第一篇：《經(jīng)濟(jì)法概論》案例分析答案

第一章

法律基礎(chǔ)知識

案例分析答案 1.第一，甲服裝公司與乙紡織公司之間關(guān)于買賣布料的民事法律關(guān)系 主體：甲服裝公司 乙紡織公司

內(nèi)容：甲服裝公司享有收取布料的權(quán)利，同時(shí)，承擔(dān)驗(yàn)貨并支付120萬元貨款的義務(wù)；

乙紡織公司享有收取貨款的權(quán)利，同時(shí)，承擔(dān)按照約定的質(zhì)量和時(shí)間交貨的義務(wù) 客體：30匹布料

第二，乙紡織公司與丙貨運(yùn)公司之間關(guān)于運(yùn)輸貨物的民事法律關(guān)系 主體：乙紡織公司 丙貨運(yùn)公司

內(nèi)容：乙紡織公司享有丙貨運(yùn)公司提供的運(yùn)輸勞務(wù)的權(quán)利，同時(shí)，承擔(dān)按照約定支付運(yùn)費(fèi)的義務(wù)；

丙貨運(yùn)公司享有收取2萬元運(yùn)費(fèi)的權(quán)利，同時(shí)，承擔(dān)為乙紡織公司運(yùn)輸貨物的義務(wù) 客體：丙貨運(yùn)公司提供的運(yùn)輸勞務(wù) 2．

符某可以向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)請求確認(rèn)其向某嫁接苗場購買無籽西瓜合同為可變更、可撤銷合同。要求某嫁接苗場返還購買西瓜種苗款2.7萬元，賠償可得利益損失（1萬元—0.6萬元）×55畝=22萬元。

某嫁接苗場將假種苗作為“臺灣新一號”無籽西瓜種苗銷售給符某的行為是欺詐，符某購買假西瓜種苗的行為是受欺詐而為的民事行為，因雙方訂立合同未損害國家利益，該合同屬于可變更或可撤銷合同。符某為無過錯(cuò)方，某嫁接苗場為過錯(cuò)方。民事行為被確認(rèn)無效，當(dāng)事人因民事行為取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)返還對方，如果無過錯(cuò)方遭受了財(cái)產(chǎn)上損失，有過錯(cuò)方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。3．

張某的行為構(gòu)成表見代理，乙公司應(yīng)當(dāng)向甲公司主張權(quán)利。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后已被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效。張某被解雇前曾代理甲公司向乙公司購進(jìn)貨物，且張某在訂立合同時(shí)出具了工作證、甲公司的介紹信及蓋有甲公司合同專用章的空白合同，乙公司完全有理由相信張某是甲公司的代理人，從而與甲公司訂立合同，該合同對甲公司有效。4．

陸某要求艾某承擔(dān)賠償責(zé)任的訴訟時(shí)效期間為2011年2月9日起至2012年2月8日止。根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，身體受到傷害要求賠償?shù)模V訟時(shí)效期間為1年，從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起開始計(jì)算。人身傷害損害賠償?shù)脑V訟時(shí)效期間傷害明顯的，從受傷之日起算；傷害當(dāng)時(shí)未發(fā)現(xiàn)后經(jīng)確診的，從傷勢確診之日起算，同時(shí)，要求請求權(quán)人知道侵害事實(shí)和加害人。陸某是在2010年2月9日經(jīng)公安機(jī)關(guān)告知方得知艾某是加害人的，因此，訴訟時(shí)效期間應(yīng)當(dāng)從當(dāng)日起算1年。

第二章

個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法律制度

案例分析

1． 甲的觀點(diǎn)不符合法律規(guī)定。

根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以委托或聘用其他具有完全行為能力的人負(fù)責(zé)企業(yè)事務(wù)，但是投資人對受托人或者被聘用人員職權(quán)的限制，不得對抗善意第三人。丙為善意第三人，乙以A個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的名義與丙簽訂的合同對A個(gè)人獨(dú)資企業(yè)有效。甲不得以未經(jīng)其同意，乙擅自簽訂合同為由拒絕收貨付款。2．

（1）林某以家庭共有財(cái)產(chǎn)設(shè)立個(gè)人獨(dú)資企業(yè)合法。

根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人可以以個(gè)人財(cái)產(chǎn)出資，也可以以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資，以家庭共有財(cái)產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)在設(shè)立登記申請書上予以注明。

（2）林某設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱不合法。合伙企業(yè)名稱應(yīng)當(dāng)與其責(zé)任形式及從事的營業(yè)相符，不得使用“有限”、“有限責(zé)任”或者“公司”字樣。林某設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)名稱為“陽光有限責(zé)任個(gè)人獨(dú)資布藝企業(yè)”違反了該規(guī)定。

（3）林某設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散時(shí)用于清償債務(wù)的財(cái)產(chǎn)： 個(gè)人獨(dú)資企業(yè)5萬元；

林妻經(jīng)營書店的資產(chǎn)2萬元。

林某設(shè)立的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)按照下列順序清償債務(wù)： 首先，清償鄧某工資2000元、社會保險(xiǎn)費(fèi)用3000元； 其次，清償稅款1000元； 再次，清償張某債務(wù)10萬元。

張某債務(wù)尚余36000元未能得到清償。

根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散的，財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照下列順序清償：①所欠職工工資和社會保險(xiǎn)費(fèi)用；②所欠稅款；③其他債務(wù)。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。

（4）張某債務(wù)尚余36000元未能得到清償，企業(yè)解散后，林某應(yīng)當(dāng)以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)無限責(zé)任。但是，債權(quán)人張某在5年內(nèi)未向林某提出償債請求的，林某的該責(zé)任消滅。

根據(jù)《個(gè)人獨(dú)資企業(yè)法》的規(guī)定，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散清算時(shí)，應(yīng)當(dāng)先以個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)，當(dāng)個(gè)人獨(dú)資企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足以清償時(shí)，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)的投資人應(yīng)當(dāng)以其個(gè)人的其他財(cái)產(chǎn)予以清償。個(gè)人獨(dú)資企業(yè)解散后，原投資人對尚未償還的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)存續(xù)期間產(chǎn)生的債務(wù)，仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)償還責(zé)任，該責(zé)任即為投資人的持續(xù)償債責(zé)任。但債權(quán)人在5年內(nèi)未提出償債請求的，投資人的持續(xù)償債責(zé)任消滅。

第三章 合伙企業(yè)法律制度

案例分析

1．甲的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，普通合伙企業(yè)合伙人退伙后，并不能解除對于合伙企業(yè)既往債務(wù)的無限連帶責(zé)任，對基于退貨前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。甲雖已退伙，但合伙企業(yè)向張某借款發(fā)生在甲退伙之前。因此，甲有義務(wù)償還張某全部借款10萬元。當(dāng)然，甲償還張某全部債務(wù)后，對于清償數(shù)額超過約定比例的部分，有權(quán)依照合伙協(xié)議的約定，向其他合伙人追償。

乙的主張不成立。普通合伙企業(yè)合伙人之間約定的債務(wù)分擔(dān)比例對債權(quán)人沒有約束力。債權(quán)人可以根據(jù)自己的清償利益請求全體合伙人中的一人或數(shù)人承擔(dān)全部清償責(zé)任，也可以按照自己確定的清償比例向各合伙人追索。因此，乙只按照合伙協(xié)議約定的比例清償相應(yīng)數(shù)額的觀點(diǎn)不成立。丁的主張不成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，新合伙人對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。因此，合伙企業(yè)向張某借款雖發(fā)生在丁入伙前，但丁對入伙前的合伙企業(yè)債務(wù)仍承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

2．（1）甲向A轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中全部財(cái)產(chǎn)份額應(yīng)當(dāng)經(jīng)乙、丙、丁一致同意。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額的，須經(jīng)其他合伙人一致同意。因Y合伙企業(yè)協(xié)議中對合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)份額未作出約定，因此，合伙人甲向合伙人以外的人A轉(zhuǎn)讓其在Y合伙企業(yè)中的全部財(cái)產(chǎn)份額應(yīng)當(dāng)經(jīng)乙、丙、丁一致同意。當(dāng)然，如果經(jīng)乙、丙、丁一致同意，在同等條件下其他合伙人乙、丙、丁享有優(yōu)先購買權(quán)。

（2）

Y合伙企業(yè)的合伙協(xié)議中未約定合伙期限，如果甲退伙應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 第一，經(jīng)乙、丙、丁一致同意；

第二，不給Y合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響； 第三，提前30日通知其他合伙人。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)未約定合伙期限的，合伙人在不給合伙企業(yè)事務(wù)執(zhí)行造成不利影響的情況下，可以退伙，但應(yīng)當(dāng)提前30日通知其他合伙人。

3．（1）

合伙協(xié)議中對合伙事務(wù)執(zhí)行人能否獨(dú)自決定聘任合伙人以外的人擔(dān)任B合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員未作約定，甲不能獨(dú)自決定聘任A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人將合伙企業(yè)事務(wù)委托一個(gè)或者數(shù)個(gè)合伙人執(zhí)行的，除合伙協(xié)議另有約定外，合伙企業(yè)聘任合伙人以外的人擔(dān)任合伙企業(yè)經(jīng)營管理人員應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體合伙人一致同意轉(zhuǎn)讓，因此，甲不能獨(dú)自決定聘任A擔(dān)任該合伙企業(yè)的經(jīng)營管理人員。

（2）

甲以B合伙企業(yè)的名義與C公司簽訂的買賣合同對B合伙企業(yè)有效。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。C公司為善意第三人，因此，該買賣合同對B合伙企業(yè)有效。

4．丙的30萬元債權(quán)應(yīng)當(dāng)先以M有限合伙企業(yè)現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)償還稅款和職工工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)后尚余15萬元償還，剩余15萬元債權(quán)由普通合伙人乙承擔(dān)無限責(zé)任。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)基色的財(cái)產(chǎn)清償順序?yàn)椋紫戎Ц肚逅阗M(fèi)用；其次，償還職工工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用、法定補(bǔ)償金；其次，清償稅款；最后，清償債務(wù)。而且，有限合伙人以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，普通合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。甲、丁為有限合伙人，應(yīng)當(dāng)以其認(rèn)繳的出資額為限對M有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；乙為普通合伙人，應(yīng)當(dāng)對M有限合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

第四章

公司法律制度

案例分析

1．第一，出資協(xié)議中約定所有股東出資中，貨幣出資未達(dá)到注冊資本的30%。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司全體股東的貨幣出資額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的30%，華彩制衣有限公司的注冊資本為60萬元，所有股東出資中，只有劉某 3 以現(xiàn)金出資15萬元，低于60萬元×30%=18萬元，不符合《公司法》規(guī)定。

第二，出資協(xié)議中約定第一期出資額未達(dá)公司注冊資本的20%。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司可以分期繳付出資，但全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定注冊資本最低限額。華彩制衣有限公司的注冊資本為60萬元，第一期出資由劉某現(xiàn)金1萬元，楊某以作價(jià)8萬元的廠房出資，合計(jì)為9萬元，雖達(dá)到了《公司法》規(guī)定的法定注冊資本最低限額3萬元，但低于60萬元×20%=12萬元，不符合《公司法》規(guī)定。

第三，出資協(xié)議中約定最后一期出資期限不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立有限責(zé)任公司可以分期繳付出資，但最后一期由股東自公司成立之日起2年內(nèi)繳足。出資協(xié)議中約定以后各期出資，根據(jù)經(jīng)營的需要在公司成立后3年內(nèi)繳足，超過了2年，不符合《公司法》規(guī)定。

2．（1）

對丙的要求，G有限責(zé)任公司股東會會議的決議正確。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后股東不得抽逃出資。丙在G有限責(zé)任公司成立后提出抽回出資，不符合《公司法》的規(guī)定，股東會拒絕丙的要求，符合《公司法》的規(guī)定。

（2）

應(yīng)當(dāng)經(jīng)乙、丙、丁3為股東中至少2人同意，且乙、丙、丁都放棄優(yōu)先購買權(quán)的情況下，戊公司方可購買甲的股權(quán)。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。且同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。G有限責(zé)任公司股東除甲外，還有3位股東，過半數(shù)應(yīng)當(dāng)為2人以上。即使其他股東有2人以上同意戊公司購買甲的股權(quán)，同等條件下，其他股東仍享有優(yōu)先購買權(quán)，只有在其他股東放棄優(yōu)先購買權(quán)的情況下，戊公司才能夠購買甲的股權(quán)。

3．公司董事會提出的關(guān)于甲出資不足的解決方案不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財(cái)產(chǎn)的實(shí)際價(jià)額顯著低于公司章程所定價(jià)額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補(bǔ)足差額；公司設(shè)立時(shí)的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。因此，應(yīng)當(dāng)首先由甲以個(gè)人財(cái)產(chǎn)補(bǔ)足4萬元差額，甲的個(gè)人財(cái)產(chǎn)不足以補(bǔ)足差額的，由公司設(shè)立時(shí)的其他股東乙、丙、丁承擔(dān)連帶責(zé)任，戊是在某食品有限責(zé)任公司成立后出資成為股東的，對此不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任。因此，公司董事會提出由甲補(bǔ)足其差額4萬元，其他股東不分擔(dān)該差額的解決方案不符合《公司法》的規(guī)定。

