第一篇：2008年01月(已完成)民事訴訟法學(xué)

全國2008年1月高等教育自學(xué)考試

民事訴訟原理與實務(wù)(一)試題

課程代碼：00918

一、單項選擇題（本大題共15小題，每小題1分，共15分）

在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選或未選均無分。

1．下列案件中，可以公開審理的是（A）A．某技術(shù)秘密糾紛案

B．某知名人士子女的親子鑒定糾紛案 C．李家三兄弟拒不贍養(yǎng)父母案

D．張某與于某離婚糾紛案，張某申請不公開審理

2．4歲的幼童甲在自家園區(qū)玩耍時，不慎將同玩的小朋友乙的耳朵弄傷，雙方父母因賠償問題訴至法院，下列確定原告與被告的正確選項是（A）A．乙的父母為原告，甲的父母為被告 C．乙的父母為原告，甲為被告

B．乙為原告，甲為被告 D．乙為原告，甲的父母為被告

3．張某一日與鄰居發(fā)生爭吵時，不慎失手將鄰居打傷。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，當時在場的人員中可以作為證人的有（B）A．張某2歲的兒子 C．張某的母親，患有癡呆癥

B．張某的妻子

D．張某的另外一名患有精神病鄰居

4．某法院于2007年9月10日對于某作出民事一審判決，于某提出上訴的最后有效日期為（D）A．2007年9月25日 C．2007年9月20日

B．2007年9月24日 D．2007年9月19日

5．下列各種法律規(guī)范中，可以用來指引我國審理涉外民事案件實體法適用的是（B）A．程序法規(guī)范 C．習(xí)慣法規(guī)范

B．沖突規(guī)范 D．判例法規(guī)范

6．民事訴訟中適用拘留措施，必須經(jīng)（B）A．審判長批準 C．審判委員會批準

B．人民法院院長批準 D．主審法官批準

7．夫妻一方下落不明，另一方訴至法院，只要求離婚，不申請宣告下落不明人失蹤或死亡的，人民法院應(yīng)當（B）A．予以受理

B．不予受理

浙00918# 民事訴訟原理與實務(wù)(一)試題 C．延期審理 D．要求起訴一方先申請失蹤宣告

8．對于一審人民法院作出的不予受理的裁定，當事人（B）A．不可以上訴 C．可以另行起訴

B．可以上訴 D．可以申請復(fù)議

9．張男與李女的離婚案已經(jīng)人民法院開庭審理,但在法院尚未作出判決前，李女突遭搶劫殺害，兇手尚未捕獲。人民法院對于該起離婚案件應(yīng)當（A）A．中止訴訟 C．延期審理

B．終結(jié)訴訟程序

D．等待刑事案件偵破后繼續(xù)審理

10．適用普通程序?qū)徖淼拿袷掳讣?，審結(jié)期限為（D）A．1個月 C．3個月

B．2個月 D．6個月

11．某中級人民法院在審理一起民事上訴案件時，發(fā)現(xiàn)原審法院認定事實錯誤，其正確的做法是（C）A．必須發(fā)回原審法院重審

C．既可以審理后改判又可以發(fā)回重審

B．只能直接改判 D．報上級法院請示處理

12．人民法院中止或終結(jié)訴訟應(yīng)當采用的法律文書是（B）A．判決 C．決定

B．裁定 D．通知

13．根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，下列對公示催告案件有管轄權(quán)的法院是（C）A．票據(jù)出票地的基層人民法院 C．票據(jù)支付地的基層人民法院

B．票據(jù)出票地的中級人民法院 D．票據(jù)支付地的中級人民法院

14．人民法院決定凍結(jié)、劃撥債務(wù)人存款的，應(yīng)當向有關(guān)機構(gòu)發(fā)出協(xié)助執(zhí)行的（A）A．協(xié)議書 C．決定書

B．意見書 D．通知書

15．企業(yè)法人破產(chǎn)還債程序的特點是（C）A．人民法院對破產(chǎn)程序中的問題，可以適用判決 B．當事人對判決可以上訴，對裁定不能上訴 C．實行一審終審制 D．審理實行獨任制

二、多項選擇題（本大題共10小題，每小題2分，共20分）

在每小題列出的五個備選項中至少有兩個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。

浙00918# 民事訴訟原理與實務(wù)(一)試題

16．某物業(yè)公司訴居民丁某欠繳物業(yè)費一案中，在準備開庭審理時，審判長于法官發(fā)現(xiàn)丁某竟是自己二十幾年未見面的同學(xué)，便熱情攀談起來。根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，下列有關(guān)本案回避問題的說法正確的有（ABCE）

A．物業(yè)公司欲申請回避，應(yīng)當在法院作出判決前提出，并說明理由 B．于法官的回避，應(yīng)由本院審判委員會作出決定 C．是否同意回避，人民法院應(yīng)當作出口頭的或書面的決定

D．如果法院作出于法官不回避的決定，物業(yè)公司必須服從該決定（可以申請復(fù)議一次）E．于法官可以自行提出回避

17．下列案件中，可以由原告住所地人民法院管轄的有（DE）

A．劉××欲提起分別居住在甲市、乙市、丙市的三個兒子支付贍養(yǎng)費的案件 B．某公司職員張文訴其在部隊任非文職干部丈夫離婚案 C．周某欲提起離婚案，其丈夫已離家出走一年多

D．李××欲提起解除收養(yǎng)關(guān)系案，其多年前收養(yǎng)的養(yǎng)子已出國多年，幾乎不與其聯(lián)系 E．張某欲提起與其丈夫離婚案，因其丈夫在監(jiān)獄已服刑多年

18．某化妝品公司生產(chǎn)銷售的女士美白化妝品含鉛量嚴重超標，造成消費者大量退貨并要求賠償?shù)暮蠊，F(xiàn)已有部分購買者向人民法院提起訴訟。針對此類案件，受訴人民法院的下列行為中符合法律規(guī)定的有（）

A．人民法院受理后，可以向尚未起訴的購買者發(fā)出公告，通知其到法院登記。公告時間不少于15天

B．如果權(quán)利人未在公告期間內(nèi)登記，表示日后另行起訴的，人民法院不應(yīng)當受理 C．如果權(quán)利人未在公告期間內(nèi)得知登記通知，日后另行起訴的，人民法院應(yīng)當受理 D．人民法院針對人數(shù)不確定的代表人訴訟作出的判決，對未參加登記的權(quán)利人無直接拘束力

E．未參加登記的權(quán)利人在規(guī)定的訴訟時效內(nèi)提起訴訟的，人民法院無需另行作出判決，應(yīng)當裁定直接適用已對代表人訴訟作出的判決

19．高律師接受楊女士的委托，擔(dān)任其離婚案件的訴訟代理人。高律師可以代為進行的訴訟行為有（BCE）A．提出管轄權(quán)異議 C．質(zhì)證和辯論

E．代楊女士作出是否離婚的意思表示

浙00918# 民事訴訟原理與實務(wù)(一)試題

B．提供證據(jù) D．代為上訴 20．下列侵權(quán)案件訴訟中，對原告提出的侵權(quán)事實，被告否認的，由被告負責(zé)舉證的有

（ABCDE）

A．因污染環(huán)境引起的損害賠償訴訟 B．因醫(yī)療過失致人損害的訴訟

C．因產(chǎn)品質(zhì)量不合格致人損害的侵權(quán)訴訟

D．因產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟 E．高度危險作業(yè)引起的侵權(quán)訴訟

21．根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，人民法院送達民事訴訟文書的方式有（ABCDE）A．派人直接送達 C．郵寄送達 E．委托送達

22．甲糧油公司在2006年4月與某農(nóng)場簽訂收購當年種植的黃豆1萬斤的合同，合同約定2006年9月30日交貨付款。2006年9月初，甲糧油公司發(fā)現(xiàn)該農(nóng)場又與另一糧油公司簽訂了收購該1萬斤黃豆的合同，并于近期交貨。經(jīng)了解，由于黃豆價格飛漲，該農(nóng)場寧愿支付違約金也愿意將其1萬斤黃豆高價賣與另一家糧油公司。甲糧油公司前去咨詢律師。律師以下說法正確的有（ACE）A．甲糧油公司可以申請訴前財產(chǎn)保全

B．留置送達 D．轉(zhuǎn)交送達

B．甲糧油公司可以要求人民法院依職權(quán)主動提供財產(chǎn)保全措施 C．甲糧油公司應(yīng)當提供財產(chǎn)擔(dān)保 D．甲糧油公司不必提供財產(chǎn)擔(dān)保

E．如果人民法院采取財產(chǎn)保全措施后，甲糧油公司應(yīng)當在法定的期間內(nèi)提起訴訟，否則人民法院將解除訴前財產(chǎn)保全

23．下列情況中，人民法院可以作出缺席判決的有（ABCDE）A．被告經(jīng)人民法院傳票傳喚，無正當理由拒不到庭的 B．被告未經(jīng)允許，中途退庭的

