第一篇：09最新法學(xué)?？啤睹袷略V訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)1~4作業(yè)答案

最新《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)答案

（名詞解釋：）

民事訴訟，是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還有刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬于訴訟的范疇。

民事訴訟法律關(guān)系，是指受民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。

既判力，是指生效民事判決所裁判的訴訟標(biāo)的對(duì)雙方當(dāng)事人和法院所具有的強(qiáng)制性通用力。主管，作為學(xué)術(shù)概念，一般是指國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體各自的職責(zé)和權(quán)限范圍。

期間，又稱訴訟期間，是指人民法院，當(dāng)事人和其他訴訟參與人進(jìn)行訴訟活動(dòng)必須遵守的期限。期日，是指人民法院，當(dāng)事人及其他訴訟參與人會(huì)合進(jìn)行訴訟行為的日期。

財(cái)產(chǎn)保全，是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或當(dāng)事人起訴后申請(qǐng)執(zhí)行前，為保證將來的判決能夠得到順利執(zhí)行，而對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物，采取限制其處分的強(qiáng)制措施。民事訴訟證據(jù)，是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)材料，民事訴訟證據(jù)有三個(gè)最基本的特征，即客觀真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性。

證明，指人民法院，訴訟參加人及證人，鑒定人等訴訟參與人，依照法定程序，提供、收集證據(jù)，審查核實(shí)判斷證據(jù)，運(yùn)用證據(jù)查明民事案件事實(shí)的訴訟活動(dòng)。

證明責(zé)任，是指民事訴訟當(dāng)事人對(duì)自己的訴訟主張，有提供證據(jù)，加以證明的責(zé)任和在無法證明時(shí)，要承擔(dān)的敗訴責(zé)任。

質(zhì)證，是指在法庭審理的過程中，由訴訟當(dāng)事人就法庭上所出示的證據(jù)材料采取詢問、辨認(rèn)、質(zhì)穎、說明、辯駁等方式，以在證據(jù)的證明力等問題上對(duì)法官的內(nèi)心確信產(chǎn)生影響的一種訴訟活動(dòng)。

證據(jù)保全，是指在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)或者依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。

缺席判決，即在開庭審理時(shí)，一方當(dāng)事人未到庭，法院公就到庭，法院公就到庭的一方進(jìn)行調(diào)查、審核證據(jù)，并對(duì)未到庭的一方當(dāng)事人的訴訟材料進(jìn)行審查后，依法作出裁判的訴訟活動(dòng)。

簡易程序，是指基層人民法院和它派出的人民法庭審理簡單的民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件時(shí)所適用的一種簡便易行的訴訟程序。

第二審程序，是指上一及人民法院基于當(dāng)事人的上訴，對(duì)下一級(jí)人民法院一審未生效裁判進(jìn)行審理和裁判的程序。

審判監(jiān)督程序，是依法定程序，對(duì)人民法院作出的已發(fā)生法律效力的判決、裁定和調(diào)解書進(jìn)行查看和監(jiān)督，以保證案件審判質(zhì)量而適用的一種審判程序。

民事判決和裁定：民事判決，人民法院對(duì)民事案件審理完結(jié)時(shí)，查明并認(rèn)定案件事實(shí)，正確適用法律、行使國家審判權(quán)，對(duì)案件的實(shí)體問題作出的權(quán)威性判定。民事裁定，人民法院對(duì)民事審判和執(zhí)行程序中的問題以及個(gè)別實(shí)體問題所作的權(quán)威性判定。

特別程序，是指人民法院審理某些非民事權(quán)益爭議案件所適用的特殊審判程序。

督促程序指人民法院根據(jù)債權(quán)人要求債務(wù)人給付金錢和有價(jià)證券的申請(qǐng)，以支付令的形式，限令債務(wù)人在特定期限內(nèi)履行義務(wù)的特殊程序。

（問答題：）

處分原則的含義和內(nèi)容。

答：處分原則，是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，依法自由支配自己享有的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利的準(zhǔn)則。內(nèi)容：

1、當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使處分權(quán)；

2、當(dāng)事人有權(quán)處分自己的民事權(quán)利；

3、當(dāng)事人有權(quán)處分自己的訴訟權(quán)利。

回避制度的含義和回避的對(duì)象。

答：回避制度，是指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時(shí)，退出本案審理活動(dòng)的一種審判制度?；乇艿膶?duì)象：審判人員、人民陪審員、書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人。

根據(jù)民事訴訟理論，訴訟管轄的分類。

答：

1、法定管轄和裁定管轄；

2、專屬管轄和協(xié)議管轄

3、共同管轄和合并管轄 訴訟代表人與共同訴訟人的區(qū)別。

答：首先，代表人訴訟中，只要推選訴訟代表人，其他共同訴訟人可不必親自參加訴訟，而共同訴訟人必須親自參加訴訟。其次，訴訟代表人實(shí)施的訴訟行為，除法律規(guī)定必須經(jīng)過被代表人同意才對(duì)其發(fā)生效力以外，原則上對(duì)當(dāng)事人全體有效，但是共同訴訟中一人的訴訟行為，在必要共同訴訟中，原則上只有經(jīng)過其他當(dāng)事人的承認(rèn)，才對(duì)其他當(dāng)事人生效。在普通共同訴訟中，對(duì)其他共同訴訟人不生效。

有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的異同。

答：

1、參加訴訟的根據(jù)不同；

2、訴訟地位不同；

3、享有的訴訟權(quán)利不同；四項(xiàng)基本原則、參加訴訟的方式不同。

民事訴訟證據(jù)必須具備的條件。

答：

一、證據(jù)必須是客觀存在的事實(shí)；

二、必須是與案情有內(nèi)在聯(lián)系的客觀事實(shí)；

三、必須是法律允許作為訴訟證據(jù)的客觀事實(shí)；

四、必須是依照法定程序取得的客觀事實(shí)。民事訴訟證據(jù)的理論分類。

答：

一、按照證據(jù)的來源，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)；

二、按照證據(jù)與待證事實(shí)的關(guān)系，證據(jù)可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)；

三、按照證據(jù)是否由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人提出及其所能證明的事實(shí)，證據(jù)可以分為本證和反證。

民事訴訟證據(jù)的法定種類。

答：

1、書證；

2、物證；

3、視聽資料；

4、證人證言；

5、當(dāng)事人陳述；

6、鑒定結(jié)論；

7、勘驗(yàn)筆錄。

根據(jù)《若干規(guī)定》的解釋，“新的證據(jù)”是指哪些情形。

答：

1、一審程序中新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，當(dāng)事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法提供的證據(jù)；

2、二審程序中新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿前申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許并依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)；

3、《民事訴訟法》第179條第1款第1項(xiàng)規(guī)定的“新的證據(jù)”，是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。當(dāng)事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在申請(qǐng)?jiān)賹彆r(shí)提出。起訴的要件。

答：根據(jù)《民事訴訟法》第107條、第108條和第109的規(guī)定，起訴的要件可以分為形式要件和實(shí)質(zhì)要件兩種。

1、形式要件：①必須提交起訴狀；②必須交納訴訟費(fèi)用。

2、實(shí)質(zhì)要件：①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；②有明確的被告；③有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟范圍和受訴人民法院管轄。根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的規(guī)定，哪些案件可以適用簡易程序。

答：

1、結(jié)婚時(shí)間較短，財(cái)產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當(dāng)事人婚前就患有法律規(guī)定不準(zhǔn)結(jié)婚的疾病的人離婚案件；

2、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時(shí)間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費(fèi)案件，扶養(yǎng)費(fèi)案件和撫育費(fèi)案件；

3、確認(rèn)和變更收養(yǎng)關(guān)系、子女撫養(yǎng)關(guān)系，雙方爭議不大的案件；

4、借貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件；

5、遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議遺產(chǎn)數(shù)額不大的繼承案件；

6、事實(shí)清楚，責(zé)任明確，賠償金額不大的損害賠償案件；

7、事實(shí)清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點(diǎn)明確，訴爭金額不大的其他案件。

第二審程序與第一審程序的區(qū)別。

答：區(qū)別：

1、程序發(fā)生的原因不同；

2、審理的對(duì)象不同；

3、適用程序不同；

4、裁判的效力不同。

上訴的概念和法定條件。

答：上訴，是指當(dāng)事人不服第一審人民法院作出的未生效裁判，在法寶期間，要求上一級(jí)人民法院對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和法律適用，進(jìn)行審理的行為。條件：

1、上訴的實(shí)質(zhì)要件；

2、上訴的形式要件：①有合格的上訴人和被上訴人；②必須在法定期限內(nèi)提起上訴；③必須提交上訴狀。

抗訴的概念和特征。

答：抗訴是人民檢察院對(duì)人民法院已生效的民事判決、裁定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤，依法提請(qǐng)人民法院對(duì)案件重新審理的訴訟行為。特征：

1、抗訴的主體是具有法律監(jiān)督職能的人民法院；

2、抗訴的客體是人民法院已生效的判決、裁定；

3、抗訴依法定程序進(jìn)行；

4、抗訴的案件應(yīng)當(dāng)再審。

法院調(diào)解的法律效力。

答：

1、確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系；

2、結(jié)束訴訟程序；

3、不得對(duì)調(diào)解書提出上訴；

4、具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

執(zhí)行的概念和條件。

答：執(zhí)行，又叫強(qiáng)制執(zhí)行，指人民法院依照法定程序，運(yùn)用國家強(qiáng)制力，強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)生效法律文書的訴訟活動(dòng)。條件：

1、執(zhí)行必須以生效法律文書為依據(jù)；

2、作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書必須具有給付內(nèi)容；

3、必須是義務(wù)人拒不履行義務(wù)的。

作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書有哪些？

答：

1、人民法院制作的民事判決書、裁定書、調(diào)解書、支付令；

2、人民法院制作的行政判決書、裁定書；

2、人民法院制作的具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的刑事判決書、裁定書和調(diào)解書；

4、人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院判決，外國仲裁機(jī)構(gòu)裁決的裁定書；

5、人民法院制作的承認(rèn)和執(zhí)行特別行政區(qū)法院判決、裁定和仲裁裁決書；

6、仲裁機(jī)構(gòu)制作的裁決書、調(diào)解書，仲裁機(jī)構(gòu)提交人民法院作出的財(cái)產(chǎn)保全裁定書；

7、公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；

8、行政機(jī)關(guān)制作的依法由人民法院執(zhí)行的行政處罰決定書和行政處理決定書。

當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行的法律規(guī)定。

答：申請(qǐng)執(zhí)行應(yīng)在法定期限內(nèi)提出,逾期不申請(qǐng)的,將承擔(dān)不予執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)。申請(qǐng)執(zhí)行人在申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)，應(yīng)提供被執(zhí)行人的準(zhǔn)確下落或被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的確切線索，否則將承擔(dān)執(zhí)行可能被中止的風(fēng)險(xiǎn)。被申請(qǐng)人沒有財(cái)產(chǎn)或沒有足夠財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，申請(qǐng)人將承擔(dān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益無法實(shí)現(xiàn)或不能完全實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)事人不履行裁判文書確定的相應(yīng)義務(wù)，可能要承擔(dān)支付延遲履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金，被罰款、拘留等強(qiáng)制措施以及被依法追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。如何執(zhí)行動(dòng)產(chǎn)。

答：

1、查封、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款；

2、扣留、提取被執(zhí)行人的收入；

3、查封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)；

4、搜查被執(zhí)行人隱匿的財(cái)產(chǎn)。

涉港澳民事案件的范圍。

答：

1、人民法院受理的經(jīng)濟(jì)糾紛，凡具有下列情況之一的，屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件：①當(dāng)事人一方或雙方是港澳同胞或在香港、澳門地區(qū)登記成立的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì)組織；②經(jīng)濟(jì)糾紛爭議的標(biāo)的物在香港、澳門地區(qū)的；③經(jīng)濟(jì)關(guān)系的發(fā)生，變更或者消滅在香港、澳門地區(qū)的。

2、居住在香港、澳門地區(qū)的外國人或者港澳同胞在外國登記成立的企業(yè)、其他經(jīng)

濟(jì)組織之間的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，不屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件，而是涉外經(jīng)濟(jì)糾紛案件；

3、港澳同胞或者港澳地區(qū)企業(yè)，其他經(jīng)濟(jì)組織在內(nèi)地成立的獨(dú)資企業(yè)或者投資興辦的合資經(jīng)營企業(yè)，合作經(jīng)營企業(yè)為內(nèi)地的企業(yè)其他經(jīng)濟(jì)組織之間的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，也不屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件，而是國內(nèi)經(jīng)濟(jì)糾紛案件。

涉外民事訴訟審理的基本原則。

答：

1、適用我國民事訴訟法的原則；

2、國家主權(quán)原則；

3、適用有關(guān)國際條約的原則；

4、司法豁免權(quán)原則。

(案例部分)

作業(yè)一案例：(作業(yè)P4)

1、本案應(yīng)由甲市城關(guān)區(qū)人民法院或乙市郊區(qū)人民法院受理。根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：

（一）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；

（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；

（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。

本案屬于第三項(xiàng)。

2、李可處于原告地位，但其未滿18周歲，為限制民事行為能力人，無訴訟行為能力，可由李梅、李娜中一人作為其代理人進(jìn)行訴訟。根據(jù)《民事訴訟法》第五十七條無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護(hù)人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責(zé)任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。

李春、張麗夫妻處于被告地位。

根據(jù)《民事訴訟法解釋》

58、人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)通知其他當(dāng)事人。應(yīng)當(dāng)追加的原告，已明確表示放棄實(shí)體權(quán)利的，可不予追加；既不愿意參加訴訟，又不放棄實(shí)體權(quán)利的，仍追加為共同原告，其不參加訴訟，不影響人民法院對(duì)案件的審理和依法作出判決。本案中長女李梅已放棄實(shí)體權(quán)利，故不再追加其為共同原告，但次女李娜仍應(yīng)追加其為共同原告，其不參加訴訟，不影響案件審理和判決。

案外人于某為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的訴訟第三人。方某、劉某為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的訴訟第三人。根據(jù)《民事訴訟法》第五十六條對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但案件處理結(jié)果同他有法律上的利害關(guān)系的，可以申請(qǐng)參加訴訟，或者由人民法院通知他參加訴訟，人民法院判決承擔(dān)民事責(zé)任的第三人，有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)

作業(yè)二案例(作業(yè)P8)

1、張三處于原告地位。張四處于被告地位。張恩義處于有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的訴訟第三人地位。

2、訴訟應(yīng)當(dāng)中止。根據(jù)《民事訴訟法》第136條第一項(xiàng)規(guī)定，有下列情形之一的，中止訴訟：一方當(dāng)事人死亡，需要等待繼承人表明是否參加訴訟；

3、是否準(zhǔn)許應(yīng)由法院裁定。根據(jù)《民事訴訟法》第131條規(guī)定，宣判前，原告申請(qǐng)撤訴的，是否準(zhǔn)許，由人民法院裁定。

