第一篇：招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書與備案合同的法律效力探討

招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書與備案合同的法律效力探討

發(fā)布時(shí)間：2013-12-30

招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書與備案合同的法律效力探討

浙江滬鑫律師事務(wù)所 鄒高鈴

（榮獲第二屆紹興市律師論壇二等獎(jiǎng)）

內(nèi)容摘要：

《招標(biāo)投標(biāo)法》第45條規(guī)定了“中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任”，但未明確是何種法律責(zé)任；第46條規(guī)定了“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”，但未明確當(dāng)事人不按照招投標(biāo)文件簽訂備案合同的應(yīng)當(dāng)如何結(jié)算工程價(jià)款，也未明確何為合同的“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”。而最高人民法院在關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋中也僅僅規(guī)定了另行簽訂的合同與備案合同不一致時(shí)的處理結(jié)果，對(duì)上述的問(wèn)題并沒(méi)有作出進(jìn)一步的解釋，造成了司法界的爭(zhēng)議與困惑。本文以《合同法》的要約、承諾理論為基礎(chǔ)，分析了招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書的法律性質(zhì)，并通過(guò)探析《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的立法背景，對(duì)現(xiàn)在理論實(shí)務(wù)界爭(zhēng)議最大的幾種觀點(diǎn)進(jìn)行了分析，認(rèn)為在中標(biāo)通知書發(fā)出后一方當(dāng)事人悔標(biāo)的應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任；并通過(guò)分析比較招標(biāo)文件與備案合同的法律效力，認(rèn)為招標(biāo)文件是特殊的要約邀請(qǐng)，從而得出二者相違背時(shí)應(yīng)當(dāng)以招投標(biāo)文件為準(zhǔn)來(lái)結(jié)算工程價(jià)款；以及對(duì)如何理解《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”提出了自己的見(jiàn)解。

關(guān)鍵詞：要約邀請(qǐng)；要約；承諾；違約責(zé)任；締約過(guò)失責(zé)任；預(yù)約合同；書面合同；合同書；實(shí)質(zhì)性內(nèi)容

一、問(wèn)題的提出

（一）案例介紹

A公司作為建設(shè)單位就XX花園建筑工程公開(kāi)招標(biāo)，招標(biāo)文件規(guī)定了工程造價(jià)編制依據(jù)，并載明：各投標(biāo)單位根據(jù)企業(yè)的情況自行決定工程投標(biāo)造價(jià)的下浮率等，若中標(biāo)，將一次包死，今后工程竣工結(jié)算不再調(diào)整；招標(biāo)單位提供的實(shí)物工程量，施工結(jié)算按施工圖進(jìn)行調(diào)整，但其單價(jià)和取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)不變，以投標(biāo)時(shí)報(bào)價(jià)為準(zhǔn)，竣工結(jié)算時(shí)不作調(diào)整。

針對(duì)該招標(biāo)文件，B公司參與投標(biāo)并中標(biāo)。但中標(biāo)通知書發(fā)出之后，A公司提出要再對(duì)材料價(jià)格及總造價(jià)重新約定下浮率，雙方協(xié)商無(wú)法達(dá)成一致，最終A公司退還B公司投標(biāo)保證金后就該項(xiàng)目再次公開(kāi)招標(biāo)，招標(biāo)文件內(nèi)容不變。

之后，C公司編制投標(biāo)書參與投標(biāo)，對(duì)上述規(guī)定均作出了實(shí)質(zhì)性響應(yīng)，最終中標(biāo)。依據(jù)招投標(biāo)文件，該工程采用工程量清單報(bào)價(jià)，單價(jià)閉口，取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)按照93定額確定，材料價(jià)格按照中準(zhǔn)價(jià)下浮3%。也就是說(shuō)，除工程量可按實(shí)調(diào)整外，其他（包括材料單價(jià)、取費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)）都是包死，不能再作調(diào)整。

中標(biāo)通知書發(fā)出后，雙方又簽訂了《建設(shè)工程施工合同》，合同專用條款約定，總造價(jià)下浮3%，總包配合費(fèi)、開(kāi)辦費(fèi)閉口包干，量、價(jià)均可調(diào)，并對(duì)材料設(shè)備的下浮率、工程款支付方式、爭(zhēng)議解決方式等均重新作了約定。

