第一篇:民訴證明標準律師辦案要點
(六)證明標準
在前面幾個案件中,實際上都已經(jīng)涉及到什么叫做“已經(jīng)證明”,以及“沒有能夠證明”與“已經(jīng)證明”之間界限之爭的問題。這就是我要講的第三個的問題:證明標準。
關于證明標準,涉及到判斷是否已經(jīng)證明的標準,按照最高法院《證據(jù)規(guī)定》第2條“沒有能夠證明就要承擔相應的不利后果”,因此證明標準在實踐中爭議相當大。實事求是地講,證明標準的把握是非常困難的,每個案子的情形有所不同,即使同樣一句話,由不同的證人說出來,其證明效果也會有所不同,也就是因為證據(jù)的性質(zhì)、使用方法不同,可能證明的效果都有所不同。
簡單地講,民事訴訟的證明標準一般理論界概括為高度蓋然性,所謂高度蓋然性就是指證明的人已經(jīng)證明到一般事務如此,多數(shù)情況下是如此,但沒有能夠證明絕對是如此的程度。法律規(guī)定一般情形下是從高度蓋然性和一般情形來考慮的,一旦進入了特殊情形,往往在法律所能保護的范圍之外了。
比較典型的是奸淫幼女罪,與未滿14歲幼女發(fā)生性關系構(gòu)成奸淫幼女罪,如果進入一種特殊情形,受害人的的確確沒滿14歲,但其生理發(fā)育、精神狀態(tài)各個方面已經(jīng)實際超過了14歲的一般情形,但法律絕不考慮這種特殊情形,仍然以受害者的戶口年齡為界限。
法律只要是一個規(guī)則,必然存在著無法避免的教條的方面,總有人因為規(guī)則的教條而犧牲,這是沒有辦法的。我考大學時是在1979年,1979年以前可以帶薪讀書,1979年以后就不能帶薪讀書了,所以我說一生中30%—40%是靠運氣,就看你在哪個坎上。中國人老是想不通,一旦吃虧了你要這樣想:這是上帝的安排。老外特別想得通,的的確確是這樣。
證明標準的高度蓋然性是一個非常抽象的概念,我們在理論上可以無限地精細劃分,但在實踐中高度蓋然性、中度蓋然性和低度蓋然性是很難區(qū)分的,帶有主觀和客觀兩個方面,難就難在必須有一個主觀的意識。去判斷一個客觀的東西時,必須受到自身認識主體的知識機構(gòu)和社會背景的影響。我們對美的判斷也是一樣,一般情形下我們的看法是同樣的,但在有些個別的情形下審美的差異就很大了。
“中國第一模特”呂燕,法國歐萊雅品牌代言人,西方國家認為呂燕是最漂亮的,但據(jù)我觀察,絕大部分中國人無法接受。有兩個搞攝影和造型的人,長期住在美國,回到中國以后挖掘出了呂燕,非常成功,現(xiàn)在她是中國模特中含金量最高的。我的意思是,不同的社會背景、知識機構(gòu),對客體的認識必然帶上主觀的烙印,證明標準也是如此。
但不是說沒有客觀性的一面,其客觀性在于,高度蓋然性作為民事訴訟的證明標準,一般的人作為第三人通常是能把握的,和刑事訴訟中的排除一切合理懷疑是不一樣的。排除一切合理的懷疑是很難的,有人認為合理懷疑是一種心理狀態(tài),即作為英美國家陪審團相信某一事實是否存在的心理狀態(tài),大陸法系就是排除一切經(jīng)驗法則和一般人所感知的一種合理懷疑。
為什么刑事訴訟的證明標準要高于民事訴訟?有的人說主要是因為涉及到生命、自由,實際上并不完全如此,從經(jīng)濟學原理上分析,如果刑事訴訟的證明標準低了,就有可能導致錯案的發(fā)生,而錯案的發(fā)生叫做“Double社會成本”,也就是說真正的兇手沒有抓住,還把好人也關進去了。而民事案件畢竟是某一權利屬于誰,從經(jīng)濟學原理講,并沒有減少,只是錢屬于誰的問題,不會導致社會成本的雙倍增加,所以從這一點講,刑事訴訟的證明標準應該高于民事訴訟。