人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴的，原告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，可以缺席判決。

作業(yè)三案例：

1、丙市法院。根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：

（一）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；

（二）因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；

（三）因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。

2、不正確。根據(jù)《民事訴訟法》第二十五條合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

3、不適當(dāng)。因本案管轄權(quán)屬于丙市某港口所在地法院。

4、可以。根據(jù)《民事訴訟法》第三十八條人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。

5、不視為。因?yàn)槿绻枚ó愖h不成立，B公司必須應(yīng)訴，為防止開庭時(shí)毫無準(zhǔn)備而導(dǎo)致訴訟不利，B有權(quán)委托代理律師去閱卷、辦理委托手續(xù)和打聽開庭日期。

6、不能。應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管理，不得自行移送。根據(jù)《民事訴訟法》第三十六條人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理，受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。

7、可以。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在訴訟中處于原告地位，享有原告的訴訟地位。根據(jù)《民事訴訟法》第五十六條對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。

8、應(yīng)當(dāng)。根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十七條各級(jí)人民法院院長對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定。

9、由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。根據(jù)《民事訴訟法》第三十七條有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄。

人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄

作業(yè)四案例1

太原市某區(qū)人民法院對(duì)該案有管轄權(quán)，理由是：本案屬于因合同糾紛提起的民事訴訟?！睹袷略V訟法》第二十四條規(guī)定：因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。合同履行地是指合同規(guī)定履行義務(wù)和接受該義務(wù)的地點(diǎn)。本案中，北京實(shí)達(dá)公司在太原與唐山電機(jī)總廠簽訂購銷合同，約定由唐山電機(jī)總廠供給北京實(shí)達(dá)公司汽輪發(fā)電機(jī)組一套，安裝調(diào)試地為太原發(fā)電廠，因此，太原發(fā)電廠可以認(rèn)為是合同履行地。故，太原市某區(qū)人民法院對(duì)該案有管轄權(quán)。

太原發(fā)電廠不能成為本案第三人。理由如下：民事訴訟第三人是指對(duì)原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，或者雖然沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，但與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，而參加到正在進(jìn)行的訴訟中去的人。本案中，太原發(fā)電廠對(duì)原告和被告所爭議的訴訟標(biāo)的沒有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，不能作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。同時(shí)，它與案件處理結(jié)果也沒有法律上的利害關(guān)系，不能作為無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。因?yàn)?，所謂“有法律上的利

害關(guān)系”，是指無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與原告或者被告之間存在某一民事法律關(guān)系，根據(jù)這一法律關(guān)系，如果該方當(dāng)事人敗訴，他應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任。本案中，存在兩個(gè)合同關(guān)系，存在兩個(gè)違約行為，北京實(shí)達(dá)公司的違約責(zé)任來源于其與唐山電機(jī)總廠的合同關(guān)系，太原發(fā)電廠的違約責(zé)任來源于北京實(shí)達(dá)公司與太原發(fā)電廠的合同關(guān)系，唐山電機(jī)總廠與太原發(fā)電廠沒有直接的利害關(guān)系，太原發(fā)電廠的民事責(zé)任并非來源于唐山電機(jī)總廠和北京實(shí)達(dá)公司地訴訟，與他們之間的訴訟也沒有直接的利害關(guān)系。

作業(yè)四案例

2一、該案在審判程序上存在的問題

（一）違反了民事訴訟關(guān)于送達(dá)時(shí)效的規(guī)定民事訴訟法第二百四十八條規(guī)定：“被告在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的，人民法院應(yīng)當(dāng)將起訴狀副本送達(dá)被告，并通知被告在收到起訴狀副本后三十日內(nèi)提出答辯狀。被告申請(qǐng)延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定?！北景副桓婢幼≡趪?，法院要求張軍自接到起訴狀副本之次日起１５是內(nèi)提交答辯狀及其副本違反了本條規(guī)定。

（二）未經(jīng)調(diào)解程序《婚姻法》第三十二條規(guī)定“男女一方要求離婚，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚?！睆脑摋l的規(guī)定可以看出，調(diào)解是離婚的必經(jīng)程序，只有在調(diào)解無效的情形下，才準(zhǔn)予離婚。本案未經(jīng)調(diào)解程序，違反法定程序。

（三）違法缺席判決民事訴訟法第六十二條規(guī)定“離婚案件有訴訟代理人的，本人除不能表達(dá)意志的以外，仍應(yīng)出庭；確因特殊情況無法出庭的，必須向人民法院提交書面意見?！北景钢校鄭u市Ａ區(qū)人民法院在張軍未出庭，也未委托代理人出庭并向法院提交不出庭書面意見的情況下，缺席判決雙方離婚，違反了本條規(guī)定。

（四）違反了關(guān)于上訴期限的規(guī)定民事訴訟法第二百四十九條規(guī)定：“在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當(dāng)事人，不服第一審人民法院判決、裁定的，有權(quán)在判決書、裁定書送達(dá)之日起三十日內(nèi)提起上訴。被上訴人在收到上訴狀副本后，應(yīng)當(dāng)在三十日內(nèi)提出答辯狀。當(dāng)事人不能在法定期間提起上訴或者提出答辯狀，申請(qǐng)延期的，是否準(zhǔn)許，由人民法院決定?！弊罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第311條規(guī)定：“當(dāng)事人雙方分別居住在我國領(lǐng)域內(nèi)和領(lǐng)域外，對(duì)第一審人民法院判決、裁定的上訴期，居住在我國領(lǐng)域內(nèi)的為民事訴訟法第一百四十七條所規(guī)定的期限；居住在我國領(lǐng)域外的為三十日，雙方的上訴期均已屆滿沒有上訴的，第一審人民法院的判決、裁定即發(fā)生法律效力。”青島市Ａ區(qū)人民法院判決書寫到：＂可于判決書送達(dá)之次日起１５日內(nèi)向本法院提交上訴狀及其副本，上訴于青島市中級(jí)人民法院。其中關(guān)于上訴期限的內(nèi)容違反了上述規(guī)定。

二、糾正辦法最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第163條規(guī)定：“一審宣判后，原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決有錯(cuò)誤，當(dāng)事人在上訴期內(nèi)提出上訴的，原審人民法院可以提出原判決有錯(cuò)誤的意見，報(bào)送第二審人民法院，由第二審人民法院按照第二審程序進(jìn)行審理；當(dāng)事人不上訴的，按照審判監(jiān)督程序處理。”民事訴訟法第一百七十七條規(guī)定：“各級(jí)人民法院院長對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決定?！备鶕?jù)上述規(guī)定，本案應(yīng)經(jīng)以下程序辦理：如當(dāng)事人在15日期限屆滿時(shí)提出上訴的，青島市Ａ區(qū)人民法院可以提出原判決有錯(cuò)誤的意見，報(bào)送青島市中級(jí)人民法院，由其按照第二審程序進(jìn)行審理；如當(dāng)事人不上訴的，應(yīng)在上訴期限屆滿后，由青島市Ａ區(qū)人民法院院長將本案提交本院審判委員會(huì)討論決定，按照審判監(jiān)督程序另行組織合議庭對(duì)本案重新審理。

第二篇：民事訴訟法學(xué)形成性考核冊(cè)答案

《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)1參考答案

一、名詞解釋

1．民事訴訟：是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還有刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬 于訴訟的范疇。

2．民事訴訟法律關(guān)系：是指受民事訴訟法調(diào)整的法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間 存在的以訴訟權(quán)利和義務(wù)為內(nèi)容的社會(huì)關(guān)系。

3．既判力：是指生效民事判決所裁判的訴訟標(biāo)的對(duì)雙方當(dāng)事人和法院所具有的強(qiáng)制性 通用力。

4．主管：作為學(xué)術(shù)概念，一般是指國家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體各自的職責(zé)和權(quán)限范圍。

5．期間與期日：期間又稱訴訟期間，是指人民法院，當(dāng)事人和其他訴訟參與人進(jìn)行訴 訟活動(dòng)必須遵守的期限。期日，是指人民法院，當(dāng)事人及其他訴訟參與人會(huì)合進(jìn)行訴 訟行為的日期。

5．財(cái)產(chǎn)保全：是指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或當(dāng)事人起訴后申請(qǐng)執(zhí)行前，為保證 將來的判決能夠得到順利執(zhí)行，而對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物，采取限制其處分 的強(qiáng)制措施。

二、問答題

1．處分原則的含義和內(nèi)容。

答：處分原則，是指當(dāng)事人在法律規(guī)定的范圍內(nèi)，依法自由支配自己享有的民事權(quán)利 和訴訟權(quán)利的準(zhǔn)則。內(nèi)容：

1、當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)行使處分權(quán)；

2、當(dāng)事 人有權(quán)處分自己的民事權(quán)利；

3、當(dāng)事人有權(quán)處分自己的訴訟權(quán)利。

2．回避制度的含義和回避的對(duì)象。

答：回避制度，是指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形 時(shí)，退出本案審理活動(dòng)的一種審判制度?；乇艿膶?duì)象：審判人員、人民陪審員、書記 員、翻譯人員、鑒定人、勘驗(yàn)人

3．根據(jù)民事訴訟理論，訴訟管轄的分類。

答：

1、法定管轄和裁定管轄；

2、專屬管轄和協(xié)議管轄

3、共同管轄和合并管轄

4．訴訟代表人與共同訴訟人的區(qū)別。

答：首先，代表人訴訟中，只要推選訴訟代表人，其他共同訴訟人可不必親自參加訴 訟，而共同訴訟人必須親自參加訴訟。其次，訴訟代表人實(shí)施的訴訟行為，除法律規(guī) 定必須經(jīng)過被代表人同意才對(duì)其發(fā)生效力以外，原則上對(duì)當(dāng)事人全體有效，但是共同 訴訟中一人的訴訟行為，在必要共同訴訟中，原則上只有經(jīng)過其他當(dāng)事人的承認(rèn)，才 對(duì)其他當(dāng)事人生效。在普通共同訴訟中，對(duì)其他共同訴訟人不生效。

5．有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的異同。

答：

1、參加訴訟的根據(jù)不同；

2、訴訟地位不同；

3、享有的訴訟權(quán)利不同；四項(xiàng)基本 原則、參加訴訟的方式不同。

三、案例分析題

（1）答：本案由乙市法院管轄。根據(jù)民訴法第34條第二款規(guī)定，因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的 訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。本案是由繼承引起的不動(dòng)產(chǎn)糾紛，由不動(dòng)產(chǎn)所 在地的乙市法院行使管轄權(quán)。

（2）答：本案李可是因不動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)關(guān)系與他人發(fā)生爭議，以自己名義向法院提起訴訟 的公民，在本案中處于原告的訴訟地位；李明是與原告發(fā)生權(quán)利義務(wù)爭議而被法院通 知應(yīng)訴的人，是被告；根據(jù)司法解釋規(guī)定，在該遺產(chǎn)繼承訴訟中，李娜既不明確表示 棄權(quán)，又不愿參加訴訟，法院仍應(yīng)把其追加為必要共同訴訟的共同原告；于某因?qū)υ?

告、被告所爭議的不動(dòng)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)主張實(shí)體權(quán)利，認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)，而參加到已經(jīng)開始 的訴訟中，是有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)2參考答案

一、名詞解釋

1．民事訴訟證據(jù)：是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)材料，民事訴訟證據(jù)有 三個(gè)最基本的特征，即客觀真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性。

2．證明：指人民法院，訴訟參加人及證人，鑒定人等訴訟參與人，依照法定程序，提 供、收集證據(jù)，審查核實(shí)判斷證據(jù)，運(yùn)用證據(jù)查明民事案件事實(shí)的訴訟活動(dòng)。

3．證明責(zé)任：是指民事訴訟當(dāng)事人對(duì)自己的訴訟主張，有提供證據(jù)，加以證明的責(zé)任 和在無法證明時(shí)，要承擔(dān)的敗訴責(zé)任。

4．質(zhì)證：是指在法庭審理的過程中，由訴訟當(dāng)事人就法庭上所出示的證據(jù)材料采取詢 問、辨認(rèn)、質(zhì)穎、說明、辯駁等方式，以在證據(jù)的證明力等問題上對(duì)法官的內(nèi)心確信 產(chǎn)生影響的一種訴訟活動(dòng)。

5．證據(jù)保全：是指在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申 請(qǐng)或者依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。

6．缺席判決：即在開庭審理時(shí)，一方當(dāng)事人未到庭，法院公就到庭，法院公就到庭的 一方進(jìn)行調(diào)查、審核證據(jù)，并對(duì)未到庭的一方當(dāng)事人的訴訟材料進(jìn)行審查后，依法作 出裁判的訴訟活動(dòng)。

二、問答題

1．民事訴訟證據(jù)必須具備的條件。

答：（1）證據(jù)必須是客觀存在的事實(shí)；（2）必須是與案情有內(nèi)在聯(lián)系的客觀事

實(shí)；（3）必須是法律允許作為訴訟證據(jù)的客觀事實(shí)；（4）必須是依照法定程序取得 的客觀事實(shí)。

2．民事訴訟證據(jù)的理論分類。

答：（1）按照證據(jù)的來源，可以把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù)；（2）按照證據(jù)與 待證事實(shí)的關(guān)系，證據(jù)可以分為直接證據(jù)和間接證據(jù)；（3）按照證據(jù)是否由負(fù)有舉證 責(zé)任的當(dāng)事人提出及其所能證明的事實(shí)，證據(jù)可以分為本證和反證。

3．民事訴訟證據(jù)的法定種類。

答：

1、書證；

2、物證；

3、視聽資料；

4、證人證言；

5、當(dāng)事人陳述；

6、鑒定結(jié) 論；

7、勘驗(yàn)筆錄。

4．根據(jù)《若干規(guī)定》的解釋，“新的證據(jù)”是指哪些情形。

答：（1）一審程序中新的證據(jù)包括：當(dāng)事人在一審舉證期限屆滿后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)，當(dāng) 事人確因客觀原因無法在舉證期限內(nèi)提供，經(jīng)人民法院準(zhǔn)許，在延長的期限內(nèi)仍無法 提供的證據(jù)；（2）二審程序中新的證據(jù)包括：一審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)；當(dāng)事人 在一審舉證期限屆滿前申請(qǐng)人民法院調(diào)查取證未獲準(zhǔn)許，二審法院經(jīng)審查認(rèn)為應(yīng)當(dāng)準(zhǔn) 許并依當(dāng)事人申請(qǐng)調(diào)取的證據(jù)；（3）《民事訴訟法》第179條第1款第1項(xiàng)規(guī)定的“新的 證據(jù)”，是指原審?fù)徑Y(jié)束后新發(fā)現(xiàn)的證據(jù)。當(dāng)事人在再審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng) 當(dāng)在申請(qǐng)?jiān)賹彆r(shí)提出。

5．起訴的要件。

答：根據(jù)《民事訴訟法》第107條、第108條和第109的規(guī)定，起訴的要件可以分為形式要件和實(shí)質(zhì)要件兩種。（1）形式要件：①必須提交起訴狀；②必須交納訴訟費(fèi)用。

