第一篇：二級(jí)建造師：證據(jù)的保全和應(yīng)用

二級(jí)建造師：證據(jù)的保全和應(yīng)用

一、證據(jù)保全

(一)證據(jù)保全的概念

所謂證據(jù)保全，是指在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)或依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以固定和保護(hù)的制度。

(二)證據(jù)保全的申請(qǐng)

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第23條規(guī)定，當(dāng)事人依據(jù)《民事訴訟法》第74條的規(guī)定向人民法院申請(qǐng)保全證據(jù)的，不得遲于舉證期限屆滿前7日。當(dāng)事人申請(qǐng)保全證據(jù)的，人民法院可以要求其提供相應(yīng)的擔(dān)保。

《仲裁法》第46條也規(guī)定：“在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，當(dāng)事人可以申請(qǐng)證據(jù)保全。當(dāng)事人申請(qǐng)證據(jù)保全的，仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)將當(dāng)事人的申請(qǐng)?zhí)峤蛔C據(jù)所在地的基層人民法院?！?/p>

(三)證據(jù)保全的實(shí)施

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第24條的規(guī)定，人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以根據(jù)具體情況，采用查封、扣押、拍照、錄音、錄像、復(fù)制、鑒定、勘驗(yàn)、制作筆錄等方法。人民法院進(jìn)行證據(jù)保全，可以要求當(dāng)事人或者訴訟代理人到場(chǎng)。

二、證據(jù)的應(yīng)用

(一)證明對(duì)象

證明對(duì)象，就是需要證明主體運(yùn)用證據(jù)加以證明的案件事實(shí)。它是證明的起點(diǎn)和終點(diǎn)。整個(gè)證明過(guò)程都是圍繞證明對(duì)象進(jìn)行的。

1．證明對(duì)象的范圍

在民事訴訟中，需要運(yùn)用證據(jù)加以證明的對(duì)象包括：

(1)當(dāng)事人主張的實(shí)體權(quán)益的法律事實(shí)。如當(dāng)事人主張權(quán)利產(chǎn)生、變更、消滅的事實(shí)。

(2)當(dāng)事人主張的程序法事實(shí)。如當(dāng)事人的資格與行為能力等問(wèn)題。

(3)證據(jù)事實(shí)。如書(shū)證是否客觀真實(shí)，所反映內(nèi)容與本案待證事實(shí)是否相關(guān)。

(4)習(xí)慣、地方性法規(guī)。

2．不需要證明的事實(shí)

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》，對(duì)下列事實(shí)當(dāng)事人無(wú)需舉證證明：

(1)眾所周知的事實(shí)；

(2)自然規(guī)律及定理；

(3)根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí)；

(4)已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)；

(5)已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效裁決所確認(rèn)的事實(shí)；

(6)已為有效公正文書(shū)所證明的事實(shí)。

(二)舉證責(zé)任

1．舉證責(zé)任的概念

舉證責(zé)任，又稱證明責(zé)任，即當(dāng)事人對(duì)自己的主張的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)提供證據(jù)加以證明，以及不能證明時(shí)將承擔(dān)訴訟上的不利后果。

2．民事訴訟舉證責(zé)任的分配

(1)一般原則

誰(shuí)主張相應(yīng)的事實(shí)，誰(shuí)就應(yīng)當(dāng)對(duì)該事實(shí)加以證明。即“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”。

在合同糾紛訴訟中，主張合同成立并生效的一方當(dāng)事人對(duì)合同訂立和生效的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。主張合同變更、解除、終止、撤銷的一方當(dāng)事人對(duì)引起合同變動(dòng)的事實(shí)承擔(dān)舉證責(zé)任。對(duì)合同是否履行發(fā)生爭(zhēng)議的，由負(fù)有履行義務(wù)的當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。代理權(quán)發(fā)生爭(zhēng)議的，由主張有代理權(quán)的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。

在侵權(quán)糾紛訴訟中，主張損害賠償?shù)臋?quán)利人應(yīng)當(dāng)對(duì)損害賠償請(qǐng)求權(quán)產(chǎn)生的事實(shí)加以證明，即存在侵害事實(shí)、侵害行為與侵害事實(shí)之間存在因果關(guān)系、行為具有違法性以及行為人存在過(guò)錯(cuò)。另一方面，關(guān)于免責(zé)事由就應(yīng)由行為人加以證明。如，損害是受害人的故意造成的。在勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛案件中，因用人單位作出開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、結(jié)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議的，由用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

(2)舉證責(zé)任的倒置 來(lái)源：考試大

舉證責(zé)任倒置，是為了彌補(bǔ)一般原則的不足，針對(duì)一些特殊的案件，將按照一般原則本應(yīng)由己方承擔(dān)的某些證明責(zé)任，改為由對(duì)方當(dāng)事人承擔(dān)的證明方法。證明責(zé)任倒置必須有法律的規(guī)定，法官不可以在訴訟中任意將證明責(zé)任分配加以倒置。如，因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟，由醫(yī)療機(jī)構(gòu)就醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系及不存在醫(yī)療過(guò)錯(cuò)承擔(dān)舉證責(zé)任。