民事訴訟由于證明方法、證據(jù)的取得不是運用公權力,如果要求達到排除一切合理懷疑所主張的權利才能成立的話,那么民事權利無法在民事訴訟中實現(xiàn)。為什么不能是中度蓋然性和低度蓋然性?如果是中度蓋然性和低度蓋然性,就失去了一般合理性、一般的正義基礎。
在民事訴訟中,常常把一個刑事訴訟的證明標準加在民事訴訟中。有這樣一個案子:武漢黃鶴樓在50年代被拆掉了,1982年重修,修了之后不在原來的地方,在全國征求楹聯(lián),其中有一首對聯(lián)是漢水縣一個退休會計寫的,后面有一句“五洲客醉楚天春”,中了當時的一等獎。
公布以后,華東師范學院有一個老師提出這是剽竊他的,后面兩句是完全一樣的。他寫了一個內(nèi)部報告給了武漢市宣傳部,宣傳部馬上把作者的名字擋起來了。會計發(fā)現(xiàn)這件事后當然不滿,在1995年起訴時法院沒有受理,沒過多久,他就去世了,其遺孀又起訴,法院受理了。法院受理以后,要原告證明對方侵犯了他的名譽權,就涉及到一個核心問題,楹聯(lián)是否會計自己創(chuàng)作的,原告說沒有辦法證明,因為會計是一個民間詩人,看見長江滾滾東去,自然而然就寫出了這首詩,但沒有其他證據(jù)證明。原告的律師說中國有句俗語“英雄所見略同”,在此景之情況下,盡管中國文化表達形式多種多樣,也只能用“五洲客醉楚天春”這幾個字表達。被告沒有能夠證明會計剽竊,所以一審敗訴,二審法院直接駁回。從證明標準角度看,法官的正確問法是:雷同到這般地步,是一般情形還是特殊情形?
證明標準難就難在一個具體的案件上我們可能無法判斷。別人可能提出只有一張借條,什么都沒有,能不能說已經(jīng)證明了?法官的智慧就是在于要調(diào)查所有的因素來查明案件事實,而不是簡單地憑一張借條,我們還是要考慮經(jīng)驗法則和一般情形。作判決是非常折磨法官的智慧的。
有一個案子:北京有一個富婆,看中了一個男的,分兩次給了男的200萬,時間一長,女的就后悔了,向法院起訴,主張錢是借給他的,法官說你要證明借貸合同的成立,而她只有一張匯票。對方只能說這不是借款,又不敢說這是女的錢。顯然這個案子的證明責任在原告,這就涉及到一個問題,我們是判原告敗訴還是判被告敗訴?男的畢竟是天上掉下200萬,不盡情理。法律規(guī)定是為了維持一種法律關系的穩(wěn)定性,也告訴所有借錢的人必須要留下證據(jù),如果不留下,沒辦法判斷,尤其是大數(shù)額的錢。如果原告不敗訴,打破規(guī)則導致的后果就非常嚴重,不是從一個個案來看證明責任和證明標準的問題,必須從整個法律規(guī)定的實質(zhì)、社會的穩(wěn)定性角度考慮。
證明標準是一個很復雜的問題,我有一本書《民事訴訟關鍵詞展開》,專門有一章是談證明標準,如果有興趣的,可以看一看,在短期間要弄清楚證明標準及其存在的問題是比較難的。我簡單地歸納民事訴訟的證明標準是高度蓋然性,涉及到主觀和客觀的統(tǒng)一問題,在主觀方面要求法官要有相當好的品質(zhì)和道德素養(yǎng),如果在這個方面欠缺的話,證明標準的公正把握的的確確是非常困難的。關于證明責任和證明標準我們就講到這里,還留著一定時間,大家可以提問。
三、互動交流
提問一:您最后說的案例中,在起訴時要求對方返還200萬,對方要不要承擔舉證責任? 張衛(wèi)平:也很困難,如果以不當?shù)美脑?,必須要證明不當?shù)美姆申P系的成立,也很困難,首先必須證明不當?shù)美姆申P系的成立,其不當?shù)美男袨槭鞘裁矗靠梢匀バ录悠抡业竭@個人,再下一個套,錄下音,作為證據(jù)。
提問二:剛才那個學生說的錄音舉證,這樣的證據(jù)有效嗎?
