第一篇:民事訴訟
復(fù)習(xí)資料民 事 訴 訟 法孫 斌805474464@qq.com
民 事 訴 訟 法
一、民事訴訟的概念和特征
概念:民事訴訟,就是人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人的參加下,依法審理和解決民事糾紛案件和其他案件的各種訴訟活動,以及由此所產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系的總和。
特征:1,民事訴訟具有公權(quán)性質(zhì)2,民事訴訟具有強制性3,民事訴訟當(dāng)事人雙方訴訟地位具有平等性4,民事訴訟具有程序性(P13):民事訴訟法,就是國家制定或者認(rèn)可的,調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體的行為和互相關(guān)系的法律規(guī)范的總和.民事訴訟法有狹義和廣義之分。狹義的民事訴訟法是指民事訴訟法典,即國家最高權(quán)力機關(guān)制定頒行的關(guān)于民事訴訟的專門法律。廣義的民事訴訟不僅包括民事訴訟法典,還包括其他法律中有關(guān)民事訴訟程序的規(guī)定。
第六章民事訴訟法的基本原則
一、特有原則 :訴訟權(quán)利義務(wù)同等原則;訴訟權(quán)利義務(wù)對等原則;民事訴訟當(dāng)事人當(dāng)事人有平等的訴訟權(quán)利原則;自愿和合法調(diào)解原則;辯論原則;處分原則
第七章 民事審判的基本制度
一、合議制度的概念 合議制度,是只有三名義上的審判人員組成審判集體,代表人民法院行使審判權(quán),對案件進行審理并作出裁判的制度。合議庭的組成應(yīng)該是單數(shù)。合議制和獨任制是人民法院 審理民事案件的兩種審判組織形式。合議庭由審判長,助理審判員或者人民陪審員隨機組成。
二、回避的條件 審判人員有以下情形之一的,必須回避,當(dāng)事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避:1,是本案當(dāng)事人或者當(dāng)事人、訴訟代理人的近親屬2,與本案有利害關(guān)系3,與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響對案件公正審理的。以上規(guī)定,適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。
審判人員具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)自行回避,當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避:1,是本案當(dāng)事人或者與本案有利害關(guān)系的3,擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、勘驗人、辯護人、訴訟代理人的4,與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的5,本人與本案當(dāng)事人之間存在其他利害關(guān)系,可能影響案件公正處理的。審判人員具有下列情形之一的,當(dāng)事人及法定代理人有權(quán)要求回避,但應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)材料:1,未經(jīng)批準(zhǔn),私下回見本案一方當(dāng)事人及其代理人、辯護人的2,為本案當(dāng)事人推薦,介紹代理人、辯護人,或者為律師、其他人員辦理該案件的3,接受本案當(dāng)事人及其委托人的財物、其他利益,或者要求當(dāng)事人及其委托的人報銷費用的4,接受本案當(dāng)事人及其委托人的宴請,或者參加由其支付費用的各項活動的5,向本案當(dāng)事人及其委托人的借款、借用交通工具、通訊工具或者其他物品,或者其他物品,或者接受當(dāng)事人及其委托的人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的。不公開審理的規(guī)定:1,涉及國家秘密的案件2,涉及個人隱私的案件3,離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件,但是人申請不公開審理的,可以不公開審理4,合議庭對案件的評議也是不公開的。
第十章民事案件的主管和管轄
一、人民法院主管的范圍 我國人民法院主管的民事案件有以下幾種:A平等主體之間發(fā)生的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)糾紛。1,由民法調(diào)整的因財產(chǎn)關(guān)系及與財產(chǎn)關(guān)系相聯(lián)系的人身關(guān)系的民事糾紛2,有婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法等調(diào)整的因婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等產(chǎn)生的糾紛。3,由商法調(diào)整的因商事關(guān)系引起的糾紛4,有經(jīng)濟法調(diào)整的因經(jīng)濟關(guān)系引發(fā)的各類糾紛5,有勞動法調(diào)整的因勞動關(guān)系引發(fā)的糾紛B法律規(guī)定由人民法院適用于民事訴訟法解決的其他案件。該案件主要有:選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件等。
二、民事案件管轄的概念: 民事案件的管轄,是指各級人民法院之間以及同級人民法院之間,受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
三、級別管轄的概念級別管轄,是指劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
中級人民法院管轄的第一審民事案件:1,重大涉外案件2,本轄區(qū)有重大影響的案件3,最高人民法院確定有中級人民法院管轄的案件。該案件包括{1海事海商案件2專利糾紛案件3商標(biāo)糾紛案件4著作糾紛案件5證券虛假陳述民事賠償案件和期貨糾紛案件6涉及港、澳、臺同胞及其企業(yè)、組織的經(jīng)濟糾紛案件。7訴訟標(biāo)的大,或者訴訟單位屬于省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟糾紛案件。}我國《民事訴訟法》第20條規(guī)定:“高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件?!?1,在全
國有重大影響的案件2,認(rèn)為應(yīng)當(dāng)由本案審理的案件四、一般地域管轄一般地域管轄的原則:《《民事訴訟法》第22條確立了一般地域管轄的原則,即“原告就被告”原則。最高人民法院在《民訴意見》中還對特定情況作了以下補充規(guī)定:1,雙方當(dāng)事人均被注銷城鎮(zhèn)戶口的,由被告居住地人民法院管轄;2,離婚訴訟雙方當(dāng)事人都是軍人的,由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄3,雙方當(dāng)事人都是被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的,由被告原住所地人民法院管轄。4夫妻雙方離開住所地超過一年,一方起訴離婚案件,由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄。
一般地域管轄的例外:1,下列民事訴訟由原告住所地人民法院管轄,原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄:1,對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。2,對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。3,對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟。4,對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。此外,《民訴意見》還對下列特殊情況作了補充規(guī)定:1,追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū),可以由原告住所地人民法院管轄。2,非軍人對軍人提起的離婚訴訟,如果軍人一方為非文職軍人,由原告住所地人民法院管轄。3,夫妻一方離開住所地超過一年的,另一方起訴離婚的案件,由原告住所地人民法院管轄。4,被告一方注銷城鎮(zhèn)戶口的,由原告所在地人民法院管轄。