（2）實(shí)質(zhì)要件：①原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；②有明確的 被告；③有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；④屬于人民法院受理民事訴訟范圍和受訴人 民法院管轄。

三、案例分析題

（1）答：在本案訴訟中，張三是因民事權(quán)利義務(wù)發(fā)生爭議，以自己名義向法院起訴的 人，是原告；張四是與原告發(fā)生權(quán)利義務(wù)爭議，而被法院通知應(yīng)訴的人，是被告；張 恩義對(duì)原告、被告所爭議的訴訟標(biāo)的主張實(shí)體權(quán)利，而參加到已經(jīng)開始的訴訟中，是 有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。

（2）答：張四是一方當(dāng)事人，其在訴訟中死亡，法院應(yīng)根據(jù)民訴法規(guī)定裁定中止訴訟 程序。

（3）答：張三應(yīng)以書面形式向法院申請(qǐng)撤訴，法院經(jīng)審查認(rèn)為撤訴目的合法，符合撤 訴條件，應(yīng)裁定準(zhǔn)予撤訴，訴訟程序終結(jié)。

《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)3參考答案

一、名詞解釋：

1．簡易程序：是指基層人民法院和它派出的人民法庭審理簡單的民事、經(jīng)濟(jì)糾紛案件 時(shí)所適用的一種簡便易行的訴訟程序。

2．第二審程序：是指上一及人民法院基于當(dāng)事人的上訴，對(duì)下一級(jí)人民法院一審未生 效裁判進(jìn)行審理和裁判的程序。

3．審判監(jiān)督程序：是依法定程序，對(duì)人民法院作出的已發(fā)生法律效力的判決、裁定和 調(diào)解書進(jìn)行查看和監(jiān)督，以保證案件審判質(zhì)量而適用的一種審判程序。

4．民事判決和裁定：民事判決，人民法院對(duì)民事案件審理完結(jié)時(shí)，查明并認(rèn)定案件事 實(shí)，正確適用法律、行使國家審判權(quán)，對(duì)案件的實(shí)體問題作出的權(quán)威性判定。民事裁 定，人民法院對(duì)民事審判和執(zhí)行程序中的問題以及個(gè)別實(shí)體問題所作的權(quán)威性判定。

5．特別程序：是指人民法院審理某些非民事權(quán)益爭議案件所適用的特殊審判程序

6．督促程序：是指人民法院根據(jù)債權(quán)人要求債務(wù)人給付金錢和有價(jià)證券的申請(qǐng)，以支 付令的形式，限令債務(wù)人在特定期限內(nèi)履行義務(wù)的特殊程序。

二、問答題

1．根據(jù)最高人民法院有關(guān)司法解釋的規(guī)定，哪些案件可以適用簡易程序。

答：（1）結(jié)婚時(shí)間較短，財(cái)產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當(dāng)事人婚前就患有法律規(guī)定 不準(zhǔn)結(jié)婚的疾病的人離婚案件；（2）權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時(shí)間和金額上有爭 議的贍養(yǎng)費(fèi)案件，扶養(yǎng)費(fèi)案件和撫育費(fèi)案件；（3）確認(rèn)和變更收養(yǎng)關(guān)系、子女撫養(yǎng)關(guān) 系，雙方爭議不大的案件；（4）借貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件；（5）遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議遺產(chǎn)數(shù)額不大的繼承案件；（6）事實(shí)清楚，責(zé)任明 確，賠償金額不大的損害賠償案件；（7）事實(shí)清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點(diǎn) 明確，訴爭金額不大的其他案件。

2．第二審程序與第一審程序區(qū)別

答：區(qū)別：

1、程序發(fā)生的原因不同；

2、審理的對(duì)象不同；

3、適用程序不同；

4、裁 判的效力不同。

3．上訴的概念和法定條件。

答：上訴，是指當(dāng)事人不服第一審人民法院作出的未生效裁判，在法寶期間，要求上 一級(jí)人民法院對(duì)上訴請(qǐng)求的有關(guān)事實(shí)和法律適用，進(jìn)行審理的行為。

條件：（1）上訴的實(shí)質(zhì)要件；（2）上訴的形式要件

4．抗訴的概念和特征。

答：抗訴是人民檢察院對(duì)人民法院已生效的民事判決、裁定，認(rèn)為確有錯(cuò)誤，依法提 請(qǐng)人民法院對(duì)案件重新審理的訴訟行為。

特征：（1）抗訴的主體是具有法律監(jiān)督職能的人民法院；（2）抗訴的客體是人民法 院已生效的判決、裁定；（3）抗訴依法定程序進(jìn)行；（4）抗訴的案件應(yīng)當(dāng)再審。

5．法院調(diào)解的法律效力。

答：（1）確定權(quán)利義務(wù)關(guān)系；（2）結(jié)束訴訟程序；（3）不得對(duì)調(diào)解書提出上訴；（4）具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。

三、案例分析題

1、丙市法院。根據(jù)《民事訴訟法》第三十四條 下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專 屬管轄：

（一）因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；

（二）因 港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；

（三）因繼承遺產(chǎn)糾 紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。

2、不正確。根據(jù)《民事訴訟法》第二十五條 合同的雙方當(dāng)事人可以在書面合同中協(xié) 議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院 管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定。

3、不適當(dāng)。因本案管轄權(quán)屬于丙市某港口所在地法院。

4、可以。根據(jù)《民事訴訟法》第三十八條 人民法院受理案件后，當(dāng)事人對(duì)管轄權(quán)有 異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。人民法院對(duì)當(dāng)事人提出的異議，應(yīng)當(dāng)審查。異 議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回。

5、不視為。因?yàn)槿绻枚ó愖h不成立，B公司必須應(yīng)訴，為防止開庭時(shí)毫無準(zhǔn)備而導(dǎo) 致訴訟不利，B有權(quán)委托代理律師去閱卷、辦理委托手續(xù)和打聽開庭日期。

6、不能。應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)法院指定管理，不得自行移送。根據(jù)《民事訴訟法》第三十六條 人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應(yīng)當(dāng)移送有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院應(yīng)當(dāng)受理，受移送的人民法院認(rèn)為受移送的案件依照規(guī)定不屬于本院管 轄的，應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)上級(jí)人民法院指定管轄，不得再自行移送。

7、可以。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人在訴訟中處于原告地位，享有原告的訴訟地位。根據(jù)《民事訴訟法》第五十六條 對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán) 的，有權(quán)提起訴訟。

8、應(yīng)當(dāng)。根據(jù)《民事訴訟法》第一百七十七條 各級(jí)人民法院院長對(duì)本院已經(jīng)發(fā)生法 律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯(cuò)誤，認(rèn)為需要再審的，應(yīng)當(dāng)提交審判委員會(huì)討論決 定。

9、由爭議雙方協(xié)商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管 轄。根據(jù)《民事訴訟法》第三十七條 有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，由上級(jí)人民法院指定管轄。人民法院之間因管轄權(quán)發(fā)生爭議，由爭議雙方協(xié) 商解決；協(xié)商解決不了的，報(bào)請(qǐng)它們的共同上級(jí)人民法院指定管轄。

《民事訴訟法學(xué)》形成性考核冊(cè)作業(yè)4參考答案

一、問答題

1．執(zhí)行的概念和條件。:

答：執(zhí)行，又叫強(qiáng)制執(zhí)行，指人民法院依照法定程序，運(yùn)用國家強(qiáng)制力，強(qiáng)制義務(wù)人 履行義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)生效法律文書的訴訟活動(dòng)。

條件：

1、執(zhí)行必須以生效法律文書為依據(jù)；

2、作為執(zhí)行依據(jù)的法律文書必須具有給 付內(nèi)容；

3、必須是義務(wù)人拒不履行義務(wù)的。

2．作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書有哪些？

答：（1）人民法院制作的民事判決書、裁定書、調(diào)解書、支付令；（2）人民法院制 作的行政判決書、裁定書；（3）人民法院制作的具有財(cái)產(chǎn)內(nèi)容的刑事判決書、裁定書 和調(diào)解書；（4）人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院判決，外國仲裁機(jī)構(gòu)裁決的裁定 書；（5）人民法院制作的承認(rèn)和執(zhí)行特別行政區(qū)法院判決、裁定和仲裁裁決書；（6）仲裁機(jī)構(gòu)制作的裁決書、調(diào)解書，仲裁機(jī)構(gòu)提交人民法院作出的財(cái)產(chǎn)保全裁定 書；（7）公證機(jī)關(guān)依法賦予強(qiáng)制執(zhí)行效力的債權(quán)文書；（8）行政機(jī)關(guān)制作的依法由

4人民法院執(zhí)行的行政處罰決定書和行政處理決定書

3．當(dāng)事人申請(qǐng)執(zhí)行的法律規(guī)定。

答：申請(qǐng)執(zhí)行應(yīng)在法定期限內(nèi)提出,逾期不申請(qǐng)的,將承擔(dān)不予執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)。申請(qǐng)執(zhí)行 人在申請(qǐng)執(zhí)行時(shí)，應(yīng)提供被執(zhí)行人的準(zhǔn)確下落或被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的確切線索，否則將承擔(dān) 執(zhí)行可能被中止的風(fēng)險(xiǎn)。被申請(qǐng)人沒有財(cái)產(chǎn)或沒有足夠財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的，申請(qǐng)人將承 擔(dān)財(cái)產(chǎn)權(quán)益無法實(shí)現(xiàn)或不能完全實(shí)現(xiàn)的風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)事人不履行裁判文書確定的相應(yīng)義 務(wù)，可能要承擔(dān)支付延遲履行期間的債務(wù)利息或遲延履行金，被罰款、拘留等強(qiáng)制措 施以及被依法追究刑事責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。

4．如何執(zhí)行動(dòng)產(chǎn)。

答：

1、查封、凍結(jié)、劃撥被執(zhí)行人的存款；

2、扣留、提取被執(zhí)行人的收入；

3、查 封、扣押、凍結(jié)、拍賣、變賣被執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)；

4、搜查被執(zhí)行人隱匿的財(cái)產(chǎn)。

5．涉港澳民事案件的范圍。

答：（1）人民法院受理的經(jīng)濟(jì)糾紛，凡具有下列情況之一的，屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案 件：①當(dāng)事人一方或雙方是港澳同胞或在香港、澳門地區(qū)登記成立的企業(yè)或者其他經(jīng)濟(jì) 組織；②經(jīng)濟(jì)糾紛爭議的標(biāo)的物在香港、澳門地區(qū)的；③經(jīng)濟(jì)關(guān)系的發(fā)生，變更或者消 滅在香港、澳門地區(qū)的。

（2）居住在香港、澳門地區(qū)的外國人或者港澳同胞在外國登記成立的企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì) 組織之間的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，不屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件，而是涉外經(jīng)濟(jì)糾紛案件；

（3）港澳同胞或者港澳地區(qū)企業(yè)，其他經(jīng)濟(jì)組織在內(nèi)地成立的獨(dú)資企業(yè)或者投資興辦 的合資經(jīng)營企業(yè)，合作經(jīng)營企業(yè)為內(nèi)地的企業(yè)其他經(jīng)濟(jì)組織之間的經(jīng)濟(jì)糾紛案件，也 不屬于涉港澳經(jīng)濟(jì)糾紛案件，而是國內(nèi)經(jīng)濟(jì)糾紛案件。

6．涉外民事訴訟審理的基本原則。

答：（1）適用我國民事訴訟法的原則；（2）國家主權(quán)原則；（3）適用有關(guān)國際條約 的原則；（4）司法豁免權(quán)原則。

二、案例分析題

1、答：（1）太原市某區(qū)人民法院對(duì)該案有管轄權(quán)。根據(jù)民訴法規(guī)定，因合同糾紛引 起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。該案中，購銷合同中約定了 太原發(fā)電廠為貨物的交接和安裝調(diào)處地，可視為合同履行地，因此太原某區(qū)法院對(duì)該 案有管轄權(quán)。

（2）太原發(fā)電廠可作為本案無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人。在本案中，存在北京實(shí)達(dá)公司與 太原發(fā)電廠、北京實(shí)達(dá)公司與唐山電機(jī)廠的兩個(gè)民事法律關(guān)系，但作為購銷合同實(shí)際 上的需方，太原發(fā)電廠對(duì)北京實(shí)達(dá)公司與唐山電機(jī)廠爭議的訴訟標(biāo)的即購銷發(fā)電機(jī)組 合同糾紛雖沒有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，但與案件處理結(jié)果有法律上的利害關(guān)系，他將最終承 擔(dān)被告敗訴的法律后果，因此，在本案中，太原發(fā)電廠處于無獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人的 地位。

2、答；根據(jù)民訴法規(guī)定，對(duì)于本案，法院受理案件后，應(yīng)以通知形式向原告、被告發(fā) 送受理案件通知書和應(yīng)訴通知書，并告知當(dāng)事人有關(guān)的訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)。法院在 立案后5日內(nèi)應(yīng)將起訴狀副本發(fā)送被告，要求被告收到起訴狀之日起15日內(nèi)向法院提交 答辯狀。被告不提交答辯狀不影響法院審理案件。法院合議庭組成人員確定后，應(yīng)當(dāng) 在3日內(nèi)告知當(dāng)事人。法院開庭審理前，應(yīng)當(dāng)在開庭3日前采用傳票方式傳喚當(dāng)事人按 時(shí)出庭。被告經(jīng)傳票傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，法院可以作出缺度判決。對(duì)于離 婚訴訟的判決，法院除應(yīng)告知當(dāng)事人上訴權(quán)利、上訴期限和上訴審法院外，還須告誡 雙方當(dāng)事人在判決書生效前不得另行結(jié)婚

第三篇：(2013版)民事訴訟法學(xué)形成性考核冊(cè)作業(yè)答案

（2013版）民事訴訟法學(xué)形成性考核冊(cè)作業(yè)答案

民事訴訟法學(xué)作業(yè)1

一、名詞解釋

民事訴訟：是訴訟的一種，根據(jù)訴訟的性質(zhì)不同，還要刑事訴訟和行政訴訟，統(tǒng)屬于訴訟的范疇。

訴權(quán): 指民事糾紛的主體所享有的請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)公正的解決他們之間存在的民事糾紛的權(quán)利。

管轄權(quán)異議:指人民法院受理案件后，當(dāng)事人依法提出該人民法院對(duì)本案無管轄權(quán)的主張和意見。

訴訟權(quán)利能力:也被稱為當(dāng)事人訴訟權(quán)利能力或者當(dāng)事人能力，是指成為民事訴訟當(dāng)事人，享有民事訴訟權(quán)利和承擔(dān)民事訴訟義務(wù)所必需的訴訟法上的資格。

公開審判制度:是指法院對(duì)民事案件的審理過程和判決結(jié)果向群眾、向社會(huì)公開的制度。是指依照法律的規(guī)定，除不予公開和可以不公開審理的案件外，一律依法公開審理，同時(shí)，不論是否公開審理的案件，宣判時(shí)均一律公開進(jìn)行。