C．原告申請撤訴而未獲得法院批準，經(jīng)法院傳票傳喚后無正當理由拒不到庭的 D．被告反訴，原告經(jīng)法院傳票傳喚后無正當理由拒不到庭的 E．被告反訴，原告未經(jīng)法庭許可而中途退庭的

24．一審宣判后，原審人民法院發(fā)現(xiàn)判決確有錯誤，符合法律規(guī)定的做法是（AB）A．如果當事人上訴，通過二審程序糾正

B．如果當事人不上訴，通過審判監(jiān)督程序處理 C．如果當事人不上訴，自行糾正

浙00918# 民事訴訟原理與實務(wù)(一)試題 D．如果當事人不上訴，自行撤銷，重新審理

E．如果當事人不上訴，不能自行糾正，只能在執(zhí)行階段更正

25．下列生效的法律文書中，一審人民法院有權(quán)據(jù)以執(zhí)行的有（ABDE）A．經(jīng)過二審審理并作出判決的判決書 B．民事調(diào)解書 C．民事制裁決定書 D．刑事附帶民事判決書 E．支付令

三、填空題（本大題共10小題，每小題1分，共10分）請在每小題的空格中填上正確答案。錯填、不填均無分。

26．人民檢察院在民事訴訟中的權(quán)利和義務(wù)目標是 提起抗訴和派員參加訴訟

27．旨在請求人民法院確認當事人之間一定的民事法律關(guān)系是否存在，從而消除當事人所存爭議的訴訟稱為

確認之訴____________。

28．根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，書記員的回避，由_審判長_決定。

29．原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的，應(yīng)當由__最先收到起訴狀_人民法院管轄。

30．李老漢死后留有房屋一間，大女兒李紅以自己盡贍養(yǎng)義務(wù)較多為由，擅自將房屋賣與劉穎。小女兒李麗得知后，向法院起訴，要求分割父親留下的房屋遺產(chǎn)。此案中，劉穎的法律地位是__有獨立請求權(quán)__的 39．移送執(zhí)行 40．司法協(xié)助

五、簡答題（本大題共5小題，每小題5分，共25分）41．簡述人民法院適用特別程序?qū)徖淼陌讣秶?2．簡述《民事訴訟法》中規(guī)定的執(zhí)行中止原因。43．簡述妨害民事訴訟行為的種類。44．簡述普通共同訴訟的構(gòu)成要件。45．簡述民事訴訟中當事人無需舉證的事實。

六、論述題（10分）

46．試述民事證據(jù)合法性的內(nèi)容。

七、案例分析題（本大題共2小題，每小題5分，共10分）

47．甲縣與乙、丙、丁、戊四縣相鄰。2005年12月，甲縣某加工廠與乙縣某奶制品公司在丙縣的一處風(fēng)景區(qū)賓館簽訂了一份塑料奶盒的加工承攬合同。合同中約定：貨到付款；合同履行地點為加工廠設(shè)在丁縣的銷售部。合同簽訂后，加工廠即在其設(shè)在戊縣的分廠進行加工。合同雙方按期交貨并付款。但奶制品公司在使用該批奶盒后不久，發(fā)現(xiàn)盛裝在奶盒中的奶制品在短期內(nèi)腐敗變質(zhì)，造成經(jīng)濟損失近五萬元。經(jīng)有關(guān)部門檢驗，其原因是該批奶盒質(zhì)量不合格，導(dǎo)致奶制品在儲存期間變質(zhì)。雙方經(jīng)過幾次協(xié)商未果，奶制品公司遂在乙縣人民法院起訴。加工廠提出管轄權(quán)異議，認為本案應(yīng)由戊縣人民法院管轄。

問：（1）戊縣人民法院對此案是否有管轄權(quán)？為什么？（2）乙縣人民法院對此案是否有管轄權(quán)？為什么？

48．張某系某酒店的服務(wù)員。2005年9月，在為客人開啟啤酒瓶蓋時，由于啤酒瓶爆裂，一塊兒玻璃碎片迸進張某的右眼。手術(shù)中，其右眼球被摘除。2006年8月，法院判決啤酒生產(chǎn)廠家利豐啤酒廠一次性賠償張某20萬元。利豐啤酒廠在2006年10月付給張某3萬元后，以企業(yè)虧損沒錢為由，拒不執(zhí)行法院判決。張某又向法院申請強制執(zhí)行。法院在執(zhí)行判決時發(fā)現(xiàn)，利豐啤酒廠因經(jīng)營管理不善已停產(chǎn)，不具備償債能力。法院又查明，2007年3月，富華酒業(yè)公司已將利豐啤酒廠兼并。問：在此種情況下，人民法院應(yīng)如何執(zhí)行本案判決？有何法律依據(jù)？

浙00918# 民事訴訟原理與實務(wù)(一)試題

第二篇：民事訴訟法學(xué)書目

民事訴訟法學(xué)書目

江偉主編：民事訴訟法學(xué)原理中國人民大學(xué)出版社 張衛(wèi)平：訴訟構(gòu)架與程式清華大學(xué)出版社 章武生等： 司法現(xiàn)代化與民事訴訟制度的建構(gòu)法律出版社

章武生：民事簡易程序研究中國人民大學(xué)出版社 王亞新：判定與對抗——日本民事訴訟的基本結(jié)構(gòu)清華大學(xué)出版社 齊樹潔主編：英國民事司法改革北京大學(xué)出版社 譚秋桂：民事執(zhí)行原理研究中國法制出版社 肖建華：民事訴訟當事人研究中國政法大學(xué)出版社 肖建華：當事人問題研析中國法制出版社

田平安總主編：“21世紀民事訴訟法學(xué)前沿系列”（共10冊）廈門大學(xué)出版社

【臺灣】呂太郎：民事訴訟之基本理論中國政法大學(xué)出版社 沈宗靈： 現(xiàn)代西方法理學(xué)北京大學(xué)出版社

粱治平：法律的文化解釋三聯(lián)書店

粱治平：法辯——中國法的過去、現(xiàn)在與未來中國政法大學(xué)出版社

【美】博登海默：法理學(xué)法律哲學(xué)與法律方法中國政法大學(xué)出版社

【英】奧斯?。?法理學(xué)的范圍中國法制出版社

【法】文森等：法國民事訴訟法要義（上下冊）中國法制出版社

【美】達馬斯卡：飄移的證據(jù)法中國政法大學(xué)出版社

【意】田平安主編，卡佩萊蒂等著：

福利國家與接近正義

當事人基本程序保障與未來的民事訴訟法律出版社訴訟制度改革的法理與實證

【美】愛德華等：麥考密克論證據(jù)中國政法大學(xué)出版社

【日】滋賀秀三： 明清時期的民事審判與民間契約法律出版社

【日】谷口安平： 程序的正義與訴訟中國政法大學(xué)出版社

【美】蘇本等： 美國民事訴訟的真諦法律出版社

[美]哈澤德等：美國民事訴訟法導(dǎo)論，張茂譯，中國政法大學(xué)出版社

【德】羅森貝克：證明責(zé)任論中國法制出版社

[德]漢斯.普維庭：現(xiàn)代證明責(zé)任問題（1983）法律出版社

【日】高橋宏志： 民事訴訟法——制度與理論的深層分析法律出版社

[日]中村英郎：新民事訴訟法講義，陳剛等譯，法律出版社

[日]竹下守夫，兼子一：《民事訴訟法學(xué)》，白錄鉉譯，中國政法大學(xué)出版社

【德】）羅森貝克著：德國民事訴訟法（上、下），中國法制出版社

【臺灣】黃國昌：民事訴訟理論之新開展，北京大學(xué)出版社

【臺灣】沈冠伶：訴訟權(quán)保障與裁判外紛爭處理，北京大學(xué)出版社

第三篇：民事訴訟法學(xué)試卷

民事訴訟法學(xué)試卷

(課程代碼0243)

本試卷分為兩部分，第一部分為選擇題，l頁至4頁，第二部分為非選擇題，5頁至10頁，共10頁；選擇題40分，非選擇題60分，滿分100分；考試時間為150分鐘。

第一部分選擇題(共40分)

一、單項選擇題(本大題共30小題，每小題1分，共30分)在每小題列出的四個備選項中只有一個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選或未選均無分。

1．我國民事訴訟法規(guī)定的管轄，以法律強制規(guī)定和任意規(guī)定為標準，可分為[ 1.B]

A．法定管轄和裁定管轄B．專屬管轄和協(xié)議管轄

C．一般地域管轄和特殊地域管轄D．移送管轄和指定管轄

2．按照最高人民法院的有關(guān)司法解釋，雙方當事人均被注銷城市戶口的訴訟，由[2.A]