張衛(wèi)平:最高法院是這樣的說的,如果有疑點的證據(jù)資料不能獨立作為證據(jù)使用。
提問三:有一個案例,王納文訴高峰撫養(yǎng)權的糾紛,高峰開始不承認親子關系,不愿做親子鑒定,您認為這是不是屬于妨礙事實的證明?
張衛(wèi)平:不是,妨礙證明的事實是指實施某種行為或不實施某種行為時使對方的證明成為成立。這個案件中證據(jù)在高峰那里,高峰應當證明沒有親子關系,沒有權利拒絕。
提問四:最近有一個法官根據(jù)不同的當事人舉證能力,根據(jù)公平原則分配舉證責任,這樣分配舉證責任的權力就交給法官了。
張衛(wèi)平:最高法院的證據(jù)規(guī)定第7條:法律和司法解釋沒有規(guī)定證明責任時,證明責任的分配由法官按照公平和誠實信用來加以分配。實際上這只是給法官一個職業(yè)道德的要求,你怎么做全看你的良心,這個“良心”表述為公平、正義和誠實信用。
提問五:為什么最高法院沒有把“法律要件分類說”納入證據(jù)規(guī)則?
張衛(wèi)平:最高法院的規(guī)定涉及到一個問題,什么叫做妨礙權利產(chǎn)生的事實,什么叫做權利消滅的事實,在理論上是有爭議的,所以就沒有把那三句話的表述寫上。德國最早在1897年的民訴法第139條就這樣規(guī)定了,在議會通過時被否決了,現(xiàn)在誰還敢再拿出來?正是有人反對,不能把有分歧的東西寫進條文中。
提問六:要不要法官尋找更多的證明標準?
張衛(wèi)平:證明標準的判斷涉及到主客觀統(tǒng)一的問題,完全要把證明標準作為一種外在的客觀的統(tǒng)一的是烏托邦,只是一種理想狀態(tài),怎么樣做到公正的判斷,怎么把證明標準作為一種公正的尺度,這要求法官本身有很高的道德修養(yǎng),按照一般常識,正確地加以判斷。這樣就給予了法官很大的自由裁量空間,如果要硬性地規(guī)定一種非常僵化、細致的證明標準實際上是非常困難的。
提問七:在水晶球案件中,我個人認為這個案例第一點是因為顧女士根據(jù)商店的“假一賠百”告示起訴承擔了一個敗訴的結(jié)果,但是很多的案例依據(jù)消法“假一賠一”,法院是不是還會要求承擔如果繁重的舉證責任?如果依據(jù)消法起訴,法官也可以直接按照雙方存在買賣關系、有一個假水晶球的鑒定結(jié)果,就判假一賠一。
張衛(wèi)平:請求的數(shù)額的多少與證明責任的分配沒有關系,不能說請求的少和請求的多證明責任的分配就有所不同,請求數(shù)額的多少以證明標準的高低也沒有關系,如果他只是主張消法家一雙被賠償?shù)脑?,法官可能支持她,主要是法官自己對原告證明的程度的可行性,法官實際上是在證明標準上有房款的情形,但這個房款是認為你要賠100倍這個利害關系涉及到的利益太大,所以對她的證明的要求更嚴格一些。而實際上如果只是陪雙的話,法官可能覺得這是一般情形,不會導致商家和廠家更大的利益損害,這樣實際上把證明標準放寬了。嚴格來說,證明標準不會因為數(shù)額大小而變化。法官個體可能因為請求數(shù)額的大小會有所不同,在民事訴訟法和消法之間實際上沒有根本的沖突。
對于這個案件,的的確確本身會考慮到涉及到的利益大小,但是法官心里知道的,不可能是賠百倍,頂多是賠雙倍。
第二篇:司考民訴要點
民訴總結(jié)
1決定延期審理裁定訴訟中止裁定訴訟終結(jié)裁定解決程序問題(口/書),判決解決權利義務問題(書)上訴期:普通民訴(判決 15 天,裁定10 天)
涉外民訴(一方當事人居住在國外):判決/裁定 30天。涉外訴訟期間(3或30)
5無權代理,效力待定;無權處分,合同有效。債券轉(zhuǎn)讓的,訴訟時效從債券轉(zhuǎn)讓通知到達債務人之日起中斷。登記,房屋所有權才轉(zhuǎn)移。處分房屋,必須登記,才發(fā)生物權效力。如繼承房屋,先登記自己名下,再處分。
8贈與合同公證,贈與人不能任意撤銷贈與合同。
9(一)上訴
1.一審判決原則上可以上訴。但是,最高法院的判決、小額訴訟的判決、確認婚姻效力的判決、特別程序的判決和公示催告的除權判決不得上訴。