4．（1）

在另外尋找的6個(gè)發(fā)起人中有4個(gè)發(fā)起人住所地在境外，不符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司發(fā)起人為2人以上，200人以下，其中，須有過半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。資料中股份有限公司共有股東7人，最多只能3人在中國境外有住所。如果4人住所在境外，不符合《公司法》的規(guī)定。

（2）

公司發(fā)行10000萬股中發(fā)起人認(rèn)購3000萬股，向社會公開募集7000萬股，不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，采用募集方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少 于公司股份總數(shù)的35%，但法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。公司發(fā)行股份總數(shù)為10000萬股，發(fā)起人至少應(yīng)當(dāng)認(rèn)購3500萬股，而資料中發(fā)起人認(rèn)購3000萬股，發(fā)起人認(rèn)購的股份少于公司股份總數(shù)的35%，不符合《公司法》的規(guī)定。

（3）

認(rèn)股人繳足股款后，由發(fā)起人決定是否召開創(chuàng)立大會，不符合《公司法》的規(guī)定。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，募集設(shè)立方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在足額繳納股款，驗(yàn)資證明出具之日起30日內(nèi)必須召開公司創(chuàng)立大會，而不應(yīng)當(dāng)由發(fā)起人決定是否召開創(chuàng)立大會。

5．（1）

公司發(fā)生虧損后，在股東請求時(shí)公司董事會應(yīng)召集股東大會。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司未彌補(bǔ)虧損達(dá)公司實(shí)收股本總額1/3時(shí)，應(yīng)當(dāng)在2個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會。

（2）

公司在臨時(shí)股東大會的召集、召開過程中，不符合《公司法》規(guī)定之處： 第一，公司通知股東召開股東大會時(shí)間不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司召開臨時(shí)股東大會應(yīng)當(dāng)于會議召開15日前通知各股東；發(fā)行無記名股票的，應(yīng)當(dāng)與會議召開30日前公告會議召開時(shí)間、地點(diǎn)和審議事項(xiàng)。公司董事會決定于2010年7月1日召開臨時(shí)股東大會，但在6月18日在報(bào)紙上公告了通知，不足15日，不符合《公司法》的規(guī)定。

第二，公司關(guān)于召開臨時(shí)股東大會通知中將選舉并更換全部監(jiān)事列為決議事項(xiàng)，不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1/3，且職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。因此，股東大會只能選舉并更換非有職工代表出任的監(jiān)事，不得選舉并更換全部監(jiān)事。

第三，公司關(guān)于召開臨時(shí)股東大會通知中將解聘公司原總經(jīng)理，重新聘任公司經(jīng)理列為決議事項(xiàng)，不符合《公司法》的規(guī)定。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司經(jīng)理由董事會聘任或者解聘，股東大會不得聘任或解聘公司經(jīng)理。

第四，臨時(shí)股東大會由出席大會的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過的關(guān)于公司與A公司合并作出決議不生效。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，股份有限公司股東大會對合并、分立、解散或者變更公司形式作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。

（3）

張某應(yīng)當(dāng)在2010年6月20日前將修改章程提案書面提交公司董事會。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，單獨(dú)或者合計(jì)持有股份有限公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時(shí)提案并書面提交董事會；董事會在收到提案后2日內(nèi)通知其 5 他股東，并將該臨時(shí)提案提交股東大會審議。

第五章

外商投資企業(yè)法律制度

案例分析

1．B外商投資企業(yè)的投資總額的上限是1750萬美元。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，外國投資者股權(quán)并購境內(nèi)企業(yè)的，對并購后所設(shè)立的外事投資企業(yè)應(yīng)當(dāng)按照下列比例確定投資總額的上限：

注冊資本在210萬美元以下的，投資總額不得超過注冊資本的10/7；

注冊資本在210萬美元以上至500萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2倍； 注冊資本在500萬美元以上至1200萬美元的，投資總額不得超過注冊資本的2．5倍； 注冊資本在1200萬美元以上的，投資總額不得超過注冊資本的3倍。如果擬定B外商投資企業(yè)的注冊資本為700萬美元，則B外商投資企業(yè)的投資總額不得超過700萬美元×2．5=1750萬美元。

2．A中外合資經(jīng)營企業(yè)的中方合營者首次至少應(yīng)當(dāng)繳付30萬美元，中方合營者首次至少應(yīng)當(dāng)繳付60萬美元，且應(yīng)當(dāng)在2011年3月8日前繳付首次出資額。

根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，外商投資企業(yè)合同中約定一次交清出資的，應(yīng)當(dāng)自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個(gè)月內(nèi)繳清；約定分期繳付出資的，投資各方第一期出資不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個(gè)月內(nèi)繳清。

3．（1）甲企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司符合外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定。根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，中外合作營業(yè)企業(yè)申請具有法人資格的合作企業(yè)的，其組織形式為有限責(zé)任公司。

（2）甲中外合作經(jīng)營企業(yè)擬建立股東會，設(shè)執(zhí)行董事1人，設(shè)監(jiān)事1人不符合外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定。

根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度規(guī)定，中外合作營業(yè)企業(yè)不設(shè)股東會；具備法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)一般設(shè)董事會，不得設(shè)執(zhí)行董事；中外合作經(jīng)營企業(yè)不設(shè)監(jiān)事。

第六章

企業(yè)破產(chǎn)法律制度

案例分析 1．（1）

蘭潔公司的觀點(diǎn)不正確。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，債務(wù)人發(fā)生破產(chǎn)原因，可以向人民法院提出重整、和解或者破產(chǎn)清算申請；債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人可以向人民法院提出對債務(wù)人進(jìn)行重整或者破產(chǎn)清算申請；企業(yè)法人已經(jīng)解散但未清算或者未清算完畢，資產(chǎn)不足以清償債務(wù)的，依法負(fù)有清算責(zé)任的人應(yīng)當(dāng)向人民法院申請破產(chǎn)清算。因此，作為債權(quán)人的多寶公司有權(quán)利向人民法院提出對債務(wù)人蘭潔公司進(jìn)行破產(chǎn)清算申請。

（2）江蘇省某人民法院應(yīng)當(dāng)以沒有管轄權(quán)為由做出不予受理裁定。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，破產(chǎn)案件的地域管轄由債務(wù)人住所地人民法院管轄。多寶公司向江蘇省某人民法院申請?zhí)m潔公司破產(chǎn)，該人民法院對河北省的蘭潔公司破產(chǎn)案件沒有管轄權(quán)。

2．新怡有限責(zé)任公司股東B的第二期出資應(yīng)當(dāng)在管理人要求的期限內(nèi)繳付。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

3．該案應(yīng)當(dāng)中止，在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟繼續(xù)進(jìn)行。

根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》的規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行。

4．（1）共益?zhèn)鶆?wù)10萬元，破產(chǎn)費(fèi)用30萬元；（2）職工債權(quán)120萬元；（3）欠繳稅金50萬元；

（4）有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)A銀行貸款300萬元，抵押物為廠房，變現(xiàn)價(jià)值680萬元；（5）無財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)C公司尚未到期貨款100萬元，未到期債權(quán)視為已到期； 甲公司擁有清償普通債權(quán)的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)為

2000萬—30萬

—10萬

—120萬 —50萬

—300萬= 1490萬元

全部財(cái)產(chǎn)價(jià)值

破產(chǎn)費(fèi)用

共益?zhèn)鶆?wù)

職工工資

欠繳稅款

已設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)金額）

甲公司的普通債權(quán)為

5000萬—120萬 —50萬

—300萬= 4530萬元

負(fù)債總額

職工工資

欠繳稅款

有財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)

甲公司破產(chǎn)清償比例=1490萬元÷4530萬元×100%=32.89% C公司的破產(chǎn)債權(quán)為100萬元，能獲得的清償數(shù)額為100萬元×32.89%=32.89萬元

第七章 物權(quán)法律制度

案例分析 1．（1）

馮某與陳某之間的抵押關(guān)系有效。

根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，抵押權(quán)的設(shè)定是由雙方當(dāng)事人簽訂書面抵押合同，以債務(wù)人或者第三人有權(quán)處分的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品、交通運(yùn)輸工具、正在建造的船舶和航空器以及企業(yè)、個(gè)體工商戶、農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營者以將現(xiàn)有的以及將有的生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品抵押的，抵押權(quán)自抵押合同生效時(shí)設(shè)立；未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。資料中，抵押人村民馮某以磨米機(jī)設(shè)定抵押權(quán)，雖未辦理抵押權(quán)登記，但陳某的抵押權(quán)自書面 7 抵押合同生效時(shí)設(shè)立，只是該抵押權(quán)不具有對抗善意第三人的效力。

（2）

馮某與朱某之間的質(zhì)押關(guān)系有效。

根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，設(shè)立質(zhì)權(quán)，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)采取書面形式訂立質(zhì)權(quán)合同，動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押中，質(zhì)權(quán)自質(zhì)物交付質(zhì)權(quán)人占有時(shí)設(shè)立。馮某與朱某訂立了書面質(zhì)押合同，并將質(zhì)物磨米機(jī)交付朱某占有，朱某的質(zhì)權(quán)已經(jīng)設(shè)立，馮某與朱某之間的質(zhì)押關(guān)系有效。

（3）蔣某能在磨米機(jī)上行使留置權(quán)。

根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，債務(wù)人不履行到期債務(wù)，債權(quán)人可以留置已經(jīng)合法占有的債務(wù)人的動(dòng)產(chǎn)，并有權(quán)就該動(dòng)產(chǎn)優(yōu)先受償。且朱某和將某未約定是否可以在磨米機(jī)上行使留置權(quán)，因此，蔣某可以在磨米機(jī)上行使留置權(quán)。

（4）在朱某的磨米機(jī)上設(shè)立了抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)后，又被債權(quán)人留置。蔣某優(yōu)先行使留置權(quán)；其次，朱某可以行使質(zhì)權(quán)；最后，陳某行使抵押權(quán)。

根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，同一動(dòng)產(chǎn)上已設(shè)立抵押權(quán)或者質(zhì)權(quán)，該動(dòng)產(chǎn)又被留置的，留置權(quán)人優(yōu)先受償，因此，將某的留置權(quán)由于抵押權(quán)和質(zhì)權(quán)。陳某雖對磨米機(jī)上享有抵押權(quán)，但由于該抵押權(quán)未登記，因此，不具有對抗善意第三人的效力。因此，朱某的質(zhì)權(quán)由于陳某的抵押權(quán)。

2．母羊會小羊都應(yīng)當(dāng)返還苑某，苑某應(yīng)當(dāng)向熊某支付在占有母羊期間的飼料費(fèi)、配種費(fèi)以及小羊的飼養(yǎng)費(fèi)等相關(guān)費(fèi)用。

苑某的行為構(gòu)成拾得遺失物。根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)被占有人占有的，權(quán)利人可以請求返還原物及其孳息，但應(yīng)當(dāng)支付善意占有人因維護(hù)該不動(dòng)產(chǎn)或者動(dòng)產(chǎn)支出的必要費(fèi)用。熊某是善意占有人，占有權(quán)利人苑某的母羊（原物），在占有母羊期間，對母羊進(jìn)行了照料和配種，支出了有關(guān)費(fèi)用。小羊?yàn)槟秆虻逆芟⑽?。真正的?quán)利人苑某可以請求善意占有人熊某返還原物及孳息物，但應(yīng)當(dāng)支付熊某在此期間支出的相關(guān)費(fèi)用。

3．吊車的所有權(quán)在2011年1月1日完成交付。

根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)的設(shè)立和轉(zhuǎn)讓，自交付時(shí)發(fā)生效力，但法律另有規(guī)定的除外。但是，動(dòng)產(chǎn)物權(quán)設(shè)立和轉(zhuǎn)讓前，權(quán)利人已經(jīng)依法占有該動(dòng)產(chǎn)的，物權(quán)自法律行為生效時(shí)發(fā)生效力。在甲公司和乙公司合意轉(zhuǎn)讓吊車所有權(quán)時(shí)，吊車已經(jīng)由乙公司依照租賃合同占有。2011年1月1日雙方簽訂買賣吊車合同并生效，即雙方轉(zhuǎn)讓吊車的法律行為自2011年1月1日生效，因此，吊車應(yīng)當(dāng)在當(dāng)日完成交付，吊車的所有權(quán)當(dāng)日轉(zhuǎn)移。

4．丙銀行優(yōu)于乙銀行行使抵押權(quán)。

根據(jù)《物權(quán)法》的規(guī)定，同一財(cái)產(chǎn)向兩個(gè)以上債權(quán)人抵押的，拍賣、變賣抵押財(cái)產(chǎn)所得的價(jià)款，抵押權(quán)已登記的，按照登記的先后順序清償。丙銀行抵押權(quán)2010年5月16日登記，而乙銀行抵押權(quán)2010年11月20日登記，丙銀行抵押權(quán)先于乙銀行抵押權(quán)登記，應(yīng)當(dāng)優(yōu)于乙銀行受償。