A．被告所在地法院管轄B．原告所在地法院管轄

C．被告原戶籍所在地法院管轄D．原告原戶籍所在地法院管轄

3．被申請執(zhí)行人如果未按照判決書確定的期間履行給付金錢義務(wù)的，法院除了采取強制措施強制其履行義務(wù)外，還應(yīng)當強制其[3.D]

A．完成一定的行為

B．交付有價證券

C．加倍支付遲延履行期間的利息或支付遲延履行金

D．加倍支付遲延履行期間的利息

4．人民調(diào)解委員會由[4.C]

A．一至三人組成B．三至五人組成C．三至九人組成D．五至七人組成5．甲公民成立了一個公司，但未到工商行政管理部門登記注冊，該公司在經(jīng)營中與A公司發(fā)生合同糾紛，A公司所訴的被告為[5．A]

A．甲公民B．甲公民成立的公司

C．工商行政管理部門D．甲公民所在的基層組織

6．對同我國沒有司法協(xié)助條約關(guān)系的國家的法院，請求其提供司法協(xié)助的，可[ 6.C]

A．由當事人直接提出B．由外國法院直接提出

C．通過外交途徑進行D．通過協(xié)商途徑解決

7．訴訟中，作為一方當事人的法人或者其它組織終止，尚未確定權(quán)利義務(wù)承受人的，應(yīng)當

[7.A]

A．中止訴訟B．終結(jié)訴訟C．延期審理D．缺席判決

8．依據(jù)人民調(diào)解委員會組織條例的規(guī)定，人民調(diào)解委員會根據(jù)當事人的申請及時調(diào)解糾紛，當事人沒有申請的[ 8.D]

A．不得進行調(diào)解B．應(yīng)當進行調(diào)解

C．必須進行調(diào)解D．可以主動調(diào)解

9．仲裁機構(gòu)審理合同糾紛案件，實行[9.A]

A．一裁終局原則B．兩裁兩審原則

C．一裁兩審原則D．或裁或?qū)徳瓌t

10．涉外民事訴訟送達方式的適用對象是[10.B]

A．外國籍或無國籍的當事人

B．外國籍的當事人

C．無國籍的當事人

D．在中國領(lǐng)域內(nèi)沒有住所的當事人

11．人民法院審理涉外案件公告送達的，公告期為[11.B]

A．3個月B．6個月C．1年D．2年

12．勞動爭議案件仲裁[ 12.B]

A．應(yīng)當公開進行B．一般不公開進行

C．一律不公開進行D．通常公開進行

13．合同當事人簽定有書面仲裁協(xié)議的，一方當事人申請仲裁，而另一方當事人向人民法院起訴的，該合同糾紛應(yīng)當由[13.A]

A．仲裁機構(gòu)受理B．人民法院受理

C．仲裁機構(gòu)或人民法院受理 D．誰先收到申請書或起訴狀即由誰受理

14．訴前保全申請人，在法院采取財產(chǎn)保全措施后15日內(nèi)不起訴的，采取保全措施的法院

[14.D]

A．可以解除財產(chǎn)保全措施B．應(yīng)當駁回申請

C．要求申請人提供擔(dān)保D．應(yīng)當解除財產(chǎn)保全措施

15．當事人8月8日收到一審判決書，8月18日其所在地發(fā)生水災(zāi)使交通中斷，8月23日障礙消除，8月24 日當事人申請順延上訴期限。經(jīng)法院審查，當事人上訴期限應(yīng)順延

[15．B]

A．4天B．5天C．6天D．7天

16．下列選項中不屬于書證的有[16.D]

A．處分性書證和報道性書B．公書證和私書證

C．特別書證和一般書D．證人的書面證言

17．責(zé)令退出法庭可適用于[17.C]

A．原告B．被告

C．違反法庭規(guī)則的人D．第三人

18．被告收到起訴狀副本后，提出答辯狀的期限為[18.C]

A.5日B.10日C.15日D.30日

19．申請執(zhí)行費和執(zhí)行中實際支出的費用，最終由[ 19.B]

A．申請人負擔(dān)B．被執(zhí)行人負擔(dān)

C．申請人和被執(zhí)行人雙方分擔(dān)D．法院負擔(dān)

20．債權(quán)人向法院申請支付令，應(yīng)當向[20.A]

A．債務(wù)人所在地的基層人民法院提出

B．合同履行地的基層人民法院提出

C．債權(quán)人所在地的基層人民法院提出

D．債務(wù)人所在地的中級人民法院提出

21．上級人民法院對下級人民法院作出的生效裁判發(fā)現(xiàn)確有錯誤，按照審判監(jiān)督程序自己提審的，應(yīng)當適用[ 21.B ]

A．原審程序B．二審程序C．一審程序D．再審程序

22．企業(yè)法人與債權(quán)人會議達成和解協(xié)議后，應(yīng)當經(jīng)人民法院裁定認可[22.C

]

A．停止破產(chǎn)還債程序B．撤銷破產(chǎn)還債程序

C．中止破產(chǎn)還債程序D．終結(jié)破產(chǎn)還債程序

23．利害關(guān)系人在公示催告期間向人民法院申報權(quán)利的，公示催告程序[23.A]

A．經(jīng)法院裁定終結(jié)B．自行終結(jié)

C．因法院通知申請人而終結(jié)D．轉(zhuǎn)入訴訟程序

24．提起選民資格案件的人被稱為[24.B]

A．原告B．起訴人C．申請人D．申訴人

25．下列案件適用簡易程序?qū)徖淼氖荹25.A ]

A．第一審簡單的民事案件B．第二審簡單的民事案件

C．發(fā)回重審的簡單的民事案件D．再審的簡單的民事案件

26．發(fā)回重審的案件應(yīng)當[26.C]

A．按重審程序?qū)徖鞡．按再審程序?qū)徖?/p>

C．按第一審程序?qū)徖鞤．按第二審程序?qū)徖?/p>

27．按照人民法院組織系統(tǒng)劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限的管轄是指[27.D]

A．地域管轄B．協(xié)議管轄C．移送管轄D．級別管轄

28．兩個以上的人民法院都有管轄權(quán)的民事訴訟，當事人分別向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院起訴的，該案應(yīng)當由[28.D]

A．原告所在地人民法院管轄

B．被告所在地人民法院管轄

C．幾個有管轄權(quán)的人民法院共同的上級人民法院管轄

D．最先立案的人民法院管轄

29．上級人民法院用裁定的方式，將某一案件交由某一下級人民法院管轄，這種管轄是

[29.D]

A．合并管轄B．級別管轄C．移送管轄D．指定管轄

30．有證據(jù)證明一方當事人持有證據(jù)無正當理由拒不提供，如果對方當事人主張該證據(jù)的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人的[30.C]

A．可以推定該主張不成立B．對方當事人應(yīng)該繼續(xù)提供證據(jù)

C．可以推定該主張成立D．可以駁回對方當事人的主張

二、多項選擇題(本大題共5小題，每小題2分，共10分)在每小題列出的五個備選項中有二個至五個是符合題目要求的，請將其代碼填寫在題后的括號內(nèi)。錯選、多選、少選或未選均無分。

31．下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實依據(jù)的有[ 31．A B C D E]

A．未成年人所作的與其年齡和智力狀況不相當?shù)淖C言

B．與一方當事人或者其代理人有利害關(guān)系的證人出具的證言

C．存在疑點的視聽資料

D．無法與原件、原物核對的復(fù)印件、復(fù)制品

E．無正當理由未出庭作證的證人證言

32．根據(jù)(民事訴訟法)第四十五條規(guī)定，應(yīng)當回避的情形是指被申請人[32．A B C

D E]

A．是本案當事人B．是本案當事人的近親屬

C．是本案代理人的近親屬D．與本案有利害關(guān)系

E．與本案有其他關(guān)系，可能影響對案件的公正審理

33．第一審案件合議庭的組成方式為[33．B D]

A．由審判員、陪審員共同組成，人數(shù)可以是雙數(shù)

B．由審判員、陪審員共同組成，人數(shù)必須為單數(shù)

C．由審判員組成，沒有陪審員參加，人數(shù)可以為雙數(shù)

D．由審判員組成，沒有陪審員參加，人數(shù)必須為單數(shù)

E．只能由審判員組成34．債權(quán)人請求債務(wù)人給付金錢或有價證券，應(yīng)當符合下列條件[34．A B C D]

A．債權(quán)人與債務(wù)人沒有其他債務(wù)糾紛

B．支付令能夠送達債務(wù)人

C．申請的范圍僅限于給付金錢和有價證券

D．須向有管轄權(quán)的基層人民法院提出

E．須向中級人民法院提出

35．我國民事訴訟法規(guī)定的涉外送達方式有[35．B C D E]

A．留置送達B．郵寄送達

C．公告送達D．通過外交途徑送達

E．按公約規(guī)定的方式送達

第二部分非選擇題(共60分)

三、名詞解釋題(本大題共4小題，每小題3分，共12分)