對離婚案件地域管轄的特別規(guī)定(重點):1,在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。2,在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由戶籍所屬國法院管轄為由不予受理,當(dāng)事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。3,中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權(quán)管轄。4,中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應(yīng)由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
五、專屬管轄專屬管轄,是指法律規(guī)定特定類型的案件只能有專門的人民法院管轄,其他人民法院無管轄權(quán),當(dāng)事人也不得協(xié)議變更管轄法院的制度。
適用于專屬管轄的案件(簡答):1,因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。2,因因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地法院管轄。3,因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。4,因船舶排放泄漏油類或者其他有害物質(zhì),海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟,有污染發(fā)生地、損害結(jié)果地、、或者采取預(yù)防污染措施地海事法院管轄。5,因在我國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域內(nèi)履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地的海事法院轄。
協(xié)議管轄: 協(xié)議管轄,又稱合意管轄或約定管轄、意定管轄,是指雙方當(dāng)事人在糾紛發(fā)生前或發(fā)生后,以書面方式約定管轄法院的制度。
國內(nèi)民事案件的協(xié)議管轄,必須具備的條件(簡答):1,協(xié)議管轄只適用于合同糾紛案件;2,協(xié)議管轄只適用于第一審人民法院管轄的合同糾紛案件;3,管轄協(xié)議須采用書面形式,口頭協(xié)議無效。4,當(dāng)事人只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)協(xié)議選擇管轄法院。5,當(dāng)事人必須作出確定、單一的選擇;6,不得違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第十一章 訴訟當(dāng)事人與代理人
一、其他組織 《民訴意見》第40條規(guī)定,其他組織包括:1,依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織。2,依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);3,依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);4,經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體;5,法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu);8,經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);9,符合本規(guī)定的條件的其他組織。
第十二章多數(shù)當(dāng)事人
按照《民事訴訟法》第53條規(guī)定,當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上,其訴訟標(biāo)的是共同的,或者訴訟標(biāo)的是同一種類、人民法院認(rèn)為可以合并審理并經(jīng)當(dāng)事人同意的訴訟形式,稱為共同訴訟。在共同訴訟中一方或雙方為二人以上,共同在人民法院進行訴訟的當(dāng)事人稱為共同訴訟人。
二、必要共同訴訟人參加訴訟的情形:1,個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的,在訴訟中,該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。2,個體工商戶在訴訟中,營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的,以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。3,個人合伙人在訴訟中為共同訴訟人。4,企業(yè)法人分立的,因分立前的民事活動發(fā)生糾紛,以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。5,借用業(yè)務(wù)介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的,出借單位和借用人為共同訴訟人。6,因保證合同糾紛提起的訴訟,債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的,人民法院應(yīng)當(dāng)將保證人和被保證人列為共同被告;債權(quán)人僅起訴保證人的,除保證合同明確約定保證人承擔(dān)連帶責(zé)任外,人民法院應(yīng)當(dāng)通知被保證人作為共同被告參加訴訟。7,在繼承遺產(chǎn)的訴訟中,部分繼承人起訴的,人民法院應(yīng)通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;悲痛知道繼承人不愿意
參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的,人民法院仍應(yīng)把其列為共同原告。8,被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的,為共同訴訟人。9,共有財產(chǎn)受到他人侵害,部分共有權(quán)人起訴的,其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。
三、代表訴訟制度的特征:1,當(dāng)事人一方或雙方人數(shù)眾多。2,有訴訟代表參與訴訟。3,多數(shù)當(dāng)事人的訴訟標(biāo)的是共同的或同一種類的。
四、人數(shù)不確定的代表人訴訟的特殊程序:1,公告2,登記3,判決效力的擴張
四、有獨立請求權(quán)第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別:1,爭議的訴訟標(biāo)的不同2,參與訴訟的方式和時間不同。3,爭議對象不同。4,訴訟地位不同。
五、訴的概念:訴,是指當(dāng)事人根據(jù)自己對法律的理解,按照法律規(guī)定的條件,向法院提出的,解決民事爭議,保護其實體上的權(quán)利的請求。
訴的種類(選擇):1,給付之訴2,確認(rèn)之訴3,形成之訴。(訴的變更與追加。理解)
第十五章民事訴訟證據(jù)與證明
一、民事訴訟證據(jù)的特征 :1,客觀性 2,關(guān)聯(lián)性 3,合法性。
證據(jù)的種類:1,書證 2,物證 3,視聽資料 4,證人證言 5,當(dāng)事人陳述 6,鑒定結(jié)論 7,勘驗筆錄。
