第一篇：證券公司行政許可審核工作指引第10號(hào)——證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更

證券公司行政許可審核工作指引第10號(hào)——證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更

機(jī)構(gòu)部部函[2010]505號(hào)

為落實(shí)行政許可公開(kāi)透明原則，切實(shí)加強(qiáng)對(duì)證券公司股東的監(jiān)管，推動(dòng)證券公司完善治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)證券公司規(guī)范發(fā)展，根據(jù)《行政許可法》、《公司法》、《證券法》和《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，制定本指引。

一、證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更，適用本指引。

二、證券公司增資擴(kuò)股和變更持有5%以上股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。證券公司變更持有5%以下股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)事先向住所地證監(jiān)局報(bào)備。

三、證券公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例不到5%，但存在下列情形的，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)：

(一)股權(quán)變更導(dǎo)致股權(quán)受讓方持股比例達(dá)到5%以上。

(二)股權(quán)變更導(dǎo)致他人以持有證券公司股東的股權(quán)或者其他方式，實(shí)際控制證券公司5%以上的股權(quán)。

(三)股權(quán)變更導(dǎo)致境外投資者直接持有或者間接控制證券公司股權(quán)。

四、持有證券公司5%以上股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)凈資產(chǎn)不低于實(shí)收資本的50%，或有負(fù)債未達(dá)到凈資產(chǎn)的50%，不存在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形。

對(duì)于以提供擔(dān)保為常規(guī)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的股東，計(jì)算或有負(fù)債時(shí)可以剔除取得的反擔(dān)保金額。

五、持有證券公司5%以上股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元，最近2個(gè)會(huì)計(jì)年度連續(xù)盈利(可以扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)為依據(jù))。因?yàn)楣蓶|發(fā)生合并、分立，或者國(guó)有產(chǎn)權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)導(dǎo)致證券公司股權(quán)變更，入股股東成立不滿2個(gè)會(huì)計(jì)年度的，應(yīng)當(dāng)自成立以來(lái)累計(jì)盈利。

六、入股股東應(yīng)當(dāng)充分知悉證券公司財(cái)務(wù)狀況、盈利能力、經(jīng)營(yíng)管理狀況和潛在的風(fēng)險(xiǎn)等信息，投資預(yù)期合理，出資意愿真實(shí)。

七、股東入股后股權(quán)權(quán)屬應(yīng)當(dāng)清晰，不存在權(quán)屬糾紛以及未經(jīng)批準(zhǔn)委托他人或者接受他人委托持有或者管理證券公司股權(quán)的情形。

八、入股股東應(yīng)當(dāng)具備按時(shí)足額繳納出資的能力；出資款須為來(lái)源合法的自有資金，從以入股股東名義開(kāi)立的銀行賬戶劃出。入股股東不得虛假出資或者抽逃出資。入股股東對(duì)其他企業(yè)的長(zhǎng)期投資余額(包括本次對(duì)證券公司的投資額)，不得超過(guò)入股股東的凈資產(chǎn)。國(guó)有投資控股公司另有規(guī)定的從其規(guī)定。

九、入股股東應(yīng)當(dāng)充分知悉并且能夠履行股東權(quán)利和義務(wù)，不存在未實(shí)際開(kāi)展業(yè)務(wù)、停業(yè)、破產(chǎn)清算等影響履行股東權(quán)利和義務(wù)的情形。

十、入股股東應(yīng)當(dāng)信譽(yù)良好，最近3年(成立未滿3年的股東自成立以來(lái)，下同)在中國(guó)證監(jiān)會(huì)、銀行、工商、稅務(wù)、監(jiān)管部門(mén)、主管部門(mén)等單位無(wú)不良誠(chéng)信記錄；最近3年無(wú)重大違法違規(guī)記錄；不存在被判處刑罰、執(zhí)行期滿未逾3年的情形。

十一、入股行為應(yīng)當(dāng)已經(jīng)履行法定程序(包括證券公司、股權(quán)出讓方和入股股東的內(nèi)部決策程序和應(yīng)當(dāng)由上級(jí)單位或者監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)的批準(zhǔn)程序等)，不得損害老股東的合法權(quán)益，不存在潛在法律障礙或者糾紛。

十二、入股股東應(yīng)當(dāng)逐層說(shuō)明其股權(quán)結(jié)構(gòu)直至最終權(quán)益持有人，以及其與其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一致行動(dòng)人關(guān)系。

十三、入股股東以及入股股東的控股股東、實(shí)際控制人參股證券公司的數(shù)量不超過(guò)2家，其中控制證券公司的數(shù)量不超過(guò)1家。不存在境外投資者未經(jīng)批準(zhǔn)直接持有或者間接控制證券公司股權(quán)的情形；境外投資者直接或者間接參股的企業(yè)入股證券公司的，按照權(quán)益穿透計(jì)算，境外投資者間接擁有證券公司股權(quán)權(quán)益的比例不得達(dá)到5%以上。

十四、入股股東的持股期限應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

(一)存在控股股東或者實(shí)際控制人的證券公司，證券公司的控股股東，以及受證券公司控股

股東或者實(shí)際控制人控制的股東，自持股日起60個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)；其他股東，自持股日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。

(二)不存在控股股東或者實(shí)際控制人的證券公司，股東自持股日起48個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。

(三)證券公司以未分配利潤(rùn)或者公積金轉(zhuǎn)增資本，如果參與增資的股東持股期限尚未屆滿，其新增股權(quán)在持股期限內(nèi)也不得轉(zhuǎn)讓。

(四)同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間轉(zhuǎn)讓證券公司股權(quán)，或者原股東發(fā)生合并、分立導(dǎo)致所持證券公司股權(quán)由合并、分立后的新股東依法承繼，或者股東為落實(shí)中國(guó)證監(jiān)會(huì)等監(jiān)管部門(mén)的規(guī)范整改要求，或者因證券公司發(fā)生合并、分立、重組、風(fēng)險(xiǎn)處置等特殊原因，股東所持股權(quán)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)同意發(fā)生轉(zhuǎn)讓的，不受持股期限的限制，但入股股東應(yīng)當(dāng)符合上述第(一)、(二)項(xiàng)的規(guī)定。

(五)商業(yè)銀行行使質(zhì)權(quán)取得證券公司股權(quán)的，不受持股期限限制，但應(yīng)當(dāng)自取得股權(quán)之日起2年內(nèi)予以處分。

十五、證券公司控股股東和實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)對(duì)完善證券公司治理結(jié)構(gòu)有切實(shí)可行的計(jì)劃安排，對(duì)保持證券公司經(jīng)營(yíng)管理的獨(dú)立性、防范風(fēng)險(xiǎn)傳遞和不當(dāng)利益輸送，有明確的自我約束機(jī)制和安排。

十六、信托公司入股證券公司，應(yīng)當(dāng)符合下列審慎性監(jiān)管要求：

(一)不存在新增信托公司持有證券公司5%以上股權(quán)的情形。原股東發(fā)生合并、分立，或者國(guó)有產(chǎn)權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)，導(dǎo)致新增信托公司持有證券公司5%以上股權(quán)的，不受此限。

(二)不存在信托公司成為證券公司第一大股東或者控股股東的情形。由于歷史原因成為證券公司第一大股東或者控股股東，或者同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間轉(zhuǎn)讓證券公司股權(quán)，或者原股東發(fā)生合并、分立，或者國(guó)有產(chǎn)權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)，導(dǎo)致已經(jīng)持有證券公司5%以上股權(quán)的信托公司股東成為證券公司控股股東、第一大股東，且經(jīng)有關(guān)監(jiān)管部門(mén)同意的，不受此限。

(三)信托公司應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格落實(shí)分業(yè)經(jīng)營(yíng)有關(guān)規(guī)定，與證券公司在人員、機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理、業(yè)務(wù)運(yùn)作等方面相互獨(dú)立。

企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司入股證券公司，比照信托公司入股證券公司有關(guān)政策執(zhí)行。

十七、不具有獨(dú)立法人地位的有限合伙企業(yè)入股證券公司的，有限合伙企業(yè)與負(fù)責(zé)執(zhí)行有限合伙企業(yè)事務(wù)的普通合伙人應(yīng)當(dāng)綜合具備入股股東的資格條件和要求，并符合下列規(guī)定：