36．對等原則36．對等原則，是指一國法院對他國公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利加以限制(2分)，他國法院也可以對限制國的公民、企業(yè)和組織的訴訟權(quán)利同樣加以限制的原則(1分)。

37．涉外財產(chǎn)保全37．涉外財產(chǎn)保全，是指人民法院根據(jù)涉外民事案件的當事人或者利害關(guān)系人的申請(1分)，依法作出裁定，責(zé)令被申請人提供擔(dān)?；蛘呖垩浩湄敭a(chǎn)(1分)，以保證將來法院判決和涉外仲裁裁決得以執(zhí)行的訴訟制度(1分)。

38．拘傳38．拘傳，是指對于必須到庭的被告(1分)，經(jīng)人民法院兩次傳票傳喚，無正當理由拒絕出庭的(1分)，人民法院派出司法警察，強制被傳喚人到庭參加訴訟的一種措施(1分)。

39．宣告失蹤、宣告死亡案件39．申請宣告公民失蹤、申請宣告公民死亡的案件，是指公民離開自己的住所或居所，下落不明達法定期限(1分)，利害關(guān)系人向有管轄權(quán)的人民法院提出申請(1分)，請求宣告該公民失蹤或死亡的案件(1分)。

四、簡答題(本大題共3小題，每小題6分，共18分)

40．特別程序主要有哪些特點?40．特別程序是用來審理選民資格案件和幾種特定訴訟案件的適用程序，它主要有以下幾個特點：第一，特別程序的發(fā)動除選民資格案件由起訴人起訴外，其它案件均由申請人申請而開始(1分)。第二，特別程序案件中均無被告，因而也無反訴和調(diào)解等(1分)。第三，特別程序的審判組織除選民資格案件或者重大、疑難的案件由合議庭審理外，其余的一律實行獨任制(1分)。第四，案件實行——審終審(1分)。第五，特別程序的審限較短，不同于其它程序(1分)。第六，適用特別程序?qū)徖淼陌讣o民事權(quán)益爭議(1分)。

41．簡述我國民事訴訟中的辯論原則。41．(1)民事訴訟中的辯論，是指雙方當事人在人民

法院主持下，有權(quán)就案件的事實和爭議的問題，各自陳述自己的主張和根據(jù)，互相進行辯駁和論證(1分)。

(2)辯論的方式有書面和口頭兩種形式(1分)。辯論的內(nèi)容包括實體方面的內(nèi)容和程序方面的內(nèi)容(1分)。

(3)法院對當事人辯論的保護

①接受訴訟文書和證據(jù)，聽取陳述、辯論和質(zhì)證(1分)。

②正確指揮辯論(1分)。

③正確判斷當事人提出的請求(1分)。

42．執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當具備哪些條件?42．執(zhí)行回轉(zhuǎn)，是指執(zhí)行結(jié)束后，因執(zhí)行根據(jù)經(jīng)過法定程序被撤銷，以致取得財產(chǎn)的一方當事人，將取得的財產(chǎn)之一部或全部退還給原來的被申請執(zhí)行人，恢復(fù)至執(zhí)行程序開始前的狀態(tài)的情形(1分)。執(zhí)行回轉(zhuǎn)應(yīng)當具備以下條件：

(1)必須具有對原作為執(zhí)行根據(jù)的法律文書作出明確否定的新的法律文書(2分)。

(2)必須是原法律文書已經(jīng)人民法院按照執(zhí)行程序執(zhí)行完畢，執(zhí)行程序已經(jīng)終結(jié)(1分)。

(3)必須是根據(jù)新的法律文書已經(jīng)獲得執(zhí)行所得的人喪失了取得財產(chǎn)權(quán)利的依據(jù)，并且拒不返還其所得財產(chǎn)(2分)

五、論述題(本大題10分)

43．試述民事訴訟第三人與共同訴訟人的區(qū)別。43．民事訴訟中的第三人，系指在已經(jīng)開始的訴訟中，對他人之間的訴訟標的具有全部或部分的獨立請求權(quán)，或者雖然不具有獨立請求權(quán)，但案件處理的結(jié)果與其有法律上的利害關(guān)系的人(1分)。共同訴訟人，是指訴訟標的是共同的或者是同一種類的，一同起訴或應(yīng)訴的人(1分)。兩者是不同的訴訟主體，其主要區(qū)別如下：

(一)訴的合并的種類不同。必要的共同訴訟是屬于訴的主體的合并，普通的共同訴訟是訴的主客體的合并(1分)；而第三人參加的訴訟是訴訟客體的合并，是一種訴訟的獨特合并形式(1分)。(二)訴的合并的情況不同。共同訴訟人一般在訴訟一開始就參加到訴訟中了，或者在訴訟中，加入到一方當事人中共同起訴或應(yīng)訴(1分)；而第三人是通過獨立請求的方式參加到訴訟中來，或者經(jīng)當事人申請、法院通知參加到訴訟中來(1分)。(三)維護的利益不同。共同訴訟人共同維護本方當事人的利益(1分)；而第三人參加訴訟是為了維護自己的利益(1分)。(四)法院裁判的結(jié)果不同。共同訴訟，法院的裁判結(jié)果通常是原被告一方當事人敗訴，或者當事人雙方和解、調(diào)解結(jié)案；而有獨立請求權(quán)的第三人參加的訴訟，除了本訴訟一方當事人勝訴，或雙方和解、調(diào)解的情況外，還可能是本訴訟的原、被告同時敗訴，或一方敗訴，有獨立請求權(quán)的第三人勝訴或敗訴，或三方和解、調(diào)解結(jié)案(1分)；無獨立請求權(quán)的第三人參加的訴訟，會出現(xiàn)由于本訴原、被告一方當事人敗訴或勝訴的結(jié)果，而導(dǎo)致無獨立請求權(quán)的第三人承擔(dān)責(zé)任或不承擔(dān)法律責(zé)任(1分)。

六、案例分析題(本大題共3小題，第44、45小題各5分，第46小題10分，共20分)

44．某建筑公司與某開發(fā)公司在結(jié)算工程款時發(fā)生糾紛，建筑公司訴至法院要求該開發(fā)公司給付拖欠的工程款。法院在審理中發(fā)現(xiàn)：雙方當事人起草的合同，開發(fā)公司始終未簽字蓋章使之生效，因此，關(guān)于應(yīng)當給付多少工程款，雙方各執(zhí)一詞，爭議很大；施工過程中，開發(fā)公司給了建筑公司多少材料，雙方說法也不一，爭執(zhí)激烈，案情比較復(fù)雜。法院經(jīng)審理后，判決開發(fā)公司向建筑公司給付工程款130萬元。開發(fā)公司不服，提起上訴。二審法院也認為案件比較復(fù)雜，于是將案件交給一位比較有經(jīng)驗的法官獨任審理。

該法官適用簡易程序很快審理完此案，作出了駁回上訴、維持原判的判決。

問：此案在訴訟程序上錯誤何在?請說明理由。44．此案在訴訟程序上有兩處錯誤：第一，上訴案件應(yīng)當由審判員組成合議庭審理，不應(yīng)當由一名法官獨任審理(2分)，因為只有適用

簡易程序時才可以由一名法官獨任審理(1分)。第二，上訴案件不得適用簡易程序?qū)徖?，?yīng)當適用第二審程序?qū)徖?1分)，因為簡易程序只適用于審理第一審簡單的民事案件(1 分)。

45．丁某因做生意向刁某借款10萬元，雙方約定于1998年底還清。到期后，刁某多次催要，丁某拒不還款，于是刁某向法院申請發(fā)出支付令。法院依法發(fā)出支付令，但法定期限后滿后，丁某仍不還款，刁某便申請法院強制執(zhí)行。但法院開始執(zhí)行時，丁某卻因車禍死亡。

問：執(zhí)行程序中，被申請執(zhí)行人死亡，法院應(yīng)當如何處理? 45．在執(zhí)行過程中，作為被申請執(zhí)行人的公民死亡(1分)，其遺產(chǎn)繼承人沒有放棄繼承權(quán)的(1分)，由該繼承人償還債務(wù)(1分)，如果繼承人放棄繼承權(quán)的，人民法院不必變更被申請執(zhí)行人(1分)，可以直接執(zhí)行被執(zhí)行人的遺產(chǎn)(1分)。

46．某法院院長在工作中發(fā)現(xiàn)，該法院三年以前作出的一份調(diào)解書有錯誤，其認定事實的證據(jù)不足，認為應(yīng)當通過審判監(jiān)督程序再審，于是作出中止原調(diào)解書執(zhí)行的決定，并將調(diào)解書交給原審判員再審。

46．此案在程序上不合法，有五處錯誤：

一是，法院院長或法院基于審判監(jiān)督權(quán)提出再審的對象僅限于各級法院已生效的判決和裁定，不包括調(diào)解書。對調(diào)解書，只有當事人可以申請再審(2分)。