二、人民法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)(了解)
第十六章證明
一、無需證明的事實:1,眾所周知的事實 2,自然規(guī)律及定理 3,推定的事實 4,預(yù)決的事實 5,已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實 6,已為有效公正文書所證明的事實 7,訴訟上承認(rèn)的事實。
三、《證據(jù)規(guī)定》對證明責(zé)任分配的例外規(guī)定:1,證明責(zé)任分配的倒置。2,推定。3,法官裁量。
《證據(jù)規(guī)定》第4條對證明責(zé)任倒置的情形作了規(guī)定,但同一條款中的許多規(guī)定并不屬于證明責(zé)任的倒置,而是證明責(zé)任的正置。為明確起見,分述之:1,關(guān)于新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利侵權(quán)訴訟 2,關(guān)于高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟。3,因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟。4,關(guān)于建筑物或者其他設(shè)施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟。5,飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟。6,因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟。7,因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟。8。,因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟。
四、證明過程(了解)
第十七章送達
一、送達的方式:1,直接送達 2,留置送達 3,委托送達 4,郵寄送達 5,轉(zhuǎn)交送達 6,公告送達(公告期限60天)。第十九章對妨害民事訴訟的強制措施
一、對妨害民事訴訟的強制措施:1,拘傳 2,訓(xùn)誡 3,責(zé)令退出法庭 4,罰款 5,拘留
第二十一章 第一審普通訴訟程序
一、起訴的條件:1,原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。2,有明確的被告 3,有具體的訴訟請求和事實、理由。4,屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
二、撤訴(選擇):1,申請撤訴 2,按撤訴處理 3,撤訴的法律后果 {三者要區(qū)分}。
三、缺席判決(選擇)缺席判決使用的情形:1,原告在被告反訴的情況下,經(jīng)人民法院傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的;2,被告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的;3,人民法院裁定不準(zhǔn)許撤訴,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭的;4,人民法院對無訴訟行為能力的被告的法定代理人,經(jīng)傳票傳喚,無正當(dāng)理由拒不到庭,又不委托訴訟代理人的。
四、延期審理的情形:1,必須到庭的當(dāng)事人和其他訴訟參與人有正當(dāng)理由沒有到庭。2,當(dāng)事人臨時提出回避申請的 3,需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),重新鑒定,勘驗,或者需要補充調(diào)查。4,其他應(yīng)當(dāng)延期的情形。
訴訟中止(選擇)的條件:1,一方當(dāng)事人死亡,需要等待繼承人表明是否參與訴訟的;2,一方當(dāng)事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;3,作為當(dāng)事人一方的法人或者其他組織終止,尚未確定法定代理人的;4,一方當(dāng)事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;5,本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;6,其他應(yīng)當(dāng)中止訴訟的情形。
第二十二章簡易程序
一、不能適用簡易程序的案件:1,起訴時被告下落不明的;2,發(fā)回重審的;3,共同訴訟中一方或者雙方當(dāng)事人人數(shù)眾多的;4,法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示程序;5,人民法院認(rèn)為不宜適用簡易程序進行審理的。
第二十三章民事判決、裁定和決定{區(qū)分三者}。
一、民事裁定的效力 :地方各級人民法院制作的第一審民事裁定,除“不予受理”、“對管轄權(quán)有異議的”和“駁回起訴”的裁定允許上訴外,其余裁定一經(jīng)送達便生效。
第二十五章第二審程序
一、第二審程序的概念:第二審程序是指由于民事訴訟的當(dāng)事人不服地方各級人民法院生效的第一審裁判而在法定期間內(nèi)向上—級人民法院提起上訴而引起的訴訟程序,是第二審級的人民法院審理上訴案件所適用的程序。
二、第二審程序與第一審程序的聯(lián)系與區(qū)別:A。聯(lián)系:第一審訴訟程序是第二審程序的前提和基礎(chǔ),第二審程序是第一審訴訟程序的繼續(xù)和發(fā)展。B.區(qū)別: 1.審判程序發(fā)生的原因不同。2.審級不同。3,任務(wù)不同。
三、撤銷原判,發(fā)回重審(兩種情況):1,原判決認(rèn)定事實有錯誤,或者原判決認(rèn)定事實不請,證據(jù)不足時。2,第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院有下列違反法定程序的情形之一,可能影響案件正確判決的,應(yīng)依照民事訴訟法第一百五十三條第一款第(四)項的規(guī)定,裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重審:(1)審理本案的審判人員、書記員應(yīng)當(dāng)回避未回避的;(2)未經(jīng)開庭審理而作出判決的;(3)適用普通程序?qū)徖淼陌讣?dāng)事人未經(jīng)傳票傳喚而缺席判決的;(4)其他嚴(yán)重違反法定程序的。是否發(fā)回重審的不同情況處理(選擇):{共五條}
第二十六章審判監(jiān)督程序
一、審判監(jiān)督程序是怎樣引起的?1,當(dāng)事人申請再審 2,法院決定再審 3,人民檢察院抗訴的再審。
第二十七章特別程序
一、特別程序的特點:1,特別程序的審理是對某種法律事實進行確,2,沒有原告和被,3,實行一審終,4,審判組織特別 5,不適用審判監(jiān)督程序 6,案件審結(jié)期限較短 7,免交訴訟費用
第二篇:民事訴訟
民事訴訟第一審普通程序庭審程序
第一部分:
書記員:原告入庭,被告入庭(書記員核對訴訟參與人身份)。書記員:現(xiàn)在宣布法庭紀(jì)律:(1.法庭內(nèi)要保持肅靜,不得喧嘩,禁止吸煙; 2.開庭過程中不得隨便走動,不得進入審判區(qū);3.未經(jīng)法庭允許,不準(zhǔn)錄音、錄像和拍照; 4.未經(jīng)法庭允許,不準(zhǔn)發(fā)言或提問;5.關(guān)閉移動通信工具。)
全體起立,請合議庭成員入庭。
報告審判長,原告×××訴被告×××糾紛一案,雙方當(dāng)事人均已到庭,法庭準(zhǔn)備工作已經(jīng)就緒,可以開庭。
審判長:
請坐下,“××市中級人民法院,今天在公開開庭審理原告××××××××訴被告×××××××××糾紛一案”。
請原告向法庭陳述單位的全稱、地址、法定代表人姓名,委托代理人的姓名、工作單位、職務(wù)及代理權(quán)限。
請被告向法庭陳述相應(yīng)內(nèi)容(單位全稱、地址、法定代表人姓名,委托代理人的姓名、工作單位、職務(wù)及代理權(quán)限)。
原告對對方出庭人員有無異議?
被告對對方出庭人員有無異議?