工程竣工驗(yàn)收后，雙方對(duì)工程價(jià)款的結(jié)算方法發(fā)生了爭(zhēng)議，遂訴至法院。

（二）案例引發(fā)的問(wèn)題及思考

1、中標(biāo)通知書發(fā)出后，一方悔標(biāo)的將承擔(dān)何種法律責(zé)任？

2、招投標(biāo)文件與備案合同不一致時(shí)應(yīng)該如何結(jié)算工程價(jià)款？

3、如何理解《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定的“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”？

下面，筆者將圍繞上述問(wèn)題，從招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書、備案合同的法律性質(zhì)、法律效力等方面展開(kāi)分析，希望可以由此探得上述問(wèn)題的解決方法。

二、招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書的法律性質(zhì)概述

《合同法》規(guī)定了合同成立采用要約、承諾的方式，承諾生效時(shí)合同成立。故，要判斷一方當(dāng)事人在中標(biāo)通知書發(fā)出后悔標(biāo)的法律責(zé)任，首先需要明確招標(biāo)文件、投標(biāo)書、中標(biāo)通知書的法律性質(zhì)，以及合同是否成立。

（一）招標(biāo)文件的法律性質(zhì)

《合同法》第15條第1款規(guī)定：“要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價(jià)目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)”。根據(jù)該規(guī)定，招標(biāo)文件屬于招標(biāo)公告，其沒(méi)有明確具體的內(nèi)容，也不對(duì)特定人發(fā)出，即使是邀請(qǐng)招標(biāo)，招標(biāo)文件也至少應(yīng)對(duì)三個(gè)以上的建筑企業(yè)發(fā)出，故其法律性質(zhì)為要約邀請(qǐng)。

（二）投標(biāo)書的法律性質(zhì)

《合同法》第14條規(guī)定：“要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定：

（一）內(nèi)容具體明確；

（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束”。故而，由于投標(biāo)書是對(duì)特定的招標(biāo)人發(fā)出的，且內(nèi)容具體明確，是投標(biāo)人向招標(biāo)人作出希望與之訂立合同的意思表示。在投標(biāo)文件發(fā)出后的投標(biāo)有效期內(nèi)，投標(biāo)人都不得隨意修改投標(biāo)文件的內(nèi)容和撤回投標(biāo)文件。并且，投標(biāo)人通常會(huì)在標(biāo)書中承諾：一旦經(jīng)招標(biāo)人承諾，則投標(biāo)人要受到其投標(biāo)標(biāo)書的約束。故該投標(biāo)行為符合《合同法》關(guān)于要約的規(guī)定，投標(biāo)書的法律性質(zhì)為要約。

（三）中標(biāo)通知書的法律性質(zhì)

《合同法》第21條規(guī)定：“承諾是受要約人同意要約的意思表示”。當(dāng)招標(biāo)人向投標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，表明其同意投標(biāo)人的投標(biāo)書內(nèi)容，并同意受投標(biāo)書（包括詢標(biāo)文件）的約束，其行為符合《合同法》關(guān)于承諾的規(guī)定，故中標(biāo)通知書的法律性質(zhì)應(yīng)為承諾。

三、中標(biāo)通知書發(fā)出后，一方悔標(biāo)的將承擔(dān)何種法律責(zé)任

《招標(biāo)投標(biāo)法》第45條規(guī)定了“中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任”，然而，由于《招標(biāo)投標(biāo)法》未進(jìn)一步明確該法律責(zé)任究竟是何種責(zé)任，理論實(shí)務(wù)界對(duì)此爭(zhēng)議頗多，歸納起來(lái)共有三種觀點(diǎn)：

第一種觀點(diǎn)：違約責(zé)任

該種觀點(diǎn)認(rèn)為：根據(jù)《合同法》要約、承諾的理論，既然招標(biāo)文件為要約邀請(qǐng)，投標(biāo)書為要約，中標(biāo)通知書為承諾，那么，根據(jù)《合同法》第25條、26條 “承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效”、“承諾生效時(shí)合同成立”的規(guī)定，中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)人之后，該承諾即生效，雙方合同已經(jīng)成立。一方當(dāng)事人悔標(biāo)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