(一)入股的證券公司存在控股股東或者實(shí)際控制人，且股權(quán)結(jié)構(gòu)和法人治理結(jié)構(gòu)保持穩(wěn)定。

(二)入股的證券公司家數(shù)不得超過(guò)2家，不得成為證券公司第一大股東、控股股東或者實(shí)際控制人，不得參與證券公司經(jīng)營(yíng)管理，不得推薦人員擔(dān)任證券公司高級(jí)管理人員。

(三)如實(shí)說(shuō)明資金來(lái)源和出資人的背景情況，包括名稱或者姓名、國(guó)籍、經(jīng)營(yíng)范圍或者職業(yè)、出資額等。

(四)負(fù)責(zé)執(zhí)行有限合伙企業(yè)事務(wù)的普通合伙人，應(yīng)當(dāng)承諾有限合伙企業(yè)入股證券公司不違反反洗錢(qián)的規(guī)定，不違反我國(guó)證券業(yè)對(duì)外開(kāi)放政策，不存在損害我國(guó)國(guó)家利益的情形，對(duì)有限合伙企業(yè)入股證券公司承擔(dān)最終責(zé)任。

(五)有限合伙企業(yè)設(shè)有存續(xù)期限的，其入股時(shí)剩余的存續(xù)期限應(yīng)當(dāng)大于規(guī)定持股期限，并應(yīng)當(dāng)在存續(xù)期限屆滿前轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。

(六)中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他審慎性監(jiān)管要求。

十八、證券公司應(yīng)當(dāng)明確增資擴(kuò)股事項(xiàng)的具體責(zé)任人，制定明確可行的增資擴(kuò)股方案，包括合理確定增資價(jià)格、規(guī)劃增資資金用途，明確增資股東篩選標(biāo)準(zhǔn)等。

十九、證券公司法定代表人、董事長(zhǎng)、負(fù)責(zé)增資擴(kuò)股事項(xiàng)的公司主要負(fù)責(zé)人，應(yīng)當(dāng)組織公司對(duì)增資股東符合本指引有關(guān)規(guī)定的情況做好盡職調(diào)查工作。

二十、證券公司應(yīng)當(dāng)向現(xiàn)有股東和入股股東真實(shí)、準(zhǔn)確、完整說(shuō)明公司財(cái)務(wù)狀況、盈利能力、經(jīng)營(yíng)管理狀況和潛在的風(fēng)險(xiǎn)等信息。入股股東中存在有限合伙企業(yè)的，公司應(yīng)當(dāng)向其他股東說(shuō)明有限合伙企業(yè)入股的特殊性，包括有限合伙企業(yè)由其普通合伙人管理控制，其所持證券公司股權(quán)實(shí)際由普通合伙人全權(quán)管理，其入股證券公司的最終責(zé)任由普通合伙人承擔(dān)，設(shè)有存續(xù)期限的有限合伙企業(yè)須到期退出等。有限合伙企業(yè)入股的上市證券公司，還應(yīng)當(dāng)按規(guī)定對(duì)外進(jìn)行信息披露。

二十一、增資擴(kuò)股和股權(quán)變更過(guò)程中，對(duì)于股東可能出現(xiàn)的違法違規(guī)或者違反承諾行為，證券公司應(yīng)當(dāng)與入股股東事先約定處理措施。

對(duì)于證券公司可能出現(xiàn)的違法違規(guī)或者違反承諾行為，證券公司應(yīng)當(dāng)事先制定處理措施，明確對(duì)責(zé)任人的內(nèi)部責(zé)任追究，并配合監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查處理。

二十二、外資參股證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更適用本指引；法律、行政法規(guī)和規(guī)章對(duì)境外投資者持有證券公司股權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

二十三、通過(guò)證券交易所的證券交易或者協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式，上市證券公司依法變更持有5%以下股權(quán)的股東，不適用本指引，但應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)和我會(huì)相關(guān)規(guī)定。

第二篇：關(guān)于修訂證券公司行政許可審核工作指引第10號(hào)(證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更)發(fā)展與協(xié)調(diào)

公

司訴 訟

理由

是什么？

關(guān)于修訂證券公司行政許可審核工作指引第10號(hào)(證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變

更)

中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)

各省、自治區(qū)、直轄市、計(jì)劃單列市證監(jiān)局：

為進(jìn)一步完善證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更的審核工作，經(jīng)研究，決定對(duì)《證券公司行政許可審核工作指引第10 號(hào)——證券公司增資擴(kuò)股和變更持有5%以上股權(quán)的股東、實(shí)際控制人的審核要求》進(jìn)行修訂?，F(xiàn)發(fā)布經(jīng)修訂的《證券公司行政許可審核工作指引第10 號(hào)——證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更》(見(jiàn)附件)，統(tǒng)一適用于證券公司增資擴(kuò)股、變更持有5%以上股權(quán)股東的審核工作和變更持有5%以下股權(quán)股東的備案工作，請(qǐng)各局遵照?qǐng)?zhí)行，并做好轄區(qū)證券公司的指導(dǎo)工作。

二0一0年九月十九日

證券公司行政許可審核工作指引第10號(hào)(證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更)為落實(shí)行政許可公開(kāi)透明原則，切實(shí)加強(qiáng)對(duì)證券公司股東的監(jiān)管，推動(dòng)證券公司完善治理結(jié)構(gòu)，促進(jìn)證券公司規(guī)范發(fā)展，根據(jù)《行政許可法》、《公司法》、《證券法》和《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，制定本指引。

一、證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更，適用本指引。

二、證券公司增資擴(kuò)股和變更持有5%以上股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。證券公司變更持有5%以下股權(quán)的股東，應(yīng)當(dāng)事先向住所地證監(jiān)局報(bào)備。

三、證券公司股東股權(quán)轉(zhuǎn)讓比例不到5%，但存在下列情形的，應(yīng)當(dāng)依法報(bào)中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)：

(一)股權(quán)變更導(dǎo)致股權(quán)受讓方持股比例達(dá)到5%以上。

(二)股權(quán)變更導(dǎo)致他人以持有證券公司股東的股權(quán)或者其他方式，實(shí)際控制證券公司5%以上的股權(quán)。

(三)股權(quán)變更導(dǎo)致境外投資者直接持有或者間接控制證券公司股權(quán)。

四、持有證券公司5%以上股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)凈資產(chǎn)不低于實(shí)收資本的50%，或有負(fù)債未達(dá)到凈資產(chǎn)的50%，不存在不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的情形。

對(duì)于以提供擔(dān)保為常規(guī)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的股東，計(jì)算或有負(fù)債時(shí)可以剔除取得的反擔(dān)保金額。

五、持有證券公司5%以上股權(quán)的股東應(yīng)當(dāng)凈資產(chǎn)不低于人民幣2億元，最近2個(gè)會(huì)計(jì)連續(xù)盈利(可以扣除非經(jīng)常性損益后的凈利潤(rùn)為依據(jù))。因?yàn)楣蓶|發(fā)生合并、分立，或者國(guó)有產(chǎn)權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)導(dǎo)致證券公司股權(quán)變更，入股股東成立不滿2個(gè)會(huì)計(jì)的，應(yīng)當(dāng)自成立以來(lái)累計(jì)盈利。

六、入股股東應(yīng)當(dāng)充分知悉證券公司財(cái)務(wù)狀況、盈利能力、經(jīng)營(yíng)管理狀況和潛在的風(fēng)險(xiǎn)等信息，投資預(yù)期合理，出資意愿真實(shí)。

七、股東入股后股權(quán)權(quán)屬應(yīng)當(dāng)清晰，不存在權(quán)屬糾紛以及未經(jīng)批準(zhǔn)委托他人或者接受他人委托持有或者管理證券公司股權(quán)的情形。

八、入股股東應(yīng)當(dāng)具備按時(shí)足額繳納出資的能力;出資款須為來(lái)源合法的自有資金，從以入股股東名義開(kāi)立的銀行賬戶劃出。入股股東不得虛假出資或者抽逃出資。入股股東對(duì)其他企業(yè)的長(zhǎng)期投資余額(包括本次對(duì)證券公司的投資額)，不得超過(guò)入股股東的凈資產(chǎn)。國(guó)有投資控股公司另有規(guī)定的從其規(guī)定。

九、入股股東應(yīng)當(dāng)充分知悉并且能夠履行股東權(quán)利和義務(wù)，不存在未實(shí)際開(kāi)展業(yè)務(wù)、停業(yè)、破產(chǎn)清算等影響履行股東權(quán)利和義務(wù)的情形。