經(jīng)審查上述當(dāng)事人的手續(xù),符合有關(guān)法律規(guī)定,準(zhǔn)予參加本案訴訟。
本案受理后,依法由本院法官××擔(dān)任審判長并主審,與法官×××、×××組成合議庭,適用《中華人民共和國民事訴訟法》第一審普通程序,共同負(fù)責(zé)對案件的審判,由書記員×××擔(dān)任法庭記錄。當(dāng)事人如認(rèn)為上述人員不能公正審理本案,可以提出理由申請他們回避。
原告是否申請回避?
被告是否申請回避?
原告在訴訟中的其他權(quán)利義務(wù)是否清楚?
被告在訴訟中的其他權(quán)利義務(wù)是否清楚?
(如當(dāng)事人稱不清楚,告知當(dāng)事人依法享有下列訴訟權(quán)利):
1.提出證據(jù)、申請調(diào)查、申請鑒定的權(quán)利;
2.進行辯論和請求調(diào)解的權(quán)利;
3.原告有放棄、變更、增加訴訟請求的權(quán)利;被告有承認(rèn)、反駁對方訴訟請求、反訴的權(quán)利;
4.反對對方陳述與本案無關(guān)事實的權(quán)利;
5.最后陳述的權(quán)利;
6.有請求回避的權(quán)利,即當(dāng)事人如果認(rèn)為本合議庭組成人員、書記員與本案有利害關(guān)系或與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系,可能影響對案件公正處理的,有權(quán)申請更換上述人員。
當(dāng)事人必須履行下列訴訟義務(wù):
1.對自己提出的主張負(fù)有舉證義務(wù),能夠提交原件、原物的應(yīng)提交原件,提交原件、原物有困難的,可以提交復(fù)印件或復(fù)制品;
2.遵守法庭秩序,不得妨礙民事訴訟,否則要承擔(dān)法律責(zé)任;
3.如實陳述事實,不得做虛假陳述;
4.雙方當(dāng)事人應(yīng)圍繞訴訟請求能否成立進行陳述。
5.自覺履行生效裁判文書規(guī)定的義務(wù)
原告是否攜帶有證人、鑒定人出庭?
被告是否攜帶有證人、鑒定人出庭?
審判長:原告×××訴被告×××糾紛一案,現(xiàn)在正式開庭。第二部分:
現(xiàn)在開始法庭調(diào)查。
1.請原告向法庭陳述訴訟請求以及理由。
被告是否同意原告的訴訟請求(逐一詢問每一訴訟請求的意見)?有無其他答辯意見?
(視情況)根據(jù)訴辯雙方的陳述,法庭認(rèn)為,本案的爭議焦點是: 原告對法庭歸納的爭議焦點有無異議?
被告對法庭歸納的爭議焦點有無異議?
2.下面,法庭對當(dāng)事人的爭議焦點和案件的相關(guān)事實進行調(diào)查。在本院規(guī)定的舉證期限內(nèi),原告向法庭提交了以下證據(jù):(直接宣讀證據(jù)清單的證據(jù)名稱),除此之外,原告還提交了其他證據(jù)嗎?請原告按證據(jù)清單的順序,陳述每一證據(jù)需要證明的內(nèi)容。
開庭以前,本院已將原告提交的上述證據(jù)向被告進行了送達,被告收到了嗎?對原告提交的證據(jù)的真實性有無異議?對這些證據(jù)證明的內(nèi)容有無異議?
開庭以前,被告是否向本院提交的證據(jù)?
對當(dāng)事人提交的證據(jù),經(jīng)合議庭評議后再作認(rèn)定。
根據(jù)訴辯雙方剛才的陳述,法庭認(rèn)為有幾個問題還需要向雙方當(dāng)事人進行調(diào)查。(提出調(diào)查問題)1、2、3、(詢問合議庭成員有無其他問題)
法庭調(diào)查即將結(jié)束,原告是否還有其他證據(jù)需要向法庭提交?有無向法庭主張的其他事實?有無向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)問的問題?
被告是否還有其他證據(jù)需要向法庭提交?有無向法庭主張的其他事實?有無向?qū)Ψ疆?dāng)事人發(fā)問的問題?
法庭調(diào)查結(jié)束。
第三部分:
下面進行法庭辯論。
1.原告有無辯論意見?
被告有無辯論意見?
如無新的辯論觀點,法庭辯論將終結(jié)。
2.原告有無新的辯論觀點?
被告有無新的辯論觀點?
3.法庭辯論將終結(jié)。
原告有無最后陳述意見?
被告有無最后陳述意見?
4.根據(jù)法律規(guī)定本案可以通過調(diào)解的方式解決
原告是否同意調(diào)解?
被告是否同意調(diào)解?
第四部分:
下面休庭二十分鐘,合議庭對本案進行評議。休庭期間,當(dāng)訴訟參與人和旁聽的同志可以自由進出法庭。休庭。
現(xiàn)在繼續(xù)開庭。
原告×××××××××××訴被告×××××××××糾紛一案,本院依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一審普通程序進行了公開開庭審理。審理經(jīng)過了法庭調(diào)查、法庭辯論,雙方當(dāng)事也作了最后陳述。休庭以后,合議庭三位法官根據(jù)本案當(dāng)事人提交的證據(jù),以及當(dāng)事人對證據(jù)的質(zhì)證意見,和法律的相關(guān)規(guī)定,對本案的事實、原告的訴訟請求、被告的答辯意見,進行了認(rèn)真的評議?,F(xiàn)在宣布評議結(jié)果。
1、關(guān)于對本案證據(jù)的認(rèn)定。(或合議庭決定,對證據(jù)的認(rèn)定,在判決書中進行表述)。
2、關(guān)于本案合同的效力。
3、關(guān)于原告的訴訟請求。
4、關(guān)于被告的答辯意見。
下面,我代表××市中級人民法院,對原告訴被告糾紛一案進行口頭宣判。全體起立。
依照《中華人民共和國民事訴訟法》第××××條、《中華人民共和國合同法》----之規(guī)定,判決如下:
(宣讀判決書)
剛才的宣判,原告聽清沒有?被告聽清沒有?
