第一篇：律師辦案的思維與技能

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律師辦案的思維與技能

來源：智慧365金字塔原理

1、文書寫作

民商事訴訟中的文書，主要包括民事訴狀、答辯狀、反訴狀、代理詞、法律意見書等，除訴狀寫作，有基本的模式可循，其它文書，不必拘于一定的模式，事實上，每個律師的風格，也多有所不同。但以我的經(jīng)驗，答辯狀與代理詞及法律意見書的寫作，采用“金字塔原理”，不失為一種較好的方法。

金字塔原理的要旨在于，結(jié)論先行，層層遞進，邏輯關(guān)系清楚，這種方法對法律文書寫作，尤為重要。有優(yōu)勢即在于，文章的主旨清楚，邏輯關(guān)系明確，法官可以在很短的時間里，明白你的觀點，以及你的論證。比如，在代理某被告的一起案件中，如代理詞先擺出以下結(jié)論：原告的訴訟請求不能成立，請求法院予以駁回訴請。然后，給出一、二、三的理由，再針對各個理由，分別給出

（一）、（二）、（三）組證據(jù)或者法律依據(jù)，各個理由之間“相互獨立，完全窮盡”。如此論證，寫的人雖需要花費許多心思，但讀文章的人，只要提綱挈領(lǐng)式閱讀，便能很快明白文章要旨。要知道現(xiàn)在的法官，案件數(shù)量之多，工作量之重，已不堪重負，如果律師寫的文書，沒有章法，邏輯關(guān)系不清，讀起來讓人云里霧里，沒有理由，還指望法官還去讀你寫的文書。

金字塔原理的用處很多，之于有哪些用處，我建議大家讀《金字塔原理》這本書，我在此不予展開了。我還想告訴各位，法學(xué)院的學(xué)生，閱讀面應(yīng)當開闊。胡適先生說，“為學(xué)當如金字塔，要能博大要能高”，希望大家能夠體會，此中深意。

2、案例寫作

律師寫每一份代理詞、法律意見書，也都是個案研析的鍛煉，是很好的學(xué)術(shù)訓(xùn)練方法。我在導(dǎo)師的指導(dǎo)下寫碩士論文，就是寫了一個很小的問題——股東知情權(quán)糾紛，而我之所以會寫這個題目，也是因為我此前辦了這類案件。辦過此類個案，對爭議的問題，我就會有若干的想法，為了解決問題，我會帶著問題去找資料，所以在動筆寫論文之前，我已經(jīng)在辦案中，收集了許多資料，寫論文也相對容易。

以我個人的感受，寫作前必須帶有問題，有了問題，才會有解決問題的沖動，才會不避勞苦找資料，而案例寫作的優(yōu)勢，即在于問題是現(xiàn)成的，而且你必須要解決。

此外，這當中重要的訓(xùn)練的方法，就在于要先寫小問題，比如由案例引申出民法當中的某此概念，最好不要寫法律的原則，像誠實信用原則，徐國棟教授當年就寫出一本書來。這種寫法，非一般的學(xué)術(shù)功力可以做到，所以我建議先寫小問題。

我所舉的案例中，就有一起買賣合同糾紛，涉及到交付標的物中，有部分物沒有約定價格，對方抗辯稱此物為從物，依法不需要計算價格，況且合同亦未約定價格。就此爭議問題主從物問題，因我國法律并無明確規(guī)定，許多觀點都是理論上的。我在案件代理過程中，收集了大量的資料，就這個小問題作出研究探討，并形成案例分析。這種做法，不僅是對個案進行總結(jié)，在對小問題作充分的研析后，才可以做到以小見大。所謂以小見大，不只是要通過小問題，去表達一個宏大主題，還有就是通過小問題，養(yǎng)成研究、寫作的好方法，這也是“見大”的內(nèi)容。此外，研究透一個小問題，以后再遇到此類的問題，即可輕松應(yīng)付。承上所述，寫作確是律師一項重要的技能。林肯總統(tǒng)，他亦曾是名律師，說過一句俏皮話：“文字之于律師，相當于商店老板的存貨?！贝尕浂嗔?，雜貨店的老板生意才會興隆。至此，大家都應(yīng)當明白，我所要表達寫作的重要性，但如何訓(xùn)練、提高寫作的技能，在此我不得不交代一下，這里全是我自己的經(jīng)驗，并不一定對，僅供參考。

3、寫作的訓(xùn)練

寫作沒有捷徑，必須多寫，寫多了，方法也就產(chǎn)生，文字也就理順。我年少時，曾養(yǎng)成記日記習慣，白天遇到的事，晚上記下來，再發(fā)揮一下感想，這樣堅持多年，作文水平大為提高，還常受到語文老師的表揚，于是寫得更起勁，時間愈長，便對寫作產(chǎn)生興趣。興趣是最好的老師，這樣漸漸學(xué)會寫東西。上大學(xué)后，我興趣不減，還為校報記者，愈發(fā)寫的更多。當年因為窮，發(fā)表小文章，還能拿點稿費，干勁十足。