(三)證據(jù)的收集與固定

證據(jù)收集，是指審判人員為了查明案件事實(shí)，按照法定獲取證據(jù)的行為。一般可以通過(guò)以下方法收集證據(jù)：

1．當(dāng)事人提供證據(jù)；

2．人民法院認(rèn)為審理案件需要，依職權(quán)主動(dòng)調(diào)查收集；

3．當(dāng)事人依法申請(qǐng)人民法院調(diào)查收集證據(jù)。

在證據(jù)可能滅失或以后難以取得的情況下，法院根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)或依職權(quán)，對(duì)證據(jù)加以保全，前已詳述。

(四)證明過(guò)程

證明過(guò)程是一個(gè)動(dòng)態(tài)的過(guò)程。一般認(rèn)為，證明過(guò)程由舉證、質(zhì)證與認(rèn)證組成。

1．舉證時(shí)限

所謂舉證時(shí)限，是指法律規(guī)定或法院、仲裁機(jī)構(gòu)指定的當(dāng)事人能夠有效舉證的期限。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料，當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)不提交的，視為放棄舉證權(quán)利。對(duì)于當(dāng)事人逾期提交的證據(jù)材料，人民法院審理時(shí)不組織質(zhì)證。當(dāng)事人增加、變更訴訟請(qǐng)求或者提起反訴的，也應(yīng)當(dāng)在舉證期限屆滿前提出。當(dāng)事人在舉證期限內(nèi)提交證據(jù)材料確有困難的，應(yīng)在舉證期限內(nèi)申請(qǐng)延期舉證，經(jīng)人民法院批準(zhǔn)，可以適當(dāng)延長(zhǎng)舉證期限。

2．證據(jù)交換

我國(guó)民事訴訟中的證據(jù)交換，是指在訴訟答辯期屆滿后開(kāi)庭審理前，在人民法院的主持下，當(dāng)事人之間相互明示其持有證據(jù)的過(guò)程。證據(jù)交換制度的設(shè)立，有利于當(dāng)事人之間明確爭(zhēng)議焦點(diǎn)，集中辯論；有利于法院盡快了解案件爭(zhēng)議焦點(diǎn)，集中審理；有利于當(dāng)事人盡快了解對(duì)方的事實(shí)依據(jù)，促進(jìn)當(dāng)事人進(jìn)行和解和調(diào)解。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，人民法院對(duì)于證據(jù)較多或者復(fù)雜疑難的案件，應(yīng)當(dāng)組織當(dāng)事人在答辯期屆滿后、開(kāi)庭審理前交換證據(jù)。人民法院組織當(dāng)事人交換證據(jù)的，交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當(dāng)事人申請(qǐng)延期舉證經(jīng)人民法院準(zhǔn)許的，證據(jù)交換日相應(yīng)順延。

3．質(zhì)證

質(zhì)證，是指當(dāng)事人在法庭的主持下，圍繞證據(jù)的真實(shí)性、合法性、關(guān)聯(lián)性，針對(duì)證據(jù)證明力有無(wú)以及證明力大小，進(jìn)行質(zhì)疑、說(shuō)明與辯駁的過(guò)程。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第47條的規(guī)定，證據(jù)應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，由當(dāng)事人質(zhì)證。未經(jīng)質(zhì)證的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。

認(rèn)證

認(rèn)證，即證據(jù)的審核認(rèn)定，是指人民法院對(duì)經(jīng)過(guò)質(zhì)證或當(dāng)事人在證據(jù)交換中認(rèn)可的各種證據(jù)材料作出審查判斷，確認(rèn)其能否作為認(rèn)定案件事實(shí)的根據(jù)。認(rèn)證是正確認(rèn)定案件事實(shí)的前提和基礎(chǔ)，其具體內(nèi)容是對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小進(jìn)行審查確認(rèn)。

最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》規(guī)定，審判人員應(yīng)當(dāng)依照法定程序，全面、客觀地審核證據(jù)，依據(jù)法律的規(guī)定，遵循法官職業(yè)道德，運(yùn)用邏輯推理和日常生活經(jīng)驗(yàn)，對(duì)證據(jù)有無(wú)證明力和證明力大小獨(dú)立進(jìn)行判斷，并公開(kāi)判斷的理由和結(jié)果。人民法院及審判人員在對(duì)證據(jù)的審核認(rèn)定過(guò)程中，人民法院就數(shù)個(gè)證據(jù)對(duì)同一事實(shí)的證明力，可以依照下列原則認(rèn)定：

1．國(guó)家機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體依職權(quán)制作的公文書(shū)證的證明力一般大于其他書(shū)證；

2．物證、檔案、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄或者經(jīng)過(guò)公證、登記的書(shū)證，其證明力一般大于其他書(shū)證、視聽(tīng)資料和證人證言；