二是，對調(diào)解書申請再審的理由法律規(guī)定有兩個，一個是調(diào)解違反自愿原則，另一個是調(diào)解協(xié)議內(nèi)容違法，此外別無其它，不包括案例中的“認定事實的證據(jù)不足”(2分)。三是，法院院長對本院已生效的判決、裁定行使審判監(jiān)督權(quán)，認為需要再審的，應(yīng)當提交審判委員會討論，由審判委員會決定是否再審，而不是院長自己直接決定再審(2分)。四是，中止原判決、裁定的執(zhí)行應(yīng)當使用裁定，而不用決定。中止調(diào)解書的執(zhí)行也應(yīng)如此(2分)。

五是，決定再審的案件，應(yīng)當另行組成合議庭審理，而不應(yīng)當由原審判員或原合議庭審理(2分)。

第四篇：民事訴訟法學(xué)復(fù)習(xí)題

民事訴訟法學(xué)復(fù)習(xí)題

一、名詞解釋

1、民事執(zhí)行行為P447；

2、訴前保全P229；

3、判決的既判力P328；

4、督促程序P396；

5、執(zhí)行回轉(zhuǎn)P491。

6、民事訴訟P3；

7、級別管轄P64；

8、當事人P84；

9、缺席判決P290；

10、普通程序P259；

11、指定管轄P78；

12、第二審程序P343；

13、上訴P346；

二、簡答

1、訴的特征P8；

2、民事訴訟法基本原則有哪些?P41；

3、第三人的特征？P123；

4、民事訴訟證據(jù)的種類P139；

5、起訴應(yīng)符合的條件有哪些？P261；

6、民事訴訟法與民事實體法的關(guān)系？P33；

7、第三人的特征？P123；

8、送達的方式包括哪些？p219；

9、再審程序與第二審程序的區(qū)別？P360；

10、民事決定的適用范圍？P342；

11、轉(zhuǎn)委托的條件？P108；

12、受理的法律效果有哪些？P266

三、論述

1、普通共同訴訟人的內(nèi)部關(guān)系？P116；

2、普通共同訴訟與必要共同訴訟的聯(lián)系與區(qū)別P115；

3、試論先予執(zhí)行程序P230；

四、案例分析

1．2000年5月，福州市凌云襯衣廣與成都市通達貿(mào)易公司簽訂了一份服裝買賣合同。合同中的仲裁條款規(guī)定：“因履行合同發(fā)生的爭議，由雙方協(xié)商解決；無法協(xié)商解決的，由仲裁機構(gòu)仲裁。”2000年7月，雙方發(fā)生爭議，凌云襯衣廠向其所在地的福州市仲裁委員會遞交了仲裁申請書，但通達貿(mào)易公司拒絕答辯。同年10月，雙方經(jīng)過協(xié)商，重新簽訂了一份仲裁協(xié)議，并商定將此合同爭議提交該通達貿(mào)易公司所在地的成都市仲裁委員會仲裁。事后凌云襯衣廠擔(dān)心成都市仲裁委員會實行地方保護主義，偏袒通達貿(mào)易公司，故未申請仲裁，而向合同履行地人民法院提起訴訟，且起訴時說明此前兩次約定仲裁的情況。法院受理此案并向通達貿(mào)易公司送達了起訴狀副本，該貿(mào)易公司向法院提交了答辯狀。法院經(jīng)審理判決被告通達貿(mào)易公司敗訴，被告不服，理由是雙方事先有仲裁協(xié)議，法院判決無效?，F(xiàn)問： ?(1)買賣合同中的仲裁條款是否有效并說明理由。(2)爭議發(fā)生后，雙方簽訂的協(xié)議是否有效?為什么?(3)原告凌云襯衣廠向法院提起訴訟正確與否?為什么?(4)人民法院審理本案是否正確，為什么?(5)被告通達貿(mào)易公司的上訴理由是否正確，為什么?(6)被告是否具有上訴權(quán)?為什么?

?2．某基層人民法院受理了陳達訴何鋒的損害賠償案件，8月21日向何鋒發(fā)送了起訴狀副

本并告知何鋒十日內(nèi)提交答辯狀。何鋒因工作忙，向法院申請順延，經(jīng)法院研究同意延長10日。法院決定9月11日開庭審理此案，書記員委托法院的勤雜工李山在其回家時順路將出庭通知書交給何鋒。恰逢何家無人，李山便將通知書交其鄰居的兒子——15歲的何強簽收。人民法院審理本案后決定不當庭宣判，通知雙方9月14日到庭宣判。9月16日法院將判決書送達雙方當事人并告知雙方務(wù)必于9月29日前提起上訴，否則原判決生效。?試問有何不妥之處？

3、嚴大勇因河北大力貿(mào)易公司拖欠貨款糾紛于1999年11月11日訴至河北省某中級人民法院，原告嚴大勇在訴狀中要求被告償還欠款及利息200萬元。2000年3月7日該中級人民法院一審判決駁回原告訴訟請求。原告嚴大勇不服，向河北省高級人民法院提起上訴，二審法院受理時發(fā)現(xiàn)嚴大勇在上訴狀中除堅持一審訴訟請求以外，還要求法院判決被上訴人賠償房屋租賃費50萬元。法院當即作出裁定：依法只對一審法院審理過的訴訟請求進行審理。并告知當事人對此請求另行起訴。被上訴人在答辯中提出兩項請求：第一，應(yīng)在判決中認定嚴大勇的起訴系無禮取鬧；第二，應(yīng)在判決事項中加進上訴人對自己的賠償。省高院在審核該案過程中，上訴人嚴大勇提出新的證據(jù)，法院經(jīng)審查認定該證據(jù)足以推翻一審判決，于是徑行裁判發(fā)回重審。中級人民法院另行組成合議庭重新審理此案，當庭答辯時被告辯稱，因為原審原告提出新證據(jù)而發(fā)回重審，所以，嚴大勇應(yīng)賠償自己所花費的訴訟費用。據(jù)此，請回答下列問題：

?(1)原告嚴大勇應(yīng)在什么期間內(nèi)提起上訴? 如果嚴大勇在2000年3月13日因心情不好，走路時光想著判決的事兒，不幸被汽車撞傷住進醫(yī)院，1個月后才傷愈出院。原告還有無上訴權(quán)? 原告應(yīng)如何保護自己的上訴權(quán)?

?(2)二審法院審查起訴時作出的裁定是否正確?為什么?

?(3)二審法院對什么判決可以徑行裁判?本案中法院的做法是否正確?為什么? ?(4)中級人民法院在重新審理此案時，原審被告是否有權(quán)提出上述的賠償請求?法院應(yīng)如何處理?

第五篇：民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

民事訴訟法學(xué)作業(yè)題

一、試述對人民調(diào)解協(xié)議的司法確認制度

答：

1、人民調(diào)解協(xié)議司法確認的目的及意義：人民調(diào)解協(xié)議司法確認程序是賦予調(diào)解協(xié)議以強制執(zhí)行力的重要方式之一，當事人還可以申請公證機關(guān)依法賦予強制執(zhí)行效力，對于具有合同效力和給付內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議，債權(quán)人還可以向有管轄權(quán)的基層人民法院申請支付令。人民調(diào)解協(xié)議司法確認意義特別重大，它克服了人民調(diào)解協(xié)議的效力局限性，保障人民調(diào)解制度的應(yīng)有功能，節(jié)約了司法資源，提高司法效率。

2、調(diào)解協(xié)議司法確認的原則：一是依法審查原則。確認內(nèi)容必須是不違反法律強制性規(guī)定，要對調(diào)解協(xié)議進行合法性審查，在合法性審查的基礎(chǔ)上作出確認與否；二是依申請原則。要充分尊重當事人的自愿、意志，而不能主動去啟動司法確認，必須依當事人的申請才能啟動確認程序；

三、便民、高效原則。設(shè)立調(diào)解協(xié)議司法確認的目的是促進人民調(diào)解高效進行，把矛盾盡可能地化解在基層。四是回避原則，具體確認的法官不參與非訴調(diào)解過程，避免引起當事人不必要的合理懷疑。

二、與訴訟相比較，民商事仲裁有哪些特點？

答：

1、性質(zhì)：仲裁的本質(zhì)是民間性，仲裁程序充其量也不過是一種“準司法”程序。而民事訴訟程序就是人民法院行使審判權(quán)，對爭議是非曲直進行判定的過程，具有明顯的代表國家意志的性質(zhì)。

2、受案范圍：仲裁機構(gòu)受理平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛。人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟。可見僅在民商事關(guān)系范圍內(nèi)，人民法院的受案范圍也要比仲裁范圍廣泛的多。