十、入股股東應(yīng)當(dāng)信譽(yù)良好，最近3年(成立未滿3年的股東自成立以來(lái)，下同)在中國(guó)證監(jiān)會(huì)、銀行、工商、稅務(wù)、監(jiān)管部門(mén)、主管部門(mén)等單位無(wú)不良誠(chéng)信記錄;最近3年無(wú)重大違法違規(guī)記錄;不存在被判處刑罰、執(zhí)行期滿未逾3年的情形。

十一、入股行為應(yīng)當(dāng)已經(jīng)履行法定程序(包括證券公司、股權(quán)出讓方和入股股東的內(nèi)部決策程序和應(yīng)當(dāng)由上級(jí)單位或者監(jiān)管部門(mén)批準(zhǔn)的批準(zhǔn)程序等)，不得損害老股東的合法權(quán)益，不存在潛在法律障礙或者糾紛。

十二、入股股東應(yīng)當(dāng)逐層說(shuō)明其股權(quán)結(jié)構(gòu)直至最終權(quán)益持有人，以及其與其他股東的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一致行動(dòng)人關(guān)系。

十三、入股股東以及入股股東的控股股東、實(shí)際控制人參股證券公司的數(shù)量不超過(guò)2家，其中控制證券公司的數(shù)量不超過(guò)1家。不存在境外投資者未經(jīng)批準(zhǔn)直接持有或者間接控制證券公司股權(quán)的情形;境外投資者直接或者間接參股的企業(yè)入股證券公司的，按照權(quán)益穿透計(jì)算，境外投資者間接擁有證券公司股權(quán)權(quán)益的比例不得達(dá)到5%以上。

十四、入股股東的持股期限應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

(一)存在控股股東或者實(shí)際控制人的證券公司，證券公司的控股股東，以及受證券公司控股股東或者實(shí)際控制人控制的股東，自持股日起60個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán);其他股東，自持股日起36個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。

(二)不存在控股股東或者實(shí)際控制人的證券公司，股東自持股日起48個(gè)月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。

(三)證券公司以未分配利潤(rùn)或者公積金轉(zhuǎn)增資本，如果參與增資的股東持股期限尚未屆滿，其新增股權(quán)在持股期限內(nèi)也不得轉(zhuǎn)讓。

(四)同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間轉(zhuǎn)讓證券公司股權(quán)，或者原股東發(fā)生合并、分立導(dǎo)致所持證券公司股權(quán)由合并、分立后的新股東依法承繼，或者股東為落實(shí)中國(guó)證監(jiān)會(huì)等監(jiān)管部門(mén)的規(guī)范整改要求，或者因證券公司發(fā)生合并、分立、重組、風(fēng)險(xiǎn)處置等特殊原因，股東所持股權(quán)經(jīng)中國(guó)證監(jiān)會(huì)同意發(fā)生轉(zhuǎn)讓的，不受持股期限的限制，但入股股東應(yīng)當(dāng)符合上述第(一)、(二)項(xiàng)的規(guī)定。

(五)商業(yè)銀行行使質(zhì)權(quán)取得證券公司股權(quán)的，不受持股期限限制，但應(yīng)當(dāng)自取得股權(quán)之日起2年內(nèi)予以處分。

十五、證券公司控股股東和實(shí)際控制人應(yīng)當(dāng)對(duì)完善證券公司治理結(jié)構(gòu)有切實(shí)可行的計(jì)劃安排，對(duì)保持證券公司經(jīng)營(yíng)管理的獨(dú)立性、防范風(fēng)險(xiǎn)傳遞和不當(dāng)利益輸送，有明確的自我約束機(jī)制和安排。

十六、信托公司入股證券公司，應(yīng)當(dāng)符合下列審慎性監(jiān)管要求：

(一)不存在新增信托公司持有證券公司5%以上股權(quán)的情形。原股東發(fā)生合并、分立，或者國(guó)有產(chǎn)權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)，導(dǎo)致新增信托公司持有證券公司5%以上股權(quán)的，不受此限。

(二)不存在信托公司成為證券公司第一大股東或者控股股東的情形。由于歷史原因成為證券公司第一大股東或者控股股東，或者同一實(shí)際控制人控制的不同主體之間轉(zhuǎn)讓證券公司股權(quán)，或者原股東發(fā)生合并、分立，或者國(guó)有產(chǎn)權(quán)無(wú)償劃轉(zhuǎn)，導(dǎo)致已經(jīng)持有證券公司5%以上股權(quán)的信托公司股東成為證券公司控股股東、第一大股東，且經(jīng)有關(guān)監(jiān)管部門(mén)同意的，不受此限。

(三)信托公司應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格落實(shí)分業(yè)經(jīng)營(yíng)有關(guān)規(guī)定，與證券公司在人員、機(jī)構(gòu)、資產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)管理、業(yè)務(wù)運(yùn)作等方面相互獨(dú)立。

企業(yè)集團(tuán)財(cái)務(wù)公司入股證券公司，比照信托公司入股證券公司有關(guān)政策執(zhí)行。

十七、不具有獨(dú)立法人地位的有限合伙企業(yè)入股證券公司的，有限合伙企業(yè)與負(fù)責(zé)執(zhí)行有限合伙企業(yè)事務(wù)的普通合伙人應(yīng)當(dāng)綜合具備入股股東的資格條件和要求，并符合下列規(guī)定：

(一)入股的證券公司存在控股股東或者實(shí)際控制人，且股權(quán)結(jié)構(gòu)和法人治理結(jié)構(gòu)保持穩(wěn)定。

(二)入股的證券公司家數(shù)不得超過(guò)2家，不得成為證券公司第一大股東、控股股東或者實(shí)際控制人，不得參與證券公司經(jīng)營(yíng)管理，不得推薦人員擔(dān)任證券公司高級(jí)管理人員。

(三)如實(shí)說(shuō)明資金來(lái)源和出資人的背景情況，包括名稱或者姓名、國(guó)籍、經(jīng)營(yíng)范圍或者職業(yè)、出資額等。

(四)負(fù)責(zé)執(zhí)行有限合伙企業(yè)事務(wù)的普通合伙人，應(yīng)當(dāng)承諾有限合伙企業(yè)入股證券公司不違反反洗錢(qián)的規(guī)定，不違反我國(guó)證券業(yè)對(duì)外開(kāi)放政策，不存在損害我國(guó)國(guó)家利益的情形，對(duì)有限合伙企業(yè)入股證券公司承擔(dān)最終責(zé)任。

(五)有限合伙企業(yè)設(shè)有存續(xù)期限的，其入股時(shí)剩余的存續(xù)期限應(yīng)當(dāng)大于規(guī)定持股期限，并應(yīng)當(dāng)在存續(xù)期限屆滿前轉(zhuǎn)讓所持證券公司股權(quán)。

(六)中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他審慎性監(jiān)管要求。

十八、證券公司應(yīng)當(dāng)明確增資擴(kuò)股事項(xiàng)的具體責(zé)任人，制定明確可行的增資擴(kuò)股方案，包括合理確定增資價(jià)格、規(guī)劃增資資金用途，明確增資股東篩選標(biāo)準(zhǔn)等。

十九、證券公司法定代表人、董事長(zhǎng)、負(fù)責(zé)增資擴(kuò)股事項(xiàng)的公司主要負(fù)責(zé)人，應(yīng)當(dāng)組織公司對(duì)增資股東符合本指引有關(guān)規(guī)定的情況做好盡職調(diào)查工作。

二十、證券公司應(yīng)當(dāng)向現(xiàn)有股東和入股股東真實(shí)、準(zhǔn)確、完整說(shuō)明公司財(cái)務(wù)狀況、盈利能力、經(jīng)營(yíng)管理狀況和潛在的風(fēng)險(xiǎn)等信息。入股股東中存在有限合伙企業(yè)的，公司應(yīng)當(dāng)向其他股東說(shuō)明有限合伙企業(yè)入股的特殊性，包括有限合伙企業(yè)由其普通合伙人管理控制，其所持證券公司股權(quán)實(shí)際由普通合伙人全權(quán)管理，其入股證券公司的最終責(zé)任由普通合伙人承擔(dān)，設(shè)有存續(xù)期限的有限合伙企業(yè)須到期退出等。有限合伙企業(yè)入股的上市證券公司，還應(yīng)當(dāng)按規(guī)定對(duì)外進(jìn)行信息披露。

二十一、增資擴(kuò)股和股權(quán)變更過(guò)程中，對(duì)于股東可能出現(xiàn)的違法違規(guī)或者違反承諾行為，證券公司應(yīng)當(dāng)與入股股東事先約定處理措施。