第八章

合同法律制度

案例分析

1．（1）

2010年6月6日甲公司傳真訂貨行為屬要約邀請。

甲公司的傳真中未列明貨物的價(jià)格，而是希望對方向自己報(bào)價(jià)，以決定是否承諾，且內(nèi)容不確定，屬于要約邀請。

（2）

2010年6月10日乙公司報(bào)價(jià)行為是要約。

乙公司在甲公司傳真的基礎(chǔ)上，向甲公司報(bào)價(jià)后，該意思表示的內(nèi)容具體確定，表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束，屬于要約。

（3）

2010年6月15日甲公司回復(fù)報(bào)價(jià)的行為是承諾。

甲公司同意乙公司的報(bào)價(jià)，表明甲公司完全同意了乙公司的要約，則該意思表示是承諾。（4）

甲公司與乙公司之間的買賣合同應(yīng)當(dāng)按照6月10日向甲公司報(bào)價(jià)結(jié)算貨款。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。資料中雙方約定另行簽訂書面合同，則該合同應(yīng)當(dāng)在雙方簽訂書面合同并簽字蓋章方成立。乙公司在10月18日發(fā)貨，履行了合同中的主要義務(wù)，但合同并未成立。但是，10月20日甲公司收貨后未提出異議，說明甲公司接受了乙公司的履行，因此，該合同成立。而合同中的價(jià)格條款應(yīng)當(dāng)是6月10日向甲公司報(bào)價(jià)，雙方應(yīng)當(dāng)按照該報(bào)價(jià)結(jié)算貨款。2．

（1）

買賣合同是無效合同。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而訂立的合同是無效合同。B公司交付的汽車是走私車，在我國，走私物品不允許流通。A公司與B公司就買賣走私車簽訂買賣合同違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，因而該合同無效。

（2）B公司應(yīng)當(dāng)返還A公司購車貨款，賠償A公司因該合同所受損；B公司的走私車應(yīng)當(dāng)收歸國有。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

3．（1）

舒某和時(shí)某之間的買賣合同是可變更或可撤銷合同。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。舒某以欺詐的手段，將病牛以好牛的價(jià)格賣給了時(shí)某，使時(shí)某在違背真實(shí)意思的情況下訂立了合同，該合同屬于可變更或可撤銷合同。

（2）如果該合同被有權(quán)機(jī)關(guān)撤銷，舒某應(yīng)當(dāng)返還時(shí)某購牛款，賠償時(shí)某因該合同所遭受的損失（飼料費(fèi)、醫(yī)藥費(fèi)等）；時(shí)某將牛返還舒某。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。時(shí)某沒有過錯(cuò)，返還舒某牛；舒某是過錯(cuò)方，應(yīng)當(dāng)返還時(shí)某購?？?，并賠償時(shí)某損失。

4．根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人就質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行地點(diǎn)等內(nèi)容沒有約定或者約定不明確的，可以協(xié)議補(bǔ)充；不能達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議的，按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣確定。依照上述履行原則仍不能確定的，質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行。由于該合同標(biāo)的物瓷磚用于東北地區(qū)的建筑物外墻，如果不具有防寒功能的話，無法實(shí)現(xiàn)合同目的，因此，該瓷磚應(yīng)當(dāng)具有防寒功能。瓷磚的價(jià)格應(yīng)當(dāng)按照2010年9月8日合同履行地佛山市的該瓷磚市場價(jià)格結(jié)算貨款。

5．（1）

彩華公司的做法合法。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形情形的，可以中止履行合同，即行使不安抗辯權(quán)。當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對方。中止履行后，對方在合理期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可解除合同。

（2）

如果時(shí)代購物中心的經(jīng)營狀況很正常，并無彩華公司所稱的情況發(fā)生，對時(shí)代購物中心造成損失，彩華公司違約責(zé)任。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人行使不安抗辯權(quán)，沒有確切證據(jù)中止履行合同，導(dǎo)致不能如期履行合同的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

6．甲紡織公司可以向人民法院請求撤銷太陽花布藝公司放棄其對畫苑酒店債權(quán)的行為。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷債務(wù)人的行為，即行使撤銷權(quán)。太陽花布藝公司欠甲紡織公司到期貨款無法償還，卻放棄對畫苑酒店的到期債權(quán)，對甲紡織公司的債權(quán)造成了損害，甲紡織公司可以依法行使撤銷權(quán)。

7．陳某應(yīng)當(dāng)向人民法院提起代位權(quán)訴訟，請求人民法院判令林某向其償還1.8萬元。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。王某因怠于行使對林某的到期債權(quán)，又無法清償陳某借款，對債權(quán)人陳某的債權(quán)造成損害，陳某可以向人民法院請求以自己的名義向林某行使王某的債權(quán)，即林某向其償還1.8萬元。

8．尹某的主張沒有法律依據(jù)。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，債權(quán)人無正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)，致使債務(wù)人難以履行債務(wù)的，債 10 務(wù)人可以將標(biāo)的物提存。標(biāo)的物提存后，合同終止。除債權(quán)人下落不明的以外，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知債權(quán)人或者債權(quán)人的繼承人、監(jiān)護(hù)人。P縣醫(yī)藥經(jīng)銷公司一直拒絕提貨，致使某市制藥公司無法履行合同，由于藥品超過保質(zhì)期要失效，不適于提存，某市制藥公司將標(biāo)的物藥品變賣后提存價(jià)款符合《合同法》的規(guī)定。提存后，某市制藥公司已經(jīng)履行了合同，P縣醫(yī)藥經(jīng)銷公司無權(quán)向某市制藥公司提出履行要求或者承擔(dān)違約責(zé)任的主張。

9．李某有權(quán)要求解除合同，張某立即搬出房屋。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，當(dāng)事人可以解除合同。租賃合同約定的張某支付租金期限為2010年3月20日，經(jīng)李某催要后，在2010年4月1日張某不支付租金，李某有權(quán)解除合同。

10．乙公司應(yīng)當(dāng)賠償甲商場直接損失，即定金0.8萬元、貨款27萬元及利息；間接損失（可得利益損失）即（6000—5400）×100臺=6萬元損失。

根據(jù)《合同法》的規(guī)定，損害賠償以賠償當(dāng)事人實(shí)際遭受的全部損失為準(zhǔn)，包括合同履行后可以獲得的利益，即違約方應(yīng)當(dāng)賠償受害人的實(shí)際損失和可得利益損失。但不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。

甲商場已經(jīng)向乙公司支付了貨款27萬元，該貨款及利息為甲商場所受實(shí)際損失；在訂立合同過程中，甲商場已經(jīng)告知乙公司分別向兩家商場支付了4000元定金的情況，該8000元定金損失是乙公司在訂立合同時(shí)預(yù)見到的因違反合同致甲商場的損失，乙公司應(yīng)當(dāng)賠償；按照訂立合同時(shí)的市場零售價(jià)每臺6000元計(jì)算，合同履行后甲商場可以獲得的利益為6萬元乙公司應(yīng)當(dāng)予以賠償。

11．丁公司應(yīng)當(dāng)按照連帶保證承擔(dān)保證責(zé)任。

根據(jù)擔(dān)保法律制度規(guī)定，當(dāng)事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。丙銀行與丁公司簽訂的保證合同沒有約定保證方式，丁公司應(yīng)當(dāng)按照連帶責(zé)任保證承擔(dān)保證責(zé)任。

第九章

證券法律制度

案例分析 1．

A股份有限公司的行為屬于騙取核準(zhǔn)發(fā)行的行為。根據(jù)證券法律制度規(guī)定，上市公司增發(fā)股票應(yīng)當(dāng)財(cái)務(wù)狀況良好，財(cái)務(wù)會計(jì)文件無虛假記載。A股份有限公司2010年實(shí)際虧損8000萬元，但是，為了達(dá)到公開發(fā)行股票的目的，采取了虛構(gòu)收入，虛列成本、支出的手段，騙取國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的核準(zhǔn)，因此，A股份有限公司的行為屬于騙取核準(zhǔn)發(fā)行的行為。

2．甲股份有限公司的決定不符合《證券法》的規(guī)定。

第一，擬將股份發(fā)行總額的10%自行出售給當(dāng)?shù)赝顿Y者，其余部分委托某證券公司代銷的決定不符合證券法律制度的規(guī)定。

根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，發(fā)行人股票發(fā)行申請經(jīng)核準(zhǔn)同意后，發(fā)行的股票由證券公司承銷，發(fā)行人不得自行發(fā)行股票。

第二，由證券公司代銷部分的代銷期為100天的決定不符合證券法律制度的規(guī)定。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過90日。

3．向光股份有限公司（上市公司）欲與成博公司進(jìn)行資產(chǎn)重組，成博股份有限公司主 11 營業(yè)務(wù)將發(fā)生重大變化。在向光股份有限公司與成博公司進(jìn)行談判期間，向光股份有限公司董事會秘書張某2010年10月中旬大量買進(jìn)成博股份有限公司股票。2010年11月兩公司相繼公告了進(jìn)行資產(chǎn)重組的信息。2010年12月上旬，張某將成博股份有限公司股票賣出，獲利80萬元。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，分析張某行為的性質(zhì)，說明理由。（中級257）

張某和李某的行為屬內(nèi)幕交易行為。根據(jù)證券法律制度的規(guī)定，禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲得內(nèi)幕信息的人在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

第十章

票據(jù)法律制度

案例分析

1．甲公司的做法不符合《票據(jù)法》的規(guī)定。

根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)關(guān)系一經(jīng)形成就與票據(jù)的基礎(chǔ)關(guān)系分離票據(jù)基礎(chǔ)關(guān)系是否存在，是否有效，對票據(jù)關(guān)系不產(chǎn)生任何影響力。如果該票據(jù)已經(jīng)被不履行義務(wù)的持票人轉(zhuǎn)讓給第三人，而該第三人屬善意、已對價(jià)取得票據(jù)的持票人，則票據(jù)債務(wù)人不得對其進(jìn)行抗辯。

2．D公司應(yīng)當(dāng)在收到拒絕付款理由書之日起6個(gè)月內(nèi)向其所有的前手行使自己的票據(jù)權(quán)利。

根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，票據(jù)權(quán)利是指持票人向票據(jù)債務(wù)人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利，包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。持票人只有在首先向付款人行使付款請求權(quán)不得付款時(shí)，才可以行使追索權(quán)。持票人對其前手的追索權(quán)在被拒絕承兌或者拒絕付款之日起6個(gè)月內(nèi)行使，否則，票據(jù)權(quán)利消滅。

3．D公司可以向B公司、C公司行使自己的票據(jù)權(quán)利。

甲公司的行為是票據(jù)的偽造行為。偽造人甲公司沒有在票據(jù)上簽章，不承擔(dān)票據(jù)責(zé)任；票據(jù)上有偽造簽章的，不影響票據(jù)上其他真實(shí)簽章的效力。A公司雖然在票據(jù)上簽章，但該簽章違背了A公司真實(shí)的意思表示，簽章無效；在票據(jù)上真正簽章人B公司、C公司應(yīng)當(dāng)對被偽造票據(jù)的債權(quán)人承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

4．A公司、B公司分別按照6萬元金額承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，C公司、D公司分別按照16萬元金額承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

根據(jù)《票據(jù)法》的規(guī)定，無權(quán)更改票據(jù)內(nèi)容的人對票據(jù)上除簽章以外的其它記載事項(xiàng)的變更是票據(jù)的變糟。票據(jù)變造不影響票據(jù)上真實(shí)簽章的效力。當(dāng)事人的簽章在變造前的，應(yīng)當(dāng)按照原記載內(nèi)容負(fù)責(zé)；在變造后的，應(yīng)當(dāng)按照變造后的記載內(nèi)容負(fù)責(zé)。

C公司的行為是票據(jù)的變造。C公司變造票據(jù)行為不影響A公司、B公司、C公司、D公司在票據(jù)上真實(shí)簽章的效力。A公司、B公司的簽章在票據(jù)變造前，應(yīng)當(dāng)分別按照變造前的6萬元金額承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，C公司、D公司的簽章在票據(jù)變造后，應(yīng)當(dāng)分別按照變造后16萬元金額承擔(dān)票據(jù)責(zé)任。

第十一章

仲裁和民事訴訟

案例分析

1． 本案應(yīng)當(dāng)通過訴訟途徑解決。

甲公司和乙公司雖在合同中約定“本合同生效后，因履行本合同而發(fā)生糾紛，雙方愿意通過仲裁途徑解決”的仲裁條款，但在該條款中未選擇具體的仲裁機(jī)構(gòu)，該仲裁條款無效。甲公司向當(dāng)?shù)厝嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。

2． A公司應(yīng)當(dāng)向?qū)懽謽撬诘啬暇┦腥嗣穹ㄔ禾崞鹪V訟。

根據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提起訴訟，應(yīng)當(dāng)按照“原告就被告”的一般地域管轄實(shí)行原則，向被告住所地人民法院提起訴訟。但本案中雙方爭議的標(biāo)的為寫字樓屬于不動(dòng)產(chǎn)，按照“因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄”的專屬管轄原則，本案應(yīng)當(dāng)適用專屬管轄的規(guī)定，即由不動(dòng)產(chǎn)所在地南京市人民法院專屬管轄。