3、當事人的范圍：民事訴訟的當事人包括原告、被告、第三人；而仲裁則不承認第三人制度，仲裁當事人僅包括申請人與被申請人。

4、當事人的訴權(quán)：《民事訴訟法》賦予了民事主體普遍、平等的訴訟權(quán)利。凡民事主體在其民事權(quán)益受到侵害的情況下，只要起訴符合《民事訴訟法》的規(guī)定，法院就必須受理。而《仲裁法》規(guī)定，到仲裁委員會對仲裁申請，必須有雙方當事人訂立的仲裁協(xié)議。沒有仲裁協(xié)議的，仲裁委員會對仲裁申請不予受理。

5、提起條件和管轄：當事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當雙方當事人自愿并達成仲裁協(xié)議。仲裁不實行級別管轄和地域管轄。當事人申請仲裁必須向仲裁委員會遞交仲裁協(xié)議和仲裁申請書。民事訴訟則與此不同。第一，當事人提起訴訟不必與對方當事人協(xié)商一致；第二，民事訴訟實行嚴格的級別管轄和地域管轄；第三，提起民事訴訟可以是書面的，也可以是口頭，而申請仲裁必須是書面的；第四，如果當事人之間訂有仲裁協(xié)議，法院不能受理一方當事人就協(xié)議范圍內(nèi)的事項提起的訴訟，即使該事項屬法院專屬管轄的范圍。

三、訴可以分為哪幾種？

答：按照當事人訴訟請求的目的和內(nèi)容不同，可以把訴分為確認之訴、給付之訴、變更之訴、形成之訴。

1、確認之訴：確認之訴，是指原告請求法院確認與被告之間是否存在某種民事法律關(guān)系的訴。確認之訴的特點在于原告僅要求法院通過審判確認特定的法律關(guān)系存在或不存在，并不要求判令被告基于存在的法律關(guān)系履行給付義務(wù)。

2、給付之訴：給付之訴，是指原告請求法院判令被告向其履行特定給付義務(wù)的訴訟。依據(jù)原告請求給付的時間不同，可以把給付之訴進一步區(qū)分為現(xiàn)在給付之訴和將來給付之訴?，F(xiàn)在給付之訴，是指判決生效后，被告即應(yīng)向原告履行給付義務(wù)。將來給付之訴，是指判決生效后，被告無須立即給付，而等到履行期屆滿時才履行給付義務(wù)。將來給付之訴僅在被告有到期不能履行的現(xiàn)實危險時，才能得到法院的勝訴裁判。

3、變更之訴：變更之訴，又稱形成之訴，或者創(chuàng)設(shè)之訴，是指原告請求法院以判決改變或消滅既存的某種民事法律關(guān)系的訴。原告需要借助法院的判決來改變既存的法律關(guān)系時，才有必要提起形成之訴，如果可以通過民法上的形成權(quán)以單方的意思表示即可使法律關(guān)系發(fā)生變更時，則無須提起變更之訴。

四、什么是舊實體說法和新實體說法？兩者有何不同？

答：

1、舊實體法說以實體法上的權(quán)利或法律關(guān)系為判斷標準，具有明確易行的優(yōu)點，法院在訴訟中只需就原告提出的實體權(quán)利或法律關(guān)系進行裁判就可以了。這在為法院提供了方便的同時，也便于在訴訟進行過程中的攻擊與防御。該理論的另一個優(yōu)點是既判力的客觀范圍明確。按照該理論，既判力的客觀范圍以原告的訴訟標的為準，未經(jīng)法院裁判的民事法律關(guān)系或權(quán)利，不受該終局裁判的約束。

2、新實體說法為德國學(xué)者尼克遜首創(chuàng)。其核心觀點是，凡基于同一事實關(guān)系而發(fā)生的，以同一給付為目的的數(shù)個請求權(quán)存在時，并不是實體請求權(quán)的競合，而是請求權(quán)基礎(chǔ)的競合，請求權(quán)只有一個。真正的請求權(quán)競合是因不同事實關(guān)系所發(fā)生的數(shù)個請求權(quán)。不過在請求權(quán)競合時，如果給付目的的同一，其中一個請求權(quán)的行使，便意味著另一或其他請求權(quán)的消滅。因此，在此種情況下，訴訟標的仍是單一的。

3、兩者不同之處：（1）兩者對待實體法的態(tài)度不同。舊實體說法僅僅將訴訟標的完全等同于實體法律權(quán)利或?qū)嶓w法律關(guān)系。而新實體說法立足于糾紛一次解決的立場，綜合考慮事實關(guān)系和法律規(guī)定的情況下來界定判斷標準。（2）在請求競合的情況下采取的方法不同。舊實體說法以實體上的權(quán)利為基礎(chǔ)，在數(shù)個請求都以同一給付為目的的情況下，就應(yīng)當為數(shù)次給付。新實體說法以事實關(guān)系為依據(jù)，因此只允許當事人行使一次請求權(quán)。

五、調(diào)解有哪些比較優(yōu)勢？

答：調(diào)解作為替代訴訟解決糾紛的方式之一，解決糾紛有其獨特魅力，即調(diào)解的比較優(yōu)勢，下面就調(diào)解的比較優(yōu)勢作一探討。

1、調(diào)解利用的自愿性。其一是調(diào)解利用上的自愿性。只有雙方當事人都同意采用這種方式解決爭議，調(diào)解程序才得以啟動。其二是是否達成調(diào)解協(xié)議及達成何種內(nèi)容的調(diào)解協(xié)議上的自愿性。任何調(diào)解協(xié)議的達成，均需得到雙方當事人認同。

2、調(diào)解目的的和解性。不致引起與對方當事人人格關(guān)系的緊張，是調(diào)解較之于審判所具有的優(yōu)勢之一。調(diào)解雙方是在調(diào)解機構(gòu)的主持下協(xié)商解決糾紛，被申請的一方既不會感到丟面子，也不會感到屈辱和憤怒。

3、調(diào)解過程的協(xié)商性。協(xié)商性使當事人在調(diào)解過程中的主體性得到充分呈現(xiàn)，使當事人的意愿受到充分尊重，使解決糾紛的方案建立在雙方一致同意的基礎(chǔ)上，這正是調(diào)解協(xié)議一般能夠自動履行的原因。

4、調(diào)節(jié)內(nèi)容的開放性。在調(diào)解中，盡管調(diào)解人在初始階段面對的是相對確定的某種爭議，但在調(diào)解過程中，當事人可以把新的事實引入，這些新的事實往往反映了當事人之間深層次的矛盾，是當事人真正希望解決的。

5、調(diào)解中信息的保密性。調(diào)解是基于當事人的自愿而進行的，調(diào)解人在調(diào)解過程中不具有任何強制力，無須以公開來防范權(quán)力的濫用。在調(diào)解過程中，雙方當事人告知調(diào)解人的信息，調(diào)解人會嚴加保密，不會透露給任何人。

6、調(diào)解程序的簡易性和處理的高效性。調(diào)節(jié)者可以采用簡便的、靈活多樣的方式進行調(diào)解，在調(diào)解中可以根據(jù)案件的具體情況自由地選擇和組合程序。采用調(diào)解方式可能只需要幾天甚至幾個小時就可能解決糾紛。

7、調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性。調(diào)解結(jié)果的靈活性和多樣性既可以使調(diào)解人審時度勢地引導(dǎo)當事人達成調(diào)解協(xié)議，又可以使調(diào)解結(jié)果照顧到雙方當事人的長遠利益，可以使糾紛獲得更加切合實際的解決。

8、調(diào)解費用的低廉性。民事糾紛多數(shù)是以經(jīng)濟利益的沖突為其內(nèi)容的，當事人選擇解決糾紛的制度時，會對成本與收益進行估算，會傾向于選擇成本低的制度。這又是調(diào)解具有吸引力之處。

六、試析法院調(diào)解中的自愿原則

答：自愿原則是指人民法院對民事案件進行調(diào)解，應(yīng)首先征得當事人雙方的同意。當事人一方或者雙方拒絕調(diào)解的，人民法院不得進行調(diào)解。已經(jīng)開始調(diào)解，當事人一方或者雙方明確表示不同意繼續(xù)調(diào)解的，應(yīng)終止調(diào)解。

1、調(diào)解程序的啟動應(yīng)在當事人自愿的前提下進行

人民法院在審理案件的過程中，如需對案件進行調(diào)解，應(yīng)首先征詢雙方當事人的意見，在雙方同意的基礎(chǔ)上才能啟動調(diào)解程序。如一方或雙方不同意調(diào)解，則應(yīng)對案件按法定程序繼續(xù)進行審理，直至作出判決，人民法院不能依職權(quán)主動啟動調(diào)解程序。先行調(diào)解也要遵循當事人自愿原則，法官不得強迫調(diào)解或變相強迫，選擇調(diào)解還是選擇判決不是以法官的意志為轉(zhuǎn)移而是以雙方當事人的意志為轉(zhuǎn)移。