工作后，我不再寫日記，但工作日志每天必記。隨著互聯(lián)網(wǎng)的興起，博客這等新生事物，應(yīng)運而生，2007年3月，我在正義網(wǎng)法律博客，注冊自己的博客，主要寫些時評、讀書札記、案例研析等，一直堅持下來，到現(xiàn)在共寫了350余篇小文章，按每篇平均1500字計，應(yīng)當有50余萬字。另外，我要求自己金字塔原理每起案件必寫代理詞，有的案件寫專項法律意見書。如果代理詞、法律意見書也算在內(nèi)，工作后我應(yīng)當寫了不下百萬字。這都是寫作的訓(xùn)練。

以我的經(jīng)驗，我建議大家都嘗試著，建立自己的博客，然后經(jīng)常更新，什么都可以寫，用專業(yè)視角發(fā)表觀點，語言有時可以激烈些，文字最好帶有情感，這樣讀的人會多。法律人有責任，把自己想說的，說出來，不要偏激，掌握好“度”就可以。還有，在討論問題時，一定要以專業(yè)眼光，分析問題，給出見解。寫作的語言，可以仿照自己說話時的習慣，如果你平時講話滔滔不絕，你就將說的內(nèi)容寫下來，作一些修飾，就會是好文字。美國哈佛大學(xué)教授，名律師德肖維茨，寫有《致年輕律師的信》，你們可以找來看看，并試著學(xué)習他寫作的語言。這本書，值得大家一讀再讀。

總之，做律師最好能多讀、多想、多寫。閱讀、思考、表達，是很好的思維訓(xùn)練。思想就像是刀子，越磨較鋒利。

（四）演講的技能

演講也是律師工作的重要內(nèi)容，很多人對公開演講有畏懼心理，我也不例外。但律師必須學(xué)會演講，沒有辦法逃避，所以我也是硬著頭皮到企業(yè)中去講。對于律師而言，公開演講的重要性，怎么強調(diào)也不為過。奧巴馬能競選成為總統(tǒng)，演講能力為他拉得很多票。對于這方面的技能，本人也一直在學(xué)習，在此推薦一本書《演講的藝術(shù)》，此書堪稱是演講圣經(jīng)，大家有興趣，可以到網(wǎng)上找，或者到圖書館去借閱。

以我經(jīng)驗，律師作演講，三句話不離本行，必須談自己的專業(yè)、專長。揚長避短，這在哪一行都是通用準則。要講自己專業(yè)方面內(nèi)容，而且要有邏輯性，不能天馬行空，讓聽眾不知所云。為了保證專業(yè)、有條理，最好做個PPT文件，有備無患。為了更充分地準備演講內(nèi)容，可以把要講的，全部寫下來，這種笨方法，我一直都在采用，而且很好用。寫出來就是篇文章，放到網(wǎng)站上，還可以招搖一番。

有一點重要內(nèi)容，即演講應(yīng)當以聽眾為核心，應(yīng)當考慮聽眾的關(guān)注點、興趣點。比如，這次活動，導(dǎo)師安排我講律師辦案思維與技能，我隨后即在考慮，在座各位關(guān)注點在哪里？你們花兩個小時聽講座，能收獲些什么？如果我坐在臺下，我想從這次講座中得到些什么？這樣換位思考，對演講內(nèi)容的安排，定然會有所幫助的。因為如果我在聽，我也只會想得到些“干貨”。所以，我會要求自己盡可能講些“干貨”，之于是不是“干貨”，各位都是評委。演講者須保證，態(tài)度的誠實。這樣的話，即使講的不好，也會收獲聽眾的認可。最后，再談點風度問題。做到這一點比較難，但大家都可以爭取，腹有詩書氣自華，肚子里有貨，才可能有風度。清人小品文中說，讀書如吃藥，藥多力自行。雖然難聽，但確屬實話，可以專治讀書人的毛病。

演講中，觀點與聽眾有分歧、對立，此乃常態(tài)，不能因為觀點不同，而有失風度。我們在新聞中，常看到國外演講會上，有異見向演講者扔鞋子之情形，此舉著實令人尷尬，但也有人處理得很好。美國小布什總統(tǒng)曾在演講中，接受過鞋子“禮遇”，但去年他的老部下，前美國駐伊拉克最高文職行政長官保羅 布雷默 ——在英國下院演講時，也有過同樣的待遇，但此公不以為然，在繼續(xù)演講之前，布雷默還嘲笑襲擊者：“如果你想要這樣做，那么之前就應(yīng)該多練練瞄準?！毖葜v會后，他還頗富有娛樂精神，在一只鞋子上簽上了自己的大名。[i]看來，演講者的內(nèi)功與外功，都需要修煉到爐火純青的地步。國內(nèi)法律界，我建議

大家可以學(xué)習北大賀衛(wèi)方教授，從網(wǎng)上找他的演講視頻看看。用一句話表達，我的感受是，雖不能至，心向往之。

第二篇：律師辦案必備網(wǎng)站最新匯總

律師辦案必備網(wǎng)站最新匯總

一、主體信息查詢

1、國家工商總局“全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)” 網(wǎng)址：http://gsxt.saic.gov.cn/ 2014年3月1日正式運行，目前已經(jīng)能查詢?nèi)糠秶鷥?nèi)任一家企業(yè)的工商登記基本信息，具體包括公司注冊號、法定代表人、類型、注冊資本、成立日期、住所地、營業(yè)期限、經(jīng)營范圍、登記機關(guān)、經(jīng)營狀態(tài)、投資人信息、公司主要備案的高管人員名單、分支機構(gòu)、清算信息、行政處罰信息等。