二、簡答題

1、簡述民事訴訟的誠信是用原則。

答：指當(dāng)事人和其他訴訟參與人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)，必須誠實(shí)守信，正確行使訴訟權(quán)利，履行訴訟義務(wù)，推動(dòng)訴訟活動(dòng)順利進(jìn)行。

2、簡述民事訴訟中的回避制度。

答：指承辦案件的審判人員及其他有關(guān)人員，遇有法律規(guī)定的回避情形時(shí)，退出本案的審理活動(dòng)的一種制度，是為了保證案件公正審理而設(shè)立的。

3、簡述確定級(jí)別管轄的標(biāo)準(zhǔn)。

答：①案件性質(zhì)，即案件屬于一般類型的民事案件還是特殊類型的民事案件。

②案件的影響范圍，指案件自身和案件處理的結(jié)果對(duì)社會(huì)的影響范圍。

三、論述題

1、論述民事訴訟法的任務(wù)。

答：①是保護(hù)當(dāng)事人行使民事訴訟權(quán)利②保證人民法院行使審判權(quán)，正確審理民事案件③維護(hù)社會(huì)秩序，促進(jìn)社會(huì)和諧穩(wěn)定，保護(hù)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)正常用運(yùn)行，保障社會(huì)主義建設(shè)事業(yè)正常進(jìn)行④維護(hù)國家主權(quán)，保護(hù)國家和人民的重大利益。

2、論述民事訴訟的模式。

答：民事訴訟模式，指民事訴訟制度和成語運(yùn)作所形成的結(jié)構(gòu)中各項(xiàng)基本要素及其相關(guān)的抽象形式。① 它是對(duì)民事訴訟程序及制度結(jié)構(gòu)的抽象和概括

② 他是對(duì)民事訴訟結(jié)構(gòu)的構(gòu)成要素及各要素之間基本關(guān)系的抽象和概括

③民事訴訟模式作為一種理論框架，集中的反映了民事訴訟制度及程序的主要特征。

民事訴訟法學(xué)作業(yè)2

一、名詞解釋：

民事訴訟法律關(guān)系：是指民事訴訟法律、法規(guī)所調(diào)整的人民法院、當(dāng)事人及其他訴訟參與人之間存在的以訴訟權(quán)利和訴訟義務(wù)為內(nèi)容的具體

社會(huì)關(guān)系。

訴訟標(biāo)的：訴訟標(biāo)的是訴訟構(gòu)成的要素之一，是指當(dāng)事人之間因發(fā)生爭議，而請(qǐng)求人民法院作出裁判的法律關(guān)系。每一個(gè)訴訟案件至少有一個(gè)訴訟標(biāo)的，但有的案件有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的訴訟標(biāo)的。

有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人是指對(duì)原、被告爭議的訴訟標(biāo)的認(rèn)為有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)，因而起訴參加到已開始的訴訟中來的人。我國《民事訴訟法》第五十六條第一款規(guī)定：“對(duì)當(dāng)事人雙方的訴訟標(biāo)的，第三人認(rèn)為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的，有權(quán)提起訴訟。”

訴訟代表人：訴訟代表人，是指為了便于訴訟，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來，代表其利益實(shí)施訴訟行 1

為的人。

反訴：反訴是指在一個(gè)已經(jīng)開始的民事訴訟（訴訟法上稱為本訴）程序中，本訴的被告以本訴原告為被告，向受訴法院提出的與本訴有牽連的獨(dú)立的反請(qǐng)求。該權(quán)利亦是當(dāng)事人法律地位平等原則的重要體現(xiàn)，是本訴被告所享有的重要權(quán)利，是保障本訴被告人民事權(quán)益的一項(xiàng)重要制度。

二、簡述題：

1、簡述訴的種類：

答：

一、確認(rèn)之訴請(qǐng)求法院確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴。分為肯定或積極的確認(rèn)之訴與否定或者消極的確認(rèn)之訴。

二、變更之訴（也稱形成之訴）請(qǐng)求法院改變或者消滅現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的訴。

三、給付之訴請(qǐng)求法院責(zé)令義務(wù)人履行一定的實(shí)體義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)自身合法權(quán)益的訴。行為給付之訴通常分為積極行為給付之訴與消極行為給付之訴。

2、簡述管轄的分類：

答：根據(jù)我國民事訴訟法的規(guī)定，分為級(jí)別管轄；地域管轄，其中又分為一般地域管轄和特殊地域管轄；裁定管轄，其中又分為移送管轄和指定管轄。

3、簡述訴訟代理人的概念及分類：

答：民事訴訟中的訴訟代理人，是指根據(jù)法律規(guī)定或者當(dāng)事人的授權(quán)，以被代理人的名義，為保護(hù)被代理人的民事權(quán)益，代替或者幫助被代理人實(shí)施訴訟行為的人。

訴訟代理人分為兩種：法定代理人和委托代理人。

三、論述題：

試述普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別：

答：必要共同訴訟：是指，當(dāng)事人一方或雙方為2人以上并擁有共同的訴訟標(biāo)的。其構(gòu)成條件如下：

1、當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。

2、當(dāng)事人之間的訴訟標(biāo)的是共同的，或者因?yàn)楣餐V訟人對(duì)于訴訟標(biāo)的原先就存在的同時(shí)權(quán)利或義務(wù)；或因?yàn)橥皇聦?shí)或法律上的原因，共同訴訟人之間產(chǎn)生了共同的權(quán)利或義務(wù)。

3、在訴訟中共同訴訟人都參見訴訟，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人認(rèn)可，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力。

普通共同訴訟：就是當(dāng)事人一方或雙方為2人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理的經(jīng)當(dāng)事人同意而進(jìn)行的共同訴訟。構(gòu)成條件：

1、當(dāng)事人一方或雙方為2人以上。

2、訴訟標(biāo)的為同一種類，主要是指同一類型的民事法律關(guān)系，也就是說各個(gè)共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人爭議的法律關(guān)系的性質(zhì)是相同的。

3、法院認(rèn)為可以合并審理。

4、當(dāng)事人同意合并審理。（從性質(zhì)上講，普通的共同訴訟其實(shí)不是真正的共同訴訟，只是考慮到各個(gè)共同訴訟人之間請(qǐng)求的相連關(guān)系，合并審理案件，節(jié)約法律成本的一種訴訟。所以，在訴訟中其中任何一個(gè)當(dāng)事人的訴訟行為只對(duì)他自己產(chǎn)生效力。）

四、案例分析題：

甲市市民李小寶常年居住在甲市的A區(qū),其在甲市的C區(qū)開了一家汽車修理鋪。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。。

答：

一、1、以汽車修理鋪為被告。

2、ABCD區(qū)都有管轄權(quán)。

3、哪個(gè)法院立案受理了此案由哪個(gè)法院管轄。

二、由有管轄權(quán)的法院的共同上級(jí)法院指定管轄法院。

三、兩個(gè)以上人民法院如對(duì)管轄權(quán)有爭議，在爭議未解決前，任何一方人民法院均不得對(duì)案件作出判決。對(duì)搶先作出判決的，上級(jí)人民法院應(yīng)當(dāng)以違反程序?yàn)橛沙蜂N其判決，并將案件移送或者指定其他人民法院審理，或者由自己提審。

民事訴訟法學(xué)作業(yè)3

一、名詞解釋

1、證明標(biāo)準(zhǔn)：是指統(tǒng)一且深入探討證明標(biāo)準(zhǔn)問題的前提，有助于理清證明標(biāo)準(zhǔn)的性質(zhì)、范 疇以及與其他相似概念相區(qū)別等問題。

2、民事訴訟證據(jù)：是指能夠證明民事案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)材料。民事訴訟證據(jù)有三個(gè) 最基本的特征，即客觀真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性和合法性。

3、法院調(diào)解：是雙方當(dāng)事人在人民法院審判人員主持下進(jìn)行的，由此達(dá)成的協(xié)議，是人民 法院的審判職能活動(dòng)同當(dāng)事人的處分行為相結(jié)合的結(jié)果。

4、期間：是指人民法院、訴訟參與人進(jìn)行或完成某種訴訟行為應(yīng)遵守的時(shí)間。狹義的期間 指的是期限，廣義的期間包括期限和期日。

5、送達(dá)：是指人民法院按照法定程序和方式，將訴訟文書送交受送達(dá)人的行為。

二、簡答題：

1、簡述須用證據(jù)證明的事實(shí)及不須證明的事實(shí)：

答：

1、須用證據(jù)證明的事實(shí)：如果當(dāng)事人對(duì)證據(jù)本身有爭議時(shí)，為確認(rèn)其真?zhèn)螒?yīng)要進(jìn)行證明。

2、免證事實(shí)：①眾所周知的事實(shí)②自然規(guī)律和定理③推定的事實(shí)④預(yù)決的事實(shí)⑤已為有效公證文書證明的事實(shí)。

2、簡述民事訴訟證據(jù)的分類：

答：

1、原始證據(jù)和派生證據(jù)。①原始證據(jù)，即凡是來自原始出處，直接來源于案件事實(shí)的證據(jù)，也就是“第一手材料”②派生證據(jù)，不是直接來源于案件事實(shí)的證據(jù)，而是從原始證據(jù)派生出來的證據(jù)。

2、直接證據(jù)和間接證據(jù)。

3、簡述人民法院在民事案件調(diào)解案件達(dá)成協(xié)議后可以不制作調(diào)解書的幾種情況。

答：1.調(diào)解和好的離婚案件。

2、調(diào)解維持收養(yǎng)關(guān)系的案件。

3、能夠即使履行的案件。

4、其他不需要制作調(diào)解書的條件。

三、論述論述民事訴訟中的財(cái)產(chǎn)保全和先予執(zhí)行制度

答：財(cái)產(chǎn)保全，指人民法院在利害關(guān)系人起訴前或者當(dāng)事人起訴后申請(qǐng)執(zhí)行前，為保證將來的判決能夠順利進(jìn)行，而對(duì)當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)或爭議的標(biāo)的物，采取限制其處分的強(qiáng)制措施。建立財(cái)產(chǎn)保全制度，可以防止義務(wù)人隱匿、轉(zhuǎn)移、揮霍其財(cái)產(chǎn)，逃避應(yīng)當(dāng)履行的民事、經(jīng)濟(jì)義務(wù)，從而保證人民法院生效裁判的順利進(jìn)行，維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。

先予執(zhí)行，是指人民法院在訴訟過程中，根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，裁定一方當(dāng)事人預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金錢或其他財(cái)務(wù)的法律制度。確立先予執(zhí)行制度有利于及時(shí)保護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，許多國家的法律都規(guī)定了這一制度。

四、案例分析

答：

1、調(diào)解當(dāng)天，謝某不能出庭，讓其妻趙某出庭，應(yīng)經(jīng)由特別授權(quán)代理才可以，否則無法代替謝某出庭。

2、不合法。調(diào)解書必須經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收才能生效，如果只向一方當(dāng)事人送達(dá)并由該方當(dāng)事人簽收，而另一方當(dāng)事人拒簽收調(diào)解書的，調(diào)解書不能發(fā)生法律效力。

3、謝某不能出庭，應(yīng)該給趙某出具授權(quán)代理書，方可出庭。

謝某拒簽是，送達(dá)人員不應(yīng)記為留置送達(dá)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)反應(yīng)情況，并進(jìn)行下一次調(diào)節(jié)，直至雙方達(dá)成協(xié)議。

民事訴訟法學(xué)作業(yè)4

一、名詞解釋：

1、起訴：是指當(dāng)事人就民事糾紛向人民法院提起訴訟，請(qǐng)求人民法院依照法定程序進(jìn)行審判的行為。

2、既判力：既判力是指生效民事判決裁判的訴訟標(biāo)的對(duì)雙方當(dāng)事人和法院所具有的強(qiáng)制性通用力。

3、公示催告程序：公示催告程序是指人民法院根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)，以公示的方式催告不明的利害關(guān)系人，在法定期間內(nèi)申報(bào)權(quán)利，逾期無人申報(bào)，作出宣告票據(jù)無效（除權(quán)）的判決程序，屬于非訴訟程序，即特別程序。

4、執(zhí)行異議：指人民法院在民事案件執(zhí)行過程中，當(dāng)事人、利害關(guān)系人認(rèn)為執(zhí)行行為違反法律規(guī)定并要求人

民法院撤銷或者改正執(zhí)行的請(qǐng)求，或案外人對(duì)被執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)的全部或一部分主張權(quán)利并要求人民法院停止并變更執(zhí)行的請(qǐng)求。前種異議為執(zhí)行行為異議，后種異議為案外人執(zhí)行異議。

5、執(zhí)行和解：指在法院執(zhí)行過程中，雙方當(dāng)事人經(jīng)過自愿協(xié)商，達(dá)成協(xié)議，結(jié)束執(zhí)行程序的活動(dòng)。

二、簡答題：

1、簡述簡易程序的特點(diǎn)和適用范圍：

答：特點(diǎn) ：

1、起訴方式簡便

2、受理程序簡便

3、傳喚當(dāng)事人、證人的方式簡便

4、審判組織簡單

5、審理過程簡便序

6、審理期限較短

適用范圍：

1、結(jié)婚時(shí)間短，財(cái)產(chǎn)爭議不大的離婚案件，或者當(dāng)事人婚前就患有法律規(guī)定不準(zhǔn)結(jié)婚的疾病的離婚案件

2、權(quán)利義務(wù)關(guān)系明確，只是給付時(shí)間和金額上有爭議的贍養(yǎng)費(fèi)案件、撫養(yǎng)費(fèi)案件和撫育費(fèi)案件

3、確認(rèn)和變更收養(yǎng)關(guān)系、子女撫養(yǎng)關(guān)系，雙方爭議不大的案件

4、借貸關(guān)系明確，證據(jù)充分，金額不大的債務(wù)案件

5、遺產(chǎn)和繼承人范圍明確，爭議金額不大的損害賠償案件

6、事實(shí)清楚，責(zé)任明確，賠償金額不大的損害賠償案件

7、事實(shí)清楚，案情簡單，是非分明，爭議焦點(diǎn)明確，訴爭焦點(diǎn)明確，訴爭金額不大的其他案件。

2、簡述二審程序與一審程序的區(qū)別：

答：

1、程序發(fā)生的原因不同。

2、審理的對(duì)象不同。

3、適用程序不同。

4、裁判效力不同。

3、簡述第二審人民法院對(duì)民事上訴案件的處理方法：

答：

1、駁回上訴，維持原判；

2、事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，發(fā)回重審；

3、直接改判。

4、執(zhí)行中止的法定事由：

答：（1）申請(qǐng)人表示可以延期執(zhí)行；

（2）案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的提出確有理由的異議；

（3）作為一方當(dāng)事人的公民死亡，需要等待繼承人繼承權(quán)利或者承擔(dān)義務(wù)；

（4）作為一方當(dāng)事人的法人或者其他組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人；

（5）人民法院認(rèn)為應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行的其他情況。

三、論述題：

試述民事再審程序

答：

1、裁定再審，指人民法院對(duì)自查的再審案件、檢察院的抗訴案件、當(dāng)事人申請(qǐng)?jiān)賹彽陌讣?，進(jìn)行審查后，認(rèn)為符合再審條件，做出裁定予以再審的訴訟行為。