2、調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容應(yīng)在雙方當事人都自愿同意的情況下達成調(diào)解協(xié)議是雙方當事人自愿處分其實體權(quán)利和訴訟權(quán)利的一種文書形式，是當事人之間的法律文書，是調(diào)解書的基礎(chǔ)。當事人在法院主持調(diào)解下所達成的協(xié)議，應(yīng)等同于當事人解決爭議的一種“契約”，只不過協(xié)議經(jīng)人民法院審查后以調(diào)解書的形式予以確認，并被法律賦予了強制執(zhí)行的效力。

七、試析必要共同訴訟及其類型

答：

1、概念：必要共同訴訟指當事人一方或者雙方為兩人以上，訴訟標的是同一的，法院必須合一審理并在裁判中對訴訟標的合一確定的共同訴訟。必要共同訴訟的目的在于防止矛盾判決。

2、類型：（1）權(quán)利義務(wù)共同型：在這類必要共同訴訟中，各共同訴訟人之間對于訴訟標的，原先就存在共同的權(quán)利義務(wù)。而各共同訴訟人之所以對訴訟標的原先就有共同的權(quán)利義務(wù)，是因為共同訴訟人之間本身就存在著權(quán)利義務(wù)的共同關(guān)系或連帶關(guān)系，但這種共同訴訟人之間的共同關(guān)系或連帶關(guān)系并不是因為同一事實或同一法律上的原因引起的。（2）原因共同型：這類必要共同訴訟，是指共同訴訟人之間原本沒有共同的權(quán)利或義務(wù)，是因為后來發(fā)生了同一事實或法律上的原因，才使共同訴訟人之間具有了共同的權(quán)利或義務(wù)。

八、試析普通的共同訴訟及其構(gòu)成要件

答：

1、概念：普通共同訴訟，是指當事人一方或者雙方為2人以上，共同訴訟標的是同一種類法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理的訴訟。

2、特征：（1）普通共同訴訟的訴訟標的是同一種類的。（2）普通共同訴訟有數(shù)個訴訟請求。（3）普通共同之訴是可分之訴。

3、原則：普通訴訟的主張共同原則。共同訴訟人中一人在訴訟種所提出的證據(jù)，可以作為對其他共同訴訟人所主張的事實認定的資料。

4、構(gòu)成要件：（1）有兩個以上屬于同一種類的訴訟標的。要成為普通共同訴訟，必須有兩個以上的當事人，就兩個以上同一種類的訴訟標的向同一法院起訴或應(yīng)訴。（2）由同一法院管轄，適用同一訴訟程序。（3）符合合并審理的目的。普通共同訴訟的目的在于實現(xiàn)訴訟經(jīng)濟，節(jié)約司法資源。（4）法院認為可以合并審理，當事人也同意合并審理。在符合以上條件的情況下，是否合并審理，由人民法院決定，但應(yīng)征求當事人的同意。

九、團體訴訟有何特點？適用哪些范圍？

答：

1、特點：（1）團體訴訟本質(zhì)上屬于公益訴訟，不能將它作為追逐私益訴訟的程序形式來使用，喪失獨立實存的特殊價值。（2）團體訴訟只能請求被告作出一定的行為，或者不作出一定的行為。但是在特殊情形下，團體訴訟也可以提出財產(chǎn)權(quán)益的救濟，以作為附帶的救濟形態(tài)，或者作為授權(quán)下的救濟形態(tài)。（3）團體訴訟是以自己的名義提出訴訟的，提起訴訟的團體就是訴訟中的原告。團體訴訟所形成的訴訟形態(tài)，在主體上說，只能是單一型訴訟，不適用共同訴訟的程序規(guī)則。（4）團體訴訟是在特定法律領(lǐng)域存在的一種訴訟形式，而不具有普適性。

2、適用范圍：團體訴訟的適用范圍是有限的，僅在法律有明文規(guī)定之時方予適用。團體訴訟是單一型訴訟，其訴訟中的當事人就是團體一個，其成員在訴訟中不以任何方式出現(xiàn)，除非在損害賠償之訴中，在對團體進行訴權(quán)信托之時會有所表現(xiàn)。同時由于團體訴訟中的團體不是行政機構(gòu)，其不具有行政執(zhí)法的權(quán)力，因而它不能成為行政訴訟中的被告。團體成為正當當事人的理論基礎(chǔ)乃是實體法上的請求權(quán)；正是實體法的明確規(guī)定和授權(quán)，團體才具有特殊救濟形態(tài)的訴權(quán)，才因此而成為正當?shù)漠斒氯恕?/p>

十、適用集團訴訟需具備哪些條件？

答：

1、適用情況：在現(xiàn)實生活中，因產(chǎn)品質(zhì)量不合格等，造成消費者人身、財產(chǎn)損害，且被侵害的消費者人數(shù)眾多，就要進行集團訴訟。因此，集團訴訟是指由于處于相同情況的、有相同利害關(guān)系的人臨時組織的集合體作為訴訟主體，并由其代表人進行訴訟活動的一種訴訟制度。由此可以看出在集團訴訟中不僅一方當事人人數(shù)眾多，而且訴訟標的相同或是同一類的。

2、條件：第一，由集團訴訟的成員推選代表人，作為代表人須是集團中的成員。代表人可由他所代表的集團成員推選產(chǎn)生，也可由人民法院與參加登記的權(quán)利人商定，或由有關(guān)行政單位負責(zé)人作為代表人進行。代表人的訴訟行為對集團全體成員發(fā)生效力。第二，人民法院審理集團訴訟案件，應(yīng)根據(jù)實際情況和需要，發(fā)布公告，公告應(yīng)說明引起損害發(fā)生的事件或行為發(fā)生的時間、地點以及可能造成的后果，通知可能受到損害的人在公告期限內(nèi)到人民法院登記。第三，法院的判決不僅對參加訴訟的代表人有拘束力，而且對那些沒有參加訴訟的集團成員也具有法律效力。

十一、第二審程序有哪些立法例？

答：

1、當事人不服地方人民法院第一審判決的，有權(quán)在判決書送達之日起十五日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

2、當事人不服地方人民法院第一審裁定的，有權(quán)在裁定書送達之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

3、上訴應(yīng)當遞交上訴狀。上訴狀的內(nèi)容，應(yīng)當包括當事人的姓名，法人的名稱及其法定代表人的姓名或者其他組織的名稱及其主要負責(zé)人的姓名；原審人民法院名稱、案件的編號和案由；上訴的請求和理由。

4、上訴狀應(yīng)當通過原審人民法院提出，并按照對方當事人或者代表人的人數(shù)提出副本。當事人直接向第二審人民法院上訴的，第二審人民法院應(yīng)當在五日內(nèi)將上訴狀移交原審人民法院。

5、第二審人民法院應(yīng)當對上訴請求的有關(guān)事實和適用法律進行審查。

6、第二審人民法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或者原審人民法院所在地進行。

人民法院審理對判決的上訴案件，應(yīng)當在第二審立案之日起三個月內(nèi)審結(jié)。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準。人民法院審理對裁定的上訴案件，應(yīng)當在第二審立案之日起三十日內(nèi)作出終審裁定。

十二、我國法院對上訴案件如何進行審理？

答：

1、二審法院對上訴案件的審理范圍。二審法院對上訴案件的審理范圍體現(xiàn)了第二審法院的職能，第二審案件的審理應(yīng)當圍繞當事人上訴請求的范圍進行，當事人沒有提出請求的，不予審查。但判決違反法律禁止性規(guī)定，侵害社會公共利益或者他人利菇的除外。被上訴人在答辯中要求變更或者補充第一審判決內(nèi)容的，第二審人民法院可以不予審查。

2、上訴審對案件審理的方式。上訴審對案件的審理方式是實現(xiàn)上訴審職能所采取的形式問題，二審法院審理上訴案件，應(yīng)當由審判員組成合議庭進行審理。二審法院審理上訴案件，原則上應(yīng)開庭審理，合議庭認為不需要開庭審理的，也可以徑行判決、裁定。

3、第二審法院審理上訴案件的地點。根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定，二審

法院審理上訴案件，可以在本院進行，也可以到案件發(fā)生地或原審法院所在地進行。

4、第二審法院在第二審程序?qū)徖碇械恼{(diào)解。調(diào)解也是第二審程序中的結(jié)案方式之一。在第二審程序中達成調(diào)解協(xié)議的都應(yīng)制作調(diào)解書，同時，調(diào)解書應(yīng)由審判員和書記員署名，并加蓋人民法院的印章。調(diào)解書送達當事人后，原審法院的判決即視為撤銷。在第二審法院的調(diào)解書中，不寫“撤銷原判”。

十三、試析判決書程序上的再審事由

答：再審事由是指能夠啟動再審程序的法定理由，是打開再審程序之門的鑰匙。它對于平衡實現(xiàn)法律的公平正義與維護裁判的終局性權(quán)威性之間的關(guān)系至關(guān)重要。

1、法院依職權(quán)主動再審。各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應(yīng)當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。