第二種觀點(diǎn)：締約過(guò)失責(zé)任

該種觀點(diǎn)認(rèn)為，中標(biāo)通知書發(fā)出后合同仍未成立，故而一方拒絕簽訂施工合同僅需承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。理由是建設(shè)工程合同不應(yīng)只適用一般的合同法理論去認(rèn)定合同是否成立，而應(yīng)適用《合同法》以及《招標(biāo)投標(biāo)法》關(guān)于建設(shè)工程合同成立的特殊規(guī)定。具體如下：

1、招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書不符合建設(shè)工程合同關(guān)于書面形式即合同書的要求 《合同法》第270條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式”，而此處的“書面形式”應(yīng)指合同書。因?yàn)檎?、投?biāo)文件以及中標(biāo)通知書毫無(wú)疑問(wèn)屬于書面形式，在中標(biāo)通知書發(fā)出后已經(jīng)存在書面形式的情況下，此條仍然規(guī)定建設(shè)工程施工合同需采用書面形式，此處的書面形式顯然不能等同于招標(biāo)、投標(biāo)文件以及中標(biāo)通知書，而是指合同書。而根據(jù)《合同法》第32條的規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立。”

2、《招標(biāo)投標(biāo)法》對(duì)于建設(shè)工程合同的成立有其特殊規(guī)定

《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”

綜上，基于建設(shè)工程施工合同屬于特殊的合同，特殊法優(yōu)于一般法的原則，由于建設(shè)工程施工合同需要采用合同書形式，而中標(biāo)通知書并不涵蓋所有合同書的要件，亦沒(méi)有雙方當(dāng)事人的簽字蓋章，且法律規(guī)定在中標(biāo)通知書之后仍需另行簽訂合同，故而，故而，不能簡(jiǎn)單地運(yùn)用《合同法》關(guān)于要約、承諾的理論，認(rèn)為中標(biāo)通知書到達(dá)中標(biāo)人后合同即告成立。

第三種觀點(diǎn)：預(yù)約合同的違約責(zé)任

該種觀點(diǎn)認(rèn)為：雖然可以運(yùn)用《合同法》的要約、承諾理論來(lái)認(rèn)定招投標(biāo)文件及中標(biāo)通知書的性質(zhì)，但招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)中的要約邀請(qǐng)、要約、承諾和民法中合同訂立的相關(guān)步驟仍然存在差異之處。在中標(biāo)通知書發(fā)出之后，僅僅是預(yù)約合同成立并生效。而在簽訂建設(shè)工程施工合同后，本約合同方才成立生效。因此，在中標(biāo)通知書發(fā)出后一方拒絕簽訂合同的，應(yīng)就預(yù)約合同來(lái)承擔(dān)違約責(zé)任。

1、預(yù)約合同的定義

對(duì)預(yù)約合同這一法律概念，目前我國(guó)尚無(wú)立法上明確的解釋，學(xué)理上一般將其定義為：“約定將來(lái)訂立一定合同之合同”或者“當(dāng)事人約定將訂立某種特定合同之合同，其將來(lái)訂立的合同稱之為本約合同”。根據(jù)《布萊克法律詞典》的解釋，“預(yù)約（precontract），是指由一個(gè)人作成的契約或約定，它具有排除這個(gè)人合法地進(jìn)入另一項(xiàng)性質(zhì)相同的合同的屬性?！睆倪@些解釋中可以發(fā)現(xiàn)，預(yù)約合同本身就是一種契約，只不過(guò)它的標(biāo)的比較特殊，是一種訂立契約的行為，目的是確保與相對(duì)人在將來(lái)訂立特定的合同。所以，預(yù)約合同的成立也必須遵循合同法關(guān)于合同成立的一般原則。

2、從發(fā)布招標(biāo)公告到中標(biāo)通知書到達(dá)這一階段形成的合同為 “預(yù)約合同”，違背該合同應(yīng)承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任