對(duì)于證券公司可能出現(xiàn)的違法違規(guī)或者違反承諾行為，證券公司應(yīng)當(dāng)事先制定處理措施，明確對(duì)責(zé)任人的內(nèi)部責(zé)任追究，并配合監(jiān)管機(jī)構(gòu)調(diào)查處理。

二十二、外資參股證券公司增資擴(kuò)股和股權(quán)變更適用本指引;法律、行政法規(guī)和規(guī)章對(duì)境外投資者持有證券公司股權(quán)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

二十三、通過(guò)證券交易所的證券交易或者協(xié)議轉(zhuǎn)讓等方式，上市證券公司依法變更持有5%以下股權(quán)的股東，不適用本指引，但應(yīng)當(dāng)符合法律、行政法規(guī)和我會(huì)相關(guān)規(guī)定。

第三篇：關(guān)于證券公司增資擴(kuò)股的法律意見(jiàn)書(shū)

關(guān)于證券公司增資擴(kuò)股的法律意見(jiàn)書(shū)

致：證券股份有限公司

北京市律師事務(wù)所(以下簡(jiǎn)稱“本所”)接受證券公司(以下簡(jiǎn)稱“證券”或“股份公司”)的委托，根據(jù)雙方簽訂的《法律服務(wù)協(xié)議》，擔(dān)任××證券股份有限公司增資擴(kuò)股的特聘專項(xiàng)法律顧問(wèn)。

本所律師根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》(以下簡(jiǎn)稱“《公司法》”)、《中華人民共和國(guó)證券法》(以下簡(jiǎn)稱“《證券法》”)、《證券公司監(jiān)督管理?xiàng)l例》、《證券公司管理辦法》等法律、法規(guī)、規(guī)章及相關(guān)規(guī)范性文件的要求出具本法律意見(jiàn)書(shū)。

本所律師依據(jù)相關(guān)規(guī)定及本法律意見(jiàn)書(shū)出具日以前已經(jīng)發(fā)生或存在的事實(shí)以及國(guó)家現(xiàn)行法律、法規(guī)、規(guī)范性文件和中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“中國(guó)證監(jiān)會(huì)”)的有關(guān)規(guī)定，對(duì)××證券增資擴(kuò)股所涉及的相關(guān)事宜發(fā)表法律意見(jiàn)。

本所律師承諾已嚴(yán)格履行法定職責(zé)，遵循了勤勉盡責(zé)和誠(chéng)實(shí)信用原則，對(duì)××證券增資擴(kuò)股的行為以及相關(guān)文件、材料的合法、合規(guī)、真實(shí)、有效性進(jìn)行了充分的核查驗(yàn)證，保證本法律意見(jiàn)書(shū)不存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述及重大遺漏。

本所律師同意將本法律意見(jiàn)書(shū)作為××證券增資擴(kuò)股所必備的法定文件，隨其他文件、材料一同上報(bào)有關(guān)部門(mén)，并愿意承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。

本所律師在工作過(guò)程中，已得到××證券的保證：即股份公司業(yè)已向本所律師提供了本所律師認(rèn)為制作本法律意見(jiàn)書(shū)及其他相關(guān)文件所必需的原始書(shū)面材料、副本材料和口頭證言，其所提供的文件和材料是真實(shí)、完整和有效的，副本與正本一致，復(fù)印件與原件一致，且無(wú)隱瞞、虛假和重大遺漏之處。對(duì)于本法律意見(jiàn)書(shū)至關(guān)重要而又無(wú)法得到獨(dú)立證據(jù)支持的事實(shí)，本所律師有賴于有關(guān)政府部門(mén)、公司或者其他有關(guān)單位出具的證明文件作為制作本法律意見(jiàn)書(shū)的依據(jù)。

本法律意見(jiàn)書(shū)僅供××證券增資擴(kuò)股報(bào)請(qǐng)審批之目的使用，不得用作其他任何目的。

本所律師按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)的精神，對(duì)公司提供的有關(guān)文件和事實(shí)進(jìn)行了核查和驗(yàn)證，現(xiàn)發(fā)表如下法律意見(jiàn)：

一、××證券本次增資擴(kuò)股申請(qǐng)文件的真實(shí)、準(zhǔn)確、完整性

××證券就本次增資擴(kuò)股事宜向中國(guó)證監(jiān)會(huì)遞交了下列申報(bào)材料：1××證券公司關(guān)于增資擴(kuò)股的申請(qǐng)報(bào)告;

2、增資協(xié)議書(shū);

3、××證券公司關(guān)于同意增資擴(kuò)股的股東大會(huì)決議;

4、增資股東背景材料;

5、××證券公司增資擴(kuò)股后的股權(quán)結(jié)構(gòu)圖;

6、××證券公司背景資料;

7、本次增資擴(kuò)股的法律意見(jiàn)書(shū)、律師事務(wù)所及經(jīng)辦人員資格證書(shū);

8、本次增資擴(kuò)股的評(píng)估報(bào)告、評(píng)估備案表、評(píng)估事務(wù)所及經(jīng)辦人員資格證書(shū);

9、截至 年月 日××證券、××證券審計(jì)報(bào)告、會(huì)計(jì)師事務(wù)所及經(jīng)辦人員資格證書(shū);

10、增資股東最近一年經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)表、會(huì)計(jì)師事

務(wù)所及經(jīng)辦人員資格證書(shū);

11、××證券公司對(duì)增資擴(kuò)股后股東間關(guān)聯(lián)關(guān)系、一致行動(dòng)人關(guān)系的說(shuō)明;

12、增資股東《關(guān)于入股××證券股份有限公司有關(guān)情況的說(shuō)明與承諾》;

13、××證券公司及主要負(fù)責(zé)人承諾書(shū);

15、關(guān)于××公司所持××證券股權(quán)未變更至××公司的說(shuō)明。

本所律師經(jīng)核查后認(rèn)為：××證券關(guān)于本次增資擴(kuò)股事宜的申報(bào)材料真實(shí)、準(zhǔn)確、完整，符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的相關(guān)要求。

二、××證券本次增資擴(kuò)股行為及過(guò)程的合法性

(一)××證券的內(nèi)部決策程序

經(jīng)本所律師核查，年 月××證券分別召開(kāi)了第一屆董事會(huì)第 次會(huì)議和 年第 次臨時(shí)股東大會(huì)，審議通過(guò)了《××證券定向發(fā)行股份的議案》等相關(guān)議案并形成了決議，根據(jù)上述董事會(huì)及股東大會(huì)決議，××證券本次定向發(fā)行股份方案的主要內(nèi)容包括：

1、本次定向發(fā)行的股份全部用于購(gòu)買(mǎi)××證券控股子公司——××證券有限責(zé)任公司(以下簡(jiǎn)稱“××證券”)小股東××公司(以下簡(jiǎn)稱“××投資”)、××公司(以下簡(jiǎn)稱“徐州××”)、××公司等三家公司所持有的合計(jì) 萬(wàn)元××證券股權(quán)[其中：××所持有的 萬(wàn)元××證券股權(quán)已被××市財(cái)政局于年以“ 號(hào)”文劃轉(zhuǎn)給了國(guó)有資產(chǎn)授權(quán)經(jīng)營(yíng)公司—××公司(以下簡(jiǎn)稱“××投資”)持有]。

2、發(fā)行數(shù)量： 萬(wàn)股，每股面值為人民幣1.00元。

3、換股比例：根據(jù)具有從事證券業(yè)務(wù)評(píng)估資格的北京××資產(chǎn)評(píng)估有限責(zé)任公司出具的“ 號(hào)”《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》，截至 年9月30日，××證券的凈資產(chǎn)為 萬(wàn)元，每股凈資產(chǎn)為 元，分紅后凈資產(chǎn)為 元股;根據(jù)評(píng)估公司出具的“ 號(hào)”《資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告書(shū)》，截至 年 月 日，××證券的凈資產(chǎn)為 萬(wàn)元，每元出資額對(duì)應(yīng)的凈資產(chǎn)為 元。根據(jù)上述資產(chǎn)評(píng)估結(jié)果，××證券與上述××證券三家小股東協(xié)商確定換股比例為：11.89，即每1股××證券股份可換取1.89元××證券股權(quán)。

4、發(fā)行對(duì)象、認(rèn)購(gòu)數(shù)量、股款支付方式

A、××投資，其以所持××證券 萬(wàn)元股權(quán)作為股款支付方式認(rèn)購(gòu)××證券本次定向發(fā)行的 萬(wàn)股股份;