2.一審裁定原則上不能上訴。但是,不予受理、駁回起訴、管轄權異議的裁定可以上訴。
3.決定和調(diào)解都不可上訴。
(二)復議
1.可復議裁定有四種:
(1)財產(chǎn)保全(本院復議)
(2)先予執(zhí)行(本院復議)
(3)當事人、利害關系人對法院執(zhí)行行為可提出異議,針對法院對異議的裁定,可向上一級法院申請復議。
(4)駁回當事人對執(zhí)行法院管轄權異議的裁定。(當事人對執(zhí)行法院的管轄權可在收到執(zhí)行通知書之日起10日內(nèi)提出異議。法院審查后,異議成立的,應當撤銷執(zhí)行案件,并告知當事人向有管轄權的法院申請執(zhí)行;異議不成立的,裁定駁回。當事人對裁定不服的,可以向上一級法院申請復議)時間點
(一)舉證期限屆滿前
1.當事人增加、變更訴訟請求或者提起反訴的,應當在舉證期限屆滿前提出。但是,對變更訴訟請求的期限限制有例外:訴訟過程中,當事人主張的法律關系性質(zhì)或民事行為效力與法院的認定不一致的,不受此期限限制,法院應告知當事人可以變更訴訟請求。
2.當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿10日前提出(簡易程序在舉證期限屆滿前提出即可),并經(jīng)法院許可;
3.當事人申請法院調(diào)查收集證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前7日(簡易程序在舉證期限屆滿前即可)。
4.當事人向法院申請保全證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前7日。
5.當事人向法院申請鑒定一般需要在舉證期限內(nèi)提出。
(二)法庭辯論終結(jié)前
1.當事人提出回避申請,應當說明理由,在案件開始審理時提出;回避事由在案件開始審理后知道的,也可以在法庭辯論終結(jié)前提出。
2.當事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認并經(jīng)對方當事人同意,或者有充分證據(jù)證明其承認
行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實不符的,不能免除對方當事人的舉證責任。
3.第三人參加訴訟的時間是在一審中案件受理后法庭辯論終結(jié)前。
(三)答辯期間
1.管轄權異議在提交答辯狀期間提出。
2.法院對一審、二審和再審民事案件,可以在答辯期滿后裁判作出前進行調(diào)解。在征得當事人各方同意后,法院可以在答辯期滿前進行調(diào)解。
(四)判決宣告前
1.一審程序中,在案件受理后判決宣告前可申請撤訴,是否準許由法院裁定。有違法行為需要處理的,不準撤訴。
2.二審法院判決宣告前,上訴人可以申請撤回上訴,由二審法院裁定是否準許。不予準許的情形:法院經(jīng)審查認為一審判決確有錯誤,或雙方當事人串通損害國家和集體利益、社會公共利益及他人合法權益的,不應準許。三費案件特殊程序
1.【管轄】追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū)的,可以由原告住所地法院管轄,也可以由被告住所地法院管轄。
2.【起訴與受理】贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件,裁判發(fā)生法律效力后,因新情況、新理由,一方當事人再行起訴要求增加或減少費用的,法院應作為新案受理。
3.【被告的拘傳】法院對必須到庭的被告,經(jīng)兩次傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,可以拘傳。必須到庭的被告,是指負有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務和不到庭就無法查清案情的被告。