目前企業(yè)公示信息尚未開放查詢。

2、各省、市級工商局網(wǎng)站

這些地方性的網(wǎng)站在國家工商總局“全國企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)”未上線之前，可以說曾發(fā)揮巨大的查詢作用，這些網(wǎng)站以前提供過信息公示系統(tǒng)所查詢的主要信息，如果各位實在在國家級的網(wǎng)站上查不到，說不定到這些地方性的查查也會有所發(fā)現(xiàn)。

3、各省、市級信用網(wǎng)

這些網(wǎng)站是地方性主導(dǎo)的，一般企業(yè)信用體系建設(shè)推進辦為主，如北京市企業(yè)信用信息網(wǎng)http://qyxy.baic.gov.cn/、浙江企業(yè)信用網(wǎng)http://004km.cn/ 該網(wǎng)可以查詢?nèi)珖秶鷥?nèi)所有領(lǐng)取有組織機構(gòu)代碼證的信息，顯示與實體組織機構(gòu)代碼證完全一致。這個網(wǎng)站居然可以打印組織機構(gòu)代碼證的掃描件。

5、中國證監(jiān)會指定信息披露網(wǎng)站“巨潮資訊網(wǎng)” 網(wǎng)址：http://004km.cn/ 可查詢企業(yè)應(yīng)收賬款質(zhì)押、轉(zhuǎn)讓登記信息，具體包括質(zhì)權(quán)人名稱、登記到期日、擔保金額及期限等。

2、融資

(1)中國證監(jiān)會指定信息披露網(wǎng)站“巨潮資訊網(wǎng)” 網(wǎng)址：http://004km.cn/(3)中國貨幣網(wǎng)

網(wǎng)址：http://004km.cn/(4)中國債券信息網(wǎng)

網(wǎng)址：http://004km.cn/(5)和訊網(wǎng)

網(wǎng)址：http://004km.cn/ 這些網(wǎng)站以及地方股權(quán)交易中心網(wǎng)站，如浙江股權(quán)交易中心http://004km.cn/，企業(yè)上市的畢竟不多，但為了融資除了證券市場還是尋求其他的方式如發(fā)行債券、短期融資券、中期票據(jù)、集合票據(jù)等非金融企業(yè)債務(wù)融資工具進行融資，因此也可披露一些企業(yè)的信息及經(jīng)營狀況、融資方式、融資規(guī)模等。

第三篇：律師辦案小結(jié)范本

律師辦案小結(jié)范本

1、律師辦案小結(jié)

謝**家族企業(yè)非法集資案件，在安陽市具有重大影響。王*（謝**的姐夫，思麒汽車酒店公司的主要管理人）非法吸收公眾存款案屬于其中一個案件。所以，接手辦理此案，感到有一定壓力，辦案過程中特別審慎、細心。

一、關(guān)于實體問題的處理

本案中，思麒酒店確實是以酒店名義吸收公眾存款，由酒店工作人員以酒店名義出具手續(xù)，吸收的錢款都歸股東支配，主要用于酒店經(jīng)營、其他生產(chǎn)經(jīng)營活動，而不是王*個人支配。這些因素，都是認定本案構(gòu)成單位犯罪而不是自然人犯罪的有力因素。然而，檢察機關(guān)起訴卻以自然人犯罪起訴，法院判決支持。

關(guān)于“公眾”乃至于“公眾存款”的范圍、數(shù)額是本案重要問題。本案中，在思麒汽車酒店集資的人不只是社會普通成員，還包括被告人的弟弟、酒店員工的近親屬，等等。這些人難以被一般人理解為“公眾”，他們交付集資，根本不屬于刑法意義上的“公眾存款”。然而，在法庭開庭審理過程中，公訴人竟然面向被告人進行教導(dǎo)“即使你的父親向你的公司存款也是為了獲取高額利息所以你公司吸收他們的存款屬于非法吸收公眾存款”而展示了較為獨特的邏輯！

以上問題及其處理再次有力證實了這樣的論斷：司法機關(guān)總是傾向于尋找成立犯罪、成立重罪、嫌疑人/被告人承擔較重刑事責任的證據(jù)材料，對于證據(jù)材料總是做出不利于被告人的認定結(jié)論，總是有意或者無意地忽視或者貶低可能說明被告人責任較輕的證據(jù)。這是長期工作過程中逐步形成的習慣，扭轉(zhuǎn)這個習慣性思維，絕非一朝一夕之事！這注定是一個漫長的、讓公民遭受折磨的過程！罪刑法定原則的實現(xiàn)，對于律師和刑事嫌疑人、被告人而言，只是一個夢。這個夢，還沒有被描述為“中國夢”的一個部分！

二、程序問題

在中國學(xué)者的傳統(tǒng)思維里，程序總是從屬于實體，為實體正義實現(xiàn)的一個工具。十幾年前，這種觀念開始扭轉(zhuǎn)，程序被認為有獨立于實體正義的獨立的價值?？梢哉f，程序正義是實體正義的保障。

然而，本案的辦理過程中，出現(xiàn)了讓我瞠目結(jié)舌的一件事。案件于20XX年12月26日在某基層法院開庭審理，看不出有什么再次開庭審理的必要。20XX年1月下旬（距離春節(jié)較近了），我打電話詢問辦案法官“是否已經(jīng)確定判決”時卻被告知已經(jīng)進行的開庭審理工作“不算了”！