B、徐州××，其以所持××證券 萬(wàn)元股權(quán)作為股款支付方式認(rèn)購(gòu)××證券本次定向發(fā)行的 萬(wàn)股股份;

C、××投資，××市財(cái)政局已于 年將××持有的 萬(wàn)元××證券股權(quán)劃轉(zhuǎn)給了××投資，××投資以該等股權(quán)作為股款支付方式認(rèn)購(gòu)××證券本次定向發(fā)行的 萬(wàn)股股份。

5、本次定向發(fā)行股份后新增股東及其持股比例

本次定向發(fā)行股份完成后，××投資、××投資、××成為××證券的新增股東，其中：××投資持有 萬(wàn)股股份(持股比例為 %)、××投資持有 萬(wàn)股股份(持股比例為 %)、××持有 萬(wàn)股股份(持股比例為 %)。

6、本次定向發(fā)行股份后××證券的注冊(cè)資本

本次定向發(fā)行股份后，××證券股份總數(shù)為 萬(wàn)股，每股面值人民幣1元，注冊(cè)資本為人民幣 萬(wàn)元。

(二)××證券關(guān)于本次定向發(fā)行股份在國(guó)有資產(chǎn)管理部門(mén)的備案情況

年 月 日，××證券在××省人民政府國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)(以下簡(jiǎn)稱“××省國(guó)資委”)辦理了與本次定向發(fā)行股份相關(guān)的資產(chǎn)評(píng)估等事宜的備案登記手續(xù)。

(三)股份認(rèn)購(gòu)人(新增股東)內(nèi)部決策、外部批準(zhǔn)情況

1、××投資的內(nèi)部決策、主管機(jī)關(guān)批準(zhǔn)情況

年 月 日，××投資董事會(huì)同意將萬(wàn)元××證券股權(quán)按評(píng)估結(jié)果全額置換為××證券××萬(wàn)股股份。

年 月 日，××投資的主管部門(mén)××市國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)以“ 號(hào)”《關(guān)于同意置換所持××證券有限責(zé)任公司股權(quán)的批復(fù)》同意××投資將 萬(wàn)元××證券股權(quán)按評(píng)估結(jié)果全額置換為××證券股份。

四、新增股東及其實(shí)際控制人具備法定的資格條件

(一)新增股東的主體資格見(jiàn)本法律意見(jiàn)書(shū)“

三、新增股東的股權(quán)結(jié)構(gòu)、本次增資擴(kuò)股后××證券的股權(quán)結(jié)構(gòu)及股東間的關(guān)聯(lián)關(guān)系或者一致行動(dòng)人關(guān)系披露情況(一)”部分所述。

(二)根據(jù)新增股東××投資、××投資、××公司的承諾并經(jīng)本所律師核查，新增股東已充分知悉并且能夠履行股東權(quán)利和義務(wù)，不存在未實(shí)際開(kāi)展業(yè)務(wù)、停業(yè)、破產(chǎn)清算等影響履行股東權(quán)利和義務(wù)的情形。

(三)根據(jù)新增股東××投資、××投資、××公司的承諾并經(jīng)本所律師核查，新增股東已充分知悉××證券財(cái)務(wù)狀況、盈利能力、經(jīng)營(yíng)管理狀況和潛在的風(fēng)險(xiǎn)等信息，投資預(yù)期合理，不存在被誤導(dǎo)投資入股的情形。

(四)根據(jù)新增股東××投資、××投資、××公司的承諾并經(jīng)本所律師核查，新增股東自持股之日起36個(gè)月內(nèi)不轉(zhuǎn)讓所持××證券股份。

(五)根據(jù)本次定向發(fā)行股份的方案，新增股東××投資、××投資、××公司均系以其合法持有的××證券股權(quán)作為股款支付方式認(rèn)購(gòu)××證券的股份，新增股東具備出資能力。

(六)根據(jù)新增股東××投資、××投資、××公司最近一年經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)表及對(duì)外投資情況說(shuō)明并經(jīng)本所律師核查，各新增股東對(duì)其他企業(yè)的長(zhǎng)期投資余額(包括本次對(duì)××證券的投資額)不超過(guò)其凈資產(chǎn)。

(七)根據(jù)新增股東××投資、××投資、××公司最近一年經(jīng)審計(jì)財(cái)務(wù)報(bào)表及對(duì)外投資情況說(shuō)明并經(jīng)本所律師核查，新增股東符合“參股證券公司的數(shù)量不超過(guò)2家，其中控制證券公司的數(shù)量不超過(guò)1家”的政策要求。

據(jù)此，本所律師認(rèn)為：××證券本次增資擴(kuò)股的新增股東及其實(shí)際控制人具備法定的資格條件，但尚需得到中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。

五、新增股東及其實(shí)際控制人信譽(yù)良好

根據(jù)工商、銀行、稅務(wù)、國(guó)有資產(chǎn)管理等相關(guān)部門(mén)出具的證明并經(jīng)本所律師核查，新增股東××投資、××投資、××公司信譽(yù)良好，無(wú)不良誠(chéng)信紀(jì)錄，新增股東的實(shí)際控制人均為國(guó)有資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，信譽(yù)良好。

六、結(jié)論性法律意見(jiàn)

綜上，本所律師認(rèn)為：××證券本次增資擴(kuò)股行為合法、合規(guī)，新增股東及其實(shí)際控制人具備法定資格且信譽(yù)良好，但尚需得到中國(guó)證監(jiān)會(huì)的核準(zhǔn)。

第四篇：期貨證券公司增資擴(kuò)股中的律師法律意見(jiàn)書(shū)

期貨證券公司增資擴(kuò)股中的律師法律意見(jiàn)書(shū)

馮利輝

我國(guó)股票指數(shù)期貨業(yè)務(wù)逐步展開(kāi)。2006年至2007年間，有數(shù)百家期貨公司和證券公司先后完成了增資擴(kuò)股工作。此輪期貨證券公司增資擴(kuò)股，多數(shù)是為了申請(qǐng)金融期貨經(jīng)紀(jì)（結(jié)算）資格，擴(kuò)大經(jīng)營(yíng)范圍，搶占新業(yè)務(wù)的先機(jī)和制高點(diǎn)。在增資擴(kuò)股中，從期貨證券公司到中國(guó)證監(jiān)會(huì)，都離不開(kāi)律師法律意見(jiàn)書(shū)。

一、必需的律師法律意見(jiàn)書(shū)與操作規(guī)范

我國(guó)《期貨交易管理?xiàng)l例》、《期貨公司管理辦法》、《證券法》、《證券公司管理辦法》是期貨證券公司增資擴(kuò)股必須遵守的法律規(guī)范。在期貨證券公司向中國(guó)證監(jiān)會(huì)申請(qǐng)行政許可的過(guò)程中，也伴隨著相當(dāng)一部分律師的非訴訟業(yè)務(wù)。其中律師法律意見(jiàn)書(shū)，通常是期貨證券公司在申請(qǐng)行政許可事項(xiàng)時(shí)必要資料。例如《期貨公司管理辦法》第十條、第十三條、第十六條規(guī)定，期貨公司的設(shè)立、申請(qǐng)金融期貨經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)資格、股權(quán)變更，都應(yīng)當(dāng)向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交律師事務(wù)所出具的法律意見(jiàn)書(shū)。

2007年5月1日實(shí)施的中國(guó)證監(jiān)會(huì)和司法部聯(lián)合頒布《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》，明確規(guī)定了下列事項(xiàng)需要律師出具法律意見(jiàn): 上市或境外上市;收購(gòu)、重大資產(chǎn)重組及股份回購(gòu);實(shí)行股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃;召開(kāi)股東大會(huì);公司及其分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、變更、解散、終止;投資基金的募集、集合資產(chǎn)管理計(jì)劃的設(shè)立;衍生品種的發(fā)行及上市;中國(guó)證監(jiān)會(huì)規(guī)定的其他事項(xiàng)。

根據(jù)中國(guó)證監(jiān)會(huì)的規(guī)定，律師為期貨公司出具法律意見(jiàn)書(shū)的業(yè)務(wù)，要按照《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行。

二、筆者辦案實(shí)例

筆者參與了法律顧問(wèn)單位某期貨公司的增資擴(kuò)股工作，中國(guó)證監(jiān)會(huì)明確要求律師需要對(duì)《期貨公司管理辦法》第七條規(guī)定的條件出具法律意見(jiàn)，尤其是第（五）

