得勞動報酬的權利，《勞動法》第48條規(guī)定：國家實行最低工資保障制度。

勞動者付出勞動的，有權獲得相應的報酬，謝河雖然沒有能夠完成承包任務，但享有獲得報酬的權利。醫(yī)藥公司應按一定的工資標準支付給謝河工資。

（2）醫(yī)藥公司應補發(fā)謝河2月至6月欠發(fā)的工資，并糾正醫(yī)藥公司與職工的霸王合同條款。

2、答：（1）該廠制定的勞動規(guī)章不合法。

《勞動法》第62條規(guī)定：“女職工生育享受不少于90天的產假。”

《女職工勞動保護法》第8條規(guī)定：“女職工多胞胎生育的，每多生育一個嬰兒，增加產假15天?！?/p>

企業(yè)勞動規(guī)章不得與法律、法規(guī)和行政規(guī)章相沖動突，該企業(yè)制定的勞動規(guī)章中的特殊產假制度是不合理、不合法的。

雖然該規(guī)章的制定征求了過半數(shù)職工的意見，但是不能因此使企業(yè)規(guī)章違背國家法律、法規(guī)和行政規(guī)章。

（2）仲裁委員會的裁決應當包括以下內容：由該服裝廠補發(fā)給周紅被停發(fā)的工資：周紅享有國家規(guī)定產假期限，即90天。因周紅生育雙胞胎，產假應當增加15天。

第五篇：刑事訴訟法學形成性考核冊答案

刑事訴訟法學形成性考核冊答案

一、案例分析

1、答：（1）有兩種做法： ①本案中被害人楊鳳對一審判決不服可以向上級人民法院提出上訴。（中級人民法院] ②楊鳳可以自收到判決書后5日以內,有權請求人民檢察院提出抗訴.人民檢察院自收到被害人及其法定代理人的請求后5日以內,應當作出是否抗訴的決定并且答復請求人

（2）公訴案件中被害人的訴訟權利主要有:請求立案；申請回避；委托訴訟代理人；要求賠償損失；對不立案和不起訴的決定向檢察機關提出申訴或依法向法院提起自訴；出席法庭并陳述案情；發(fā)問被告人；參加證據調查與質證；申請通知新的證人到庭；調取新的物證，重新鑒定或勘驗，參加法庭辯論；對一審判決在法定期限內請求抗訴；對生效判決或裁定提出申訴要求重新審判。

2、答: 該市公安局負責人做法是不合法的。

根據《刑事訴訟法》第28條、第29條規(guī)定，應當回避的理由有：

（1）是本案的當事人或者是本人的近親屬的；

（2）本人或者他的近親屬和本

（3）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；

（4）與本案當事人有其他關系可能影響到公證處理案件的；

（5）審判人員、檢察人員、偵查人員接受當事人及其委托的人主動請客送禮，違反規(guī)定會見當事人及其委托人的。

本案涉及第4個理由，在實踐中，“與本案當事人有其他關系”涉及的范圍相當廣，比如同學、同事、戰(zhàn)友、鄰居、朋友等，但是，僅有這些關系尚不結成必須回避理由，只有這種關系達到“可以影響公正處理案件”的程度，才能夠成為應該予以回避的條件或理由。就如此案例中“王某與犯罪嫌疑人妹妹曾談過戀愛，與張某較熟，不宜參加本案工作。”由于偵查等相關人員與當事人的某種特殊關系是無法更改的，而辦理及參與訴訟的偵查、檢察、審判等人員則是可以更換的，為了維護訴訟的公正，要求與本案當事人有其他關系的公安、司法人員不參與案件處理，這是回避制度宗旨的必然要求，所以說，該市公安局負責人做法是不合法的。