2、另行組成合議庭，再審案件的審判組織職能實(shí)行合議制。

3、對(duì)再審案件的審判。人民法院適用再審程序?qū)徖碓賹彴讣r(shí)，基于人民法院行使審判監(jiān)督權(quán)和當(dāng)事人行使訴訟權(quán)引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體與原審一樣；而基于人民檢察院抗訴引起的再審，參加庭審的訴訟法律關(guān)系主體還應(yīng)當(dāng)包括人民檢察院。

四、案例分析題：

案情：家住某市甲區(qū)的潘某(甲方)與家住乙區(qū)的舒某（乙方）簽訂房屋租賃合同，【 答案 】

1.法院用通知書駁回管轄權(quán)異議錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)使用裁定書；

2.可以起訴請(qǐng)求確認(rèn)潘某負(fù)有訂約義務(wù)，承擔(dān)預(yù)約合同中的違約責(zé)任。

3.不能。仲裁程序中沒有第三人，潘某進(jìn)入仲裁程序沒有仲裁協(xié)議作為根據(jù)。

4.不能申請(qǐng)?jiān)賹彛驗(yàn)樗皇窃V訟當(dāng)事人，可以提出執(zhí)行異議。案外人可以對(duì)執(zhí)行標(biāo)的主張權(quán)利。

5.可申請(qǐng)法院采取訴前財(cái)產(chǎn)保全措施。條件是潘某應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保。法院準(zhǔn)許必須在 48 個(gè)小時(shí)內(nèi)作出裁定，立即開始執(zhí)行。

6.不構(gòu)成執(zhí)行和解，因?yàn)榕袥Q沒有執(zhí)行內(nèi)容，該合同不導(dǎo)致停止執(zhí)行、恢復(fù)執(zhí)行等程序問題；法院不干預(yù)，該合同是當(dāng)事人之間與判決履行和執(zhí)行無關(guān)的新的民事行為。

第四篇：法學(xué)概論形成性考核冊(cè)作業(yè)答案

《法學(xué)概論》作業(yè)1參考答案

一、填空題

1、法過規(guī)定的行為模式有三種，可為模式、應(yīng)為模式和勿為模式。（P3）

2、根據(jù)法所作用的對(duì)象、可將法的作用分為法的規(guī)范作用和法的社會(huì)作用。（P7）

3、中華人民共和國主席、副主席每屆任期同全國人民代表大會(huì)的每屆任期相同，連續(xù)任職不得超過兩屆。

4、憲法的修改，由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)或者五分之一以上的全國人民代表大會(huì)代表提議，并由全國人民代表大會(huì)以全體代表的2/3的多數(shù)通過。（P23）

5、民法調(diào)整平等主體之間的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，可以分為靜態(tài)的財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系和動(dòng)態(tài)的財(cái)產(chǎn)歸屬關(guān)系。前者主要是由民法中的物權(quán)法調(diào)整，后者主要是由民法中的債權(quán)法調(diào)整。（P33）

6、公民下落不明滿兩年，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告他為失蹤人。戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起計(jì)算。

7、地役權(quán)是指地役權(quán)人有權(quán)按照合同約定，利用他人的不動(dòng)產(chǎn)，以提高自己的不動(dòng)產(chǎn)的效益。

8、擔(dān)保物權(quán)主要有抵押權(quán)、質(zhì)權(quán)和留置權(quán)三種。（P71）

9、債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當(dāng)事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。

10、能夠產(chǎn)生債的法律事實(shí)有合同、侵權(quán)行為、不當(dāng)?shù)美o因管理等。（P74）

11、定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的20%。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。

12、飼養(yǎng)動(dòng)物造成他人損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任；由于受害人的過錯(cuò)造成損害的，動(dòng)物飼養(yǎng)人或者管理人不承擔(dān)民事責(zé)任；由于第三人的過錯(cuò)造成損害的，第三人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。

13、我國〈合同法〉規(guī)定，因一方當(dāng)事人的違約行為，侵害對(duì)方人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)益的，受害方有權(quán)選擇其承擔(dān)違約責(zé)任或者承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（P98）

14、法的運(yùn)行是一個(gè)從創(chuàng)制、實(shí)施到實(shí)現(xiàn)的動(dòng)態(tài)過程，包括法律的制定、法的遵守、法律的執(zhí)行、法律的適用等環(huán)節(jié)。

二、判斷題

1、（錯(cuò)）法律規(guī)范與法律條文是同一概念。（P3）

2、（對(duì)）法律原則是具有高度抽象性、彈縮性的特征。（P4）

3、（對(duì)）民事法律事實(shí)包括事件和行為。（P38）

4、（對(duì)）中華人民共和國主席缺位時(shí)，由副主席繼任主席的職位。

5、（錯(cuò)）李某15周歲，某學(xué)校初中生、天資聰穎，獲得發(fā)明專利一項(xiàng)，以市場價(jià)格200萬元將其轉(zhuǎn)讓給某公司，該轉(zhuǎn)讓行為為民事法律行為。

6、（對(duì)）當(dāng)事人既約定了違約金，又約定了定金的情況下，一方違約時(shí)，對(duì)方可以選擇適用違約金或者定金條款，并且能夠擇一適用。

7、（對(duì)）法人的民事行為能力與民事權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生和同時(shí)消滅。（P50）

8、（對(duì)）物權(quán)既是絕對(duì)權(quán)又是支配權(quán)。（P63）

9、（對(duì)）所有權(quán)的權(quán)能包括占有、使用、收益和處分四個(gè)方面。（P66）

10、（對(duì)）已經(jīng)滿16周歲不滿18周歲的，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人。

三、不定項(xiàng)選擇題

1、法的效力包括（A、B、C）（P7）

A、對(duì)象效力 B、時(shí)間效力 C、空間效力 D、域外效力

2、以下哪些原則有民法“帝王條款”的美稱（C）

A、平等原則 B、意思自治原則 C、誠實(shí)信用原則 D、公序良俗原則

3、債權(quán)屬于（B）

A、支配權(quán) B、請(qǐng)求權(quán) C、形成權(quán) D、抗辯權(quán)

4、以下屬于民事責(zé)任的例外有（ABC）

A、不可抗力 B、緊急避險(xiǎn) C、正當(dāng)防衛(wèi) D、公務(wù)違法行為

5、根據(jù)代理產(chǎn)生的根據(jù)不同，可將其分為（ABC）

6、以下行政區(qū)域中設(shè)立的自治機(jī)關(guān)的有（AB）（P28）A、自治區(qū) B、自治州 C、自治縣 D、自治鄉(xiāng)

7、物權(quán)法的基本原則包括（ABC）（P63）A、物權(quán)法定原則 B、一物一權(quán)原則 C、公示公信原則 D、平等原則

8、我國憲法規(guī)定的公民政治權(quán)利包括（AB）（P24-25）A、選舉權(quán) B、被選舉權(quán) C、議論自由 D、結(jié)社自由

9、根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，要約有下列哪些情形的，要約失效（ABCD）

A、拒絕要約的通知達(dá)到要約人

B、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾 C、要約人依法撤消要約

D、受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性的變更

10、根據(jù)我國《合同法》的規(guī)定，格式條款具有以下哪些情形的無效（ABCD）（P87-88）

A、具有《合同法》第52條規(guī)定無效合同的情形

B、具有《合同法》第53條規(guī)定的無效免責(zé)條款的情形的 C、免除提供格式條款一方責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任的 D、排除對(duì)方當(dāng)事人主要權(quán)利的

四、名詞解釋

1、無過錯(cuò)責(zé)任（P39）

只要給他人造成損失的,不問其主觀上是否有過錯(cuò),都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。

2、法律責(zé)任（P11）

行為主體因?yàn)檫`反了法定義務(wù)或者契約義務(wù)所必須承擔(dān)的否定性的法律后果。

3、法律關(guān)系（P9）

法律在調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中所形成的人們之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

4、法人（P48）

具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。

5、民事權(quán)利能力（P41）

法律賦予的公民享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。

五、簡答題

1、簡單敘述法的定義與特征（P1-2）答：（1）定義

國家專門機(jī)關(guān)制定或者認(rèn)可的以權(quán)利和義務(wù)為核心內(nèi)容，具有普遍效力并且由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范體系。（2）特征

國家專門機(jī)關(guān)制定；以權(quán)利和義務(wù)為核心內(nèi)容；具有普遍性；國家強(qiáng)制力保證實(shí)施

2、簡單敘述我國法的形式淵源（P6）

答：憲法、法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章、特別行政區(qū)的法律、國際條約和國際慣例

3、簡單敘述宣告失蹤的條件和法律后果（P43-44）（1）條件

自然人下落不明滿兩年；經(jīng)過利害關(guān)系人申請(qǐng)；由人民法院宣告失蹤

（2）法律后果

財(cái)產(chǎn)由其配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬或者朋友代管。失蹤人所欠的稅款和債務(wù)和應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)的其他費(fèi)用，由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。被宣告失蹤人重新出現(xiàn)或者確切知道他的下落，經(jīng)過本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤消對(duì)他的失蹤宣告。失蹤宣告被撤消后，代管人應(yīng)當(dāng)向失蹤人交還代管的財(cái)產(chǎn)，并且向失蹤人保管財(cái)產(chǎn)代管的情況。

4、物權(quán)具有哪些效力（P64-65）物權(quán)的優(yōu)先效力；物權(quán)的追及效力

5、簡單敘述合同的一般條款（P85）

當(dāng)事人的名稱或者姓名以及住所；標(biāo)的；數(shù)量；質(zhì)量；價(jià)款或者報(bào)酬；履行期限、地點(diǎn)和方式；違約責(zé)任；解決爭議的方式

六、案件分析題

中學(xué)生余某，16周歲，身高175CM，但是面貌成熟，如同27歲。他為了買一輛摩托車，想將家里的一套5萬元的音響出賣。后來，作為余某托人認(rèn)識(shí)了李某，與李某簽訂了音響買賣合同并且約定在一個(gè)月后才來取貨。不久，余某父親發(fā)現(xiàn)了這個(gè)事情。分析

（1）該音響合同的效力如何？

屬于效力待定的合同。因?yàn)樽鳛橹袑W(xué)生余某屬于相對(duì)民事行為能力人，合同生效與否，必須經(jīng)過法定代理人的追認(rèn)。（2）；針對(duì)這種措施，并結(jié)合我國的民法通則和合同法的規(guī)定，李某和余某的父親能夠采取哪種措施？

作為余某的父親可以拒絕承認(rèn)，或者是在一個(gè)月內(nèi)不追認(rèn)，該合同也同時(shí)視為拒絕。當(dāng)然，作為李某也也可在追認(rèn)前進(jìn)行撤消?！逗贤ā返谒氖邨l 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后，該合同有效，但純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認(rèn)。相對(duì)人可以催告法定代理人在一個(gè)月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。合同被追認(rèn)之前，善意相對(duì)人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。

（3）在相關(guān)人員未采取相應(yīng)措施的之前，音響的歸屬權(quán)說法正確的是（A）

A、歸余某所有，因?yàn)橐繇戀I賣合同效力待定，且合同的標(biāo)的物未交付

B、歸余某所有，盡管合同已經(jīng)生效，標(biāo)的物未交付 C、歸李某所有，因?yàn)楹贤呀?jīng)生效

D、不歸李某所有，即使音響買賣合同已經(jīng)生效，買賣合同的標(biāo)的物為動(dòng)產(chǎn)的，所有權(quán)從標(biāo)的物交付之日起生效

作業(yè)2參考答案

一、填空題

1、專利申請(qǐng)人對(duì)國務(wù)院專利行政部門駁回申請(qǐng)的決定不服從，可以自收到通知之日起的3個(gè)月內(nèi)，向?qū)＠麖?fù)審委員會(huì)請(qǐng)求復(fù)審；專利申請(qǐng)人對(duì)專利復(fù)審委員會(huì)的復(fù)審決定不服的，可以自收到通知之日起3個(gè)月內(nèi)向人民法院起訴。P103

2、專利法律關(guān)系的客體包括發(fā)明、實(shí)用新型和外觀設(shè)計(jì)。P101

3、一人有限公司的注冊(cè)資本最低為人民幣10萬元，股東應(yīng)該一次全額繳納出資額。P136

4、以募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%，但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。P137

5、上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)過國務(wù)院或者國務(wù)院授權(quán)的證券管理部門批準(zhǔn)在證券交易所上市交易的股份有限公司。P139

6、公司合并的方式有吸收合并和新設(shè)合并兩種。P141

7、消費(fèi)者在購買、使用商品或者接受服務(wù)時(shí)候，其合法權(quán)益受到損害，原來企業(yè)分立、合并的，可以向變更后承受其權(quán)利、義務(wù)的企業(yè)要求賠償。P165

8、勞動(dòng)爭議處理體制為“一調(diào)一裁兩審”制，即勞動(dòng)者與用人單位發(fā)生勞動(dòng)爭議后，可以先經(jīng)過勞動(dòng)爭議調(diào)解委員會(huì)調(diào)解，調(diào)解不成的，當(dāng)事人可以向當(dāng)?shù)氐膭趧?dòng)爭議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，對(duì)仲裁機(jī)構(gòu)的裁決不服從的，可以在15日內(nèi)向人民法院起訴，人民法院對(duì)勞動(dòng)爭議實(shí)行兩審終審。P106

9、勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立。已經(jīng)建立勞動(dòng)關(guān)系，未同時(shí)訂立書面勞動(dòng)合同的，應(yīng)當(dāng)自用工之日起1個(gè)月內(nèi)訂立書面勞動(dòng)合同。P176

10、用人單位自用工之日起1年不與勞動(dòng)者訂立書面勞動(dòng)合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已經(jīng)是訂立了無固定期限的勞動(dòng)合同。P176

11、標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)制是指每日或者每周少與正常規(guī)定的工作數(shù)的工時(shí)制。P182

12、依據(jù)行政行為的相對(duì)人的不同，可以將行政行為分為具體行政行為和抽象行政行為。P201

13、行政法的基本原則是行政法治原則，具體包括行政合法性原則和行政合理性原則。P198

二、判斷題

1、(錯(cuò))根據(jù)有關(guān)規(guī)定，婚姻登記管理機(jī)關(guān)，在城市是街道辦事處或者市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府的民政部門，在農(nóng)村是鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府。P17

2、（錯(cuò)）根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，商標(biāo)權(quán)取得的原則是使用原則.P112

3、（對(duì)）根據(jù)我國《商標(biāo)法》的規(guī)定，人用藥品和煙草制品的商標(biāo)采用強(qiáng)制注冊(cè)的原則。P112