第二篇：國際經(jīng)濟(jì)法概論案例分析

國 際 經(jīng) 濟(jì) 法 概 論 案 例 分 析

No.1

------------------國 際 經(jīng) 濟(jì) 法 概 論 案 例 分 析

一、案例分析：

某公司出售一級大米300噸，按FOB條件成交，裝船時(shí)貨物經(jīng)公證人檢驗(yàn)，符合合同規(guī)定的品質(zhì)條件。賣方在裝船后及時(shí)發(fā)出裝船通知，但運(yùn)輸途中由于海浪過大，大米被海水浸泡，品質(zhì)受到影響。當(dāng)貨物到達(dá)目的港后，只能按三級大米的價(jià)格出售，因而買方要求賣方賠償差價(jià)損失。

問：賣方是否應(yīng)對該項(xiàng)損失負(fù)責(zé)，為什么？

如以CIF或CFR貿(mào)易術(shù)語成交，賣方是否應(yīng)對該項(xiàng)損失負(fù)責(zé)，為什么？

答：本案雙方在合同中約定的價(jià)格條件是FOB，這是FOB合同，（1）賣方不應(yīng)對該項(xiàng)損失負(fù)責(zé)。

（2）分析提要：本案大米品質(zhì)下降造成損失的直接原因，究竟是大米在裝運(yùn)港裝船越過船舷前，還是在裝船越過船舷后運(yùn)輸過程中，由于海浪過大，大米被海水浸泡的原因造成的，這是分析本案的關(guān)鍵，也是雙方爭執(zhí)的焦點(diǎn)。

（3）理由：本案雙方在合同中約定的價(jià)格條件是FOB，這是FOB合同。通常適用國際貿(mào)易慣例。即根據(jù)《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的規(guī)定，賣方的責(zé)任是提供符合合同規(guī)定的一級大米300噸的貨物，裝船時(shí)經(jīng)公證人檢驗(yàn)符合雙方合同規(guī)定的品質(zhì)條件（即經(jīng)公證人檢驗(yàn)證明），并且賣方在裝船后及時(shí)通知買方。賣方對貨物在裝運(yùn)港越船舷后產(chǎn)生的一切風(fēng)險(xiǎn)損失，不負(fù)任何責(zé)任。而本案中，造成大米品質(zhì)下降損失的直接原因，是買方在大米運(yùn)輸途中海浪過大，大米被海水浸泡，品質(zhì)受到影響而致。故本案賣方對該項(xiàng)損失不負(fù)任何責(zé)任，應(yīng)由買方自負(fù)。

（4）如以CIF或CFR貿(mào)易術(shù)語成交，賣方是否應(yīng)對該項(xiàng)損失負(fù)責(zé)？為什么？

A、如以CIF成交，是CIF合同；如以CFR成交，是CFR合同，根據(jù)《2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》的規(guī)定，如以CIF或CFR貿(mào)易術(shù)語成交，賣方對該項(xiàng)損失仍應(yīng)不負(fù)責(zé)任。

B、分析提要和理由同上2、3點(diǎn)。故略。

二、案例分析：

法國公司甲給中國公司乙發(fā)盤： “供應(yīng)50臺拖拉機(jī)，100匹馬力，每臺CIF北京4000美元，合同訂立后三個(gè)月裝船，不可撤銷即期信用證付款。請電復(fù)?！币疫€盤：“接受你的發(fā)盤，在訂立合同后即裝船?！?/p>

問：雙方的合同是否成立？為什么？

答：

1、甲、乙雙方買賣合同不成立。

2、分析提要。

公司乙的還盤已是實(shí)質(zhì)上改變了公司甲發(fā)盤的實(shí)質(zhì)條件，應(yīng)視為對公司甲發(fā)盤的拒絕，是新要約。而原要約（即公司甲發(fā)盤）因此而失效，導(dǎo)致本合同不成立。這是本案合同不成立的焦點(diǎn)，也是分析本合同不成立的關(guān)鍵。

3、理由：

本案合同不成立，是因?yàn)楣疽业某?/p>

諾與公司甲發(fā)出的要約不一致，導(dǎo)致對公司甲發(fā)盤的拒絕，致使公司甲發(fā)盤失效而本合同不成立。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣公約》規(guī)定，承諾必須與要約條件保持一致。凡涉及“有關(guān)貨物價(jià)格、支付、貨物質(zhì)量和數(shù)量、交貨地點(diǎn)、時(shí)間、一方當(dāng)事人對另一方當(dāng)事人的賠償責(zé)任范圍或解決爭端”等實(shí)質(zhì)性修改，增加或限制，即為新要約。而本案公司乙還盤（訂立合同后即裝船）對公司甲發(fā)盤（合同訂立后三個(gè)月裝船）的實(shí)質(zhì)條件的拒絕，導(dǎo)致承諾與要約不一致，使公司甲發(fā)盤失效而本合同不成立，且我國對外貿(mào)易實(shí)踐的做法與《公約》的規(guī)定一致。根據(jù)我國《合同法》規(guī)定，通過函件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，如一方要求簽訂確認(rèn)書時(shí)，合同在確認(rèn)書經(jīng)雙方簽字后才能成立。因本案公司甲發(fā)盤時(shí)有“請電復(fù)”，這一點(diǎn)也是合同不成立要注意之處。實(shí)踐中，對外貿(mào)易的要約與承諾應(yīng)規(guī)定有限期限，且不要使用伸縮余地較大的詞語，如“立即”、“盡快”、“合理時(shí)間內(nèi)”等等，以免引起不必要的爭議。

三、案例分析：

我國某公司出口棉布一批，交貨后進(jìn)口商寄來一件上衣，聲稱該上衣系我出口合同項(xiàng)下所交染色棉布經(jīng)其轉(zhuǎn)銷給某制衣廠制成成衣樣品，該上衣兩袖的色澤有明顯的不同，證明我公司提供貨物品質(zhì)有嚴(yán)重色差，不能使用。為此要求將全部已縫制的成衣退回，并重新按合同規(guī)定的品質(zhì)和數(shù)量交貨。

問：我國公司應(yīng)該如何處理，為什么？

答：

1、我國某公司不承擔(dān)將全部已縫制的成衣退回、并重新按合同規(guī)定的品質(zhì)和數(shù)量交貨的責(zé)任。

2、分析提要：我國某公司將出口棉布按合同規(guī)定交貨進(jìn)口商后，此批棉布貨物的所有權(quán)及其物貨風(fēng)險(xiǎn)皆轉(zhuǎn)移于進(jìn)口商所有和承擔(dān)，且進(jìn)口商對我國某公司提出貨物品質(zhì)有嚴(yán)重色差的主張證據(jù)不足，這是本案爭執(zhí)的焦點(diǎn)，也是分析本案處理的關(guān)鍵。

1、理由：根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，對國際貨物買賣合同的風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移確定了以下原則：

① 以交貨時(shí)確定風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移原則。《公約》第69條規(guī)定，從買方接收貨物時(shí)起，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移于買方承擔(dān)。

② 過失劃分原則。即風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移是在賣方無違約責(zé)任的情況下，它是適用從交貨時(shí)間起，風(fēng)險(xiǎn)從賣方轉(zhuǎn)移于買方的前提。而本案我國某公司將出口棉布按合同規(guī)定交貨進(jìn)口商后，關(guān)于棉布貨物在非正常情況下發(fā)生的變質(zhì)等損失均應(yīng)由進(jìn)口商承擔(dān)，而且進(jìn)口商對我國某公司提出所提供貨物品質(zhì)有嚴(yán)重色差的主張證據(jù)不足，不能證明我國某公司出口棉布在交貨風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移于買方前存在著質(zhì)量缺陷和違約責(zé)任的情況。為此，本案的一切風(fēng)險(xiǎn)

損失均由進(jìn)口商自負(fù)，而我國某公司不承擔(dān)退回全部成衣和重新交貨的賠償責(zé)任。

* 1 *

四、案例分析：

1990年我某機(jī)械進(jìn)出口公司向一法國商人出售機(jī)床一批。法商又將該機(jī)床轉(zhuǎn)售美國及一些歐洲國家。機(jī)床進(jìn)入美國后，美國的進(jìn)口商被起訴侵犯了美國有效的專利權(quán)。法院令被告賠償專利人損失，隨后美國進(jìn)口商向法國出口商追索，法國商人雙找我方索賠。

問：試分析，我方是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，為什么？ 答：

1、我某機(jī)械進(jìn)出口公司不承擔(dān)法國商人向我方提出的索賠專利人損失的賠償責(zé)任。

2、分析提要：本案是一起國際貨物買賣雙方因貨物所有權(quán)擔(dān)保所發(fā)生索賠的爭執(zhí)案件，根據(jù)案情和《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，我方（即賣方）存在貨物所有權(quán)擔(dān)保免責(zé)的義務(wù)，而法國商人（買方）對我方索賠主張證據(jù)不足，故我方（賣方）不承擔(dān)法國商人索賠的賠償責(zé)任，這是爭執(zhí)的焦點(diǎn)，也是分析本案我方不承擔(dān)買方索賠責(zé)任的關(guān)鍵。

2、理由：根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，①第三者的權(quán)利是依據(jù)合同預(yù)期的貨物將要銷往或使用的目的地國家或地區(qū)法律取得的。在這種情況下，如果賣方知道或不可能不知道第三者的權(quán)利存在，則要承擔(dān)責(zé)任。②第三者的權(quán)利是依據(jù)買方營業(yè)地所在國家的法律取得的，賣方要承擔(dān)責(zé)任。③《公約》還規(guī)定：“當(dāng)買方在訂立合同時(shí)知道或者不可能不知道第三者知識產(chǎn)權(quán)主張和要求，以及在賣方不知曉的情況下，貨物就銷往目的地以外的國家，則免除賣方的所有權(quán)擔(dān)保義務(wù)?！苯Y(jié)合本案，我方（賣方）按合同規(guī)定，交貨于法國商人，而我方不知道法國商人又將貨物銷往目的地以外的美國及歐洲國家，況且根據(jù)法國法律，法國商人在訂立合同時(shí)知道或者不可能不知道第三者知識產(chǎn)權(quán)主張的要求。為此，我方不承擔(dān)法國商人索賠的賠償責(zé)任。

五、案例分析：

我某公司向外國某商進(jìn)口一批鋼材，貨物分兩批裝運(yùn)，支付方式為不可撤銷即期信用證，每批分別，由中國銀行開立一份信用證。第一批貨物裝運(yùn)后，賣方在有效期內(nèi)向銀行交單議付，議付行審單后該行議付貨款，中國銀行也對議付行作了償付。我方在收到第一批貨物后，發(fā)現(xiàn)貨物品質(zhì)不符合合同規(guī)定，要求開證行對第二份信用證項(xiàng)下的單據(jù)拒絕付款，但遭到開證行拒絕。

問：開證行拒絕是否有道理？ 答：

1、開證行拒絕是有道理的。

2、分析提要：

在本案中，開證行是按信用證支付原則，還是按

買方要求，這是本案分析的焦點(diǎn)，根據(jù)“單單相符，單證一致”的信用證支付原則，開證行依信用證規(guī)定的支付原則行事是合法、合理的，這也是分析本案開證行拒絕買方要求的關(guān)鍵。

3、理由：本案貨物買賣的支付方式為不可撤銷即期信用證。根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》規(guī)定，信用證一經(jīng)開出，在有效期內(nèi)不經(jīng)受益人或有關(guān)當(dāng)事人同意，開證行不得單方加以修改或撤銷信用證，即銀行見票即付。因?yàn)樾庞米C開出以后就成了獨(dú)立于買賣合同的另一個(gè)交易關(guān)系，銀行只對信用證負(fù)責(zé)，只要賣方提交符合信用證規(guī)定的單據(jù)，在單單一致，單證一致的條件下，銀行承擔(dān)無條件付款的義務(wù)。為此，開證行拒絕我某公司提出對第二份信用證項(xiàng)下的交易所拒絕付款的要求是合法、合理的，因?yàn)殚_證行只依信用證，而不看重雙方買賣合同的規(guī)定。

六、案例分析：北京某貿(mào)易公司與美國達(dá)成一項(xiàng)紙張進(jìn)口合同，由美方公司提供給中方公司紙張100噸，以集裝箱裝運(yùn)，價(jià)格條件為CIF青島，支付方式為信用證。美方公司承擔(dān)的船舶駛抵青島港，商檢部門進(jìn)行了開箱檢驗(yàn)，檢驗(yàn)結(jié)果發(fā)現(xiàn)，箱內(nèi)紙張實(shí)為廢舊紙張，大都不能回收利用，且與生活垃圾混雜在一起。為此青島海關(guān)對該批貨物予以查封，并會同有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)查。問：本案應(yīng)該如何處理，為什么？ 答：本案中北京某公司與美國一公司簽訂的合同是國際貨物買賣合同，合同標(biāo)的為紙張，且為廢舊紙張，與生活垃圾混雜在一起，是違反國家法律，損害國家利益和社會公共利益的。因?yàn)槲覈秾ν赓Q(mào)易法》規(guī)定：“為保護(hù)人的生命或者健康必須禁止進(jìn)口或出口的”國家禁止其進(jìn)口或出口。為此，本案買賣經(jīng)濟(jì)合同屬于內(nèi)容不合法的合同。最后，有關(guān)部門對北京某公司進(jìn)行了處理，責(zé)令其將進(jìn)口的“垃圾”就地銷毀。此案帶來了慘痛的經(jīng)濟(jì)損失和教訓(xùn)。