3、答：參考答案：本案應由甲市法院管轄。根據刑事案件地區(qū)管轄的原則，即以犯罪地作為確定地區(qū)管轄的基本原則，被告人居住地作為確定地區(qū)管轄的輔助性原則案有利害關系的； 在案件中，犯罪人侯某、王某、劉某三人共同商量作案，共同劫持女青年孫某，以及對被害人孫某進行輪奸，而此行為到了乙市境后未實施終了，主要發(fā)生在甲市，況且犯罪人侯某、王某、劉某三人居住在甲市，對案件的審理起到有利。根據《刑事訴訟法》第24條規(guī)定：“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄，如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄”。

所以，由此本案應由甲市法院管轄。

二、問答題

1、略

2、答：人民法院落直接受理的刑事案件有：

（1）告訴才處理的案件；

（2）被害人有證據證明的輕微的刑事案件；

（3）被害人有證據證明對被告人侵犯自己的人身、財產權利的行為應當依法追究刑事責任，而公安機關或者人民檢察院不予追究被告人刑事責任的案件。

（4）被害人對人民檢察院不起訴決定不服而向人民法院起訴的案件。

《刑事訴訟法學》形成性考核冊作業(yè)2的參考答案

一、案例分析

1、答：（1）根據我國刑事訴訟法的規(guī)定對于可能被判處死刑的人如果被告人沒有委托辯護人人民法院應當為其指定辯護人，人民法院必須為其指定辯護人，以維護其合法訴訟權益而不論其本人意見如何，被告人周某搶劫、殺人，情節(jié)嚴重，可能被判處死刑，人民法院應為其指定辯護人。

（2）本案中法院公開審理案件有錯誤，根據《刑事訴訟法》第152條規(guī)定，對于“有關個人穩(wěn)私的案件，不公開處理?！痹诎咐?，被告人周某犯故意殺人和強奸罪，而強奸罪屬于個人隱私，所以不應公開處理。所以，某市中級人民法院公開審理此案是錯誤的。

（3）法院以殺人罪判處被告人死刑，罪名適用不當，應為故意殺人罪。

2、答：(1)公安機關在監(jiān)視居住期間，不得中斷案件的偵查

（2）本案監(jiān)視居住已超過法定期限。因為我國刑事訴訟法規(guī)定監(jiān)視居住最長不得超過6個月.本案中從5月2日到11月7日已超過6個月

(3)解除監(jiān)視居住強制措施,公安機關應及時通知被監(jiān)視居住人和有關單位.而本案中公安機關沒有通知.3、答：(1)法定證據有:

①物證：鞋印,金項鏈一條,現(xiàn)金一萬余元,三角刮刀一把,菜刀一把

②鑒定結論：鞋印,血型,傷口

③被害人陳述：張小妹的陳述

④犯罪嫌疑人的供述和辯解：李大龍的供述

⑤勘驗筆錄

⑥證人證言：小王聽到呼救聲，見到張小妹倒在地板上，鮮血直流

(2)直接證據：

①被害人陳述：張小妹的陳述,②犯罪嫌疑人的供述和辯解：李大龍的供述

間接證據：

①物證：鞋印,金項鏈一條,現(xiàn)金10000余元,三角刮刀一把,菜刀一把

②鑒定結論：鞋印,血型,傷口，證人證言、勘驗筆錄

二、問答題

1、完全運用間接證據認定有罪案件主要事實時必須遵守的規(guī)則有哪些？ 答：第一、必須嚴格遵守運用證據的一般規(guī)則 ：

即（1）一切證據材料所表明的事實都必須是客觀存在的事實，否則不能作為定案的根據

（2）一切間接證據必須與案件主要事實存在客觀聯(lián)系；

（3）間接證據的收集程序必須合法，方法必須科學。

第二、間接證據必須形成完整的證明體系。

第三、間接證據與案件事實之間以及間接證據相互之間必須協(xié)調一致，沒有矛盾。第四、間接證據的證明體系必須足以排除其他可能性，得出的結論必須是惟一的 上述四項原則必須同時具備，才能作出有罪的認定。