為了破解違反中標(biāo)通知書的法律責(zé)任難以定性和歸責(zé)的尷尬處境，規(guī)范招投標(biāo)雙方當(dāng)事人的行為，持該種觀點(diǎn)的學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)引入“預(yù)約合同”的概念，即將從發(fā)布招標(biāo)公告到發(fā)中標(biāo)通知書到達(dá)這一階段形成的合同稱之為“預(yù)約合同”，中標(biāo)通知書到達(dá)后，預(yù)約合同成立并生效。

基于預(yù)約合同也是合同的認(rèn)定，在招投標(biāo)活動(dòng)中，如果當(dāng)事人違反預(yù)約合同的約定，即招標(biāo)人和中標(biāo)人不簽訂本約合同，違約方應(yīng)當(dāng)就預(yù)約合同承擔(dān)違約責(zé)任而非締約過(guò)失責(zé)任。但是，由于此時(shí)本約合同尚未成立，因此給守約方造成的損失較違背本約合同而言相對(duì)較少，故而在判定違約責(zé)任時(shí)可適當(dāng)考慮該因素，這是目前違約和締約過(guò)失責(zé)任之爭(zhēng)中較為折衷的一個(gè)觀點(diǎn)。筆者的觀點(diǎn)：

筆者認(rèn)為，贊成承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任的觀點(diǎn)系混淆了書面合同與合同書的概念，且無(wú)法解釋既然明確了招投標(biāo)文件以及中標(biāo)通知書的法律性質(zhì)，又為何不能適用《合同法》的要約、承諾理論來(lái)認(rèn)定合同成立。而大多數(shù)的預(yù)約合同都僅僅只是一個(gè)雙方合意的意思表示，需要一個(gè)更加詳細(xì)的合同來(lái)加以規(guī)范。但在建設(shè)工程的招投標(biāo)文件以及中標(biāo)通知書中，已經(jīng)涵蓋了工程的承包范圍、承包方式、合同價(jià)款、計(jì)價(jià)方法、支付方式、工期、質(zhì)量等等一系列合同的基本要素，將此僅僅認(rèn)定為是預(yù)約合同似有不妥之處。故而，筆者贊成第一種觀點(diǎn)，即中標(biāo)通知書到達(dá)后合同成立，一方悔標(biāo)將承擔(dān)違約責(zé)任，具體理由如下：

1、招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書，是否符合《合同法》關(guān)于合同成立的法律要件？ 筆者認(rèn)為，要判斷一個(gè)合同是否成立，應(yīng)當(dāng)看其是否符合《合同法》及其他法律關(guān)于合同成立的法律要件。首先，《合同法》對(duì)合同成立的要件是怎樣規(guī)定的呢？

《合同法》第13—26條分別對(duì)合同的成立進(jìn)行了規(guī)定，其中“當(dāng)事人訂立合同，采取要約、承諾方式”，“承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效”，“承諾生效時(shí)合同成立”。如前所述，招標(biāo)公告為要約邀請(qǐng)，投標(biāo)書為要約，中標(biāo)通知書為承諾。可見(jiàn)，按照《合同法》的一般原理，投標(biāo)書、中標(biāo)通知書符合《合同法》關(guān)于合同成立的法律要件。

2、建設(shè)工程合同作為《合同法》規(guī)定的特殊合同形式，法律、法規(guī)是否規(guī)定其必須采用合同書形式？

《合同法》第270條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式?！?/p>

《合同法》第11條規(guī)定：“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式?！?/p>

《合同法》第32條規(guī)定：“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時(shí)合同成立?！?/p>

《建筑法》第15條規(guī)定：“建設(shè)工程的發(fā)包單位與承包單位應(yīng)當(dāng)依法訂立書面合同，明確雙方的權(quán)利義務(wù)。發(fā)包單位和承包單位應(yīng)當(dāng)全面履行合同約定的義務(wù)。不按照合同約定履行義務(wù)的，依法承擔(dān)違約責(zé)任?！?《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條第1款規(guī)定：“招標(biāo)人和投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同?！?/p>

從上述的法律規(guī)定來(lái)看，無(wú)論是《合同法》，還是《建筑法》或《招標(biāo)投標(biāo)法》，均未規(guī)定建設(shè)工程合同必須采用合同書形式，僅僅規(guī)定需采用書面形式，而投標(biāo)書和中標(biāo)通知書毫無(wú)疑問(wèn)是書面形式。根據(jù)法律規(guī)定，合同書僅僅是書面形式之一，認(rèn)為當(dāng)事人在合同書上簽字蓋章合同方才成立的觀點(diǎn)其實(shí)是混淆了書面形式和合同書形式的概念，將書面形式等同于合同書形式。