4、（對(duì)）1994年2月1日民政部《婚姻登記管理?xiàng)l例》公布實(shí)施后，當(dāng)事人符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，人民法院應(yīng)當(dāng)告知其在案件受理前補(bǔ)辦結(jié)婚登記；未補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，按照解除非法同居的關(guān)系處理。P118

5、（錯(cuò)）我國《繼承法》所稱的子女，包括婚生子女、非婚生子女、養(yǎng)子女和有扶養(yǎng)關(guān)系的繼子女。P119-120

6、（對(duì)）對(duì)于違法事實(shí)確鑿并且有法定依據(jù)，對(duì)公民處以50元以下的罰款或者警告，對(duì)法人或者其他組織處1000元以下的罰款或者警告，可以適用簡易程序。P205

7、（對(duì)）有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。P136-137

8、（錯(cuò)）回扣與折扣、傭金是一回事情。P151

9、（對(duì)）勞動(dòng)法律關(guān)系主體雙方是具有平等性和隸屬性。P175

10、（對(duì)）勞動(dòng)爭議，也稱為勞資爭議或者勞資糾紛，是指勞動(dòng)關(guān)系的雙方當(dāng)事人之間因?yàn)閯趧?dòng)權(quán)利和義務(wù)而發(fā)生的爭議。P185

三、不定項(xiàng)選擇題

1、根據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定，女方有以下哪些情形，男方不得提出離婚（ABC）P121 A、懷孕期間 B、分娩后一年內(nèi) C、中止妊娠6個(gè)月內(nèi) D、分娩后6個(gè)月內(nèi)

2、授予專利權(quán)的發(fā)明和實(shí)用新型，應(yīng)當(dāng)具備哪些特征？（ABC）P102 A、新穎性 B、創(chuàng)造性 C、實(shí)用性 D、美觀性

3、以下財(cái)產(chǎn)屬于夫妻共同財(cái)產(chǎn)的有（AD）P119 A、丈夫在單位領(lǐng)取的住房公積金 B、妻子因?yàn)楣@得的財(cái)產(chǎn)補(bǔ)助金C、丈夫在結(jié)婚前繼承的財(cái)產(chǎn) D、妻子轉(zhuǎn)讓出版權(quán)獲得的財(cái)產(chǎn)

4、以下哪些屬于流轉(zhuǎn)稅（AC）P170 A、增殖稅 B、企業(yè)所得稅 C、消費(fèi)稅 D、印花稅

5、根據(jù)《公司法》的規(guī)定，發(fā)起人可以是自然人，也可以是法人，發(fā)起人為（A），且其中必須有（）以上的發(fā)起人必須是在中國境內(nèi)有住所的（）P137 A、2人以上，200人以下；半數(shù) B、5人以上；半數(shù)

C、2人以上，200人以下；三分之二 D、5人以上；三分之二

6、根據(jù)我國繼承法，下列哪些人可以以第一順序繼承人的身份參與繼承（ABCD）P126 A、配偶 B、子女 C、父母 D、盡了主要贍養(yǎng)義務(wù)的喪偶女婿

7、下列關(guān)于試用期約定違反了《勞動(dòng)合同法》的有（D）P177 A、勞動(dòng)合同期限為8個(gè)月，試用期15天 B、勞動(dòng)合同期限為2年，試用期為2個(gè)月 C、勞動(dòng)合同期限為5年，試用期為6個(gè)月 D、勞動(dòng)合同期限為10年，試用期為1年

8、根據(jù)公司的外部控制關(guān)系的不同，可以將公司分為（AB）P134 A、母公司 B、子公司 C、總公司 D、分公司

9、消費(fèi)者與經(jīng)營者發(fā)生消費(fèi)者權(quán)益爭議，其解決途徑主要有（ABCD）P165 A、協(xié)商解決 B、請(qǐng)求消費(fèi)者協(xié)會(huì)解決 C、向有關(guān)行政部門申訴 D、提出仲裁后者訴訟

10、以下屬于抽象行政行為的有（AB）P201 A、國務(wù)院頒布《婚姻登記條例》

B、市公安局公布的《關(guān)于在春節(jié)期間實(shí)施交通管制的決定》 C、市工商局作出的關(guān)于吊銷某公司營業(yè)執(zhí)照的處罰決定 D、某城市管理行政執(zhí)行局作出的關(guān)于拆除違章建筑的決定

11、以下屬于我國《勞動(dòng)法》規(guī)定的工資有（ABCD）P181 A、計(jì)時(shí)工資 B、計(jì)件工資 C、獎(jiǎng)金 D、津貼

12、以下屬于哪些單位（部門）可以成為我國行政法上的行政主體（ABC）P199 A、鄉(xiāng)政府 B、市公安局經(jīng)偵大隊(duì) C、中山大學(xué) D、縣財(cái)政局

13、行政行為的效力具體包括（ABCD）P201 A、公定力 B、確定力 C、拘束力 D、執(zhí)行力

14、以下屬于我國《行政處罰法》規(guī)定的行政處罰的種類有（ABCD）P203 A、警告 B、罰款 C、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè) D、吊銷企業(yè)執(zhí)照

15、根據(jù)我國《行政許可法》的規(guī)定，以下說法錯(cuò)誤的是（ABCD）P207 A、行政許可一般由法律設(shè)定；

B、尚未立法的，行政法規(guī)可以設(shè)定行政許可

C、尚未制定法律和行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可 D、除此以外，僅有省級(jí)人民政府規(guī)章可以設(shè)定一年期限的臨時(shí)性許可

四、名詞解釋

1、實(shí)用新型P101 對(duì)產(chǎn)品的形狀、構(gòu)造或者其結(jié)合所提出的適于適用的新的技術(shù)方案。

2、鄰接權(quán)P109 又稱呼為作品傳播權(quán)，是指由于傳播作品的傳播者付出了創(chuàng)造性勞動(dòng)后果依法享有的專有權(quán)利。

3、代位繼承P126 又稱呼為間接繼承，是指繼承人先于被繼承人死亡時(shí)候，由繼承人直系血親卑親屬取得其應(yīng)當(dāng)繼承份額的繼承制度。

4、事實(shí)婚姻P117 以夫妻名義公開同居生活的兩性結(jié)合。

5、集體勞動(dòng)合同P179-180 集體協(xié)商雙方代表依據(jù)法律、法規(guī)的規(guī)定就勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)衛(wèi)生安全、保險(xiǎn)福利等事項(xiàng)在平等協(xié)商的簽簽訂的書面協(xié)議。

五、簡答題

1、簡單敘述結(jié)婚的條件P116 必須是男女雙方完全自愿；必須是達(dá)到法定的婚齡；必須是符合一夫一妻的制度；禁止直系血親和三代以內(nèi)的旁系血親結(jié)婚；禁止患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病的人結(jié)婚。

2、簡單敘述行政法律關(guān)系的概念與特征P198（1）行政法律關(guān)系是指由行政法調(diào)整的具有行政法上的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的行政關(guān)系。（2）特征

必有一方是行政主體；地位是不平等的；雙方的權(quán)利義務(wù)是行政法上預(yù)先規(guī)定；關(guān)系中所發(fā)生的糾紛的爭議，其法律途徑比較特殊。

3、簡單敘述離婚損害賠償?shù)囊123 一方面有重婚或者有配偶者與他人同居、實(shí)施家庭暴力、虐待、遺棄的行為；必須離婚；受害方受到損害；請(qǐng)求方無過錯(cuò)

4、簡單敘述有限責(zé)任公司設(shè)立的條件P134 股東符合法定人數(shù)；股東出資達(dá)到法定資本的最低限額；公司章程；公司名稱、組織機(jī)構(gòu)；公司的住所

5、根據(jù)《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，用人單位有哪些情形之一的，勞動(dòng)者可以解決勞動(dòng)合同？P178 位按照勞動(dòng)合同約定提供勞動(dòng)保護(hù)或者勞動(dòng)條件的；未及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬的；未依法為；勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)的；用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動(dòng)者的權(quán)益的；因?yàn)閯趧?dòng)合同法第26條第1款規(guī)定導(dǎo)致勞動(dòng)合同無效的；其他

六、案例分析題

鐘某是A公司的職員，在公司工作已經(jīng)有12年。原來的勞動(dòng)合同已經(jīng)到期，鐘某提出續(xù)訂勞動(dòng)合同，A公司表示同意 問

（1）根據(jù)《勞動(dòng)合同法》規(guī)定，鐘某能夠提出要求與A公司簽訂何種性質(zhì)的勞動(dòng)合同？P176 無固定期限的勞動(dòng)合同

（2）合同續(xù)訂后，鐘某在哪些情況下可以立即解除勞動(dòng)合同，不需要事先告知用人單位？P178-179 用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫勞動(dòng)者勞動(dòng)的，或者用人單位違章指揮、強(qiáng)令冒險(xiǎn)作業(yè)危及勞動(dòng)者人身安全的，勞動(dòng)者可以立即解除勞動(dòng)合同，不需要事先告知用人單位。

（3）鐘某如果與A公司發(fā)生勞動(dòng)爭議，應(yīng)當(dāng)遵循怎樣的爭議解決程序？P186 一調(diào)一裁兩審

作業(yè)3參考答案

一、填空題

1、刑法的效力范圍包括空間效力和時(shí)間效力兩個(gè)方面的內(nèi)容。P210

2、我國刑法以共同犯罪人在共同犯罪中所起的作用為主要標(biāo)準(zhǔn)，同時(shí)兼顧其分工，將共同犯罪人分為主犯、從犯、脅從犯、教唆犯四種。P226

3、我國刑法中的累犯包括一般累犯和特殊累犯兩種。P230

4、沖突規(guī)范，又稱呼為法律適用規(guī)范，是指涉外民事關(guān)系適用拿一個(gè)國家法律來調(diào)整的規(guī)范。P324

5、在民事訴訟中，確定一般管轄遵循的一般原則是原告就被告。P269

6、在行政訴訟一審中，當(dāng)事人對(duì)裁定不服從的，應(yīng)當(dāng)在收到裁定書的10日以內(nèi)，向上一級(jí)法院提出上訴。P305

7、申請(qǐng)人申請(qǐng)復(fù)議后不服行政復(fù)議決定的，可以在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向人民法院提出行政訴訟。P304

8、行政訴訟的被告是行政主體。P301

9、我國刑事訴訟的管轄分為立案管轄和審判管轄。P281

10、公民、法人或者其他組織認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日起60日內(nèi)提出復(fù)議申請(qǐng)，但是法律規(guī)定的申請(qǐng)期限超過60日的除外。P300

11、行政復(fù)議與行政訴訟共同構(gòu)成了行政法上的救濟(jì)途徑，是依法保護(hù)行政相對(duì)人合法權(quán)益、規(guī)范行政主體依法行政的重要保障。P298

12、我國國家賠償制度采用的歸責(zé)原則是違法責(zé)任原則。P306

13、國家領(lǐng)土由領(lǐng)陸、領(lǐng)水、底土以及領(lǐng)空四個(gè)部分構(gòu)成。P313

二、判斷題

1、（錯(cuò)）在民事訴訟中，管轄和主管實(shí)質(zhì)上是一樣的

2、（對(duì)）按照民事訴訟法的規(guī)定，原告經(jīng)過兩次合法傳喚，無正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)過法庭許可中途退庭的，可以按照撤訴處理。

3、（錯(cuò)）對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。P224

4、（對(duì)）對(duì)刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審由公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。檢察、批準(zhǔn)逮捕、檢察機(jī)關(guān)直接受理的案件的偵查、提起公訴，由人民檢察院負(fù)責(zé)。審判由人民法院負(fù)責(zé)。P279-280

5、（錯(cuò)）我國刑法規(guī)定的附加刑由罰款、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)、驅(qū)逐出境四種。P229

6、（錯(cuò)）偵查人員在殺人案件的現(xiàn)場收集到一封信件和一張字條，信的內(nèi)容與案件無關(guān)，但是根據(jù)通信對(duì)方的姓名和地址查出了犯罪分子。字條的內(nèi)容與案件無關(guān)，但是根據(jù)筆跡鑒定找到了字條了書寫人，從而發(fā)現(xiàn)了犯罪分子。本案件的信件和字條都是書證。P284

7、（錯(cuò)）對(duì)刑事案件的偵查、拘留、執(zhí)行逮捕、預(yù)審，由檢察機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)。P279-280

8、（對(duì)）在民事訴訟中，不公開審理的案件包括涉及國家秘密的案件、涉及個(gè)人隱私的案件、離婚案件和涉及到商業(yè)秘密的案件。P268

9、（錯(cuò)）醫(yī)院在公安機(jī)關(guān)要求下對(duì)犯罪嫌疑人所拍攝的X片屬于證據(jù)中的鑒定結(jié)論。P284

10、（錯(cuò)）取保候?qū)徍捅O(jiān)視居住最長不得超過12個(gè)月。P286

三、不定項(xiàng)選擇題

1、我國刑法的基本原則有（ABC）P210 A、罪刑法定原則 B、適用刑法人人平等原則 C、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則 D、誠實(shí)信用原則

2、犯罪客體按照范圍大小可以劃分為（ABC）P214 A、直接客體 B、同類客體 C、一般客體 D、間接客體

3、以下屬于民事訴訟的非訟案件的有（ABCD）P276 A、宣告公民失蹤的案件B、宣告公民死亡的案件C、認(rèn)定公民無民事行為能力、限制民事行為能力的案件D、認(rèn)定財(cái)產(chǎn)無主的案件

4、某甲（21周歲）在與同乙爭吵中捅了對(duì)方一刀后揚(yáng)長而去，某乙因?yàn)槭а^多而死亡。作為甲的行為是屬于（D）P219 A、意外事件 B、過失犯罪 C、直接故意犯罪 D、間接故意犯罪

5、余某（17周歲）是某中學(xué)初中一年級(jí)的學(xué)生，中午在食堂打飯期間同他人發(fā)生爭執(zhí)，隨手拿起旁邊的熱水瓶摔向?qū)Ψ?，將?duì)方燙成重傷，劉某的行為（AB）P217 A、應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰B、應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任C、可以從輕或者減輕處罰

D、不承擔(dān)刑事責(zé)任，可以責(zé)任其家長嚴(yán)加管教

6、緊急避險(xiǎn)必須具備以下哪些條件（ABCD）P221-222 A、必須有危險(xiǎn)發(fā)生B、必須是有實(shí)際存在的正在發(fā)生的危險(xiǎn) C、避險(xiǎn)的行為必須是在迫不得已的情況下來實(shí)施 D、避險(xiǎn)行為不能夠超過必要的限度造成不應(yīng)當(dāng)有的危害 E、避險(xiǎn)的目的必須是為了了保護(hù)合法權(quán)利免受到不法侵害

7、以下屬于民事訴訟當(dāng)事人的有（ABC）P271 A、原告 B、被告 C、有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 D、代理律師