2、談談取保候審與監(jiān)視居住的區(qū)別,答：(1)強制力度不同。監(jiān)視居住的強制力度大與取保候審。

(2)期限不同。監(jiān)視居住最長不得超過6個月；取保候審最長不得超過12個月.(3)遵守規(guī)定不同。被監(jiān)視居住人未經執(zhí)行機關批準不得離開住處(指其居住的處所)，未經執(zhí)行機關批準不得會見其共同居住的人以外的其他人；被取保候審人

未經執(zhí)行機關批準不得離開所居住的市縣。

(4)方式不同。被取保候審人要提供保證人或者交納保證金；而監(jiān)視居住沒有此規(guī)定 除以上4個區(qū)別以外，被取保候審的犯罪嫌疑人、被告人可以變更為監(jiān)視居住，而監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人不能變更為取保候審。

《刑事訴訟法學》形成性考核冊作業(yè)3的參考答案

案例分析案例

一、答：本案應由公安機關直接受理。

本案應由市公安局直接受理?！缎淌略V訟法》第18條第1款規(guī)定：“刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規(guī)定的除外?！钡?款規(guī)定：“自訴案件，由人民法院直接受理?！薄缎淘V解釋》第1條規(guī)定了暴力干涉婚姻自由案（《刑法》第257條第1款規(guī)定的）為人民法院直接受理的自訴案件。而本案為以暴力干涉他人婚姻自由而引起被害人死亡的犯罪，觸犯《刑法》第257條第2款的規(guī)定，不屬于自訴案件，應由公安機關偵查。在刑事訴訟中，公安機關是刑事案件的主要偵查機關，負責對法律另有規(guī)定以外的所有刑事案件的偵查。將大部分刑事案件劃歸公安機關偵查，可以充分發(fā)揮公安機關揭露和證實犯罪，保護人民、維護社會治安的作用。

案例2答：

一、不應集體詢問證人。詢問證人應當個別進行，不允許采取開座談會或集體討論的方式進行，以免串供相互影響。

二、不應只有偵查人員張某一人訊問，因訊問犯罪嫌疑人時，偵查人員不得少于二人。

三、在訊問犯罪嫌疑人時,存在下列問題：

1.張某的第一句話有錯：應當首先訊問犯罪嫌疑人是否有犯罪行為，讓他陳述有罪的情節(jié)或無罪的辯解，然后向他提出問題，本案中偵查員是先肯定犯罪嫌疑人有罪的提問。

2、張某第二句話有錯：犯罪嫌疑人在第一次被訊問后或者被采取強制措施之日起，偵查人員應當告知他可以聘請律師為其提供法律咨詢，代理申訴、控告，本案中偵查人員的說法是違法的。

3、張某第三句話有錯：在執(zhí)行拘留時應向犯罪嫌疑人出示《拘留證》，本案中偵查人員違反上

4、張某第四句話有錯：一是公訴案件不應由犯罪嫌疑人或被告人承擔舉證責任；二是根據刑事訴訟法的規(guī)定，訊問犯罪嫌疑人時應嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法的方法逼取供述，而本案中的偵查人員在訊問中有刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙違法行為。

5、張某多次打趙某的耳光，并罰趙某跪在地下，屬刑訊逼供。

案例

三、答：

一、檢察機關在本案訴訟中有以下違反訴訟程序的規(guī)定：

在決定逮捕后,派本案偵查員執(zhí)行逮捕是錯誤的;逮捕應當交由公安機關執(zhí)行.公訴人在質詢證人發(fā)現(xiàn)被告人有新的犯罪事實后,直接當庭提出新的指控是錯誤的;應當向法庭申請延期審理后,追加起訴.二、法院在一審時有以下違反刑事訴訟法規(guī)定的做法:

1、辯護律師在庭審時申請傳喚新的證人時,合議庭決定中止審理是錯誤的,這不符合中止審理的情形。根據刑訴法的規(guī)定，通知新的證人到庭，應當決定延期審理.2、法庭審理中發(fā)現(xiàn)被告人有新的涉嫌貪污的事實時,接受辯護人請求決定延期審理是錯誤的，應當建議公訴人追加起訴，如公訴人同意的，應由公訴方申請延期審理。