4.【先予執(zhí)行】法院對下列案件,根據(jù)當事人的申請,可以裁定先予執(zhí)行:(1)追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的;(2)追索勞動報酬的;(3)因情況緊急需要先予執(zhí)行的。
5.【再審中執(zhí)行中止的阻卻】按照審判監(jiān)督程序決定再審的案件,裁定中止原判決、裁定、調(diào)解書的執(zhí)行。但追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用、勞動報酬等案件,可以不中止執(zhí)行。
6.【訴訟終結(jié)】離婚案件和追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費以及解除收養(yǎng)關系案件的一方當事人死亡的,法院裁定訴訟終結(jié)。
7.【執(zhí)行終結(jié)】在執(zhí)行程序中,追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費案件的權利人死亡的,法院裁定執(zhí)行終結(jié)。
第三篇:律師辦案小結(jié)
20xx年12月6日凌晨4時許,被告人吳xx在上城區(qū)浙醫(yī)二院放射科三樓等候區(qū),乘被害人在座位上熟睡之機,竊得被害人放在座位上的女式挎包一只,得手后被告人準備離開時被醫(yī)院保安人員抓獲,包內(nèi)的財物經(jīng)評估共計價值人民幣5194元的犯罪事實。本所在接到上城區(qū)法律援助中心的指派后,當即指派本律師作為被告人吳xx的辯護人,因被告人患有高血壓等老年疾病,本辯護人前往杭州市監(jiān)管醫(yī)院會見了被告人,向其了解有關案件情況,制作了詢問筆錄,并告知因其為老年人犯罪,本律師受上城區(qū)法律援助中心的指派作為其盜竊一案的辯護人。
被告人于20xx年12月6日被刑事拘留,20xx年12月20日被依法逮捕,被告人因是老年人犯罪,而且盜竊數(shù)額剛剛超過盜竊罪中數(shù)額較大的規(guī)定,但其認罪態(tài)度極差,20xx年2月16日本律師出庭應訴,經(jīng)上城區(qū)人民法院公開開庭審理并當庭宣判。判決被告人犯盜竊罪判處有期徒刑九個月并判處罰金20xx元。被告人當庭服判,沒有提起上訴。
被告人吳xx,寧夏人,因要尋找走失多年的女兒,先后在西安、嘉興、杭州等地尋找女兒,到杭不久,身上錢便已花的差不多,因沒錢住宿,晚上其就住火車站和醫(yī)院,在浙二醫(yī)院住的第一天,因和經(jīng)常晚上睡醫(yī)院的人發(fā)生口角,第二天凌晨4點左右其看見有一個女式挎包掉在地上,所以上前去撿起來,還給正在熟睡的失主,這時被保安發(fā)現(xiàn),周圍的人馬上醒過來把被告人制服。該經(jīng)過是被告人在監(jiān)管醫(yī)院向我的陳訴。
檢察院稱被告人稱被害人熟睡之際,竊得女式挎包,得手后被告人轉(zhuǎn)身離開之時發(fā)現(xiàn)有人走近,遂將竊得的挎包放回原處以掩飾罪行,醫(yī)院保安隨即將其抓獲。開庭當日,被告人不認罪,堅持要看監(jiān)控錄像,但是法院硬件有些問題,該段錄像放不出來,經(jīng)過技術人員處理后還是放不出,后來法官、檢察官、被告人、法警等一行8人來到法官辦公室觀看監(jiān)控錄像,錄像顯示被告人是從座位上拿的包,并不是地上撿的,而且被告人拿了包后轉(zhuǎn)身離開,發(fā)現(xiàn)保安后再走回把包放到原處,和被告人的陳訴完全不同,被告人看了監(jiān)控錄像后認罪。
我從以下幾個方面為其辯護。
1、吳xx是初犯、偶犯。其犯罪動機僅是為了找女兒錢已花光,連住宿都無法得到滿足的情況下才走上了盜竊的道路。應該說是一時糊涂才去盜竊的,主觀惡意不深,還是容易被改造的。