8、逮捕必須滿足以下哪些條件（ABCD）P286 A、有證據(jù)證明有犯罪事實(shí)發(fā)生B、可能判處有期徒刑以下的刑罰

C、采取取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住等方法尚不足以防止社會(huì)危險(xiǎn)性D、有逮捕必要的

9、國家作為國際法上的主體應(yīng)當(dāng)具備那些要素（ABCD）P312 A、有確定的領(lǐng)土 B、有定居的人口 C、有一個(gè)政府 D、享有主權(quán)

10、以下選項(xiàng)屬于我國行政訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類有（ABD）P303、A、書證 B、視聽資料 C、被告人辯解 D、證人證言

四、名詞解釋

1、犯罪主體P216 實(shí)施了危害社會(huì)的行為，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的人和單位。

2、共同犯罪P224 兩個(gè)以上的共同故意的犯罪。

3、上訴不加刑原則P292 第二審人民法院審判僅僅有被告人一方提出上訴的案件，不得以任何理由去加重被告人的刑罰。

4、國際法上的繼承P313 國際法上的權(quán)利和義務(wù)有一個(gè)承受者轉(zhuǎn)移給另一個(gè)承受者所發(fā)生的法律關(guān)系。

5、行政復(fù)議P299 公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政主體的具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法向特定行政機(jī)關(guān)提出申請(qǐng)，由受理該申請(qǐng)的行政機(jī)關(guān)對(duì)原來的具體行政行為依法進(jìn)行審查并做出行政復(fù)議決定的活動(dòng)。

五、簡答題

1、簡單敘述正當(dāng)防衛(wèi)的概念以及成立條件P221 答：（1）定義

為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不承擔(dān)刑事責(zé)任。（2）條件

防衛(wèi)意圖為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害；防衛(wèi)行為必須是針對(duì)不法侵害的行為實(shí)施的；必須是針對(duì)實(shí)施不法侵害的行為人實(shí)行的；不能明顯超過必要限度造成不應(yīng)當(dāng)有的損害。

2、簡單敘述我國刑罰關(guān)于刑事責(zé)任年齡階段的劃分P217 答：（1）完全刑事責(zé)任能力年齡-行為時(shí)年滿18周歲以上（2）完全無刑事責(zé)任能力年齡-行為使不滿14周歲（3）相對(duì)無刑事責(zé)任能力年齡年滿14-16周歲的未成年人只對(duì)故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸和投毒等罪承擔(dān)刑事責(zé)任。（4）減輕刑事責(zé)任能力年齡：犯罪時(shí)候年滿4-18周歲的人，可以從輕或者減輕處罰

3、我國刑事訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類有哪些？P285 答：物證、書證；證人證言；被害人陳述；犯罪嫌疑人、被告人供述和辯解；鑒定結(jié)論；勘驗(yàn)、檢查筆錄；視聽資料。

4、行政訴訟法規(guī)定的人民法院不予受理的案件有哪些？P301 答：國家行為；刑事司法行為；不具有強(qiáng)制力的指導(dǎo)行為；抽象行政行為；駁回當(dāng)事人對(duì)行政行為提出申訴的重復(fù)處理的行為；對(duì)公民、法人或者其他組織的權(quán)利義務(wù)不產(chǎn)生實(shí)際影響的行為；法定行政終局裁決的行為；行政機(jī)關(guān)做出的涉及到該行政行為公務(wù)權(quán)利、義務(wù)決定的行為；行政調(diào)解行為和法定行政仲裁的行為。

5、我國《刑事訴訟法》規(guī)定的強(qiáng)制措施有哪些？P286 答：拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留、逮捕

六、案件分析題（共15分）

2007年9月7日晚上10點(diǎn)50分，盛某從舞場回來遇到騎自行車的孫某迎面過來，不小心碰到了盛某，作為他們兩人爭吵，后來相互毆斗。在這個(gè)爭執(zhí)過程中，作為盛某拿出一把大的水果刀，對(duì)孫某連刺四刀，導(dǎo)致孫某受到重傷，生命垂危。這個(gè)時(shí)候，盛某害怕，擔(dān)心自己殺死人，然后立即攔截了出租車司機(jī)送到一醫(yī)院去治療，然后又去自首。后來，孫某經(jīng)過搶救后脫離險(xiǎn)情。此案件經(jīng)過檢察院公訴后，人民法院經(jīng)過審理，判決盛某有期徒刑3年。

請(qǐng)回答以下問題

（1）被告人盛某對(duì)一審判決上訴，擔(dān)心二審會(huì)加重他的刑罰。因?yàn)楸缓θ艘踩绱艘蟆＿@里的想法是否正確？P292 不會(huì)。除非是人民檢察院、自訴人同時(shí)提出抗訴、上訴的，作為人民法院才不受到上訴不加刑的限制。

（2）假如孫某的母親發(fā)現(xiàn)縣公安局長郭某為盛某的舅舅，且這個(gè)案件由郭某來親自偵查，要求郭某回避，郭某應(yīng)當(dāng)回避嗎？為什么？P283 可以。因?yàn)樽鳛楣呈潜景讣?dāng)事人的舅舅。屬于刑事訴訟法第28條規(guī)定，本人或者他的近親屬同本案件是有利害關(guān)系的情況。（3）如果盛某不服從一審法院判決提出上訴，應(yīng)當(dāng)在什么時(shí)間內(nèi)提出？P292 不服一審法院判決的上訴、抗訴的期限為10日，從接到判決書、裁定書的第2日起計(jì)算。

（4）孫某在本案件中所發(fā)生的損失依法可以通過何種途徑得到賠償？P286 可以同時(shí)提出附帶民事訴訟

作業(yè)4參考答案

一、填空題

1、任何一個(gè)完整的法律規(guī)范，其結(jié)構(gòu)至少包含4個(gè)部分，即適用條件、行為模式和法律后果。P3

2、公民的民事權(quán)利能力開始于出生、終止于死亡。P41

3、根據(jù)證據(jù)與案件主要事實(shí)的證明關(guān)系的不同，可將證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù)。P285

4、我國的政體是人民代表大會(huì)制；我國的國體是人民民主專政制度。P26-27

5、女方在懷孕期間、分娩后的1年內(nèi)或者終止妊娠的6個(gè)月內(nèi)，男方不得提出離婚。P121

二、不定項(xiàng)選擇題

1、有選舉權(quán)和被選舉權(quán)的年滿（B）的中華人民共和國的公民被選為中華人民共和國主席、副主席。P31 A、60周歲 B、45周歲 C、50周歲 D、40周歲

2、下列說法正確的有（D）P121 A、現(xiàn)役軍人配偶要求離婚、須得軍人同意，但軍人一方有過錯(cuò)的除外。

B、女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或者終止妊娠后的6個(gè)月內(nèi)，雙方均不得提出離婚

C、哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則；哺乳期后的子女，如雙方因?yàn)閾狃B(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)而不能達(dá)成協(xié)議的，由人民法院根據(jù)照顧男方的原則進(jìn)行判決

D、夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得財(cái)產(chǎn)歸各自所有，一方因?yàn)閾嵊优⒄樟侠先?、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時(shí)候有權(quán)向另一方請(qǐng)求補(bǔ)償，另一方面應(yīng)當(dāng)予以補(bǔ)償。

3、成立預(yù)備犯必須具備以下哪些條件（ABC）P224 A、客觀上犯罪人進(jìn)行了準(zhǔn)備工具、制造條件等犯罪的預(yù)備活動(dòng) B、行為人主觀上具有為便利實(shí)行、完成某種犯罪的主觀意圖 C、犯罪的預(yù)備行為由于犯罪分子意志以外的原因被組織在犯罪準(zhǔn)備階段，未能進(jìn)行到著手實(shí)行犯罪

D、犯罪分子由于意志以外的原因而使得犯罪未得逞

4、下列選項(xiàng)中符合我國民法通則關(guān)于宣告死亡時(shí)間條件的規(guī)定有（AB）P44 A、下落不明滿四年 B、因?yàn)橐馔馐鹿氏侣洳幻?，從事故發(fā)生之日起滿二年的

C、戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿四年

D、戰(zhàn)爭期間下落不明的，下落不明的時(shí)間從戰(zhàn)爭結(jié)束之日起滿兩年

5、已經(jīng)滿14周歲，不滿16周歲的人，犯（ABC），應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。P217 A、強(qiáng)奸罪 B、故意殺人罪 C、販賣毒品罪 D、故意傷害罪

6、犯罪構(gòu)成的一般要求包括（ABCD）P214 A、犯罪客體 B、犯罪客觀方面 C、犯罪主體 D、犯罪主觀方面

7、下列哪些情形會(huì)導(dǎo)致婚姻無效（ABC）P118 A、未達(dá)到法定婚齡的 B、重婚 C、因?yàn)槊{迫而結(jié)婚的 D、婚姻后患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病

三、簡答題

1、簡單敘述全國人民代表大會(huì)的性質(zhì)與職權(quán)？P30 答：（1）性質(zhì)

其是我國最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)（2）職權(quán)

立法權(quán)；人事任免權(quán)；國家重大問題的決定權(quán)；監(jiān)督權(quán)；罷免權(quán)；其他職權(quán)

2、簡單敘述法與道德的區(qū)別？P16 答：兩者的產(chǎn)生時(shí)間和產(chǎn)生條件是不同的；兩者的制定機(jī)關(guān)和制定程序不同；兩者的內(nèi)容和調(diào)整方式不同；兩者的調(diào)整范圍不盡相同；兩者的制裁方式不同

3、簡單敘述宣告失蹤的條件與法律后果？P43-44 答：（1）條件：自然人下落不明滿兩年；經(jīng)過利害關(guān)系人申請(qǐng)；由人民法院宣告失蹤（2）法律后果

財(cái)產(chǎn)由其配偶、父母、成年子女或者關(guān)系密切的其他親屬或者朋友代管。失蹤人所欠的稅款和債務(wù)和應(yīng)當(dāng)負(fù)責(zé)的其他費(fèi)用，由代管人從失蹤人的財(cái)產(chǎn)中支付。被宣告失蹤人重新出現(xiàn)或者確切知道他的下落，經(jīng)過本人或者利害關(guān)系人申請(qǐng)，人民法院應(yīng)當(dāng)撤消對(duì)他的失蹤宣告。失蹤宣告被撤消后，代管人應(yīng)當(dāng)向失蹤人交還代管的財(cái)產(chǎn)，并且向失蹤人保管財(cái)產(chǎn)代管的情況。

4、根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，起訴應(yīng)當(dāng)符合哪些條件？P273 答：原告是與案件有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織；有明確的被告；有具體的訴訟請(qǐng)求和事實(shí)、理由；屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄

四、案例分析題 小吳將新買的一套價(jià)值2000元的西服交與洗衣店干洗，戲衣店開了收據(jù)，費(fèi)用為50元。收據(jù)的背面印刷了關(guān)于洗衣事項(xiàng)的告知內(nèi)容。后來衣服在干洗的過程中被嚴(yán)重?fù)p壞。小吳向洗衣服店索賠，洗衣店答復(fù)，根據(jù)收據(jù)背面的規(guī)定，凡是因?yàn)橄匆碌甑脑驅(qū)е乱挛锸艿綋p害的，最多按照洗衣費(fèi)的3倍賠償。作為小吳不接受，現(xiàn)在想你咨詢以下問題

（1）洗衣店收據(jù)背面的規(guī)定在合同法上稱呼為什么？P87 答：格式條款

（2）洗衣店答復(fù)是有道理，為什么？P88 答：答復(fù)是沒有道理的。因?yàn)樵摋l款本身排除了洗衣店的一方的責(zé)任，加重了小吳的責(zé)任。（3）如果小吳與洗衣店對(duì)收據(jù)背后的條款理解發(fā)生爭議時(shí)，應(yīng)當(dāng)如何解釋？P88 答，根據(jù)合同法的規(guī)定，當(dāng)雙方對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭議時(shí)候，應(yīng)當(dāng)做出不利于提供格式條款一方的解釋。

第五篇：2014年法學(xué)?？啤拘谭▽W(xué)】形成性考核冊(cè)答案

電大天堂【刑法學(xué)(2)】形成性考核冊(cè)答案

電大天堂【刑法學(xué)(2)】形考作業(yè)一： 分析案例(每小題50分)第一題： 【案情】

王某，男，44歲，某醫(yī)院職工。

王某得知其妻劉某有了婚外情后即懷恨在心，欲致其于死地。2001年12月19日，王某自制了一個(gè)定時(shí)爆炸裝置。12月21日上午，王某將爆炸裝置定好時(shí)間后謊稱要去登山游玩，帶著劉某一起爬上了一座游人云集的山頭。中午12點(diǎn)左右，王某將用報(bào)紙包好放在塑料袋中偽裝成午餐的爆炸裝置讓劉某拿著，然后以上廁所為名離開劉某。12點(diǎn)30分左右，定時(shí)爆炸裝置發(fā)生爆炸，劉某被炸身亡，劉某周圍的游人一死三傷。王某被抓獲后主動(dòng)交代，2000年2月因與吳某發(fā)生爭執(zhí)而將吳某扎傷、經(jīng)查屬實(shí)。吳某的傷情為輕微傷?！締栴}】

對(duì)王某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處罰(處理原則)?為什么? 答：對(duì)王某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為爆炸罪。

本案中，王某（44歲），為了報(bào)復(fù)其妻劉某，把爆炸裝置帶到“游人云集的山頭”，然后引爆，劉某被炸身亡，劉某周圍的游人一死三傷。王某的行為足已危及不特定多數(shù)人的生命，健康和重大公私財(cái)產(chǎn)安全。雖然他的目的是故意殺害劉某，但在使用殺人手段上已危及公共安全，因此應(yīng)認(rèn)定為爆炸罪。第二題：

【案情】

謝某，男，26歲，××市公交公司121路車隊(duì)司機(jī)。

2004年10月14日早上7時(shí)許，謝某駕駛121路1234號(hào)車搭載著20余名乘客駛近××中學(xué)門前的公交車站時(shí)，同樣要在此?？可舷鲁丝偷囊惠v120路車正在前面靠邊行駛準(zhǔn)備進(jìn)站。

為了搶在120路車前面進(jìn)站，謝某加大油門，駕車從120路車左側(cè)超越，然后向右猛打方向盤沖向車站。此時(shí)，在站上候車的50余名乘客正迎向車子走來準(zhǔn)備上車。謝某立即采取緊急制動(dòng)措施。但由于謝某的車速度快、慣性大，車下乘客躲閃不及，以致12人被撞倒刮倒受傷。同時(shí)，急剎車導(dǎo)致車內(nèi)乘客跌倒或與車內(nèi)設(shè)施發(fā)生碰撞，造成9人受傷。經(jīng)鑒定確認(rèn)，受傷乘客中4人重傷，6人輕傷，11人輕微傷。謝某對(duì)事故的發(fā)生負(fù)有主要責(zé)任。