3、人民法院依刑訴法第116條第4款規(guī)定：證據不足，不能認定被告人有罪，應做出證據不足，指定的罪名不能成立的決定。

三、法院在二審時有以下違反刑事訴訟法規(guī)定的做法

二審法院在審查蘇撤回上訴要求后,作出準予撤回上訴的決定書是錯誤的，因為上訴人的撤回上訴要求是在上訴期滿后提出的，二審法院準予撤回上訴應當制作“駁回上訴，維持原判”的裁定書,而非決定書。

《刑事訴訟法學》形考作業(yè)4答案

案例分析案例一參考答案答：

二審法院的做法不正確.因為本案是刑事附帶民事訴訟，根據我國《刑事訴訟法》的規(guī)定，附帶民事訴訟的當事人只有權對附帶民事部分的判決或裁定提出上訴，無權對刑事部分提出上訴。因此,其上訴屬民事上訴，只能影響附帶民事判決部分，不能引起刑事部分判決的變更。所以本案中二審法院的做法是不正確的，如果二審人民法院在審理過程中，發(fā)現(xiàn)一審刑事判決有錯誤，要按照審判監(jiān)督程序提審或指令下級人民法院再審。

案例二參考答案：

答：本案中高級人民法院裁定撤銷原判，發(fā)回原審法院重新審判是不合法。根據我國刑事訴訟法和相關司法解釋的規(guī)定，中級人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行的第一審案件，被告不上訴，人民檢察院不抗訴的，報高級人民法院核準；高級人民法院同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的，作出予以核準的裁定；認為原判較重，不同意判處死刑緩期二年執(zhí)行的，可以直接改判；如果認為必須判處死刑立即執(zhí)行的，或者認為原判事實不清，證據不足的，應當發(fā)回中級人民法院重新審判決，可以上訴、抗訴。據此,本案不應發(fā)回重審，可以直接改判。

案例三參考答案：

答：本案中公、檢、法機關行為的不當之處如下：

(1)當群眾將崔某扭送至法院時，法院同志告知應扭送公安局的做法不當。正確的做法是應當接受，對于不屬于自己管轄的，應當移送主管機關處理。

(2)公安人員認為崔某符合拘留的條件就對他進行拘留，這是不當?shù)?。拘留應當辦理法定手續(xù)，須經縣級以上公安機關負責人的批準，簽發(fā)拘留證并向犯罪嫌疑人出示后才能執(zhí)行。

(3)公安局到5月16日才提請批準逮捕的做法不當。依法應當在拘留后3日內提請，特殊情況下，可以延長至7日。崔某是5月7日拘留的，5月16日已超期。

(4)公安局拖延到6月22日才釋放崔某的做法不當。人民檢察院作出不批準逮捕的決定，公安機關認為有錯誤時，可以要求復議,但必須立即釋放崔某.(5)上級檢察機關在復核后，作出不批準逮捕的做法不當。復核后應當作出是否變更的決定而不是是否批捕的決定。

(6)人民法院決定逮捕后，派法警將崔某逮捕歸案的做法不當。因為逮捕必須由公安機關執(zhí)行。

(7)在審理中，崔某拒絕律師繼續(xù)辯護，要求自行辯護，法院給予批準是不當?shù)?。因為，崔某是未成年人，依法必須有委托辯護人，人民法院應當為其另行指定辯護律師。

(8)判決生效后，法院將崔某交給所在單位執(zhí)行是不當?shù)?。對于被判處緩刑的罪犯，應當由公安機關交其所在單位或基層組織予以考查。

(9)同級人民檢察院提出抗訴的方式是錯誤的，應該通過上級人民檢察院提出抗

訴。

(10)法院指派原合議庭庭長和另外兩名審判員組建合議庭，原來參加本案審理的工作人員不得參加，對于重新審判的判決