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內(nèi),向本院遞交上訴狀,并按對方當(dāng)事人的人數(shù)提出副本,上訴于重慶市高級人民法院。
本案的庭審筆錄請雙方當(dāng)事人在閉庭后立即核對,也可以閉庭后五日內(nèi)來本院核對。訴訟參與人如認(rèn)為記錄有遺漏或錯誤,可以申請補正,如沒有就請逐頁簽字,并請留下聯(lián)系電話。
××市第一中級人民法院現(xiàn)在閉庭。
書記員:全體起立。請合議庭成員退庭。
請旁聽的同志退庭。
請原告簽字。
請被告簽字。
請雙方當(dāng)事人退庭。
第三篇:民事訴訟
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1.2.3.4.5.6.7.8.? 工具/原料 民事官司又稱民事訴訟,指人民法院在雙方當(dāng)事人和其他訴訟參與人參加下,審理和解決民事案件的活動,以及由這些活動所發(fā)生的訴訟關(guān)系的總和。民事官司調(diào)整的是平等主體之間法律關(guān)系的訴訟,同時,因為有國家審判權(quán)介入,它又具有國家公力性質(zhì);民事訴訟受《民法通則》和《民事訴訟法》等法律規(guī)范,具有嚴(yán)格的規(guī)范性;民事訴訟分起訴階段、法庭準(zhǔn)備階段、開庭審理階段、制作和宣告判決階段等,前階段是后階段的基礎(chǔ)和前提,后階段是前階段的繼續(xù)和延伸,具有明顯的階段性。步驟/方法 發(fā)生糾紛后,要及時采取應(yīng)對措施。舉例說明:發(fā)生交通事故后,你要及時報警,保護現(xiàn)場,拍照固定證據(jù),同時在48小時內(nèi)通知好保險公司。正確預(yù)測評估訴訟風(fēng)險 評估是否在訴訟時效范圍內(nèi)、現(xiàn)有的證據(jù)是否充分、對方是否具有償還債務(wù)的能力,是否需要采取財產(chǎn)保全措施等。可以向律師咨詢。確定本案適格被告 首先,如果被告是個人,那么你需要到對方的戶籍所在地派出所打印戶籍證明(個人無法辦理,律師可以打印);如果被告是單位,那么需要到工商行政管理局打印該單位的基本注冊資料。其次,盡可能多列被告,追究侵害主體時要盡可能地做到寧可告錯,不可漏告,這樣會增加執(zhí)行主體和承擔(dān)責(zé)任的保險系數(shù); 再次,緊盯有可供執(zhí)行財產(chǎn)的被告,做到挑肥揀瘦。一般單位財力相對雄厚,執(zhí)行起來比個人更好執(zhí)行些,對于那些無財產(chǎn)可供執(zhí)行的被告應(yīng)想其他辦法,有時不一定非要走訴訟程序,協(xié)商調(diào)解也是不錯的解決辦法。確定管轄法院 舉例說明:發(fā)生同一起交通事故案件,上海市人民法院和江西省人民法院都有管轄權(quán),那么我們應(yīng)盡量選擇向上海市人民法院提起訴訟,因為江西省人民法院計算殘疾賠償金所依據(jù)的城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標(biāo)準(zhǔn)適用江西省統(tǒng)計局的數(shù)據(jù),他遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于上海地區(qū)的統(tǒng)計局?jǐn)?shù)據(jù),在賠償標(biāo)準(zhǔn)上不能有效的達到最大的合法權(quán)益。選擇訴訟策略 包括立案時機、訴訟方式等,舉例說明:同樣一個交通事故案件在2010年2月份起訴和在2010年4月份起訴所得到的判決結(jié)果很可能是不一樣的,因為新標(biāo)準(zhǔn)一般會在3月份出臺。提起訴訟時要充分考慮是否有新的法律或司法解釋出臺,該法律或解釋對我方訴訟是否有利,然后確定正確的訴訟策略。準(zhǔn)備起訴材料立案 制作訴狀和證據(jù)目錄后向法院立案庭立案,如果受理了會給你交費通知書,你再持交費通知書去繳納訴訟費用。繳納費用后,算是你的案件已經(jīng)正式受理了,法院會安排開庭日期,并郵寄傳票,上面會寫明開庭日期、時間和地點以及審判員。法庭審理 開庭時間到了,你應(yīng)準(zhǔn)時到庭,遲到會給法官留下不佳的印象,有時侯會認(rèn)為你主動放棄訴訟,會作為撤訴來處理。法官的書記員會核實雙方的身份,然后進入庭審階段,法官會先問你要不要法官回避,如果你確認(rèn)法官與被告是親戚或者其它親密關(guān)系,那么你就說要回避,否則你就說不需要。