3、《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的由來(lái)和歷史發(fā)展

由于《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定了招標(biāo)人和投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，故該規(guī)定成為認(rèn)為招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書不構(gòu)成合同成立的主要理由，但筆者認(rèn)為，如果從起草《招標(biāo)投標(biāo)法》時(shí)的歷史背景來(lái)探索分析，也許可以對(duì)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條之所以會(huì)作此規(guī)定有不同的理解。

（1）《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條是延續(xù)傳統(tǒng)觀念的產(chǎn)物

1982年頒布的《經(jīng)濟(jì)合同法》第3條規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)合同，除即時(shí)清結(jié)者外，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，當(dāng)事人協(xié)商同意的有關(guān)修改合同的文書、電報(bào)和圖表，也是合同的組成部分”。該法第8條又規(guī)定了，建設(shè)工程承包合同適用本法的規(guī)定。

該部法律雖現(xiàn)已被廢止，但在當(dāng)時(shí)作為國(guó)內(nèi)改革開(kāi)庭后的第一部經(jīng)濟(jì)合同法，其對(duì)后面制定的相關(guān)法律法規(guī)以及社會(huì)各界均有著深遠(yuǎn)影響。而從1982年《經(jīng)濟(jì)合同法》實(shí)施到1999年廢止的17年間，國(guó)內(nèi)無(wú)論在理論學(xué)術(shù)界還是在法律規(guī)定中，都鮮有關(guān)于合同需以要約、承諾作為成立要件的理論或規(guī)范，故而人們通常理解的合同書面形式就是指合同書。并且，1992年的《工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》與1998年的《建筑法》又再次作出了中標(biāo)單位應(yīng)與建設(shè)單位簽訂合同的規(guī)定。雖然1999年的《合同法》已經(jīng)采用了國(guó)際上通用的要約承諾理論，但是17年的習(xí)慣思維是無(wú)法在一時(shí)之間更改的，故而《招標(biāo)投標(biāo)法》仍然延用了《經(jīng)濟(jì)合同法》、《工程建設(shè)施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》、《建筑法》的模式，規(guī)定在中標(biāo)通知書發(fā)出后，當(dāng)事人仍然需要簽訂書面合同?？梢哉f(shuō)這是為了適應(yīng)當(dāng)時(shí)的思維習(xí)慣、實(shí)踐因素，也是對(duì)《合同法》要約、承諾理論沒(méi)有貫徹領(lǐng)會(huì)所導(dǎo)致的法律適用混亂。

（2）方便合同履行和行政管理的需要 由于國(guó)內(nèi)對(duì)于招標(biāo)投標(biāo)的經(jīng)驗(yàn)不足，當(dāng)事人在招投標(biāo)文件中出現(xiàn)各種疏漏也在所難免。特別是采用招投標(biāo)活動(dòng)的最初，工程量清單報(bào)價(jià)才剛剛施行，招投標(biāo)文件的嚴(yán)謹(jǐn)性、詳盡性等方面都存在不足。在這樣一個(gè)過(guò)渡階段，采用合同書形式對(duì)合同要素來(lái)再次加以明確歸列，對(duì)招投標(biāo)文件中疏漏的事項(xiàng)進(jìn)行補(bǔ)充約定，不失為一種克服現(xiàn)實(shí)困難、方便當(dāng)事人合同管理和履行的方法。

另外，《招標(biāo)投標(biāo)法》作為一部針對(duì)建設(shè)工程招投標(biāo)的特別法，有兩個(gè)最基本的原則，一是招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循“公開(kāi)、公平、公正”的原則，二是補(bǔ)充合同不得違背備案合同，補(bǔ)充合同、備案合同不得違背招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書。而這兩個(gè)基本原則，都需要政府部門來(lái)進(jìn)行相應(yīng)管理，故而采取了合同備案的形式。但是，除了對(duì)招投標(biāo)直接管理的招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室是要求將招標(biāo)文件、投標(biāo)書與合同書一起備案的，對(duì)其他許多部門而言，大堆繁瑣的招投標(biāo)文件并不必要，故而有些部門只簡(jiǎn)化地將合同書進(jìn)行備案。但這只是一種行政管理手段，并不代表只有合同書才是雙方的正式合同。