（六）（八）項(xiàng)的要求。

為了做好期貨公司的增資擴(kuò)股工作，我們首先規(guī)劃公司的工作進(jìn)程，確定召開(kāi)股東會(huì)的日程、審議事項(xiàng)、資產(chǎn)審計(jì)評(píng)估等，然后確定律師盡職調(diào)查進(jìn)程，根據(jù)增資的股東的不同情況制定不同的調(diào)查計(jì)劃。在盡職調(diào)查中，由于新股東中一家為證券公司、一家為信托公司、一家為普通公司制法人，并且該證券公司位于深圳市，給我們的盡職調(diào)查增加了不少工作量。我們根據(jù)三家股東的經(jīng)營(yíng)性質(zhì)，確定了要查詢工商登記資料、稅務(wù)守法情況、是否涉及刑事訴訟案件情況，中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)的監(jiān)管情況、以及中國(guó)銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)的監(jiān)管情況等。根據(jù)勤勉盡責(zé)的原則，經(jīng)辦律師分成兩路，一路飛赴深圳，通過(guò)向深圳市工商局咨詢，深圳市已經(jīng)設(shè)立了深圳市企業(yè)信用中心，該信用中心匯集了深圳市所有行政管理部門(mén)的監(jiān)管信息，包括行政處罰決定，甚至包括了訴訟信息。這一下，節(jié)省了律師很多時(shí)間，不用再到工商局、地稅局、國(guó)稅局、法院等部門(mén)分別進(jìn)行查詢，同時(shí)也讓律師感到深圳市企業(yè)信用系統(tǒng)的完善。另一路向另兩家股東所在地的稅務(wù)部門(mén)、工商管理部門(mén)、法院進(jìn)行了書(shū)面或者口頭的詢證和調(diào)查活動(dòng)。同時(shí)，本所向信托公司所在地的中國(guó)銀監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)進(jìn)行了函證，向中國(guó)證監(jiān)會(huì)及深圳證監(jiān)局進(jìn)行了函證，并分別獲得了相應(yīng)的答復(fù)。

在復(fù)核法律意見(jiàn)的過(guò)程中，不同的律師對(duì)《期貨公司管理辦法》第七條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“近3年內(nèi)未因違法違規(guī)經(jīng)營(yíng)受到行政處罰或者刑事處罰”存在不同的理解。有的律師認(rèn)為是近三年內(nèi)不得有處罰的事實(shí)，而不論處罰的違法違規(guī)行為發(fā)生在何時(shí)，側(cè)重于有無(wú)處罰的結(jié)果;有的律師則認(rèn)為是近三年內(nèi)不得有違法違規(guī)行為，并且沒(méi)有因?yàn)檫@些行為受到處罰，側(cè)重于沒(méi)有違法違規(guī)行為。我們對(duì)照了《期貨交易管理?xiàng)l例》的有關(guān)規(guī)定，發(fā)現(xiàn)第十六條第（四）項(xiàng)這樣規(guī)定：“申請(qǐng)?jiān)O(shè)立期貨公司，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國(guó)公司法》的規(guī)定，并具備下列條件:主要股東以及實(shí)際控制人具有持續(xù)盈利能力，信譽(yù)良好，最近3年無(wú)重大違法違規(guī)記錄”。我們綜合兩部法規(guī)規(guī)章的立法旨意，出具了律師意見(jiàn)。

最終，我們順利地為該期貨公司出具了法律意見(jiàn)書(shū)，并通過(guò)了中國(guó)證監(jiān)會(huì)的審核。

三、律師在期貨證券公司增資擴(kuò)股業(yè)務(wù)中，應(yīng)注意的問(wèn)題

結(jié)合《律師事務(wù)所從事證券法律業(yè)務(wù)管理辦法》和本人從事相關(guān)業(yè)務(wù)的經(jīng)驗(yàn)，談?wù)劼蓭熢趨⑴c期貨公司、證券公司增資擴(kuò)股出具法律意見(jiàn)書(shū)的過(guò)程中，應(yīng)當(dāng)注意的一些問(wèn)題: 首先是原則問(wèn)題。律師應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)及相關(guān)規(guī)定，遵循誠(chéng)實(shí)、守信、獨(dú)立、勤勉、盡責(zé)的原則，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀(jì)律，嚴(yán)格履行法定職責(zé)，保證其所出具文件的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性。其次是律師事務(wù)所，應(yīng)當(dāng)制定相應(yīng)的業(yè)務(wù)規(guī)則。經(jīng)辦業(yè)務(wù)的執(zhí)業(yè)律師應(yīng)當(dāng)按照律師事務(wù)所制定的業(yè)務(wù)規(guī)則，擬定開(kāi)展盡職調(diào)查工作的詳細(xì)計(jì)劃，勤勉盡責(zé)，審慎履行核查和驗(yàn)證義務(wù)。

再次是律師需注意實(shí)施盡職調(diào)查的方式和方法。律師進(jìn)行核查和驗(yàn)證，可以采用面談、書(shū)面審查、實(shí)地調(diào)查、查詢和函證、計(jì)算、復(fù)核等方法。由于證券公司和期貨公司增資擴(kuò)股工作的核心是新股東的加入，法律法規(guī)對(duì)于這兩類(lèi)公司的股東資格是有嚴(yán)格要求的，因此，新股東的股東資格認(rèn)定工作非常重要。如《期貨公司管理辦法》第七條規(guī)定了九種情形，律師應(yīng)靈活實(shí)施盡職調(diào)查的方式和方法。但一定要盡到謹(jǐn)慎和專業(yè)審查的義務(wù)。雖然對(duì)于法律條文和法律事實(shí)的定性，律師可以存在理解的差異，但是不得隱瞞或者遺漏。根據(jù)《期貨公司管理辦法》第九十三條規(guī)定，可能被沒(méi)收業(yè)務(wù)收入，單處或者并處3萬(wàn)元以下罰款，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他責(zé)任人員要被警告并處3萬(wàn)元以下罰款。

(作者系本集團(tuán)合伙人,重組并購(gòu)法部主任)

第五篇：證券公司合規(guī)監(jiān)察員工作指引

證券公司合規(guī)監(jiān)察員工作指引（試行）

第一章

總則

第一條

為促進(jìn)證券公司加強(qiáng)分支機(jī)構(gòu)的風(fēng)險(xiǎn)控制，確保持續(xù)規(guī)范經(jīng)營(yíng)，根據(jù)《證券公司合規(guī)管理試行規(guī)定》有關(guān)要求，制定本指引。

第二條 設(shè)在轄區(qū)的證券公司及其分支機(jī)構(gòu)應(yīng)按本指引要求，設(shè)立合規(guī)監(jiān)察員。第三條 合規(guī)監(jiān)察員是公司合規(guī)管理部門(mén)的派出人員或接受合規(guī)管理部門(mén)的指導(dǎo)，按照合規(guī)管理部門(mén)的授權(quán)和有關(guān)要求，對(duì)所在分支機(jī)構(gòu)及其工作人員的經(jīng)營(yíng)管理和執(zhí)業(yè)行為的合規(guī)性進(jìn)行審查、監(jiān)督和檢查，并就其工作開(kāi)展情況，定期或不定期向公司合規(guī)管理部門(mén)或證券監(jiān)管部門(mén)報(bào)告。

第四條 合規(guī)監(jiān)察員開(kāi)展工作，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持原則、忠于職守、專業(yè)誠(chéng)信、勤勉盡責(zé)。第五條 證券公司及其分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)建立健全相關(guān)制度，提供必要的條件，確保合規(guī)監(jiān)察員獨(dú)立、有效地履行職責(zé)。

第二章

合規(guī)監(jiān)察員任職條件與要求

第六條 有下列情形之一的，不得擔(dān)任合規(guī)檢查員：

（一）《證券法》第一百三十一條第二款、第一百三十二條、第一百三十三條規(guī)定的情形；

（二）因重大違法違規(guī)行為受到金融監(jiān)管部門(mén)的行政處罰，執(zhí)行期滿未逾3年；

（三）自被證券監(jiān)管部門(mén)撤銷(xiāo)任職資格之日起未逾3年；

（四）自被證券監(jiān)管部門(mén)認(rèn)定為不適當(dāng)人選之日起未逾2年；

（五）中國(guó)證監(jiān)會(huì)福建監(jiān)管局（以下簡(jiǎn)稱“本局”）認(rèn)定的其他情形。第七條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

（一）正直誠(chéng)實(shí)，品行良好；

（二）熟悉業(yè)務(wù)，熟悉證券監(jiān)管法律、法規(guī)、規(guī)章及其他規(guī)范性文件的要求，具備勝任合規(guī)管理需要的專業(yè)知識(shí)和技能；