七、案例分析：

我國某貿(mào)易公司（以下簡稱我方）向美國一公司（以下簡稱美方）發(fā)出要約：中國松香WW級8月份裝船100公噸CIF紐約，每公噸300美元??有效期為10日。3日后，美方回函：愿購買要約項(xiàng)下貨物，價(jià)格降低到每公噸250美元。我方未予答復(fù)。5日后由于國際市場松香價(jià)格上漲，美方來電要求按原要約執(zhí)行合同。我方回電，將價(jià)格調(diào)整到每公噸350美元，美方經(jīng)再三考慮，終于同意我方要求，以每公噸350美元成交。

問：本案應(yīng)按原要約還是按反要約執(zhí)行合同？為什么？答：本案應(yīng)按生效的反要約執(zhí)行合同。

因?yàn)?，在本案中存在著要約與反要約，根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》規(guī)定，本案美方對我方原要約所作的回函修改了

價(jià)格條件，屬于反要約，而原要約（我方發(fā)出的要約）因此而失效。但原要約失效后，雙方發(fā)出的要約對合同的主要條件都作了明確的規(guī)定，因此，反要約是實(shí)盤，一旦為對方完全同意，要約即發(fā)生效力。為此，本案應(yīng)按生效后的反要約來執(zhí)行合同。

八、案例分析：

中方S公司于1989年8月與某國E公司簽訂了一項(xiàng)冷凍北京鴨的出口合同。合同規(guī)定，S公司向E 公司出口帶頭、翼瞨、無毛的一級冷凍填鴨10公噸，冷凍鴨須按照伊斯蘭教的方法屠宰，并由中國伊斯蘭教協(xié)會出具有關(guān)證明。S公司認(rèn)為，如按伊斯蘭教的方法宰殺會影響凍鴨的外觀，遂采用最科學(xué)的屠殺方式，即自鴨子口中進(jìn)刀，將血管割斷放血后加工速凍。然后，請中國伊斯蘭教協(xié)會出具了“此批冷凍北京填鴨確系采用伊斯蘭教方法屠宰”的證明文件（續(xù)后面）* 2 * 貨物運(yùn)至E公司所在地后，經(jīng)當(dāng)?shù)匦l(wèi)生部門檢驗(yàn)，發(fā)現(xiàn)這批凍鴨是采用“鉗宰殺法”屠殺，不符合合同規(guī)定的“按伊斯蘭教方法屠殺”的條款，E公司拒絕收貨和付款，并通知S公司，要么將凍鴨就地銷毀，要么將凍鴨退回。

問：本案應(yīng)如何處理？為什么？

答：本案是由于中方S公司擅自改變屠宰方式，違反了合同的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條款，因此，中方S公司應(yīng)承擔(dān)一切違約責(zé)任。

根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買方合同公約》規(guī)定，賣方有憑說明交貨的擔(dān)保義務(wù)。憑說明交貨主要有憑價(jià)格、等級、標(biāo)準(zhǔn)及說明書等形式，而在本案中的“一級北京凍鴨”屬商品的等級，“伊斯蘭教宰殺法”是商品的標(biāo)準(zhǔn)。由于中方S公司雖然出自善意，且利用最先進(jìn)的科學(xué)方法，但由于擅自改變屠宰方式，違反了雙方合同中規(guī)定的品質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)條款，觸犯了E公司所在國的教規(guī)。為此，中方S公司應(yīng)承擔(dān)退貨、往返運(yùn)費(fèi)和銷售差價(jià)等一切違約責(zé)任，還要承擔(dān)國際交往中不良影響的責(zé)任。所以，在國際貨物買賣合同履行中，應(yīng)堅(jiān)持重合同、守信用的原則，只有全面履行義務(wù)，才能最終實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利。

九、案例分析：

廈門某外貿(mào)公司（以下簡稱廈門公司）與香港某公司于1990年12月簽發(fā)了一份購銷魚粉的合同。合同規(guī)定，由香港公司向廈門公司提供自委內(nèi)瑞拉的魚粉5000噸，合同貨物分兩 批交付，每批分別為2500噸，采用信用證支付方式。第一批貨物交付期限為1991年2月中旬，廈門公司應(yīng)于1991年2月1日或之前，開出信用證，第二批交貨期限為同年8月底，廈門公司應(yīng)于8月20日或之前，開出信用證，廈門公司依約于2月1日開出信用證，第一批貨物于2月14日運(yùn)抵福州港，廈門公司請當(dāng)?shù)厣虣z部門檢驗(yàn)，商檢結(jié)果合格。但廈門公司于5月初向香港公司

提出魚粉生蟲，要求退回已付貨款的1/2。香港公司沒有同意，廈門公司遂向福州市中級人民法院提起訴訟。要求香港公司承擔(dān)違約責(zé)任。隨后，廈門公司沒有依約開出第二批貨物的信用證。結(jié)果香港公司亦訴至福州市中級人民法院，要求廈門公司承擔(dān)違約責(zé)任。

問：廈門公司與香港公司誰違約？法院應(yīng)如何處理？為什么？

答：福州市中級人民法院將兩案合并審理，經(jīng)庭審后認(rèn)為，廈門公司關(guān)于第一批魚粉生蟲的主張證據(jù)不足，已由當(dāng)?shù)厣虣z部門出具了合格的商檢證書。而廈門公司因此不開具第二批魚粉的作用力證，致使買方不能按期裝運(yùn)并交貨，顯然是根本違約行為。因此對廈門公司的訴訟請求予以駁回，而對香港公司的訴訟請求予以支持。判令廈門公司賠償因違約而給香港公司造成的損失。

十、案例分析：

中國x進(jìn)出口公司與外國y貿(mào)易公司簽訂了一份買賣合同。合同規(guī)定，y公司向x公司提供8000只計(jì)算器，價(jià)格條件為cif廣州。y公司依合同規(guī)定的時(shí)間將合同項(xiàng)下的貨物運(yùn)抵廣州。經(jīng)廣州進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局對計(jì)算器進(jìn)行品質(zhì)檢驗(yàn)，證明計(jì)算器存在嚴(yán)重質(zhì)量缺陷。x公司遂與y公司達(dá)成索賠協(xié)議，要求y公司在2個(gè)月期限內(nèi)將質(zhì)量合格的計(jì)算器發(fā)運(yùn)給中國x公司。但y公司交來的貨物仍不符合合同規(guī)定。中國x公司經(jīng)再三考慮，要求y公司提交替代物，y公司表示同意。

問：x公司是否具有要求y公司實(shí)際履行的補(bǔ)救方法的權(quán)利？為什么？ 答：中國x公司具有要求y公司實(shí)行履行合同的補(bǔ)救方法的權(quán)利。

本案中，y公司所提交的計(jì)算器存在嚴(yán)重質(zhì)量缺陷，已嚴(yán)重?fù)p害了x公司所期待的經(jīng)濟(jì)利益，在被允許推遲履行合理期限內(nèi)仍未準(zhǔn)確履行合同義務(wù)，顯然屬于根本違反合同。根據(jù)《聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約》的規(guī)定，中國x公司享有救濟(jì)權(quán)利有：一是賣方實(shí)際履行；二是減少價(jià)金；三是解除合同；四是損害賠償。在本案中，中國x公司選擇實(shí)際履行的補(bǔ)救方法是可行的、合法的重要方式，也是x公司享有的補(bǔ)救權(quán)利之一。

十一、案例分析：

上海a出口公司與香港b公司簽訂一份買賣合同，成交商品價(jià)值為418816美元。a公司向b公司賣斷此批產(chǎn)品。合同規(guī)定：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆，外套麻包。香港b公司如期通過中國銀行香港分行開出不可撤銷跟單信用證，信用證中的包裝條款為：商品均以三夾板箱盛放，每箱凈重10公斤，兩箱一捆。對于合同與信用證關(guān)于包裝的不同規(guī)定，a公司保證安全收匯，嚴(yán)格按照信用證規(guī)定的條款辦理，只裝箱打捆，沒有外套麻包?！板\江”輪將該批貨物5000捆運(yùn)抵香港。a公司持全套單據(jù)交中國銀

行上海銀行辦理收匯，該行對單據(jù)審核后未提出任何異議，因信用證付款期限為提單簽發(fā)后60天，不做押匯，中國銀行上海分行將全套單據(jù)寄交開證行，開證行也未提出任何不同意見。但貨物運(yùn)出之后的第一天起，b公司數(shù)次來函，稱包裝不符要求，重新打包的費(fèi)用和倉儲費(fèi)應(yīng)由a公司負(fù)擔(dān)，并進(jìn)而表示了退貨主張。a公司認(rèn)為在信用證條件下應(yīng)憑信用證來履行義務(wù)。在這種情況下，b公司又通知開證行“單據(jù)不符”，a公司立即復(fù)電主張單據(jù)相符。問：本案應(yīng)如何處理？為什么？

答：在本案中，雙方爭執(zhí)的焦點(diǎn)是其成交合同與信用證的規(guī)定不相符合，處理本案爭執(zhí)的關(guān)鍵是依合同還是依據(jù)信用證。根據(jù)《跟單信用證統(tǒng)一慣例》（ucp500）的規(guī)定，信用證“單單相符、單證一致”的支付原則，賣方上海a公司依據(jù)信用證行事是合法、合理的，應(yīng)給予支持。因?yàn)樵诮o付時(shí)，開證行和受益人只依據(jù)信用證行事，而不看重合同的規(guī)定，而對買方香港b公司的主張證據(jù)不足，不予支持，因?yàn)楸景柑幚硎且罁?jù)信用而不依據(jù)合同。

* 3 *

十二、案例分析：

1985年4月3日，福建省廈門經(jīng)濟(jì)特區(qū)物資供應(yīng)公司（下稱原告）與香港華潤藝林有限公司（下稱香港公司）在香港簽訂了鋼材購銷合同，由香港公司向原告提供鋼材。合同規(guī)定由賣方向買方提交空白背書全套已裝船提單，提單應(yīng)注明“運(yùn)費(fèi)已付”字樣。原告按合同規(guī)定如數(shù)將貨款匯至香港公司帳戶。

1985年5月31日，貨物在聯(lián)邦德國漢堡港裝上n.v歐洲——海外班輪公司（下稱被告）所屬“美女星”輪，被告簽發(fā)了已裝船清潔提單。提單正面記載：線材809件，螺紋綱1119捆。背面載明：適用《海牙規(guī)則》及《維斯比規(guī)則》的有關(guān)規(guī)定。承運(yùn)人對貨物的丟失及損壞所負(fù)的責(zé)任，每件或每噸不超過500美元。1985年8月14日，“美女星”輪抵達(dá)中國廈門港卸貨。發(fā)現(xiàn)短卸43捆鋼材，對此船長在“貨物溢短單”和“貨物殘損單”上簽字確認(rèn)。經(jīng)廈門進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局檢驗(yàn)，出具的商檢證書也確認(rèn)：短少43捆，重量短少10202噸，系發(fā)貨前漏裝所致。原告據(jù)此向被告索賠，被告遲遲不答復(fù)。1986年6月13日，原告向上海海事法院起訴，要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息。

請分析，原告要求是否合理？為什么？

答：原告要求被告賠償短交43捆所造成的貨損及利息是合理的。

因?yàn)椋罕景钢?，承運(yùn)人簽發(fā)的是清潔提單，而收貨方（原告）收到貨物短少43捆，重量短少10202噸，且有承運(yùn)人在“貨物

溢短單”和“貨物殘損單”簽字確認(rèn)，由廈門進(jìn)出口商品檢驗(yàn)局出具的商檢證書予以證明之，本案短缺43捆系發(fā)貨前漏裝所造成的，這種漏裝在裝船過程中承運(yùn)人是可以發(fā)現(xiàn)的。但是，承運(yùn)人簽發(fā)的是清潔提單，為此，被告應(yīng)承擔(dān)短交43捆鋼材所造成的貨損的一切責(zé)任。

十三、案例分析： 我國某公司按cif條件向國外出口坯布300包，并投保了水漬險(xiǎn)，貨物在運(yùn)輸途中因船艙內(nèi)淡水管道有滴漏，致使其中的30包浸有水漬。問：保險(xiǎn)公司是否對此損失予以賠償？為什么？ 答：（1）保險(xiǎn)公司對此損失不予以賠償。

（2）理由：保險(xiǎn)公司可以適用保險(xiǎn)人營業(yè)地國家的法律。該案中，賣方在中國人民保險(xiǎn)公司投保，應(yīng)適用中國法律。中國人民保險(xiǎn)公司承保的水漬險(xiǎn)的責(zé)任范圍包括貨物在海上運(yùn)輸過程中，由于自然災(zāi)害或意外事故造成貨物的全部或部分損失。而該案中的30包浸有水漬是在海上運(yùn)輸過程中，因船艙內(nèi)淡水管有滴漏而造成的，顯然該水漬損失不在水漬險(xiǎn)承保的范圍之內(nèi)。所以，保險(xiǎn)公司對此損失不應(yīng)予以賠償是符合法律規(guī)定的。