公安的偵查只是查明案情，審查起訴階段只是對于已有證據(jù)材料進行審查，兩個階段頗具行政特色，是否繼續(xù)進入下一階段（環(huán)節(jié)）可以在很大程度上由權(quán)力部門單獨決定。而開庭審理是整個訴訟過程最為嚴肅的環(huán)節(jié)。在這個環(huán)節(jié)，法官居中主持調(diào)查，聽取控辯雙方展示證據(jù)材料并進行質(zhì)證，就事實認定和法律適用展開辯論進行充分說理，法官也是發(fā)揮主導(dǎo)作用而不是可以不聽取雙方意見自由決斷。如此嚴肅的法庭審理工作，竟然在辯護人和被告人可以期待判決的時機因為莫明其妙的原因“不算”了。司法機關(guān)對于嚴肅、嚴謹、有法律加以規(guī)定的審判工作，竟然如兒童嬉戲一般輕易說“不算了”！法院對于已經(jīng)進行的審判工作輕易否定，是不是法院權(quán)威難以樹立的原因之一呢？

“不算了”以后，案件退回某基層檢察院移送安陽市檢察院與謝**并案起訴到中級法院。中級法院20XX年6月4日開庭，辯護律師9月29日領(lǐng)取判決書，9月30日上午將上訴狀交中級法院???20XX年6月3日，從安陽市中級法院領(lǐng)取省高級法院駁回上訴的二審裁定，發(fā)現(xiàn)裁定書上注明的日期是20XX年4月23日！

在哪里能夠找到程序正義？只是陳瑞華教授的書上嗎？

2、律師辦案經(jīng)驗小結(jié)

談話筆錄

每次和當事人得談話，都要有筆錄，并讓當事人簽字后按手印。這個很重要。有時候，當事人會反悔并可能誣告你。同時，目的不是做為開庭時的證據(jù)使用，而是證明你的工作量。律師給當事人做筆錄，不僅僅是在刑事案件中需要，而且在民事案件、在非訴訟代理中也同樣必不可少。

咨詢莫承諾

在接待當事人咨詢時，不要輕易對當事人或其家屬作出某種承諾！包括你有九成把握時，切記！反過來，就算你連百分之零點一的把握都沒有，也不要下結(jié)論說當事人的想法無法實現(xiàn)。因為在中國當下的司法和執(zhí)法環(huán)境下，什么事情都可能發(fā)生。作為律師，需要做的是針對當事人提供和表述的表面證據(jù)，接待律師可作出原則性的答復(fù)。

解答咨詢技巧

在解答咨詢的時候，點到為止。只把部分實體問題解釋給當事人聽,莫談程序。因為有些當事人去咨詢時還沒有拿定主意是否請人，乃至是否請你！如果什么都聽了，那你就只能作一次免費（或者收費）的咨詢了！

收案

辦理道路交通事故人身損害賠償案件，在收案階段，辦案律師應(yīng)以律師事務(wù)所名義接受當事人的委托，在收案時，應(yīng)審查證明當事人主體資料的有關(guān)材料?！段写砗贤芬皇饺荩环萁晃腥?，一代交辦公室備案，一份交承辦理律師附卷存檔?！妒跈?quán)委托書》一式三份，一份交承辦律師附卷存檔，一份交委托人，一份交相應(yīng)部門。按《委托代理合同》約定收取律師代理費后，向委托人開具律師代理費票據(jù)。

證據(jù)材料

依法收集證據(jù)、制作《證據(jù)目錄》并提交相關(guān)證據(jù)，可能是道路交通事故人身損害賠償案件中代理索賠一方的律師最重要的工作。需依法舉證的訴訟證據(jù)材料主要包括：事故認定資料、傷情治療資料、費用發(fā)生資料、法醫(yī)鑒定資料、乘客家庭狀況資料、保險資料、墊付款項資料、工作、生活、學(xué)習、居住狀況資料、其他治療狀況資料、依法需要舉證的其他材料。

起訴狀

道路交通事故人身損害賠償案件，律師代理索賠一方需要擬寫起訴狀，在起訴狀中所列原被告信息時不要把自己當事人的電話寫在起訴狀上，最好根據(jù)具體的情況也不要寫上對方當事人的電話，以免法官直接聯(lián)系當事人，繞開律師。比如，在你代理原告而原告申請了財產(chǎn)保全的情況下，最好不要寫上被告的電話。因為有了被告的電話，法院可能在查封之前通知被告收材料，這樣被告銀行里的存款就瞬間轉(zhuǎn)移了。

3、律師辦案小結(jié)

對于一般的民間借貸即借款合同糾紛，我打贏官司雖然不難，但要想替當事人拿回錢，的確有難度。雖然有很多人熱衷于聘請“黑社會”追債，但聘請黑社會畢竟不放心，還要冒風險，收費也不比律師低。很多人還是找正規(guī)的律師，通過合法的程序討債。其實，找一個打經(jīng)濟官司，能夠要回錢的律師也不好找。所以，面對執(zhí)行的案件，律師要么不接受委托，要么只能高收費標準。畢竟律師也面臨多方面的風險。不排除律師付出大量勞動力，得不到任何回報的可能性，所以律師對執(zhí)行案件都慎重受理。