（三）從事證券、金融、會(huì)計(jì)或法律工作3年以上。取得碩士以上學(xué)位的，工作年限可適當(dāng)放寬；

（四）具有大學(xué)本科以上學(xué)歷或取得學(xué)士以上學(xué)位，并取得證券從業(yè)資格；

（五）通過(guò)福建省證券期貨業(yè)協(xié)會(huì)組織的資質(zhì)測(cè)試；

（六）本局規(guī)定的其它要求。

第八條

擔(dān)任合規(guī)監(jiān)察員，應(yīng)由公司合規(guī)管理部門(mén)事先將下列資料報(bào)備本局無(wú)異議后，方可辦理任職手續(xù)：

（一）公司的擬任職決定；

（二）擬任合規(guī)監(jiān)察員的履歷表；

（三）擬任合規(guī)監(jiān)察員的學(xué)歷、學(xué)位、相關(guān)資質(zhì)證明復(fù)印件；

（四）本局要求的其他資料。

第三章

合規(guī)監(jiān)察員職責(zé)

第九條 合規(guī)監(jiān)察員根據(jù)合規(guī)管理部門(mén)的授權(quán)和有關(guān)要求，做好所在分支機(jī)構(gòu)的合規(guī)工作。原則上，其履行職責(zé)的范圍，應(yīng)當(dāng)涵蓋分支機(jī)構(gòu)的所有業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)。第十條 合規(guī)監(jiān)察員履行職責(zé)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)關(guān)注下列事項(xiàng)：

（一）所在分支機(jī)構(gòu)運(yùn)作是否遵守證券監(jiān)管法律法規(guī)、規(guī)范性文件的規(guī)定，是否存在違規(guī)融資、賬外經(jīng)營(yíng)、侵害客戶權(quán)益等違法違規(guī)行為；

（二）所在分支機(jī)構(gòu)是否遵守公司制定的內(nèi)部控制制度、風(fēng)險(xiǎn)管理制度和業(yè)務(wù)流程等相關(guān)規(guī)定，有效控制業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)；

（三）所在分支機(jī)構(gòu)辦理賬戶開(kāi)立、變更、轉(zhuǎn)戶業(yè)務(wù)以及市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)行為是否符合規(guī)定，金融產(chǎn)品銷(xiāo)售是否滿足適當(dāng)性原則；

（四）所在分支機(jī)構(gòu)計(jì)算機(jī)信息技術(shù)系統(tǒng)運(yùn)行是否穩(wěn)定，客戶資料和交易數(shù)據(jù)是否做到備份和有效保存，是否出現(xiàn)延時(shí)交易、交易通道不暢、數(shù)據(jù)遺失等情況；

（五）所在分支機(jī)構(gòu)是否按要求開(kāi)展投資者教育、消防與安全保衛(wèi)工作，是否建立和落實(shí)安全事件應(yīng)急預(yù)案；

（六）員工是否嚴(yán)格有效執(zhí)行公司各項(xiàng)規(guī)章制度；

（七）其他損害所在分支機(jī)構(gòu)安全運(yùn)營(yíng)的行為。

合規(guī)監(jiān)察員發(fā)現(xiàn)所在分支機(jī)構(gòu)運(yùn)作中有違法違規(guī)行為的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)予以制止，并報(bào)告公司合規(guī)管理部門(mén)。重大問(wèn)題應(yīng)當(dāng)報(bào)告證券監(jiān)管部門(mén)。

第十一條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)關(guān)注所在分支機(jī)構(gòu)和員工的合規(guī)與風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)的養(yǎng)成，組織合規(guī)培訓(xùn)，為所在分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人、相關(guān)業(yè)務(wù)部門(mén)提供合規(guī)咨詢。

第十二條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)按規(guī)定對(duì)所在分支機(jī)構(gòu)及其工作人員的經(jīng)營(yíng)管理和執(zhí)業(yè)行為的合規(guī)性進(jìn)行監(jiān)督，按規(guī)定進(jìn)行定期和不定期的檢查，就修改、完善有關(guān)管理制度和業(yè)務(wù)流程提出建議，協(xié)助公司處理涉及所在分支機(jī)構(gòu)和工作人員違法違規(guī)行為的投訴和舉報(bào)。第十三條

合規(guī)監(jiān)察員享有履行職責(zé)所必需的知情權(quán)和獨(dú)立的調(diào)查權(quán)。合規(guī)監(jiān)察員根據(jù)履行職責(zé)的需要，有權(quán)參加或者列席所在分支機(jī)構(gòu)相關(guān)會(huì)議，調(diào)閱相關(guān)文件、資料和檔案，要求相關(guān)人員對(duì)有關(guān)事項(xiàng)做出說(shuō)明。

第十四條

合規(guī)監(jiān)察員發(fā)現(xiàn)所在分支機(jī)構(gòu)運(yùn)作中存在問(wèn)題時(shí)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告之所在分支機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人和相關(guān)業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人，報(bào)告公司合規(guī)管理部門(mén)，提出處理意見(jiàn)和整改建議，并監(jiān)督整改措施的制定和落實(shí)；所在分支機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)人對(duì)存在問(wèn)題不整改或者整改未達(dá)到要求的，合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)及時(shí)向公司合規(guī)管理部門(mén)和證券監(jiān)管部門(mén)報(bào)告。

第十五條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)保持與證券監(jiān)管部門(mén)和行業(yè)自律組織的聯(lián)系溝通，主動(dòng)配合證券監(jiān)管部門(mén)和行業(yè)自律組織的工作。

第十六條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)定期或者不定期向公司合規(guī)管理部門(mén)和證券監(jiān)管部門(mén)報(bào)送工作報(bào)告。

第十七條

發(fā)現(xiàn)下列情形之一的，合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)及時(shí)向公司合規(guī)管理部門(mén)和證券監(jiān)管部門(mén)報(bào)告：

（一）所在分支機(jī)構(gòu)發(fā)生重大違法違規(guī)行為；

（二）所在分支機(jī)構(gòu)存在重大經(jīng)營(yíng)風(fēng)險(xiǎn)或者隱患；

（三）證券監(jiān)管部門(mén)規(guī)定或合規(guī)監(jiān)察員依法認(rèn)為需要報(bào)告的其他情形。對(duì)上述情形，合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)密切跟蹤后續(xù)整改措施，并將處理情況及時(shí)向證券監(jiān)管部門(mén)報(bào)告。

第十八條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)對(duì)所在分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人及從業(yè)人員合規(guī)執(zhí)行情況，向公司合規(guī)管理部門(mén)提供評(píng)估或考核意見(jiàn)。

第十九條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)將提供的合規(guī)咨詢意見(jiàn)、合規(guī)檢查工作底稿等與履行職責(zé)有關(guān)的文件、資料存檔備查，并對(duì)履行職責(zé)的情況做出記錄。存檔資料、工作記錄保存時(shí)間應(yīng)不少于五年。第四章

合規(guī)監(jiān)察員執(zhí)業(yè)素質(zhì)和行為規(guī)范

第二十條

合規(guī)監(jiān)察員履行職責(zé)應(yīng)當(dāng)保持獨(dú)立性，對(duì)所在分支機(jī)構(gòu)運(yùn)作的合法合規(guī)情況及其內(nèi)部控制和風(fēng)險(xiǎn)管理情況做出獨(dú)立、客觀、公正的判斷。

合規(guī)監(jiān)察員不受任何壓力或者受其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人的不當(dāng)影響，對(duì)于違法違規(guī)的指令或者授意應(yīng)當(dāng)予以拒絕；必要時(shí)，可向證券監(jiān)管部門(mén)報(bào)告。

第二十一條

合規(guī)監(jiān)察員在履行監(jiān)督檢查職責(zé)時(shí)，應(yīng)當(dāng)以身作則，遵守法律法規(guī)、公司規(guī)章制度和相關(guān)業(yè)務(wù)流程規(guī)定。

第二十二條

合規(guī)監(jiān)察員履行職責(zé)時(shí)，對(duì)與合規(guī)監(jiān)察員本人有利益沖突的事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)回避。第二十三條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)以應(yīng)有的職業(yè)謹(jǐn)慎、職業(yè)敏感和專業(yè)素養(yǎng)，及時(shí)發(fā)現(xiàn)并關(guān)注所在分支機(jī)構(gòu)運(yùn)作中存在問(wèn)題和風(fēng)險(xiǎn)隱患。