十四 案例分析 某貨輪從天津新港駛往新加坡，在航行途中，貨艙起火并蔓延到機(jī)艙，船長為了船貨的共同安全，決定往貨艙是灌水滅火?；痣m被撲滅，但由于主機(jī)受損無法繼續(xù)航行。于是船長決定雇傭拖輪將貨船拖回天津新港修理，檢修后重新駛往新加坡。事后調(diào)查，此次事件造成的損失有：（1）1000箱貨被火燒毀；（2）600箱由于灌水滅火受的損失；（3）主機(jī)和部分甲板被火燒壞；（4）拖船費(fèi)用；（5）額外增加的燃料和船長、船員工資。問：上述各項(xiàng)損失中，哪些是共同海損？哪些是單獨(dú)海損？ 答：屬于共同海損的有（2）（4）（5），屬于單獨(dú)海損的有（1）（3）。

十五、案例分析：

1996年，加拿大安大略省以本省境內(nèi)銷售的可回收不可重復(fù)利用的易拉罐啤酒包裝不利于環(huán)保為理由，決定對境內(nèi)這種罐裝啤酒征收捐稅，事實(shí)上市場銷售的罐裝啤酒幾乎都是德國a廠生產(chǎn)的，本地啤酒都是瓶裝。另外本地的罐裝飲料、罐頭不屬于征稅范圍。a廠認(rèn)為安省此舉違背了wto貨物貿(mào)易原則和規(guī)則（德、加均為世貿(mào)組織成員），安省認(rèn)為其采取的與標(biāo)準(zhǔn)有關(guān)的措施屬于gatt第20條一般例外范圍，不受gatt約束，雙方發(fā)生爭議。

問：1.雙方爭議應(yīng)由哪些wto貨物貿(mào)易規(guī)則調(diào)整？

2.請運(yùn)用相關(guān)規(guī)則反駁安省的主張，并說明其措施是否合適？

3.a廠如果認(rèn)為其利益受損害，它應(yīng)采取何種救濟(jì)措施？

答：1.雙方爭議應(yīng)由以下貿(mào)易規(guī)則調(diào)整：a.技術(shù)性貿(mào)易壁壘協(xié)議

b.《爭端解決規(guī)則和程序的諒解協(xié)議》 2.安省采用

的措施不合適

gatt第20條第1款規(guī)定了一般例外范圍，其中規(guī)定了為保障人民、動(dòng)植物生命健康所必需的措施。也即一國政府只有為了保障人民、動(dòng)植物生命健康而采取措施，但前提是對其國內(nèi)的本國生產(chǎn)者與外國生產(chǎn)者以同等待遇，也就是對后者以國民待遇，但是現(xiàn)在安省只對德國a廠罐裝啤酒征收捐稅，而對本地罐裝飲料不征收捐稅，其行為已屬歧視地實(shí)施產(chǎn)品標(biāo)準(zhǔn)，違反了wto的相關(guān)規(guī)定。3.a廠可以在加拿大起訴安省的征稅行為，a廠還可向其本國報(bào)告，請求政府通過wto機(jī)制的《諒解協(xié)議》的規(guī)定解決雙方糾紛。

十六、案例分析：

中國甲公司與乙國某公司簽訂了一技術(shù)引進(jìn)合同，由乙國公司抽中國甲公司轉(zhuǎn)讓某項(xiàng)技術(shù)，合同期限5年。合同規(guī)定，在合同期內(nèi)，中國公司制造產(chǎn)品的原料應(yīng)向乙國公司購買。其產(chǎn)品不得反銷乙國市場，中國公司不得改進(jìn)該引進(jìn)的技術(shù)。合同期滿后中國公司不得繼續(xù)使用該技術(shù)。

問：該合同是否存在問題？ 答：該合同存在以下問題：根據(jù)我國《技術(shù)引進(jìn)合同管理?xiàng)l例》及《實(shí)施細(xì)則》對限制性商業(yè)條款作了專門規(guī)定。合同不得含有下列限制性條例：1.限制受方向由選擇從不同來源購買材料、零件或設(shè)備，本案中乙限制中國公司制造產(chǎn)品原料應(yīng)向乙公司購買違反了以上規(guī)定。2.限制受方發(fā)展和改進(jìn)所引進(jìn)的技術(shù)，本案中乙方限制中國公司不得改進(jìn)所引進(jìn)的技術(shù)違反了以上規(guī)定。3.禁止受讓方在合同期滿后繼續(xù)使用引進(jìn)的技術(shù)，本案中乙公司不準(zhǔn)中國公司在合同期滿后繼續(xù)使用該技術(shù)違反上述規(guī)定。

第三篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析答案

案例一

（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司8月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以中止履行合同。

（3）乙公司9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。

（4）丙公司對貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

案例二

（1）光華機(jī)械廠以該廠廠長和經(jīng)辦人變動(dòng)為由不履行合同，不合法。合同法規(guī)定，合同生效后，當(dāng)事人不得因法定代表人、負(fù)責(zé)人、承辦人的變動(dòng)而不履行合同義務(wù)。

（3）甲公司發(fā)生火災(zāi)，使公司大部資產(chǎn)被毀，償債信譽(yù)急劇下降，極有可能喪失履行債務(wù)能力，光華機(jī)械廠可以以此為由通知對方中止履行合同。

（4）光華機(jī)械廠中止履行合同并及時(shí)通知對方后，對方在合理期限內(nèi)來恢復(fù)履行能力并且未提供適應(yīng)擔(dān)保時(shí)，光華機(jī)械廠即可以解除合同。

案例三

(1)拖拉機(jī)廠違約。其抗辯事由不能成立。

拖拉機(jī)廠的違約雖然由農(nóng)貿(mào)商行的行為造成的，但依據(jù)合同關(guān)系相對性，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)責(zé)任。所以拖拉機(jī)廠應(yīng)對農(nóng)貿(mào)商行造成的違約對農(nóng)機(jī)公司承擔(dān)違約責(zé)任。

(2)可以要求拖拉機(jī)廠賠償。因?yàn)檫@一損失是由拖拉機(jī)廠的違約行為直接造成的，并且也是拖拉機(jī)廠在訂立合同時(shí)可以預(yù)見到的。

(3)拖拉機(jī)廠應(yīng)賠償農(nóng)機(jī)公司的損失額大致為30萬元。依完全賠償原則，如果拖拉機(jī)廠不違約，農(nóng)機(jī)公司可以獲得(1.6-1.2)×50=20萬元的利潤，現(xiàn)拖拉機(jī)廠違約，不僅致使20萬元的利潤無從獲得，而且還使農(nóng)機(jī)公司支付10萬元違約金的損失，共計(jì)損失額為30萬元；拖拉機(jī)廠賠償農(nóng)機(jī)公司的損失時(shí)，由于有違約金的約定，違約金的數(shù)額為60×4%=2.4(萬元)，應(yīng)先向農(nóng)機(jī)公司支付2.4萬元的違約金；由于違約金低于給農(nóng)機(jī)公司造成的實(shí)際損失30萬元，所以農(nóng)機(jī)公司可以要求拖拉機(jī)廠再賠償其30-2.4=27.6(萬元)的損失。

案例四

（1）甲公司向乙賓館發(fā)出的電報(bào)是要約。

（2）乙賓館的回復(fù)是新的要約。根據(jù)規(guī)定，受要約人對要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。在本題中，乙賓館對要約中的價(jià)款和數(shù)量作出了變更，因此，乙賓館的回復(fù)視為新要約。

（4）丙公司可以不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)規(guī)定，承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但承運(yùn)人證明貨物的毀損、滅失是因不可抗力、貨物本身的自然性質(zhì)或者合理損耗以及托運(yùn)人、收貨人的過錯(cuò)造成的，不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。本題中，丙公司在運(yùn)

輸貨物途中遭遇洪水，致使部分貨物毀損屬于因不可抗力造成的損失，因此，可以不承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

（5）甲公司可以解除買賣合同。根據(jù)規(guī)定，當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行的，一方當(dāng)事人可以解除合同。在本題中，乙賓館以資金周轉(zhuǎn)困難為由不能立即支付貨款，甲公司同意乙賓館推遲1個(gè)月付款。1個(gè)月后經(jīng)甲公司催告，乙賓館仍未付款。因此，甲公司可以解除與乙賓館的買賣合同。

案例五

（1）要約。因?yàn)樵摵窍蛱囟ǖ娜税l(fā)出，而且該函的內(nèi)容已載明了將來擬訂立合同的主要條款，它一經(jīng)發(fā)出即具有法律效力。

（2）新要約。因?yàn)樵谠撾娢闹袑ο匆聶C(jī)廠的要約內(nèi)容作了變更，即對價(jià)格作了變更而且在交貨方式上作了限定。

（3）無效的承諾。因?yàn)楸景钢?，天鵬商場以行為的方式表示了對洗衣機(jī)廠的第二次函的承諾，但顯然已超過合理期限，故承諾無效。

（4）沒有成立，法院應(yīng)駁回天鵬商場的訴訟請求，認(rèn)定雙方合同未成立。

案例六

（1）甲公司尚未繳納的出資應(yīng)補(bǔ)繳。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請后，債務(wù)人的出資人尚未完全履行出資義務(wù)的，管理人應(yīng)當(dāng)要求該出資人繳納所認(rèn)繳的出資，而不受出資期限的限制。

（2）貿(mào)易公司向丙公司贈(zèng)與物資的行為可以撤銷。根據(jù)規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)申請前1年內(nèi)，債務(wù)人無償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)的，管理人有權(quán)請求人民法院予以撤銷。

（3）丁銀行享有的破產(chǎn)債權(quán)為18萬元（10+8=18）。根據(jù)規(guī)定，未到期的債權(quán)，在破產(chǎn)申請受理時(shí)視為到期，附利息的債權(quán)自破產(chǎn)申請受理時(shí)起停止計(jì)息。

（4）丁銀行可以清償?shù)木唧w數(shù)額為3.43萬元

【計(jì)算過程】

①破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)=1200+100+30=1330（萬元）

②普通破產(chǎn)債權(quán)=650+1300+10+18=1978（萬元）

③破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)應(yīng)優(yōu)先撥付100萬元的破產(chǎn)費(fèi)用和3萬元的共益?zhèn)鶆?wù)（債務(wù)人財(cái)產(chǎn)致人損害所產(chǎn)生的債務(wù)屬于共益?zhèn)鶆?wù)），再支付工資及基本養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)用和基本醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用390萬元（300+60+30=390萬元），然后支付補(bǔ)充養(yǎng)老保險(xiǎn)費(fèi)用和補(bǔ)充醫(yī)療保險(xiǎn)費(fèi)用60萬元以及400萬元的稅款。

④至普通破產(chǎn)債權(quán)，可供清償?shù)钠飘a(chǎn)財(cái)產(chǎn)為377萬元（1330－100－3－390－60－400=377萬元）。由于剩余的破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)不足以支付普通破產(chǎn)債權(quán)，普通破產(chǎn)債權(quán)人應(yīng)按照同一比例清償，該比例為19.06℅（377÷1978）

⑤丁銀行可以清償?shù)木唧w數(shù)額為3.43萬元（18×19.06℅）。

案例七

（1）甲的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，退伙人對其退伙前已發(fā)生的債務(wù)與其他合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任，故甲對其退伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。（1分）乙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙人之間對債務(wù)承擔(dān)份額的約定對

債權(quán)人沒有約束力，故乙提出應(yīng)按約定比例清償債務(wù)的主張不能成立，其應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（l分）

丙的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，以勞務(wù)出資成為合伙人，也應(yīng)承擔(dān)合伙人的法律責(zé)任，故丙也應(yīng)對銀行貸款承擔(dān)連帶清償責(zé)任。（l分）

丁的主張不能成立。根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，入伙的新合伙人對入伙前的債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任，故丁對其入伙前發(fā)生的銀行貸款應(yīng)負(fù)連帶清償責(zé)任。（l分）（說明：僅答出“某合伙人的主張不能成立”，給0．5分，答出相應(yīng)理由者，再給0．5分，理由答錯(cuò)者，不得該1分）

（2）根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)所欠銀行貸款首先應(yīng)用合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)清償，合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)不足清償時(shí)，由各合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。乙、丙、丁在合伙企業(yè)解散時(shí)，未清償債務(wù)便分配財(cái)產(chǎn)，是違法無效的，應(yīng)全部退還已分得的財(cái)產(chǎn)；（l分）退還的財(cái)產(chǎn)應(yīng)首先用于清償銀行貸款，（l分）不足清償?shù)牟糠?，由甲、乙、丙、丁承?dān)無限連帶清償責(zé)任。（l分）

（3）根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，合伙企業(yè)各合伙人在其內(nèi)部是依合伙協(xié)議約定承擔(dān)按份責(zé)任的。據(jù)此，甲因已辦理退伙結(jié)算手續(xù)，結(jié)清了對合伙企業(yè)的財(cái)產(chǎn)債務(wù)關(guān)系，故不再承擔(dān)內(nèi)部清償份額；（1分）如在銀行的要求下承擔(dān)了對外部債務(wù)的連帶清償責(zé)任，則可向乙、丙、丁追償。（1分）乙、丙、丁應(yīng)按合伙協(xié)議的約定分擔(dān)清償責(zé)任；（1分）如乙、丙、丁任何一實(shí)際支付的清償數(shù)額超過其應(yīng)承擔(dān)的份額時(shí)，有權(quán)就其超過的部分，向其他本支付或本足額支付應(yīng)承擔(dān)份額的合伙人追償。（1分）