我是一名只打刑事官司和打經(jīng)濟類官司的律師，現(xiàn)在就經(jīng)濟案件中借款糾紛面臨老賴不還錢，還主動上訴問題，提出自己的一些常規(guī)代理思路和談?wù)勑牡谩?/p>

一般當事人找到我王漢政律師本人，我在面臨10萬以上的借款，一般還是主張先行調(diào)解后起訴的原則。調(diào)解的前提是必須要找到債務(wù)人，若債務(wù)人已經(jīng)消失，若不接電話，很難找到的前提下，必須盡早起訴。這個時候起訴只要解決一個問題防止借款超過訴訟時效，通過判決確認債權(quán)債務(wù)關(guān)系。有判決在手，可以確保債權(quán)萬無一失，對方對借條可以抵賴，對法院生效判決無話可說。對生效判決申請強制執(zhí)行即可，面臨無財產(chǎn)可供執(zhí)行案件，律師如何處理？將在以后的文章中升入寫作！

其實，很多老賴，可以說是非常職業(yè)化，也懂法律。通過各種手段騙取借款后，要么電話不通，即使通了自己說自己不在本地。找其還錢要么沒有，要么就是等等，最終就是消失。無奈之下，很多人還是極不情愿的向人民法院提起民間借貸合同糾紛。對于有借條，打款憑證的案件，法院若不拖延訴訟，很快就會有結(jié)果，對于我辦理的借款糾紛案件，按照法律正規(guī)程序最快的案件從一審法院立案到開庭，20天內(nèi)就有一審判決結(jié)果。當然也有更快的案件，不走訴訟程序，但必須上法院走債權(quán)確認程序，但這個程序的前提條件是債務(wù)人沒有逃匿消失，債權(quán)債務(wù)無爭議，標的不大的案件。

法院一個電話通知，其會自動到法院處理法律問題。只要爭議不大，完全可以做到債權(quán)確認程序。剛辦理一起債權(quán)確認案件，當天立案，第二天確認。但對方也是老賴，確認了還款期限，但還是沒有主動履行。明顯走了確認程序此案就不需要啟動一審、二審司法程序，而是直接進入了執(zhí)行程序。這為當事人節(jié)省了大量的訴訟時間，避免了訴累，也節(jié)約了司法資源。當然啟動這個程序也要有一批盡職盡職的律師和法官共同推動才行。

其實，很多法官在辦理案件的過程中是非常麻木不仁的，甚至不食人間煙火，所有案件對其來說就是一起案件而已，從不會考慮一個案件背后有多少利害關(guān)系，總是按部就班的審理案件，只要不超過審理期限，能夠拖就拖。今天可以辦完的案件，明天也可以辦完的案件，絕不會在今天辦完。所以會看到很多案件都是在審限快到的最后期限出結(jié)果。試想，有多少當事人等這個結(jié)果，等的有好辛苦。只有自己和代理律師知道。

跟一些法官朋友聊天時獲悉，若是法官結(jié)案太快了，反而會當做法官行內(nèi)的另類看待。當然也遇到過結(jié)案很快的法官，開庭三天內(nèi)就出結(jié)果了，律師代理意見還沒有送達法院，判決結(jié)果就出來了。這種情況不排除，法官早就先入為主了，案件結(jié)果早就定了，開庭也只是履行法律程序而已。

在辦理經(jīng)濟類一、二審案件過程中，每當當事人問我，這個案件什么時候會有結(jié)果，我一般會有一個準確的預(yù)測，當然不是簡單的回答簡易程序3個月，普通程序6個月作答復(fù)了。我可以確定從立案之日起到什么時候會有判決結(jié)果，這是可以分析預(yù)測出來的，當然也需要律師去推動案件進展。當事人都是希望法院程序盡量的快審快結(jié)，沒有爭議的事實和證據(jù)，完全可以根據(jù)證據(jù)裁判原則，當庭就可以做出判決。但這又涉及到司法行政化的問題，目前不可能做到當庭判決。審案件的法官，大部分情況下根本就定不了案件結(jié)果。當然我也有過當庭判決的案件，但那是一個已經(jīng)安排好了的示范性案件開庭，并且開庭還是選擇在云南警官學(xué)院大禮堂，上千人旁聽的案件，當庭判決。這是在表演，表演給大學(xué)生已經(jīng)教授們看的。

以上談這么多司法環(huán)境和現(xiàn)狀，只是強調(diào)在民間借貸案件當中，這樣的案件不是難在案件本身，二審法律之外的東西，一方面法律在制裁老賴方面的確不具足有的威懾力，最高人民法院出臺的限制高消費，對老賴并無實質(zhì)性作用，老賴的公民權(quán)利正常行使，欠債照樣不還，有時法律上的措施真的會瞻前顧后不好施展，條條框框不但不是保護條款，反而是限制性條款，這不能做，那不能做，無疑都給老賴們提供了可趁之機。

在律師司法實踐當中，我們經(jīng)常會遇到老賴濫用司法上訴權(quán)的問題。只要出借人起訴了，借款人也會聘請律師應(yīng)訴，并且律師應(yīng)訴的不是法律問題，而是聘請律師拖延訴訟。無論什么結(jié)果，只要判決出來，毫無條件的上訴。我經(jīng)?？吹揭恍┥显V理由，上訴律師也無法自圓其說。也遇到律師說，自己的當事人就是一個老賴，聘請律師的目的就是拖延訴訟，對此律師同行以及法官都會懷疑其職業(yè)道德。對根本扎不住腳的上訴理由，所以經(jīng)常會看到有法官當庭訓(xùn)斥一方律師，濫用訴權(quán)，浪費司法資源，缺乏職業(yè)道德等等。