然后宣布正式審判,會讓原告先讀訴訟狀,讀完后提交相應(yīng)的證據(jù),再讓被告反駁,然后進入對證據(jù)的質(zhì)證階段(庭審調(diào)查),這個時候,你一定要對所有對方的證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性進行仔細(xì)的質(zhì)辯,否則就會對你不利。證據(jù)質(zhì)辯完后,就進行雙方的辯論階段,一般法官會讓雙方各有兩次辯論機會,但如時間拖長就可能只有一次。辯論結(jié)束,法官通常會問雙方要不要調(diào)解。如果雙方都說可以,那么法官會先分別調(diào)解,如果調(diào)解不成功,法官就會宣布,現(xiàn)在休庭,擇日宣判。過段時間,法官的書記員就會通知你去拿判決書。法官最后判決之前,你如果認(rèn)為案件可能對你不利,或者說同個訴訟標(biāo)的你還有其它訴訟方式,或者說你不準(zhǔn)備起訴對方了,你可以向法院申請撤訴,提交民事訴訟撤訴申請書。一般情況下法院會允許你撤訴,然后給你一個裁決書,你可持裁決書向?qū)徟蟹ü偕暾埻诉€一半的訴訟費用。收到判決書后,如果你認(rèn)為判決不公平,那么你就要在拿到判決書之日起15天內(nèi)(裁決為10天)提起上訴,你要準(zhǔn)備上訴狀,然后提交給一審法院,由審判法官連同你的一審資料提交給二審法院;你也可以直接向二審法院提起上訴,上級法院決定受理你的案子后會給你繳費通知,你要記住的是你一定要在規(guī)定的時間內(nèi)去繳納上訴費,否則會因錯過上訴期而沒辦法啟動二審。申請執(zhí)行 如果你不上訴,對方也不上訴,15天后判決書生效,如對方不主動履行,你可向法院執(zhí)行庭申請強制執(zhí)行。注意事項 要打好一場民事官司,涉及許多專業(yè)的訴訟技巧及法律知識,聘請專業(yè)律師為你提供法律服務(wù)是有必要的。律
師作為處理法律糾紛的法律專業(yè)人士,就象醫(yī)生為病人治病一樣,雖然我們有時自己到藥店抓些藥也能治好一些小病,但大病來臨,請你切勿“諱疾忌醫(yī)”。一個民事案件在訴訟程序中,他只有兩次機會,當(dāng)你在一審大敗后,二審要再反敗為勝將會變的格外困難,這也是我國的司法現(xiàn)狀。
第四篇:民事訴訟答辯狀
民事訴訟答辯狀范文
審判員:
本人依法接受湖南XXXX(集團)有限公司的委托,擔(dān)任本案的訴訟代理人,出庭參加訴訟活動,現(xiàn)就本案的事實和法律發(fā)表代理意見如下:
本案原告李X與第二被告陳XX合同糾紛一案,將我公司起訴至法院并要求支付報酬和違約金的訴訟請求缺乏事實和法律依據(jù),依法不能成立。
第一,違反合同的相對性原理。2005年元月31號原告李X與被告陳XX簽定協(xié)議,并協(xié)議約定由原告協(xié)助被告陳XX承攬建筑工程,被告陳XX向原告支付報酬,該協(xié)議充分表明當(dāng)事人為原告李X與被告陳XX,并且該協(xié)議有且只有兩方當(dāng)事人,其中一方為原告李X,另一方為被告陳XX,我公司不是該協(xié)議的任何一方當(dāng)事人,也未從委托任何人從事過居間服務(wù)。因此該合同只能對雙方當(dāng)事人發(fā)生效力,不能約束合同當(dāng)事人以外的任何第三方,根據(jù)合同法的相對性原理,原告要求我公司支付報酬及違約金沒有任何法律和事實依據(jù)。
第二,居間合同是否成立?居間合同是指居間人向委托人報告訂立合同的機會或提供訂立合同的媒介服務(wù),由委托人支付報酬的合同,向他方報告訂立合同的機會或者提供訂立合同媒介服務(wù)的一方為居間人,接受他方所提供訂約機會并支付報酬的一方為委托人。從表面上看,本案中原告李祥為居間人,被告陳世奇為委托人,但是在對居間人的資格,什么人才能從事居間服務(wù)方面可謂仁者見仁,智者見智,在民法理論界爭議較大,著名的民商法專家XX民教授認(rèn)為居間合同中委托人可以是任何公民、法人,但居間人只能是經(jīng)過有關(guān)國家機關(guān)登記核準(zhǔn)的從事居間營業(yè)的法人或公民,因為居間活動是一種中介活動,屬于商業(yè)活動的范疇,任何一種商業(yè)活動都要經(jīng)過有關(guān)國家機關(guān)的登記或批準(zhǔn),哪怕是一家小小的服裝店,目前就這種觀點理論界也基本上達成一致。因此本案中的居間合同是否成立值得商酌。
綜上所述事實可以明確:本案的關(guān)鍵在于合同的主體是誰以及合同是否成立的問題。因此,原告的訴訟請求是缺乏事實和法律依據(jù)的。
以上事實和代理意見,望人民法院予以核查認(rèn)定,并慎重考慮,依法駁回原告的訴訟請求.