2、被告人吳xx盜竊挎包后馬上被醫(yī)院保安發(fā)現(xiàn)并制服,應該屬于當場被保安抓獲,并沒有給被害人造成實際損失,屬于犯罪分子意志以外的原因而未得逞是犯罪未遂,根據(jù)刑法第二十三條規(guī)定:對于未遂犯,可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。
3、被告人因患有心臟病等疾病,對其判處緩刑有利于對其所患的疾病進行及時的治療。
4、依據(jù)刑法第二百六十四條、《人民法院量刑指導意見(試行)》的通知以及《關于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知的相關規(guī)定,因被告人盜竊挎包數(shù)額相對較小,量刑的基準刑應當在三個月拘役至六個月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。老年人犯罪,要充分考慮其犯罪的動機、目的、情節(jié)、后果以及悔罪表現(xiàn)等,并結(jié)合其人身危險性和再犯可能性,酌情予以從寬處罰。
最終法官不認定犯罪未遂,其實我也是認同這是犯罪既遂,但是盜竊的既未遂問題一直困擾著法律人,假如法官認定未遂,作為律師不提出這個問題,那也是不盡職的表現(xiàn)。
所以通過此案辯護,我認為對老年人犯罪,應當多做思想政治工作,促其深刻了解,認識到所犯罪行的社會危害性同時也使其認識到犯罪行為必將使自己受到應有的懲罰處罰,勸導其實事求是千萬不要有僥幸心理,法官是有經(jīng)驗的精英,一點雕蟲小技完全騙不過他的火眼金睛。
假如被告人認罪且認罪態(tài)度好,監(jiān)控錄像不看的情況下,我認為完全可以判處6個月有期徒刑甚至可以判處緩刑。犯了罪還滿口狡辯,作為一位已經(jīng)年紀60多歲的人確實不應該,而且觀看監(jiān)控錄像花費了將近1小時的時間,審判長滿口牢騷,說自己要開會,本來這樣的案子10分鐘就可以結(jié)束的,還弄的那么復雜,簡直是浪費司法資源,這無形給法官留下了極差的印象,法官也是人,也會有情緒。
被告人這么一個拎包的行為,包內(nèi)所有物品價值才5194,而作為司法機關的公安、檢察官要去看守所提審、法院要開庭、看守所還安排給被告人吃住還給他治病、司法局又為他指定辯護人,這成本遠遠比5194高的多。這樣的付出值得不值得?
第四篇:律師辦案小結(jié)
律師辦案小結(jié)
xxxx與xxxx金融借款合同糾紛一案,在代理本案過程中最大的體會就是律師在代理案件的過程中的價值體現(xiàn)在據(jù)理力爭,為客戶贏得利益最大化。
本案中xxxx公司的法律地位是從準金融機構(gòu)受讓債權的普通民事主體,該案在審理過程中正值最高人民法院關于審理民間借貸案件的司法解除出臺,很大程度的影響了本案中原告主張高利息的權利。在律師向客戶闡明該司法解釋可能對案件造成的影響的時候,客戶一度表態(tài)可以接受在法律框架范圍內(nèi)法院依職權調(diào)整利息。但作為本案的代理律師,我認為本案的基礎法律關系是金融借款,從債務人的角度,其簽署合同的行為就是認可了高額利息的條款,那么債權轉(zhuǎn)讓行為不應當影響基礎合同的履行,從這個角度出發(fā),律師與法官進行了多輪的溝通,最終在這個問題上獲得了法官的認可。因本案本金非常巨大,所以做好利率的有效維護,使得客戶的利益最大化,最終讓客戶對案件的結(jié)果十分滿意。
有一線希望也不放棄,盡力爭取,可能會有驚喜。
第五篇:實習律師辦案小結(jié)
四月十日入律所實習至今已有兩月有余,感受頗多,著述為文,當作總結(jié)。律師要有自己的思想,沒有思想的律師,永遠也不會成為一流的律師。律師不僅要精通法律,而且要了解商業(yè)運作的歸則,理解法官裁判風格,體會客戶真正需求。同時,思想上還要注意遵守執(zhí)業(yè)操守,保護好律所和律師自身利益。如果要很好平衡這些復雜的關系,需要律師將具體的工作逐步提煉為工作的指導思想,并貫徹到工作中去。這樣,有了思想作為指導,律師才能逐步形成成熟、穩(wěn)健的執(zhí)業(yè)風格。
律師僅有思想是遠遠不夠的,還要特別注重實務操作。