案例八

欣欣股份有限公司的成立不符合《公司法》的有關(guān)規(guī)定。

1．《公司法》規(guī)定公司注冊資本的最低限額為人民幣1 000萬元，而欣欣公司才800萬元；

2．在募集設(shè)立情況下，發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的35%。而欣欣公司發(fā)起人才認(rèn)購250萬元，不夠法定的000×35%=350萬元，也不夠其注冊資本總額的35%，即800×35%=280萬元。

3．《公司法》規(guī)定，股份有限公司的發(fā)起人為5人，而欣欣公司的發(fā)起人為4人。

4．《公司法》規(guī)定，發(fā)起人以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)作價(jià)出資的金額不得超過股份有限公司注冊資本的20%，欣欣公司的非專利技術(shù)作為出資超過800×20%=160萬元。

5．《公司法》規(guī)定，只有在已發(fā)行股份的股款已經(jīng)繳足的前提下才能召開創(chuàng)立大會。而欣欣公司辦理了抵押貸款才將資金籌足，所發(fā)行的股份并未認(rèn)購?fù)辍?/p>

6．《公司法》規(guī)定，創(chuàng)立大會應(yīng)由發(fā)起人召集主持。A市證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)主持召開創(chuàng)立大會不合法。

案例九

（1）①以勞務(wù)出資不符合規(guī)定。(普通合伙人才能以勞務(wù)出資，個(gè)人獨(dú)資企業(yè)投資人是不能以勞務(wù)出資的)

②

第四篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析答案

經(jīng)濟(jì)法案例分析答案

1.2008年3月2日，李某出差到某市，去當(dāng)?shù)丶t日賓館住宿，服務(wù)員拿出一份“住宿須知”要求李某簽字，上面寫到“所有貴重物品，必須交服務(wù)員保管，否則，如果丟失本賓館概不負(fù)責(zé)”。李某看完立即簽字。辦完住宿手續(xù)，李某便去房間休息。第二天早上，李某發(fā)現(xiàn)自己房子的門和窗戶都被打開了，隨身攜帶的筆記本電腦不翼而飛。李某找到紅日賓館負(fù)責(zé)人，要求對自己的財(cái)產(chǎn)損失進(jìn)行賠償，賓館以李某簽的“住宿須知”為由，拒絕承擔(dān)責(zé)任。請以所學(xué)法律知識，對此案進(jìn)行分析。

2.甲公司與乙工廠洽商成立一個(gè)新公司，雙方草簽了合同，甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人提出，乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)工人后甲公司方能在合同上蓋章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓(xùn)工人，征地和培訓(xùn)工人將近完成時(shí)，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：

(1)甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么?(2)甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，為什么?

(3)乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失?為什么?

答：

1、甲公司和乙工廠之間的合同沒有成立。雙方采用合同書的形式訂立合同，按照合同法的規(guī)定，當(dāng)事人采用合同書的形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字蓋章時(shí)合同成立。而甲公司并未在合同上蓋章，因此合同尚未成立。

2、甲公司承擔(dān)的是締約過失責(zé)任。由于甲公司的行為違反了誠實(shí)信用原則，導(dǎo)致合同未能訂立，造成了另一方當(dāng)事人的損害，因此應(yīng)當(dāng)承擔(dān)締約過失責(zé)任。

3、乙工廠可以要求甲公司賠償1000萬元的損失。甲公司提出，乙工廠須先征用土地培訓(xùn)工人后甲公司方能在合同上蓋章，因此乙工廠出資1000萬征用土地培訓(xùn)工人所花費(fèi)的費(fèi)用就屬于訂立合同的費(fèi)用，屬于因相信合同有效成立而遭受的損失，屬于締約過失責(zé)任的賠償范圍，有權(quán)要求甲公司賠償。

3.河北某縣的馬某系養(yǎng)牛專業(yè)戶，為了引進(jìn)良種乳牛，與該縣的畜牧站簽訂了良種乳牛引進(jìn)合同。合同約定，良種乳?？罟?0萬元，馬某預(yù)付定金2萬元，違約金按照合同總額的10%計(jì)算。合同沒有明確約定合同的履行地點(diǎn)。后馬某從畜牧站將良種乳牛拉回，為此支付運(yùn)費(fèi)1000元。馬某拉回乳牛后，在飼養(yǎng)中發(fā)生了不可抗力，導(dǎo)致乳牛無法產(chǎn)奶，馬某預(yù)計(jì)的收入落空，無法及時(shí)償還購?？?。畜牧站遂訴至法院。請問：(1)馬某要求畜牧站支付運(yùn)費(fèi)，該請求能否得到法院支持?為什么?

(2)針對畜牧站要求付款的請求，馬某以不可抗力要求免責(zé)，能否成立?為什么?(3)如果馬某的行為構(gòu)成違約，合同中規(guī)定的定金與違約金條款能否同時(shí)適用?為什么?

答：(1)不能得到法院支持。根據(jù)合同法第62條規(guī)定，履行地點(diǎn)不明確的，交付動(dòng)產(chǎn)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。本合同的履行地應(yīng)為畜牧站。因此將乳牛從畜牧站運(yùn)到馬某養(yǎng)牛場的義務(wù)應(yīng)當(dāng)由馬某承擔(dān)。同時(shí)如果履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確，應(yīng)當(dāng)由履行義務(wù)一方承擔(dān)。因此馬某應(yīng)當(dāng)承擔(dān)履行費(fèi)用。

(2)不成立。對于金錢債務(wù)來說，由于金錢是一般等價(jià)物，它不屬于合同的標(biāo)的，只是一種支付手段，因此不存在不可抗力的問題。合同法第109條規(guī)定：當(dāng)事人一方未支付價(jià)款或者報(bào)酬的，對方可以要求其支付價(jià)款或者報(bào)酬。

(3)不能同時(shí)適用。根據(jù)合同法第116條規(guī)定，當(dāng)事人既約定違約金，又約定定金的，一方違約時(shí)，對方可以選擇適用違約金或者定金條款，而不能同時(shí)適用違約金和定金責(zé)任。

4.天元商場從日本進(jìn)口一批高檔數(shù)碼相機(jī)出售，售貨員在為商品貼價(jià)格標(biāo)簽時(shí)，誤將一款價(jià)值5300元的相機(jī)，貼上3500元的價(jià)簽。顧客胡某看見此款照相機(jī)，覺得很便宜，便買了一臺。后胡某的朋友朱某看見胡的照相機(jī)，也覺得便宜，朱某也想買一臺。胡某便領(lǐng)著朱某到天元商場指定要買胡某已買的那款照相機(jī)。這時(shí)候售貨員才發(fā)現(xiàn)照相機(jī)貼錯(cuò)了標(biāo)簽，重新?lián)Q上了5300元的標(biāo)簽。朱某覺得價(jià)格不低，決定不買。這時(shí)候售貨員要求胡某補(bǔ)足照相機(jī)的差價(jià)款1800元，或者胡某將相機(jī)退回商場，商場返還胡3500元。胡認(rèn)為買賣相機(jī)時(shí)，雙方都知道商品的情況，不存在欺騙行為，因而不同意商場的主張。問題：

（1）買賣相機(jī)的合同是否有效？

（2）如果胡某拒不補(bǔ)足差價(jià)，也不將相機(jī)退回商場，商場該怎么辦？?? 答：（1）商店與張某的合同屬于可撤銷的合同。合同法規(guī)定，在訂立時(shí)顯失公平的合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求撤銷。商店將相機(jī)以明顯低于市場價(jià)的價(jià)格賣給了張某，已經(jīng)構(gòu)成了顯失公平，屬于可撤銷的合同。

（2）商店的訴訟請求可以成立。合同法規(guī)定，對于可撤銷的合同，當(dāng)事人一方可以向法院請求變更或者撤銷。因此商店可以提出請求，如果是撤銷合同的話，雙方就應(yīng)該返還原物和價(jià)款，也就是退貨；如果是變更的話，就是按照正常價(jià)格購買，要補(bǔ)足應(yīng)付的價(jià)款。

5.2009年7月2日，廣廈建筑公司因工程需要和金峰水泥廠訂立買賣合同一份。合同約定，水泥廠應(yīng)在 8月20日向建筑公司交付某型號水泥300噸。合同成立后，建筑公司依約支付了水泥款。但在 7月20日，水泥廠通知建筑公司，稱其將不能交貨，并表示愿意退回水泥款。建筑公司未置可否。8月10日，建筑公司發(fā)函要求水泥廠按合同約定交貨，否則其工程將無法繼續(xù)。同日水泥廠回函再次表示其將不能交貨，并將水泥款退回。8月20日，建筑公司因無水泥，要求追究水泥廠的違約責(zé)任，并賠償因停工造成的損失。水泥廠答辯稱其事先已經(jīng)告知其將不能履行合同，因此，不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任，更不能賠償因停工造成的損失。請問：

①建筑公司向水泥廠主張的是何種違約形態(tài)的責(zé)任？

②水泥廠應(yīng)否承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？

③水泥廠應(yīng)否賠償建筑公司因停工造成的損失？為什么？

答：（1）預(yù)期違約。

（2）應(yīng)當(dāng)承擔(dān)。因?yàn)樗鄰S和建筑公司的合同是合法有效的，對雙方當(dāng)事人具有法律約束力，水泥廠因自身的原因不能交貨，構(gòu)成了違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

（3）否。因?yàn)楦鶕?jù)《合同法》第119條的規(guī)定：“當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)采取適當(dāng)?shù)拇胧┓乐箵p失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償?！苯ㄖ緵]有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大，因此不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

6.甲、乙、丙、丁四人出資設(shè)立A有限合伙企業(yè)，其中甲、乙為普通合伙人，丙、丁為有限合伙人。合伙企業(yè)存續(xù)期間，發(fā)生以下事項(xiàng)：（1）6月，合伙人丙同A合伙企業(yè)進(jìn)行了120萬元的交易，合伙人甲認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，有限合伙人丙不得同本合伙企業(yè)進(jìn)行交易。（2）6月，合伙人丁自營同A合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，獲利150萬元。合伙人乙認(rèn)為，由于合伙協(xié)議對此沒有約定，因此，丁不得自營同本合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù)，其獲利150萬元應(yīng)當(dāng)歸A合伙企業(yè)所有。（3）7月，A合伙企業(yè)向B銀行貸款100萬元。（4）8月，經(jīng)全體合伙人一致同意，普通合伙人乙轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶?，有限合伙人丙轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶?。?）9月，甲、丁提出退伙。經(jīng)結(jié)算，甲從合伙企業(yè)分回10萬元，丁從合伙企業(yè)分回20萬元。（6）10月，戊、庚新入伙，戊為有限合伙人，庚為普通合伙人。其中，戊、庚的出資均為30萬元。（7）12月，B銀行100萬元的貸款到期，A合伙企業(yè)的全部財(cái)產(chǎn)只有40萬元。請根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，分別回答以下問題：

（1）根據(jù)本題要點(diǎn)（1）所提示的內(nèi)容，指出甲的主張是否符合法律規(guī)定？（2）根據(jù)本題要點(diǎn)（2）所提示的內(nèi)容，指出乙的主張是否符合法律規(guī)定？并說明理由。

（3）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人甲清償全部的60萬元？并說明理由。

（4）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人乙清償全部的60萬元？并說明理由。

（5）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人丙清償全部的60萬元？并說明理由。

（6）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求退伙人丁清償全部的60萬元？并說明理由。

（7）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人戊清償全部的60萬元？并說明理由。

（8）對于不足的60萬元，債權(quán)人B銀行能否要求合伙人庚清償全部的60萬元？并說明理由。

答：(1)甲的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以同本有限合伙企業(yè)進(jìn)行交易;但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

(2)乙的主張不符合規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人可以自營或者同他人合作經(jīng)營與本有限合伙企業(yè)相競爭的業(yè)務(wù);但是，合伙協(xié)議另有約定的除外。

(3)債權(quán)人B銀行可以要求甲清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通退伙人對基于其退伙前的原因發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù)，承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(4)債權(quán)人B銀行可以要求乙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，普通合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)橛邢藓匣锶说?，對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。在本題中，乙應(yīng)當(dāng)對其作為普通合伙人期間合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(5)債權(quán)人B銀行可以要求丙清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人轉(zhuǎn)變?yōu)槠胀ê匣锶说?，對其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)發(fā)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

(6)債權(quán)人B銀行不能要求丁清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，有限合伙人退伙后，對基于其退伙前的原因發(fā)生的有限合伙企業(yè)債務(wù)，以其退伙時(shí)從有限合伙企業(yè)中取回的財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。在本題中，由于有限合伙人丁在退伙時(shí)，從合伙企業(yè)分回20萬元，因此，債權(quán)人B銀行只能要求丁清償20萬元。

(7)債權(quán)人B銀行不能要求戊清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，新入伙的有限合伙人對入伙前有限合伙企業(yè)的債務(wù)，以其認(rèn)繳的出資額為限承擔(dān)責(zé)任。