在二審案件中，一般法院的審理期限是3個月，根據(jù)昆明市中級人民法院審理案件的進展，一般這樣的案件，按照正常程序等排期開庭的話，都會有三個月的審限。雖然當事人不斷找法官，不斷給法官打電話咨詢案件進展情況，都會回答，開庭會通知當事人的，等等之類的話來敷衍和搪塞。我們知道了昆明這里訴訟案件的審理進展，一般完全有可能預(yù)知到，什么時候會有一個判決結(jié)果，對后期工作的安排和啟動都會起到至關(guān)重要的作用。

在律師司法實踐當中，防止對方拖延訴訟，在一審結(jié)果出來之日，只要結(jié)果有一點不理想，那怕就是借款利息部分計算錯誤，我也會主張我的當事人上訴。甚至只針對利息部分上訴，這樣上訴費用也低，但目的不是要法院改判，為了防止對方上訴拖延訴訟。一般對方會認為，原告已經(jīng)上訴了，這個案件就不需要自己費錢費力氣去啟動二審了。其實我們也只是一個策略和訴訟技巧而已。等雙方十五天上訴滿，若對方?jīng)]有上訴，我會立即啟動撤回上訴，一審判決立即生效，這無疑中就剝奪了對方的上訴權(quán)，對方必毫無招架之力。這當然屬于合理使用訴權(quán)，目的也是從自己當事人利益出發(fā)，這也是在法律規(guī)定范圍內(nèi)行使，出發(fā)點就是防止拖延訴訟，變被動為主動。

4、律師辦案小結(jié)

20XX年12月6日凌晨4時許，被告人吳XX在上城區(qū)浙醫(yī)二院放射科三樓等候區(qū)，乘被害人在座位上熟睡之機，竊得被害人放在座位上的女式挎包一只，得手后被告人準備離開時被醫(yī)院保安人員抓獲，包內(nèi)的財物經(jīng)評估共計價值人民幣5194元的犯罪事實。

本所在接到上城區(qū)法律援助中心的指派后，當即指派本律師作為被告人吳XX的辯護人，因被告人患有高血壓等老年疾病，本辯護人前往杭州市監(jiān)管醫(yī)院會見了被告人，向其了解有關(guān)案件情況，制作了詢問筆錄，并告知因其為老年人犯罪，本律師受上城區(qū)法律援助中心的指派作為其盜竊一案的辯護人。

被告人于20XX年12月6日被刑事拘留，20XX年12月20日被依法逮捕，被告人因是老年人犯罪，而且盜竊數(shù)額剛剛超過盜竊罪中數(shù)額較大的規(guī)定，但其認罪態(tài)度極差，20XX年2月16日本律師出庭應(yīng)訴，經(jīng)上城區(qū)人民法院公開開庭審理并當庭宣判。判決被告人犯盜竊罪判處有期徒刑九個月并判處罰金20XX元。被告人當庭服判，沒有提起上訴。

被告人吳XX，寧夏人，因要尋找走失多年的女兒，先后在西安、嘉興、杭州等地尋找女兒，到杭不久，身上錢便已花的差不多，因沒錢住宿，晚上其就住火車站和醫(yī)院，在浙二醫(yī)院住的第一天，因和經(jīng)常晚上睡醫(yī)院的人發(fā)生口角，第二天凌晨4點左右其看見有一個女式挎包掉在地上，所以上前去撿起來，還給正在熟睡的失主，這時被保安發(fā)現(xiàn)，周圍的人馬上醒過來把被告人制服。該經(jīng)過是被告人在監(jiān)管醫(yī)院向我的陳訴。

檢察院稱被告人稱被害人熟睡之際，竊得女式挎包，得手后被告人轉(zhuǎn)身離開之時發(fā)現(xiàn)有人走近，遂將竊得的挎包放回原處以掩飾罪行，醫(yī)院保安隨即將其抓獲。

開庭當日，被告人不認罪，堅持要看監(jiān)控錄像，但是法院硬件有些問題，該段錄像放不出來，經(jīng)過技術(shù)人員處理后還是放不出，后來法官、檢察官、被告人、法警等一行8人來到法官辦公室觀看監(jiān)控錄像，錄像顯示被告人是從座位上拿的包，并不是地上撿的，而且被告人拿了包后轉(zhuǎn)身離開，發(fā)現(xiàn)保安后再走回把包放到原處，和被告人的陳訴完全不同，被告人看了監(jiān)控錄像后認罪。

我從以下幾個方面為其辯護。

1、吳XX是初犯、偶犯。其犯罪動機僅是為了找女兒錢已花光，連住宿都無法得到滿足的情況下才走上了盜竊的道路。應(yīng)該說是一時糊涂才去盜竊的，主觀惡意不深，還是容易被改造的。

2、被告人吳XX盜竊挎包后馬上被醫(yī)院保安發(fā)現(xiàn)并制服，應(yīng)該屬于當場被保安抓獲，并沒有給被害人造成實際損失，屬于犯罪分子意志以外的原因而未得逞是犯罪未遂，根據(jù)刑法第二十三條規(guī)定：對于未遂犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。