訴訟代理人:XXX
二0一一年十一月十四日
第五篇:民事訴訟流程
民事訴訟流程
一、如果是作為原告,第一步是立案,確定好管轄的法院,準(zhǔn)備好立案的材料。
1、材料如下: 1)、起訴書,具體內(nèi)容參考網(wǎng)上的模板,原被告的姓名,住址,聯(lián)系方式什么的,具體的訴訟請求,大致描述一下事實和理由,這里要注意2點,一是管轄的法院有爭議的,可以先不填寫,確定法院能受理后再填寫,二是日期可以先空著,理由同上。2)、原告的身份證復(fù)印件,如果原告是企業(yè)的話,提供企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的復(fù)印件,同時提供法定代表人身份證明一份 3)、被告如果是企業(yè)的話,有的法院要求提供一張被告的工商登記信息,確定被告是否存在,不同法院的規(guī)定不同,有的法院要求提供的是加蓋工商局印章的被告工商登記信息,有的法院同意使用網(wǎng)上查詢的書面信息,可以上當(dāng)?shù)氐墓ど叹旨t盾網(wǎng)查詢,去法院立案之前可以事先詢問一下
4)、證據(jù)的復(fù)印件,如果證據(jù)較多,可以單獨列一份證據(jù)目錄 5)、如果聘請了律師,還須提交一份民事委托書 注意事項:1)、如果是離婚案件,還要提交結(jié)婚證復(fù)印件 2)、向法院提交的起訴書的份數(shù)是被告人數(shù)+1,可以自己單獨打印一份留用。3)、證據(jù)原件由當(dāng)事人保管,律師只保留復(fù)印件,證據(jù)最好復(fù)印2份,一份交法院,一份自已留用。4)、立案時,可以當(dāng)事人本人去,或者委托律師去,本人去,民事委托書可以先不提交,等開庭時提交 5)、每個法院立案時間不一樣,尤其是下午時間差別很大,周五下午一般不立案,年底要審結(jié)一些案件,一般也不立案了,所以一定要注意立案的時間。
2、法院如果審核通過,可以受理,就會給當(dāng)事人開訴訟費的發(fā)票,去收費處交費,如果不涉及財產(chǎn),訴訟費不會很貴,涉及了財產(chǎn),按相關(guān)規(guī)定計算,訴訟費的計算可以上網(wǎng)參考專門的訴訟費計算器,法院的收取方法也不同,有的是全額收取,有的是收取一半,這個也要事先問清楚,因為只有順利交費,才能繼續(xù)辦理受理的手續(xù)。
3、交費完畢,法院會讓你填寫立案的受理通知書,一張是原被告的信息,一張是證據(jù),一張是受理告知書,一張是訴訟材料,告知原被告雙方的權(quán)利義務(wù)。完成上面的3步,立案階段就結(jié)束了。第二步,法院將案件分配到不同法官的手上,法官會告知雙方當(dāng)事人,開庭時間會另行通知,在這個階段,是雙方提交證據(jù)和書面答辯的階段,這時可以委托律師前去查閱對方提交的證據(jù)和答辯狀,為開庭做準(zhǔn)備。
第三步,法官通知開庭的時間,雙方出庭,進入實體審理的階段
1,法官核實原被告的身份信息,雙方訴訟代理人的基本情況。如果有第三人的,核實第三人的情況。開庭的時候原被告席位只能坐2人,其他人坐旁聽席,離法官近的人為主要的發(fā)言人。法官宣讀法庭紀(jì)律,告知原被告雙方權(quán)利義務(wù),法官和書記員的基本情況,詢問雙方是否要申請回避。
2,開始法庭調(diào)查階段,先由原告宣讀起訴書,有的法庭簡化了這個階段,如果和立案時提交的起訴書一致,則不用當(dāng)庭宣讀,然后法官詢問訴訟請求,就起訴書中提及的問題詢問原告,接著被告進行答辯,法官詢問被告,這個階段時間不會太長。
3、進入舉證質(zhì)證階段,如果證據(jù)提交的太多,法官會要求休庭一會,讓書記員先行輸入證據(jù)信息。輸入完畢程序繼續(xù)進行,先提交原告的證據(jù),交給被告一一質(zhì)證,被告就證據(jù)的真實性,合法性,關(guān)聯(lián)性進行質(zhì)證,可以要求原告提交原件,被告質(zhì)證完畢,交由原告對被告提交的材料質(zhì)證。
4、進入法庭辯論階段,就之前發(fā)現(xiàn)的問題進行辯論,可惜這個階段我一直沒看到,因為很多案件都是事實清楚,要么證據(jù)不充分,要么法律規(guī)定不明確,法官一般就省略了,直接讓雙方發(fā)表代理意見,原告先行發(fā)表代理意見,然后是被告,代理意見也可以庭后提交。大致的流程就是這樣,實踐中有些程序會省略,尤其是基層法院,大多是獨任審理,案件本身不復(fù)雜,所以程序相對來說就不太重視了。
5、最后書記員整理好庭審筆錄,交由雙方當(dāng)事人簽字。
如果雙方還有證據(jù)要提供,或者法官覺得有些情況還需查清楚,可以延期審理。雙方等待下一次開庭時間,對于一些需要法院去調(diào)取的證據(jù),可以提交調(diào)取證據(jù)申請書。注意事項:
1、開庭時質(zhì)證的證據(jù)需要帶上原件。
2、質(zhì)證和法庭辯論階段需要經(jīng)驗和技巧,尤其要注意證據(jù)的真實性和關(guān)聯(lián)性
3、對于庭審筆錄,一定要查看對我方有利的內(nèi)容是否記錄。
4、庭審過程中,法官會詢問雙方是否有調(diào)解的意圖和條件
二、如果是被告,還要注意其他事項
1、受理法院是否有管轄權(quán),如果沒有,向法院提交管轄權(quán)異議
2、答辯期內(nèi)可以選擇是否提交答辯狀
三、其他程序的選擇問題
1、先予執(zhí)行程序,先予執(zhí)行的申請由權(quán)利人向受訴人民法院以書面的形式提出,人民法院不能在沒有權(quán)利人提出申請的情況下依職權(quán)主動采取措施。當(dāng)事人申請先予執(zhí)行,人民法院認(rèn)為有必要讓申請人提供擔(dān)保的,可以責(zé)令申請人提供擔(dān)保,當(dāng)事人不提供擔(dān)保的駁回申請。
2、申請財產(chǎn)保全,分為訴前財產(chǎn)保全申請和訴訟中財產(chǎn)保全申請,但是在實際操作中訴前一般不會支持,只能在起訴的同時申請財產(chǎn)保全,一般法院會要求申請人提供擔(dān)保,大多數(shù)法院要求是金錢擔(dān)保。
四、執(zhí)行程序問題
(一)執(zhí)行根據(jù)
1.法院制作的法律文書
(1)法院制作的民事判決書、裁定書、調(diào)解書,民事支付令和決定書。(2)刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書。
(3)法院制作的承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決、裁定或仲裁機構(gòu)裁決的裁定書和執(zhí)行令。(4)法院制作的行政判決書、裁定書、調(diào)解書。2.其他機關(guān)制作的法律文書(1)仲裁裁決書和調(diào)解書。(2)公證債權(quán)文書。
(二)執(zhí)行管轄
1.發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行?!睹裨V》第201條(修訂);
(1)發(fā)生法律效力的支付令,由制作支付令的人民法院負(fù)責(zé)執(zhí)行;(2)考法:二審法院所作的先予執(zhí)行裁定,由第一審法院執(zhí)行。
2.法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。