3．證人提供的對(duì)與其親屬或者其他密切關(guān)系的當(dāng)事人有利的證言，其證明力一般小于其他證人證言。

第二篇：保全證據(jù)公證書(shū)

保全證據(jù)公證書(shū)

（）ХХ字第ХХ號(hào)

申請(qǐng)人ХХХХ（單位全稱）因ХХХХ（申請(qǐng)保全證據(jù)的原因及用途），向我處申請(qǐng)對(duì)ХХХХ（保全標(biāo)的名稱）進(jìn)行保全證據(jù)

根據(jù)《中華人民共和國(guó)公證法》的規(guī)定，本公證員與公員ХХХ于ХХ年Х月Х日在ХХ（地點(diǎn)）與鑒定勘驗(yàn)）ХХХ（性別、工作單位、職位、職稱），對(duì)保全標(biāo)的進(jìn)行了ХХ、ХХ（鑒定、勘驗(yàn)、拍照），制作了鑒定（勘驗(yàn)）文件ХХ份，照片ХХ張，見(jiàn)證人ХХ（性別、年齡、身份證號(hào)碼、住址）在場(chǎng)見(jiàn)證。

茲證明，與本證書(shū)相粘連的《ХХХХ》、《ХХХХ》（文件名稱）為公證員、鑒定（勘驗(yàn)）人現(xiàn)場(chǎng)鑒定（勘驗(yàn)）所作，公證人員、鑒定（勘驗(yàn)）人、見(jiàn)證人的簽名屬實(shí)；保存于ХХХХ（具體地點(diǎn)）的照片ХХ張為公證人員、鑒定（勘驗(yàn)）人現(xiàn)場(chǎng)鑒定（勘驗(yàn)）所拍攝，與現(xiàn)場(chǎng)實(shí)際情況相符。

中華人民共和國(guó)ХХХХ公證處

公證員（簽名）

ХХХХ年ХХ月ХХ日

注：此格式適用于現(xiàn)場(chǎng)保全證據(jù)。

第三篇：證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)

證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：（基本情況）

案由：

請(qǐng)求事項(xiàng)：

證據(jù)保全

事實(shí)和理由：

申請(qǐng)人訴XX案，現(xiàn)需要將與本案相關(guān)的XX、XX、XX證據(jù)予以固定和保全，但由于申請(qǐng)人無(wú)法取得上述證據(jù)，因此，特向貴院提出證據(jù)保全之申請(qǐng)。請(qǐng)依法保全。（簡(jiǎn)單介紹案情的情況）

此致

XX人民法院

申請(qǐng)人：

年　月日

第四篇：證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)

證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：

申請(qǐng)人與因一案，已于年月日向你院提起訴訟?，F(xiàn)因該案證據(jù)即將滅失（或者是以后難以取得），為此，申請(qǐng)給予保全證據(jù)?，F(xiàn)將案件事實(shí)、理由和具體請(qǐng)求目的分述如下：

事實(shí)和理由：

請(qǐng)求目的：

此致

人民法院

申請(qǐng)人：

年月日

【填寫(xiě)說(shuō)明】

1、說(shuō)明案件已受理在案。

2、事實(shí)與理由。寫(xiě)明證據(jù)急需保全的原因，如果某些證據(jù)可能損毀、變形或不

復(fù)存在，或者證人年老、病重、將要死亡或出國(guó)留學(xué)、定居等。

3、請(qǐng)求目的，即申請(qǐng)人要求怎樣保全，采取什么保全措施要具體寫(xiě)明?？梢哉?qǐng)

求采取拍照、錄象、繪圖、制作模型、記錄證人的證言等等。

第五篇：證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)

證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)

證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)，是當(dāng)事人向人民法院申請(qǐng)證據(jù)保全時(shí)使用的文書(shū)。

[文書(shū)樣式]

證據(jù)保全申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：

申請(qǐng)人與因一案，已于年月日向你院提起訴訟?，F(xiàn)因該院證據(jù)即將滅失（或者以后難以取得），為此，申請(qǐng)給予保全證據(jù)。現(xiàn)將案件事實(shí)、理由和具體請(qǐng)求目的分述如下：

請(qǐng)求事項(xiàng)：

事實(shí)和理由：

此致

×××人民法院

申請(qǐng)人：

年月日

[填寫(xiě)說(shuō)明]

1.說(shuō)明案件已受理在案。

2.請(qǐng)求事項(xiàng)。即申請(qǐng)人要求怎樣保全，采取什么保全措施要求具體寫(xiě)明。可以請(qǐng)求采取拍照、錄像、繪圖、制作模型、記錄證人的證言等等。

3.事實(shí)與理由。寫(xiě)明證據(jù)保全的目的，證據(jù)急需保全的原因，如某些證據(jù)可能損毀、變形或不復(fù)存在，或者證人年老、病重、將要死亡或出國(guó)留學(xué)、定居等。