【問題】

對(duì)于謝某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處理(處理原則)?為什么? 答：對(duì)于謝某的行為應(yīng)該認(rèn)定為以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪,屬于危險(xiǎn)犯.這里有故意傷害罪和危害公共安全罪兩種罪名的想象競合,區(qū)別這兩者之間的主要點(diǎn)是區(qū)別兩種罪名的客體方面,故意傷害罪的的客體是固定的人,而危害公共安全罪的客體是公共安全,公共安全指不特定的人群或者公私財(cái)務(wù).在此案中對(duì)于人群的數(shù)量和人員的出現(xiàn)是不確定的,因此應(yīng)該按危害公共安全罪處罰!處理原則應(yīng)該是按一罪處罰,這個(gè)屬于事實(shí)上的一罪,本案的情節(jié)和謝某的主觀方面處罰,依據(jù)受傷群體的程度和國家受損害的程度,對(duì)謝某的行為進(jìn)行處罰!在此案中也許有人會(huì)認(rèn)為有過失的行為,另外要說明的是以危險(xiǎn)方法危害公共安全罪不存在過失的情形.因?yàn)楸咀镆笞靼溉说闹饔^方面必須是直接故意!電大天堂【刑法學(xué)(2)】形考作業(yè)二： 分析案例(每小題50分)第一題：

【案情】

胡某，女，33歲，無業(yè)。

2003年6月20日。胡某揀到一個(gè)錢包，包內(nèi)有一張名字為吳女士的身份證。胡某便用自己的照片以吳女士的名字制作了一張假的身份證，然后到銀行辦了一張同名信用卡。6月26日，胡某持該卡在某商場刷卡購買了約5600元的物品。經(jīng)查，胡某1998年因犯故意傷害罪被判處有期徒刑2年。2000年3月刑滿釋放。

【問題】

對(duì)胡某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處罰(處理原則)?為什么? 答：胡某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪。

偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪，是指偽造、變?cè)炀用裆矸葑C的行為。

本案中，胡某以吳女士的名義制作假身份證，并到銀行辦理同名信用卡，將吳女士卡中的2650元人民幣取走。其行為符合偽造、變?cè)炀用裆矸葑C罪的構(gòu)成要素。第二題：

【案情】

某，男，17歲，某校高中二年級(jí)學(xué)生。

任某特別喜歡玩電子游戲。2012年暑假期間，任某將父母給他的1000多元學(xué)費(fèi)拿來玩游戲花了個(gè)精光。

由于學(xué)費(fèi)沒了著落，任某又不敢再向父母要，于是動(dòng)起了盜竊的邪念。8月25日晚上11點(diǎn)，任某“全副武裝”，帶著手電筒、照相機(jī)、匕首、膠帶紙等，進(jìn)入某學(xué)校宿舍區(qū)后，翻墻進(jìn)入302室王某家中行竊，不料驚醒了王某，隨后他用匕首威脅王某不許出聲，并將王某手腳用膠帶紙捆綁好，繼而用實(shí)現(xiàn)備好的相機(jī)拍下王某的裸體照，警告其不得報(bào)案，否則將予以“曝光”。任某在王某家中共搜的現(xiàn)金人民幣3000余元。

答：任某的行為構(gòu)成搶劫罪。

構(gòu)成盜竊罪是沒有疑問的，這里涉及到一個(gè)轉(zhuǎn)化行為，他用匕首威脅王某不許出聲，并將王某手腳用膠帶紙捆綁好，這里使用了暴力，是明目張膽的搶劫行為。盜竊罪轉(zhuǎn)化為搶劫罪。但是任某沒有年滿十八周歲，作為未成年人，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰。

也是相應(yīng)的處罰原則，罪責(zé)刑相適應(yīng)。

未成年人責(zé)任承擔(dān)能力跟成年人有明顯區(qū)別。

電大天堂【刑法學(xué)(2)】形考作業(yè)三： 分析案例(每小題50分)第一題：

【案情】

韓某，男，28歲。

王某，女，24歲。韓某的同居女友。黃某，男，25歲。韓某的朋友。

2002年4月．王某與某公司經(jīng)理胡某一見鐘情，隨后兩人感情迅速升溫，而且還發(fā)生了性關(guān)系．胡某承諾要請(qǐng)王某到自己的公司當(dāng)翻譯。韓某得知此情況后非常氣忿，便威脅王某必須配合他從胡某那里弄一筆錢。商量好后，5月13日晚，王某打電話把胡某叫到了自己與韓某的住處。當(dāng)王某與胡某準(zhǔn)備發(fā)生性行為時(shí)，事先躲藏在暗樓上的韓某和黃某用相機(jī)拍下了他們的裸照。隨后，韓某便和黃某一唱一合，稱胡某勾引韓某的老婆，必須給予補(bǔ)償，否則，便要將照片送給胡某的家人和其公司的上級(jí)部門。胡某不得已，只得將身上的2000元現(xiàn)金和自己轎車的鑰匙交給韓某，并寫下5萬元的欠條后離開。

王某于14日上午向公安機(jī)關(guān)投案。14日下午，韓某前往約定地點(diǎn)收取胡某“欠款”時(shí)被守候的民警抓獲。黃某隨即也被抓獲。

【問題】

韓某、王某、黃某的行為構(gòu)成什么罪?應(yīng)當(dāng)如何處理(處理原則)?為什么? 答:(1)韓某、王某和黃某的行為構(gòu)成敲詐勒索罪。韓某是主犯,對(duì)韓某應(yīng)當(dāng)按照其所組織、指揮的全部犯罪處罰。王某是脅從犯,對(duì)其應(yīng)當(dāng)按照她的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰；王某還是自首犯,對(duì)于自首的犯罪分子,可以從輕或者減輕處罰,其中犯罪較輕的,可以免除處罰。黃某是從犯,對(duì)其應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。

(2)敲詐勒索罪,是指以非法占有為目的,對(duì)公私財(cái)物的所有人、保管人使用威脅或者要挾 的方法,強(qiáng)行索取財(cái)物,數(shù)額較大的行為。

(3)本案中,韓某和黃某在王某的配合下,拍下王某與胡某發(fā)生性行為時(shí)的裸照,隨后以此要挾胡某,并迫使胡某交出身上的2000元現(xiàn)金、留下自己轎車的鑰匙并寫下5萬元的欠條。韓某、黃某和王某的行為屬于以損害名譽(yù)、張揚(yáng)隱私相要挾,迫使被害人交付財(cái)物的敲詐勒索行為,其行為完全符合敲詐勒索罪的構(gòu)成要件。

(4)韓某在本案中,一手策劃、組織和指揮并親自實(shí)施了敲詐勒索行為,在共同犯罪中起了主要作用,屬于主犯。王某被韓某威脅而參加共同犯罪,屬于脅從犯。黃某與韓某共同實(shí)施了拍攝裸照和要挾胡某交出財(cái)物的行為,在共同犯罪中起次要作用,是從犯。

(5)王某向公安機(jī)關(guān)投案,屬于自首犯。第二題：

【案情】

胡某，男，29歲，無業(yè)。

2001年9月初，胡某通過國外的網(wǎng)站郵購得到一些淫穢光盤后，便用光盤刻錄機(jī)進(jìn)行復(fù)制．之后便如法炮制，在網(wǎng)上登出廣告開展郵購服務(wù)。為吸引別人注意，胡某還制作了一個(gè)網(wǎng)站，將其制作的淫穢光盤中的部分內(nèi)容上網(wǎng)，供人免費(fèi)欣賞。短短兩個(gè)月內(nèi)，該網(wǎng)站的點(diǎn)擊率高達(dá)5萬余人次，胡某也賣出淫穢光盤達(dá)1600余張，從中牟利1萬余元。經(jīng)查，胡某1999年3月因詐騙罪被判處有期徒刑一年，緩刑二年，2001年4月緩刑期滿。

【問題】

對(duì)胡某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處罰(處理原則)?為什么?

2、答：胡某的行為應(yīng)認(rèn)定為復(fù)制、販賣、傳播淫穢物品牟利罪。

本案中，胡某以牟利為目的，將其復(fù)制的淫穢光盤中的部分內(nèi)容上網(wǎng)，供人免費(fèi)欣賞。短短兩個(gè)月內(nèi)，該網(wǎng)站的點(diǎn)擊率高達(dá)5000余人次，胡某也賣出淫穢光盤達(dá)160余張，從中牟利1萬余元。其行為完全符合復(fù)制、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的構(gòu)成要件。根據(jù)刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定，以牟利為目的，制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。電大天堂【刑法學(xué)(2)】形考作業(yè)四： 分析案例(每小題50分)第一題：

【案情】

陳某，男，48歲，××海關(guān)關(guān)長。

陳某上任××海關(guān)關(guān)長不久，經(jīng)朱×(男，35歲，××海關(guān)工作人員，陳某的下屬)牽線，認(rèn)識(shí)了某石油制品有限公司總經(jīng)理方××。為了少交稅款，方××通過朱×多次宴請(qǐng)和送禮物給陳某。陳某共收受方××所送財(cái)物折合人民幣15萬余元、現(xiàn)金人民幣10萬余元、美元1萬元。朱×收受方××所送財(cái)物折合人民幣2萬余元、現(xiàn)金人民幣2萬余元。1998年9月至2000年6月間，陳某明知方××所在公司不符合從××海關(guān)辦理和領(lǐng)取《進(jìn)口料件加工復(fù)出口登記手冊(cè)》的條件，仍違反海關(guān)法規(guī)，越權(quán)操作，先后給方××所在公司核發(fā)《進(jìn)口料件加工復(fù)出口登記手冊(cè)》38本。方××所在公司持這38本《手冊(cè)》，多次從海關(guān)將本應(yīng)以“一般貿(mào)易”應(yīng)稅進(jìn)口的20余萬噸蠟油、基礎(chǔ)油假報(bào)成進(jìn)料加工項(xiàng)下的保稅貨物進(jìn)口，導(dǎo)致該公司偷逃應(yīng)納稅款8238萬元．

【問題】

對(duì)陳某、朱×、方××的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處罰(處理原則)?為什么? 答：（1）陳某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪。

本案中，陳某，男，48歲，是某海關(guān)關(guān)長，其屬于國家工作人員。在陳某任職期間，共收受方某所送財(cái)物折合人民幣2萬余元、現(xiàn)金人民幣2萬余元、美元1萬元。陳某收受方某財(cái)物后，利用職務(wù)上的便利，明知方某所在公司不符合從某海關(guān)辦理和領(lǐng)取《進(jìn)口料件加工復(fù)出口登記手冊(cè)》的條件，仍違反海關(guān)法規(guī)，越權(quán)操作，先后給方某所在公司核發(fā)《進(jìn)口料件加工復(fù)出口登記手冊(cè)》38本。致使方某所在公司持這38本《手冊(cè)》，多次從海關(guān)將本應(yīng)以“一般貿(mào)易”納稅進(jìn)口的20余萬蠟油、基礎(chǔ)油假報(bào)成進(jìn)料加工項(xiàng)下的保稅貨物進(jìn)口，導(dǎo)致該公司偷逃應(yīng)納稅款8238萬元

（2）朱某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為介紹賄賂罪。

介紹賄賂罪，是指向國家工作人員介紹賄賂，情節(jié)嚴(yán)重的行為。本罪的犯罪對(duì)象只能是國家工作人員?？陀^方面表現(xiàn)為介紹賄賂行為在行賄人和受賄的國家工作人員之間進(jìn)行聯(lián)系、溝通，以牽線搭橋的方式促使行賄、受賄得以實(shí)現(xiàn)的行為。

本案中，朱某多次為方某牽線并收受方某所送財(cái)物折合人民幣2萬元、現(xiàn)金人民幣2萬余元。其行為符合介紹賄賂罪的構(gòu)成特征，且情節(jié)嚴(yán)重，應(yīng)構(gòu)成介紹賄賂罪。（3）方某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為行賄罪和走私普通貨物、物品罪。

行賄罪，是指行為人為謀取不正當(dāng)利益，給予國家工作人員以財(cái)物的行為。

走私普通貨物、物品罪，是指違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，運(yùn)輸、攜帶、郵寄除武器、彈藥、核材料、假幣、文物、貴重金屬、珍貴動(dòng)物及其制品、珍稀植物及其制品、淫穢物品、固體廢物、液態(tài)廢物、氣態(tài)廢物以外的其他普通貨物、物品進(jìn)出國（邊）境，偷逃應(yīng)繳關(guān)稅稅額較大的行為。

本案中，方某為了少交稅款，方某通過朱某多次宴請(qǐng)和送禮物給陳某。行賄陳某財(cái)物折合人民幣15萬余元、現(xiàn)金人民幣10萬余元、美元1萬元。行賄朱某財(cái)物折合人民幣2萬余元、現(xiàn)金人民幣2萬余元。方某所在公司持陳某為其辦理的38本《手冊(cè)》，多次從海關(guān)將本應(yīng)以“一般貿(mào)易”應(yīng)納稅進(jìn)口的20余萬蠟油、基礎(chǔ)油假報(bào)成進(jìn)料加工項(xiàng)下的保稅貨物進(jìn)口，導(dǎo)致該公司偷逃應(yīng)納稅款8238萬元。其行為符合行賄罪和走私普通貨物、物品罪的構(gòu)成特征，應(yīng)對(duì)方某實(shí)行數(shù)罪并罰。第二題：

【案情】

許某，男，38歲，某市市委辦公室主任。

2000年3月至2002年7月間，先后有3人給許某送去彩電、照相機(jī)、影碟機(jī)等物品及現(xiàn)金．總值人民幣16萬余元。許某收受財(cái)物后，給市委組織部有關(guān)人員打招呼，幫助該3人違反規(guī)定提升了職務(wù)。但許某并未將所收受財(cái)物分予有關(guān)人員。經(jīng)查，許某已婚，但他卻常年與陳某(女．20歲)同居，鄰居們均認(rèn)為他們是夫妻關(guān)系。

【問題】

對(duì)許某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處理(處理原則)?為什么? 答：許某的行為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄罪和重婚罪。

賄罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物，或者非法收受他人財(cái)物，為他人謀取利益的行為。

本案中，許某是某市委辦公室主任，屬于國家工作人員。在許某任職期間，先后收受彩電、照相機(jī)、影碟機(jī)等高檔消費(fèi)品及現(xiàn)金，總值人民幣16萬余元。許某收受財(cái)物后，利用職務(wù)上的便利給市委組織部有關(guān)人員打招呼，幫助該3人違反規(guī)定提升了職務(wù)。其行為符合受賄罪的構(gòu)成特征。

重婚罪，是指自己有配偶而與他人結(jié)婚，或者明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。本案中，許某已婚，但經(jīng)常與陳某（女，20歲）同居，雖然是同居，但鄰居們均認(rèn)為他們是夫妻關(guān)系，可見，他們以夫妻關(guān)系共同生活，群眾也公認(rèn)，因而是事實(shí)上的重婚。對(duì)于事實(shí)上的重婚，仍應(yīng)按重婚罪定罪處罰。