(8)債權(quán)人B銀行可以要求庚清償全部的60萬元。根據(jù)規(guī)定，新入伙的“普通合伙人”對入伙前合伙企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。

7.甲乙兩公司采用合同書形式訂立了一份買賣合同，雙方約定由甲公司向乙公司提供100臺精密儀器，甲公司于 8月31日前交貨，并負(fù)責(zé)將貨物運(yùn)至乙公司，乙公司在收到貨物后10日內(nèi)付清貨款。合同訂立后雙方均未簽字蓋章。7月28日，甲公司與丙運(yùn)輸公司訂立貨物運(yùn)輸合同，雙方約定由丙公司將100臺精密儀器運(yùn)至乙公司。8月1日，丙公司先運(yùn) 了 70臺精密儀器至乙公司，乙公司全部收到，并于 8 月 8 日將 70臺精密儀器的貨款付清。8月20日，甲公司掌握了乙公司轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的確切證據(jù)，隨即通知丙公司暫停運(yùn)輸其余30臺精密儀器，并通知乙公司中止交貨，要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司及時(shí)提供了擔(dān)保。8月 26 日，甲公司通知丙公司將其余30臺精密儀器運(yùn)往乙公司，丙公司在運(yùn)輸途中發(fā)生交通事故，30臺精密儀器全部毀損，致使甲公司 8月31日前不能按時(shí)全部交貨。9月5日，乙公司要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任。

要求：根據(jù)以上事實(shí)及《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，回答下列問題：

（l）甲乙公司訂立的買賣合同是否成立？并說明理由。

（2）甲公司 8月20日中止履行合同的行為是否合法？并說明理由。

（3）乙公司 9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為是否合法？并說明理由。

（4）丙公司對貨物毀損應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任？并說明理由。

答：（1）甲乙公司訂立的買賣合同成立。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。雖然甲乙雙方?jīng)]有在合同書上簽字蓋章，但甲公司已將70臺精密儀器交付了乙公司，乙公司也接受并付款，所以合同成立。

（2）甲公司 8月20日中止履行合同的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對方有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃避債務(wù)的情形，可以行使不安抗辯權(quán)，中止履行合同。

（3）乙公司 9月5日要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任的行為合法。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，當(dāng)事人一方因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任。當(dāng)事人一方和第三人之間的糾紛，照法律規(guī)定或者按照約定解決。

（4）丙公司對貨物毀損應(yīng)向甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，承運(yùn)人對運(yùn)輸過程中貨物的毀損、滅失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

8.甲公司于 6月5日以傳真方式向乙公司求購一臺機(jī)床，要求立即回復(fù)。乙公司當(dāng)日回復(fù) “收到傳真”。6月10日，甲公司電話催問，乙公司表示同意按甲公司報(bào)價(jià)供應(yīng)機(jī)床，要甲公司于 6月15日來人簽定合同文本。甲公司即對機(jī)床使用場地、配套設(shè)備及購置資金等做了準(zhǔn)備，并于 6月15日派人員前往簽約，但乙公司提出要加價(jià)，未獲甲公司同意，乙公司遂拒絕簽約。甲公司認(rèn)為乙公司的行為造成了其為簽約談判花費(fèi)的差旅勞務(wù)費(fèi)、為準(zhǔn)備工作支出的費(fèi)用及未及時(shí)獲得機(jī)床等損失。請問：

（1）合同是否成立?為什么?

（2）甲公司是否可以要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任?為什么?（3）甲公司可要求乙公司賠償哪些損失?

答：（1）不成立，因?yàn)榧着c乙之間是處在邀約階段，而乙并沒有做出承諾，不符合合同的成立要件。

（2）不可以。因?yàn)榧滓姨幱诤贤喠⒌闹埃ɑ蛘哌^程中），只能適用締約過失責(zé)任。

（3）甲公司可以要求其與乙公司簽約談判花費(fèi)的差旅勞務(wù)費(fèi)、為準(zhǔn)備工作支出的費(fèi)用。約定了違約責(zé)任的還可以根據(jù)合同要求支付違約金。

9.甲公司因轉(zhuǎn)產(chǎn)致使一臺價(jià)值1千萬元的精密機(jī)床閑置。該公司董事長與乙公司簽訂了一份機(jī)床轉(zhuǎn)讓合同。合同規(guī)定，精密機(jī)床作價(jià)950萬元，甲公司于 10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內(nèi)付清款項(xiàng)。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經(jīng)營的經(jīng)營狀況惡化，通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔(dān)保；乙公司予以拒絕。又過了一個(gè)月乙公司的經(jīng)營狀況進(jìn)一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：第一，甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機(jī)床的處置應(yīng)經(jīng)股東會特別決議；第二，甲公司的機(jī)床原由丙公司保管，保管期限至 10月31日，保管費(fèi)50萬元。11月5日，甲公司將機(jī)床提走，并約定10天內(nèi)付保管費(fèi)，如果10天內(nèi)不付保管費(fèi)，丙公司可對該機(jī)床行使留置權(quán).現(xiàn)丙公司要求對該機(jī)床行使留置權(quán)。依據(jù)合同法和擔(dān)保法回答下列問題：

1.甲公司與乙公司之間轉(zhuǎn)讓機(jī)床的合同是否有效？為什么？

2.甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？

3.甲公司能否解除合同？為什么？

4.丙公司能否行使留置權(quán)？為什么？

答：（1）有效。合同法規(guī)定，法人的法定代表人超越權(quán)限訂立的合同除相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。

（2）可以解除合同，依據(jù)合同法68條行使不安抗辯權(quán)。

（3）可以，依據(jù)是合同法69條，合同法規(guī)定合同一方當(dāng)事人中止履行后，對方當(dāng)事人在合理期限內(nèi)未恢復(fù)能力且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方當(dāng)事人可以解除合同。

（4）不可以。甲公司已將機(jī)床提走，丙公司無法再行使留置權(quán)。

10.某年11月，甲商店與乙電器公司通過電話聯(lián)系，達(dá)成了購買電視的協(xié)議。該協(xié)議要求乙電器公司于 12月5日向甲商店交付500臺電視，甲商店則在收貨后20天之內(nèi)付款。雙方還約定，于同年12月1日簽訂書面合同以確認(rèn)雙方的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。但雙方并未于約定時(shí)間簽署書面合同。乙于 12月5日將電視交付給甲商店。但是，顧客在購買后反映電視有質(zhì)量問題，圖像不清晰。甲商店經(jīng)過質(zhì)量檢驗(yàn)部門鑒定，發(fā)現(xiàn)電視的確存在質(zhì)量問題，根本無法正常使用，遂將電視退回，沒有按照約定時(shí)間向乙電器公司付款。乙電器公司訴至法院，要求甲商店支付貨款。甲商店則提出雙方并沒有按照約定簽訂書面合同，所以合同并沒有成立，自己沒有付款義務(wù)。法院則認(rèn)為乙電器公司交付的電視質(zhì)量不合格，甲商店沒有付款，屬于雙方違約，判決，解除合同，互不承擔(dān)責(zé)任。請問：

（1）甲商店與乙電器公司之間的合同是否已成立？為什么？

（2）甲商店拒絕付款是否屬于違約行為？為什么？

（3）法院對此案的判決是否正確，為什么？

答：1.成立，合同法第三十六條：當(dāng)事人約定采用書面形式訂立和頭腦更，當(dāng)事人未采用但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，合同成立。案例中，乙交了電視，甲也接受了并拿去賣了，固應(yīng)認(rèn)定為成立。

2.不屬于，合同法第一百一十一條，質(zhì)監(jiān)部門認(rèn)定電視無法正常使用，這本質(zhì)上導(dǎo)致了合同目的的無法實(shí)現(xiàn)，乙可以主張解除合同。

3.不正確。甲方先違約，應(yīng)支付費(fèi)用及違約金，再追究乙方質(zhì)量問題，退貨并支付賠償。

第五篇：經(jīng)濟(jì)法案例分析答案

案例一：合同的訂立（P76）

商業(yè)廣告一般被視為要約邀請，要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示，其內(nèi)容比較簡單、概括。但本案中，甲公司發(fā)布的廣告標(biāo)明了其出售汽車型號、數(shù)量、價(jià)格等，內(nèi)容具體和明確，符合要約的條件，應(yīng)視為要約。

承諾的方式有兩種：一般情況下以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約中表明，可以以行為作出承諾。乙在承諾有效期內(nèi)自帶匯票去甲公司買車的行為屬于以行為的方式作出對甲公司出售汽車的要約的承諾，因此，甲乙之間的汽車買賣合同成立。甲不能提供貨物的行為構(gòu)成違約。案例二：合同的履行(P81)

上述案例中，雙方的履行期均已屆至，且無先后履行順序。乙公司不履行交付貨款的義務(wù)，甲公司有權(quán)行使同時(shí)履行抗辯權(quán)。但是，行使同時(shí)履行抗辯權(quán)應(yīng)符合比例原則，應(yīng)根據(jù)對方對待履行的程度而決定其行使的范圍。上述案例中，甲公司僅能夠就乙公司不能交付的10萬元部分行使抗辯權(quán)，即甲公司僅能拒絕交付1000件襯衫。

同時(shí)履行抗辯權(quán)又稱不履行抗辯權(quán)，指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)且沒有先后順序，一方當(dāng)時(shí)人在對方當(dāng)事人未為對待給付之前，有拒絕履行自己合同義務(wù)的權(quán)利 案例三：債權(quán)人的代位權(quán)(P83)

上述案例中，乙對甲有合法債權(quán)并已屆清償期，甲對丙有非專屬于債務(wù)人的權(quán)利，甲對丙的債權(quán)已到期但甲怠于行使其對丙的權(quán)利。由于甲不行使其對丙的權(quán)利。由于甲不行使其對丙的到期債權(quán)而自己又無錢還款，顯然有害于乙的債權(quán)，因此，乙享有代位權(quán)，可以自己的名義，向法院起訴請求丙向其償還五萬元債務(wù)。

債權(quán)人的代位權(quán)是指債務(wù)人怠于行使其對第三人的到期債權(quán)而危及債權(quán)人債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，債權(quán)人須以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人直接向第三人行使權(quán)力的權(quán)力。案例四：合同的轉(zhuǎn)讓(P86)

本案中，王某將名貴玉石誤認(rèn)為普通山石的事實(shí)構(gòu)成重大誤解，因此其共享有對合同的撤銷權(quán)。王某將合同債權(quán)轉(zhuǎn)讓給何某，但是，何某并不因此成為合同的當(dāng)事人，依合同而由王某享有的專屬性權(quán)利，如撤銷權(quán)，并不一并轉(zhuǎn)讓給何某享有。因王某死亡，其生前的權(quán)利義務(wù)概括轉(zhuǎn)移給其繼承人王小，王小繼受王某在合同中的當(dāng)事人地位。因此，王小享有對該合同的撤銷權(quán)。案例五：抵押(P100)

上述案例中，廠房是不動(dòng)產(chǎn)，汽車是動(dòng)產(chǎn)，二者都可成為抵押權(quán)的標(biāo)的，對廠房的抵押權(quán)自登記時(shí)設(shè)立。銀行對汽車的抵押權(quán)未經(jīng)登記，不得對抗善意第三人。甲未告知丁汽車已被抵押的事實(shí)，因銀行對汽車的抵押權(quán)未進(jìn)行登記，因此銀行不得向丁主張行使抵押權(quán)。相反，丙要向丁主張行使抵押權(quán)。甲可以對汽車未設(shè)定抵押的剩余30萬部分進(jìn)行重復(fù)抵押，因此，其和丙之間的抵押合同是有效的。雖然銀行對汽車的抵押權(quán)設(shè)定在丙之前，但丙的抵押權(quán)進(jìn)行了登記，而銀行未登記，所以丙對與汽車拍賣或變賣的價(jià)款優(yōu)先于銀行受償。案例六：保險(xiǎn)(P176)

人身保險(xiǎn)的受益人由保險(xiǎn)人或者投保人指定。投保人指定受益人時(shí)須經(jīng)被保險(xiǎn)人同意。被保險(xiǎn)人為無民事行為能力人或者限制民事行為能力人的，可以由其監(jiān)護(hù)人指定受益人。自合同效力中止之日起滿2年雙方未達(dá)成協(xié)議的，保險(xiǎn)人有權(quán)解除合同。但是，保險(xiǎn)人應(yīng)按照合同約定退還保險(xiǎn)單的現(xiàn)金價(jià)值。

案例七：專利優(yōu)先權(quán)的申請(P224)

我國專利法規(guī)定，申請人要求優(yōu)先權(quán)的，應(yīng)當(dāng)在申請的時(shí)候提出書面聲明，并在三個(gè)月內(nèi)提交第一次提出的專利申請文件的副本；未提出書面聲明或逾期未提交專利申請文件副本的，視為未要求優(yōu)先權(quán)。由于甲公司2006年1月20日才向?qū)＠痔峤黄涞谝淮螌＠暾埼募^了3個(gè)月的時(shí)間，所以視為未要求優(yōu)先權(quán)。所以該項(xiàng)專利依據(jù)申請?jiān)谙仍瓌t授予了中國的某研究所。