律師實務操作應是多方面的,但本人想結(jié)合自身實習經(jīng)歷,淺談兩個方面。
一、案源
有人認為實習律師當務之急是學會案件實務基本操作,有沒有案源關系不大。實習時要盡快學會實務操作無可厚非,但對待案源的態(tài)度,本人不敢茍同。實習是為一年后執(zhí)業(yè)作準備的,如果不從實習階段就開拓案源,那么等到執(zhí)業(yè)以后再去開拓,就會像有的律師一樣,執(zhí)業(yè)都一兩年了,還沒什么案子,沒什么事可做。那就未免太晚矣!其實自己細想一下也知道,案源是律師執(zhí)業(yè)的第一步,沒有案子,還怎么做案子?所以說實習階段就開拓案源是十分必要的也是十分重要的!既然如此,那么怎么開拓案源呢? 我想主要應從以下兩方面著手:
(一)宣傳自己,讓客戶了解自己。把自己的個人情況放到律所網(wǎng)站上,制作個人網(wǎng)頁,參加網(wǎng)上法制評論等。(二)培養(yǎng)社會關系
1.培養(yǎng)與公檢法司各機關的關系
(1)通過隨律師一起辦案認識各機關人員,了解他們,向他們虛心請教一些辦案問題,與他們進行良好的溝通,給他們留下深刻地印象。
(2)通過自己單獨去辦律師交辦的案子,認識各機關人員。去辦案見面時要有禮有節(jié),給人留下良好地第一印象,這樣第二次去就會記得起你。如此“一回生二回熟”,彼此就認識了,以后要辦類似的案子就方便多了。
(3)通過親戚朋友認識公檢法司各機關人員,并保持良好關系。2.培養(yǎng)與各企業(yè)的關系
(1)通過親朋好友認識企業(yè)管理人員,與他們溝通,保持聯(lián)絡,為一年后打下案源基礎。(2)通過老鄉(xiāng)關系認識了解一批企業(yè),為今后執(zhí)業(yè),進一步開拓案源和市場。3.培養(yǎng)社會其他各行各業(yè)人員的社會關系,包括同事關系。
二、執(zhí)業(yè)技巧
執(zhí)業(yè)技巧應是多種多樣的,但兩個多月的實習讓我感受最深的,莫過于律師的收費標準、收費技巧和如何準備立案。(一)收費標準和收費技巧
每個律所都有自己的規(guī)定,但國家物價部門和律師協(xié)會又有些不同規(guī)定,這其中有些重合和交叉,這些怎么處理。這是一般情況。還有特殊情況的,比如疑難復雜案件怎么收費?到底可收多少費用要心里明白。實習一個月還沒搞明白,而且自己對此還沒予以足夠重視。用主任的話說“吃飯家伙還沒掌握好”。自從主任前幾天的一次談話,才使我醍醐灌頂。的確,自己連入行之門都搞不清楚,談何入行?一般案件按照收費標準計算,根據(jù)省律師協(xié)會文件確定的疑難復雜案件可以在收費標準的1-5倍內(nèi)收費。對一些個人當事人確實經(jīng)濟有困難,也可在當事人提交申請減交后,經(jīng)主任批準略收低些。(二)如何準備立案
1.了解案情,傾聽當事人陳述,與當事人良好溝通,深刻理會當事人真正意圖,合理分析案情,告知當事人成功的可能性和注意事項,讓當事人心中有底又有信心,但不要打保票,把話說死了。
2.寫律師法律文書(1)寫起訴狀 a民事起訴狀
在全面了解案情的基礎上寫好起訴狀。這寫起訴狀需要先有個初稿,再細化修改,“文章是改出來的”,起訴狀也不例外,但一般改兩次就差不多了。文字上要言簡意賅,格式上符合文書要求。一般起訴狀文書不要超過兩張紙,因為不是每個法官都有這么耐心和細心的,所以力求意盡的前提下求簡。b刑事自訴狀
多看律所律師往年訴訟的典型文書,然后結(jié)合案情自己寫。c行政起訴狀
律所行政案較少,自己可看些法律文書方面的書。(2)辯護詞
要學寫辯護詞,就要看律師典型的刑事辯護詞,作為參考多學習,多請教,不懂就問。(3)代理詞
要多看代理詞,再結(jié)合律師交辦的案子自己寫,寫完后經(jīng)律師看后有哪些不足,自己再改,體會一下自己為什么這些沒有注意。3.案件表。
依表順序裝訂,要記住。通過辦案多次裝訂來掌握,按當事人人數(shù)制作副本。4.去法院立案。
注意自己先算一算訴訟費,好自己先準備費用。
以上是兩個多月來的實習心得,作個總結(jié),當今后指導。