3、被告人因患有心臟病等疾病，對其判處緩刑有利于對其所患的疾病進行及時的治療。

4、依據(jù)刑法第二百六十四條、《人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）》的通知以及《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》的通知的相關(guān)規(guī)定，因被告人盜竊挎包數(shù)額相對較小，量刑的基準刑應(yīng)當在三個月拘役至六個月有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。老年人犯罪，要充分考慮其犯罪的動機、目的、情節(jié)、后果以及悔罪表現(xiàn)等，并結(jié)合其人身危險性和再犯可能性，酌情予以從寬處罰。

最終法官不認定犯罪未遂，其實我也是認同這是犯罪既遂，但是盜竊的既未遂問題一直困擾著法律人，假如法官認定未遂，作為律師不提出這個問題，那也是不盡職的表現(xiàn)。

所以通過此案辯護，我認為對老年人犯罪，應(yīng)當多做思想政治工作，促其深刻了解，認識到所犯罪行的社會危害性同時也使其認識到犯罪行為必將使自己受到應(yīng)有的懲罰處罰，勸導(dǎo)其實事求是千萬不要有僥幸心理，法官是有經(jīng)驗的精英，一點雕蟲小技完全騙不過他的火眼金睛。

假如被告人認罪且認罪態(tài)度好，監(jiān)控錄像不看的情況下，我認為完全可以判處6個月有期徒刑甚至可以判處緩刑。犯了罪還滿口狡辯，作為一位已經(jīng)年紀60多歲的人確實不應(yīng)該，而且觀看監(jiān)控錄像花費了將近1小時的時間，審判長滿口牢騷，說自己要開會，本來這樣的案子10分鐘就可以結(jié)束的，還弄的那么復(fù)雜，簡直是浪費司法資源，這無形給法官留下了極差的印象，法官也是人，也會有情緒。

被告人這么一個拎包的行為，包內(nèi)所有物品價值才5194，而作為司法機關(guān)的公安、檢察官要去看守所提審、法院要開庭、看守所還安排給被告人吃住還給他治病、司法局又為他指定辯護人，這成本遠遠比5194高的多。這樣的付出值得不值得？

5、律師辦案小結(jié)

案例簡介：債權(quán)人張某于20XX年2月21日借給債務(wù)人王某人民幣十五萬元，王某給張某書借條一份，借條內(nèi)容為“借條今借張某現(xiàn)金壹拾伍萬元整，（計人民幣150000元）借款人王某20XX年2月21日”。后張某稱王某在其催收后仍拒絕歸還該借款，故將王某訴至法院，要求法院判令王某償還其十五萬元。王某向法院提交銀行出具的存款憑條一張，提出已向張某償還拾肆萬元的抗辯理由。

爭議焦點：庭審中，王某對向張某借十五萬元的事實認可，但其主張已向張某償還拾肆萬元，只同意向張某再還壹萬元。因此本案的爭議焦點為王某是否已給張某償還過拾肆萬元。

舉證責任：根據(jù)民事訴訟最基本的原則即“誰主張、誰舉證”之原則，原告張某應(yīng)當對其對被告王某享有十五萬元的債權(quán)負舉證責任，即其得證明被告曾向其借過十五萬元。被告主張其已向原告償還拾肆萬元則其得就該事實進行舉證。

質(zhì)證意見：原告所舉證據(jù)為前述的借條一份。被告所舉證據(jù)為中國農(nóng)業(yè)銀行出具的存款憑條，憑條顯示內(nèi)容為向戶名為張某的賬戶內(nèi)存入現(xiàn)金拾肆萬元。被告對原告所舉證據(jù)之真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性均予以認可。原告對被告所舉之證據(jù)的真實性、合法性認可，關(guān)聯(lián)性不認可。原告認為，原被告之間本身還存在著其他業(yè)務(wù)往來，該十四萬是償還的其它債務(wù)，且從被告所舉證據(jù)來看，其一無法證明是誰向原告賬戶內(nèi)注入現(xiàn)金；其二該存款憑條無法證明其是用于償還20XX年2月21日所形成的借款債務(wù)。

法院判決：一審法院認為，被告向法院提交的存款憑條已可以證明向原告償還過拾肆萬元，故對被告之抗辯主張予以支持。對于原告質(zhì)證意見即認為被告所舉證據(jù)不具有關(guān)聯(lián)性的問題，因原告無法證明被告歸還借款時，原被告存在其它業(yè)務(wù)，因此對原告之主張不予采納。

評議意見：筆者認為本案舉證責任分配錯誤，因為負有舉證責任的一方不單得對其所主張的事實進行舉證，而且對其證據(jù)的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性負有舉證責任。在本案中法院將對被告證據(jù)與本案有關(guān)聯(lián)性的責任沒有分配給被告，而要求原告來證明該證據(jù)不具有關(guān)聯(lián)性。因此，筆者認為一審判決錯誤，因為在事實不明的情況下，應(yīng)當責令負舉證責任的一方舉證，其如不能舉證則應(yīng)判其敗訴，故筆者建議原告上訴。