第二十四條

合規(guī)監(jiān)察員履行合規(guī)監(jiān)察職責(zé)時(shí)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真負(fù)責(zé)，保留工作底稿和工作記錄，出具的報(bào)告應(yīng)當(dāng)事實(shí)清楚、依據(jù)充分、建議合理。第二十五條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守保密制度，對(duì)在履行職責(zé)中掌握的非公開(kāi)信息負(fù)有保密義務(wù)，不得違反法律法規(guī)及公司規(guī)定向其他機(jī)構(gòu)、人員泄漏非公開(kāi)信息，或者利用非公開(kāi)信息為自己或者他人進(jìn)行證券投資活動(dòng)。

第二十六條

合規(guī)監(jiān)察員應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)學(xué)習(xí)，熟悉與所在分支機(jī)構(gòu)開(kāi)展的業(yè)務(wù)有關(guān)的法律法規(guī)、監(jiān)管政策、產(chǎn)品和服務(wù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)以及財(cái)稅等相關(guān)政策，努力鉆研業(yè)務(wù)，不斷提高自身素養(yǎng)和專業(yè)技能。

第二十七條

合規(guī)監(jiān)察員不得有下列行為：

（一）擅離職守，無(wú)顧不履行職責(zé)；

（二）違反規(guī)定授權(quán)他人代為履行職責(zé)；

（三）兼任可能影響其獨(dú)立性的職務(wù)或者從事可能影響其獨(dú)立性的活動(dòng)；

（四）對(duì)所在分支機(jī)構(gòu)運(yùn)作中存在的違法違規(guī)行為或者重大風(fēng)險(xiǎn)隱患隱瞞不報(bào)或者作出虛假報(bào)告；

（五）利用履行職責(zé)之便謀取私利；

（六）濫用職權(quán)，干預(yù)所在分支機(jī)構(gòu)的正常經(jīng)營(yíng)；

（七）其他損害投資者或者公司利益的行為。

第五章

監(jiān)督管理

第二十八條

公司應(yīng)當(dāng)在其合規(guī)管理制度中明確規(guī)定合規(guī)監(jiān)察員的任職條件、提名方式、任期、聘任及解聘程序、權(quán)利義務(wù)等。

第二十九條

合規(guī)監(jiān)察員由合規(guī)管理部門(mén)提名，經(jīng)合規(guī)總監(jiān)同意，由公司聘任。公司選聘合規(guī)監(jiān)察員，應(yīng)當(dāng)將擬任人選是否勝任工作作為主要判斷標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)其進(jìn)行盡職調(diào)查，充分了解其工作背景、遵規(guī)守法情況、誠(chéng)信記錄、從業(yè)資格、業(yè)務(wù)素質(zhì)及工作能力等，確保其符合規(guī)定的任職條件。

第三十條

公司應(yīng)當(dāng)明確合規(guī)監(jiān)察員了解所在分支機(jī)構(gòu)相關(guān)情況、安排工作的程序以及合規(guī)監(jiān)察員的報(bào)告路徑。合規(guī)總監(jiān)、合規(guī)管理部門(mén)應(yīng)當(dāng)定期或者不定期聽(tīng)取合規(guī)監(jiān)察員的報(bào)告。

公司分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人不得違反公司規(guī)定的職責(zé)和程序，越過(guò)合規(guī)管理部門(mén)直接向合規(guī)監(jiān)察員下達(dá)指令或者干涉合規(guī)監(jiān)察員的工作。

第三十一條

公司應(yīng)當(dāng)建立和完善合規(guī)監(jiān)察員考核制度。對(duì)合規(guī)監(jiān)察員的考核，應(yīng)當(dāng)以所在分支機(jī)構(gòu)的合規(guī)運(yùn)作情況為主要標(biāo)準(zhǔn)，由公司合規(guī)管理部門(mén)進(jìn)行考核。合規(guī)監(jiān)察員認(rèn)為考核結(jié)果明顯有失公允的，可以向公司管理層或證券監(jiān)管部門(mén)申訴。

合規(guī)監(jiān)察員工作稱職的，其薪酬待遇應(yīng)當(dāng)高于公司或分支機(jī)構(gòu)同級(jí)別人員的平均水平。第三十二條

公司及分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)制定相應(yīng)制度，為合規(guī)監(jiān)察員履行職責(zé)創(chuàng)造良好的工作環(huán)境，保證合規(guī)監(jiān)察員順利開(kāi)展工作。

第三十三條

公司及分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保證合規(guī)監(jiān)察員工作的獨(dú)立性，不得要求合規(guī)監(jiān)察員從事與其履行職責(zé)相沖突的工作。

第三十四條

公司及分支機(jī)構(gòu)各負(fù)責(zé)人、各部門(mén)應(yīng)當(dāng)支持和配合合規(guī)監(jiān)察員的工作，不得以涉及商業(yè)秘密或者其他理由限制、阻撓合規(guī)監(jiān)察員履行職責(zé)。第三十五條

合規(guī)監(jiān)察員提出辭職的，應(yīng)當(dāng)提前1各月向公司管理部門(mén)提出申請(qǐng)。合規(guī)監(jiān)察員在辭職申請(qǐng)獲得批準(zhǔn)后方可離職。在辭職申請(qǐng)獲得批準(zhǔn)之前，合規(guī)監(jiān)察員不得自行停止履行職責(zé)。

公司擬免除合規(guī)監(jiān)察員職務(wù)的，應(yīng)當(dāng)盡快確定擬任人選。公司批準(zhǔn)免除合規(guī)監(jiān)察員職務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)確定擬任人選或者代行職責(zé)人選，并按照有關(guān)規(guī)定履行相應(yīng)程序。第三十六條 合規(guī)監(jiān)察員任期屆滿前，公司不得無(wú)故免除合規(guī)監(jiān)察員的職務(wù)。

公司在合規(guī)監(jiān)察員任期屆滿前擬免除其職務(wù)的，應(yīng)當(dāng)在免職決定前10個(gè)工作日將解聘理由及合規(guī)監(jiān)察員履行職責(zé)情況書(shū)面報(bào)告證券監(jiān)管部門(mén)。

第三十七條

證券監(jiān)管部門(mén)支持合規(guī)監(jiān)察員依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定履行職責(zé)，對(duì)公司及分支機(jī)構(gòu)限制、阻撓合規(guī)監(jiān)察員正常開(kāi)展工作的，將視情況進(jìn)行調(diào)查和處理。

第三十八條

證券監(jiān)管部門(mén)不定期組織合規(guī)監(jiān)察員進(jìn)行相關(guān)法律法規(guī)及業(yè)務(wù)知識(shí)的培訓(xùn)和考試，并將培訓(xùn)情況及考試成績(jī)記入公司及合規(guī)監(jiān)察員監(jiān)管檔案。

合規(guī)監(jiān)察員連續(xù)兩次考試成績(jī)不合格的，證券監(jiān)管部門(mén)可以建議公司免除其職務(wù)。第三十九條

證券監(jiān)管部門(mén)持續(xù)關(guān)注合規(guī)監(jiān)察員履行職責(zé)的情況。

對(duì)于合規(guī)監(jiān)察員不能勝任履行職責(zé)要求，或者受所在分支機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)人不當(dāng)影響等喪失獨(dú)立性情況，或者本規(guī)定第二十七條規(guī)定行為的，證券監(jiān)管部門(mén)將根據(jù)情況采取監(jiān)管談話、出具警示函、暫停履行職務(wù)、認(rèn)定為不適宜擔(dān)任相關(guān)職務(wù)者等監(jiān)管措施。第四十條

合規(guī)監(jiān)察員違反有關(guān)法律法規(guī)及證券監(jiān)管部門(mén)規(guī)定的，由證券監(jiān)管部門(mén)依法給予行政處罰或者采取相應(yīng)監(jiān)管措施。

第六章

附則

第四十一條

注冊(cè)地設(shè)在轄區(qū)的證券公司、分支機(jī)構(gòu)可根據(jù)實(shí)際情況，設(shè)立專職或兼職合規(guī)監(jiān)察員。證券公司各業(yè)務(wù)部門(mén)可指定專人負(fù)責(zé)所在部門(mén)的合規(guī)監(jiān)察工作。

第四十二條

兼職合規(guī)監(jiān)察員的工作職責(zé)、執(zhí)業(yè)規(guī)范和監(jiān)督管理參照本指引執(zhí)行。第四十三條

本指引自發(fā)布之日起施行。