2、當事人申請再審。(1)有新的證據(jù)，足以推翻原判決、裁定的;(2)原判決、裁定認定的基本事實缺乏證據(jù)證明的;(3)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)是偽造的;(4)原判決、裁定認定事實的主要證據(jù)未經(jīng)質(zhì)證的;(5)對審理案件需要的證據(jù)，當事人因客觀原因不能自行收集，書面申請人民法院調(diào)查收集，人民法院未調(diào)查收集的;(6)原判決、裁定適用法律確有錯誤的;(7)違反法律規(guī)定，管轄錯誤的;(8)審判組織的組成不合法或者依法應(yīng)當回避的審判人員沒有回避的;(9)無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟或者應(yīng)當參加訴訟的當事人，因不能歸責(zé)于本人或者其訴訟代理人的事由，未參加訴訟的;(10)違反法律規(guī)定，剝奪當事人辯論權(quán)利的;(11)未經(jīng)傳票傳喚，缺席判決的;(12)原判決、裁定遺漏或者超出訴訟請求的;(13)據(jù)以作出原判決、裁定的法律文書被撤銷或者變更的。

3、檢察院抗訴再審。最高人民檢察院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，應(yīng)當按照審判監(jiān)督程序提起抗訴。檢察院抗訴的事由與當事人的申訴事由相同。人民檢察院提出抗訴的案件，接受抗訴的人民法院應(yīng)當自收到抗訴書之日起三十日內(nèi)作出再審的裁定。

十四、試析申請再審與申請檢查監(jiān)督的關(guān)系

答：

1、監(jiān)督內(nèi)容：在程序方面，法院收到當事人再審申請書等材料后，應(yīng)當在3個月內(nèi)進行審查，符合民事訴訟法規(guī)定的，裁定再審；不符合規(guī)定的，裁定駁回申請。有特殊情況需要延長的，由本院院長批準，這原則上也應(yīng)當告知當事人。在實體方面，立法規(guī)定是相當慎重的，只有當法院的再審判決、裁定有明顯錯誤時，才允許當事人申請檢察監(jiān)督。

2、監(jiān)督方式：檢察建議通過書面形式向同級法院提出，并報上級檢察機關(guān)備案。然而，作為檢察機關(guān)的一種書面“建議”，立法并沒有明確檢察建議的法律效力。

3、監(jiān)督程序與效力：當事人向人民檢察院提出監(jiān)督申請后，檢察機關(guān)應(yīng)當對申請進行審查，審查期限為3個月，審查結(jié)果是作出提出或者不予提出檢察建議或者抗訴的決定。而一旦檢察機關(guān)作出這種決定，無論當事人是否同意，都不得以任何理由再次向檢察機關(guān)申請檢察建議或者抗訴。也就是說，當事人就申請再審事項向檢察機關(guān)申請監(jiān)督的機會只有一次，檢察機關(guān)審查決定具有終止當事人訴權(quán)的法律效力，禁止其再次向任何檢察機關(guān)申請救濟。

十五、民事執(zhí)行應(yīng)當遵循哪些原則？

答：

1、執(zhí)行合法原則，是指執(zhí)行應(yīng)當按照民事訴訟法和有關(guān)法律規(guī)定進行。民事執(zhí)行作為人民法院的職權(quán)行為和權(quán)利人借以實現(xiàn)其民事權(quán)利、義務(wù)人被強制履行其義務(wù)的活動，必須依法進行。

2、執(zhí)行標的有限原則：執(zhí)行標的有限原則包括如下內(nèi)容：（1）執(zhí)行標的限于財產(chǎn)或行為，義務(wù)人的人身不能作為執(zhí)行對象。（2）對財產(chǎn)執(zhí)行范圍的限制。

3、執(zhí)行當事人不平等原則：審判程序中，為了保證當事人充分行使訴訟權(quán)利，采用當事人平等原則；但在民事執(zhí)行程序中，當事人之間的民事權(quán)利義務(wù)業(yè)已確定，民事執(zhí)行的目的是為了迅速實現(xiàn)債權(quán)人的權(quán)利，迫使債務(wù)人履行義務(wù)。

4、全面保護當事人合法權(quán)益原則：首先，對申請人的合法權(quán)益要保護，但不得超出執(zhí)行依據(jù)所確定的范圍。其次，在采取執(zhí)行措施時，要體現(xiàn)對被執(zhí)行人的人權(quán)保障。再次，在采取查封、扣押、強制遷出房屋等強制措施時，應(yīng)當通知被執(zhí)行人或者他的成年家屬到場。最后，拍賣、變賣被執(zhí)行人的財產(chǎn)時，要依法進行，不能賤價出售。

5、執(zhí)行及時原則：執(zhí)行及時原則體現(xiàn)了民事執(zhí)行程序的基本價值要求。民事執(zhí)行是一種與司法行為有密切聯(lián)系的司法強制行為，追求效率是民事執(zhí)行的最高追求。因此，民事執(zhí)行程序要盡量縮短辦案周期，在執(zhí)行實踐中要盡可能迅速地滿足債權(quán)人的利益。

6、執(zhí)行窮盡原則：執(zhí)行窮盡原則可以增強當事人在經(jīng)濟交往中的風(fēng)險意識，有利于司法資源的合理運用，減輕法院面臨的輿論壓力，督促法院執(zhí)行人員盡職盡責(zé)地開展執(zhí)行活動，最大限度地保護債權(quán)人的合法權(quán)益。

十六、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行難問題？

答：

1、采取積極主動措施收集證據(jù)和進行財產(chǎn)保全。首先，人民法院應(yīng)改進工作作風(fēng)，積極主動地行使職權(quán)。其次，要做好民事審判工作和執(zhí)行工作的銜接，加強審判人員和執(zhí)行人員之間的溝通。

2、改變我國的執(zhí)行管轄制度。在司法實踐中，債務(wù)人財產(chǎn)所在地法院方便對財產(chǎn)采取強制措施，債務(wù)人應(yīng)履行的行為所在地法院更易于強制債務(wù)人履行相應(yīng)的義務(wù)。

3、延長執(zhí)行期限。把經(jīng)法院確定其實體法上效力的執(zhí)行依據(jù)的無論是公民間還是法人間以及公民和法人之間執(zhí)行期限一律延長。同時考慮到公民和法人同樣作為民事主體，在市場經(jīng)濟條件下都是平等、獨立的，所以不應(yīng)由差別對待。

4、爭取當?shù)攸h委、人大及媒體的支持。人民法院的各項工作離不開黨委和人大的支持、關(guān)心和幫助，執(zhí)行工作尤為如此。在爭取黨委、人大支持的同時，也離不開新聞媒體的支持。

5、盡快制定出一部完整的《強制執(zhí)行法》。為了從根本上解決“執(zhí)行難”問題,應(yīng)加快立法步伐，將執(zhí)行制度從《民事訴訟法》中獨立出來,制定和頒布獨立的《民事強制執(zhí)行法》,以適應(yīng)工作的需要。

十七、民事訴訟法采取哪些措施解決執(zhí)行亂問題？

答：

1、進一步加大法律宣傳普及力度，提高全民法律意識。充分利用新聞媒體，通過一些典型案例，以案說法，在全社會形成生效法律文書必須履行的社會氛圍。對那些拒不執(zhí)行生效法律文書的被執(zhí)行人在依法采取執(zhí)行措施的同時在新聞媒體上曝光,以督促其履行債務(wù)的一種執(zhí)行手段。

2、創(chuàng)設(shè)債務(wù)人情況的收集的新辦法。人民檢察院檢察官通過行使檢察權(quán)收集被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況，有利于生效的判決裁定得以執(zhí)行，也是對于被執(zhí)行人遵守法律的監(jiān)督。

3、建立人民法院執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)。在執(zhí)行案件信息管理系統(tǒng)的數(shù)據(jù)庫提供客觀、全面、權(quán)威信息的基礎(chǔ)上，將通過與銀行的征信系統(tǒng)相鏈接，形成一種執(zhí)行威懾機制。在這個系統(tǒng)可以把關(guān)于該債務(wù)人的相關(guān)信息向社會公開，一方面對他們進行報光；另一方面可以發(fā)動人民群眾的力量來監(jiān)督他們。

4、建立強有力的外部法律監(jiān)督制度。應(yīng)對現(xiàn)行民事執(zhí)行的有關(guān)法律制度加以梳理和完善，使之體系化、有效化。提起民事執(zhí)行申訴的時機應(yīng)確定為當相對人的權(quán)利受到影響時即可申訴；同時還要賦予檢察機關(guān)暫緩執(zhí)行、確認違法行為并追究有關(guān)人員法律責(zé)任的權(quán)力；賦予檢察機關(guān)對民事執(zhí)行程序違法或侵害公民權(quán)利的行為立即提出檢察抗議、改變或建議法院改變不當行為的權(quán)力。