可能判決：其實本案相對簡單，因為對于被告給原告賬戶內(nèi)注入過十四萬原告是認可的，因此本案就是一個爭議焦點，被告所持有的存款條上的拾肆萬元是不是用于償還對原告的借款。對于此，二審法院無非會作出兩種可能的判決：維持原判或者改判由被告向原告償還十五萬元。

判決后果：法官不能拒絕裁判。鑒于本案存在著兩種可能，即十四萬是用于償還那十五萬元的借款或者十四萬是其他業(yè)務(wù)往來。在存在兩種可能的情況下法院會對舉證責任進行分配并作出兩種截然不同的判決。因此我們有必要分析如果出現(xiàn)兩種不同判決的后果。

一、客觀事實是十四萬不是用于了償還那十五萬元的借款，但二審法院維持了原判，此種情況對于原告來說可謂是棘手之至。首先既然那十四萬不是用于償還這十五萬元的借款那么原被告之間必然有其他的業(yè)務(wù)往來，但是那十四萬因為債權(quán)已經(jīng)得到實現(xiàn)則原告不大可能再保留原始的書面證據(jù)用于證明該十四萬為其它業(yè)務(wù)，即其即使申請再審也依然會被駁回。當然如果其找著了其它證據(jù)來證明該十四萬是用于償還其它債務(wù)，但二審判決認定了是償還該筆借款，則原告只得重新起訴要求被告支付另十四萬，但是訴訟時效就是原告必須得考慮的問題了。

二、客觀事實是十四萬是用于償還著十五萬元的借款，原告因為被告未收回借條而向其訛錢。但法院卻支持了原告的訴訟請求，要求被告向原告另行償還十五萬元。那么此時對于被告的救濟途徑就較為簡單，因為二審判決已經(jīng)確認了一個事實，這個事實就是被告向原告賬戶內(nèi)注入了十四萬，在法院不認可該十四萬用于償還借款的情況下，被告完全可以持該判決立即向法院另行提起不當?shù)美V。因為既然十四萬不是用于償還借款，那么必然有其他緣由，此時如果原告無法證明取得該十四萬的事由時則其必然得承擔返還不當?shù)美呢熑?。且對于被告來說沒有訴訟時效的問題。

因此從上述的判決后果來說，筆者依然是傾向于支持原告的訴訟請求。因為如果判決原告敗訴則原告將沒有救濟途徑，最后只能是給國家多制造幾個上訪戶，而判決被告敗訴則被告可以通過法律途徑依法維護自己的合法權(quán)益，因此兩權(quán)其害，法院當然應(yīng)當作出支持原告訴訟請求的判決。

判決花絮：一審判決雖然判決被告只需向原告再償還壹萬元，但在訴訟費用的承擔上卻寫著案件受理費由被告負擔。筆者代領(lǐng)判決書后第三日法院通知去領(lǐng)判決筆誤更正的裁定，其實對于訴訟費用的承擔，筆者并不認為這是筆誤，因為在正常理解中筆誤應(yīng)該是“四”寫成“十”了這類音似的、“400”寫成“4000”了之類形似的混淆了，而不是說出現(xiàn)對訴訟費承擔誤判的問題，那如此的話就應(yīng)該是待判決生效后撤銷判決進行再審了，而不是用裁定進行更正，況且案件受理費的承擔本身就不是必須得嚴格按照支持金額來定。

本案啟示：雖然本案中，被告取得了勝訴，但是贏得僥幸，因此筆者還是想給廣大的朋友提個醒，在向別人賬戶里打錢的時候最好在業(yè)務(wù)單上的備注欄里加上打錢的事由，這樣再出現(xiàn)本案所有的爭議時就可以申請法院向銀行調(diào)取證據(jù)以支持自己的抗辯理由了，否則就得承擔敗訴的風險了，如果真出現(xiàn)訛錢的主那還不得為打官司而受無窮的訟累啊。另外在向別人還錢后也盡量能收回債權(quán)憑證或者多把合同保留幾年（最起碼得過了兩年的訴訟時效）。

第四篇：律師辦案常用網(wǎng)站

律師辦案常用網(wǎng)站

綜合類

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第五篇：律師辦案小結(jié)

律師辦案小結(jié)

xxxx與xxxx金融借款合同糾紛一案，在代理本案過程中最大的體會就是律師在代理案件的過程中的價值體現(xiàn)在據(jù)理力爭，為客戶贏得利益最大化。

本案中xxxx公司的法律地位是從準金融機構(gòu)受讓債權(quán)的普通民事主體，該案在審理過程中正值最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件的司法解除出臺，很大程度的影響了本案中原告主張高利息的權(quán)利。在律師向客戶闡明該司法解釋可能對案件造成的影響的時候，客戶一度表態(tài)可以接受在法律框架范圍內(nèi)法院依職權(quán)調(diào)整利息。但作為本案的代理律師，我認為本案的基礎(chǔ)法律關(guān)系是金融借款，從債務(wù)人的角度，其簽署合同的行為就是認可了高額利息的條款，那么債權(quán)轉(zhuǎn)讓行為不應(yīng)當影響基礎(chǔ)合同的履行，從這個角度出發(fā)，律師與法官進行了多輪的溝通，最終在這個問題上獲得了法官的認可。因本案本金非常巨大，所以做好利率的有效維護，使得客戶的利益最大化，最終讓客戶對案件的結(jié)果十分滿意。

有一線希望也不放棄，盡力爭取，可能會有驚喜。