3.以上兩個法院都有執(zhí)行管轄權(quán),當(dāng)事人向兩個以上人民法院申請執(zhí)行的,由最先立案的人民法院管轄。(《執(zhí)行》第15條改變了《意見》第256條的規(guī)定)4.變更執(zhí)行法院 《民訴》第203條(修訂)(1)條件 ①情形:法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個月未執(zhí)行 ②申請:申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行(2)處理:人民法院經(jīng)審查 ①可以責(zé)令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行:督促執(zhí)行令。②也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他人民法院執(zhí)行:裁定 5.管轄權(quán)異議:《執(zhí)行程序解釋》第3條
(1)異議時間:當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到執(zhí)行通知書之日起十日內(nèi)提出。(2)處理方式:①異議成立的,應(yīng)當(dāng)撤銷執(zhí)行案件,并告知當(dāng)事人向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行(注意起訴時是移送);②異議不成立的,裁定駁回。(3)可以復(fù)議:向上一級人民法院。
(4)不停止執(zhí)行:管轄權(quán)異議審查和復(fù)議期間,不停止執(zhí)行。
(三)對執(zhí)行標(biāo)的的異議
1.執(zhí)行異議的條件 《民訴》第204條(修訂)
(1)執(zhí)行過程中;
(2)提出異議的主體必須是案外人;(3)針對執(zhí)行標(biāo)的;《執(zhí)行程序解釋》第15條 2.程序問題 《民訴》第204條(修訂);《意見》第257、258、264條;《執(zhí)行》第70-75條
(1)異議一般采用書面形式,并提供相應(yīng)的證據(jù);以書面形式提出確有困難的,也允許以口頭形式提出。
(2)審查期限:法院應(yīng)當(dāng)自收到書面異議之日起15內(nèi)審查; ①執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)進行實質(zhì)性審查,以確認(rèn)異議人是否真的對執(zhí)行標(biāo)的享有權(quán)利。②審查期間可以對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施,但不得進行處分。(3)理由成立的,裁定中止對該標(biāo)的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回。①審查認(rèn)為異議成立的,由執(zhí)行員報請院長批準(zhǔn)中止執(zhí)行。②中止執(zhí)行應(yīng)當(dāng)限于案外人依該條規(guī)定提出異議部分的財產(chǎn)范圍。對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn),不應(yīng)中止執(zhí)行。
3.對裁定不服的救濟:
(1)案外人、當(dāng)事人對裁定不服,認(rèn)為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理; ①向作出原判決、裁定、調(diào)解書的法院的上一級人民法院申請再審?!秾徟斜O(jiān)督解釋》第5條 ②因案外人申請人民法院裁定再審的,人民法院經(jīng)審理認(rèn)為案外人應(yīng)為必要的共同訴訟當(dāng)事人,在按第一審程序再審時,應(yīng)追加其為當(dāng)事人,作出新的判決;在按第二審程序再審時,經(jīng)調(diào)解不能達成協(xié)議的,應(yīng)撤銷原判,發(fā)回重審,重審時應(yīng)追加案外人為當(dāng)事人。《審判監(jiān)督解釋》第42條
(2)與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。案外人或者申請執(zhí)行人提起的訴訟,均由執(zhí)行法院管轄?!秷?zhí)行程序解釋》第18、22條
(四)執(zhí)行措施
1.遲延履行利息和遲延履行金 《民訴》第229條:
(1)給付金錢義務(wù):雙倍債務(wù)利息?!兑庖姟返?94條(2)其他義務(wù)的:遲延履行金?!兑庖姟返?95條 已經(jīng)造成損失的,雙倍補償申請執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失;沒有造成損失的,遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定。2.侵犯名譽權(quán)案件 《名譽》第11條
侵權(quán)人拒不執(zhí)行生效判決,不為對方恢復(fù)名譽、消除影響的,人民法院可以采取公告、登報等方式,將判決的主要內(nèi)容及有關(guān)情況公布于眾,費用由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。3.執(zhí)行通知 《民訴》第216條(修訂)
(1)通常:應(yīng)當(dāng)向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知,責(zé)令其在指定的期間履行,逾期不履行的,強制執(zhí)行。
(2)例外:被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù),并有可能隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的,執(zhí)行員可以立即采取強制執(zhí)行措施。
4.被執(zhí)行人財產(chǎn)申報制度 《民訴》第217條(修訂)
(1)前提:被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務(wù);
(2)要求:應(yīng)當(dāng)報告當(dāng)前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產(chǎn)情況;
(3)責(zé)任:被執(zhí)行人拒絕報告或者虛假報告的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定代理人、有關(guān)單位的主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員予以罰款、拘留。
關(guān)聯(lián)考點:對主要負(fù)責(zé)人或者直接責(zé)任人員的強制措施 《民訴》第103條(修訂)(1)共有三種措施:罰款;拘留;司法建議。
(2)有順序的要求:罰款后對仍不履行協(xié)助義務(wù)的,可以予以拘留。(3)司法建議可以與罰款或者拘留同時適用。5.國家執(zhí)行威懾機制 《民訴》第231條(修訂)(1)情形:被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務(wù)的;
(2)措施:法院可以對其采取或者通知有關(guān)單位協(xié)助采取限制出境,在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務(wù)信息以及法律規(guī)定的其他措施。