4、國(guó)內(nèi)的中標(biāo)通知書不存在“有條件接受的中標(biāo)函”

根據(jù)《國(guó)際工程合同原理與實(shí)務(wù)》的介紹，在國(guó)外，當(dāng)受要約人對(duì)要約作出無(wú)條件接受時(shí)，合同已經(jīng)成立。在中標(biāo)函發(fā)出后再簽訂一份正式合同也不是基于合同還未成立的緣故。參照對(duì)招標(biāo)投標(biāo)已經(jīng)有了百年經(jīng)驗(yàn)的國(guó)外的許多案例來(lái)看，如果要表明在訂立正式協(xié)議后合同才成立，需要在招標(biāo)文件中寫明“以合同為條件”，且存在“有條件接受的中標(biāo)函”。但是國(guó)內(nèi)的中標(biāo)通知書都是統(tǒng)一格式，都是招標(biāo)人無(wú)條件全部接受投標(biāo)人的投標(biāo)標(biāo)書，包括詢標(biāo)文件，因此不存在如國(guó)外實(shí)踐中協(xié)商訂立正式合同才成立的例外。

綜上，招投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書均按照法律的規(guī)定采用書面形式，且符合《合同法》關(guān)于合同成立的法律要件，而《招標(biāo)投標(biāo)法》第46來(lái)的產(chǎn)生有其特殊的歷史背景，且其亦未否定招投標(biāo)文件與中標(biāo)通知書構(gòu)成合同這一事實(shí)。另外，我國(guó)的中標(biāo)通知書也不存在諸如國(guó)外需要協(xié)商后訂立正式合同的合同方才成立的例外。故而筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)運(yùn)用《合同法》要約、承諾的理論來(lái)認(rèn)定中標(biāo)通知書到達(dá)后合同即告成立，一方悔標(biāo)的需要承擔(dān)違約責(zé)任。

四、招投標(biāo)文件和備案合同的法律效力比較 由于建筑市場(chǎng)的特殊性，以及實(shí)踐中某些部門對(duì)備案合同的審查不夠嚴(yán)謹(jǐn)，故而時(shí)常出現(xiàn)備案合同與招投標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容相違背的情況。但法律及相應(yīng)的行政法規(guī)都僅規(guī)定了二者相違背時(shí)需要承擔(dān)的行政責(zé)任，而未明確該如何結(jié)算工程價(jià)款。只有深圳中院在指導(dǎo)意見(jiàn)中提到：“當(dāng)事人就同一工程簽訂的建設(shè)工程合同的實(shí)際內(nèi)容與招標(biāo)投標(biāo)文件不一致發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)投標(biāo)文件規(guī)定的計(jì)價(jià)方法或計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價(jià)款”。由于法律、法規(guī)以及司法解釋對(duì)這一方面的空缺，導(dǎo)致各地法院的判決各不相同，爭(zhēng)議很大。筆者認(rèn)為，應(yīng)區(qū)別加以分析：

（一）不需要公開(kāi)招投標(biāo)且未經(jīng)過(guò)正規(guī)招投標(biāo)程序的

對(duì)于法律未強(qiáng)制性要求必須公開(kāi)招投標(biāo)即私下招投標(biāo)的項(xiàng)目，該類工程的招招標(biāo)過(guò)程并沒(méi)有政府部門的監(jiān)管，其招投標(biāo)文件與備案合同均是雙方意思自冶的產(chǎn)物，即使某些地方政府要求仍然需要登記備案，也只是為了政府部門行政管理的需要，故而對(duì)于該類工程的招投標(biāo)文件與備案合同而言，其僅受《合同法》的調(diào)整，不屬于《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的調(diào)整范圍。故而，對(duì)于不需要公開(kāi)招投標(biāo)且未經(jīng)過(guò)正規(guī)招投標(biāo)程序的項(xiàng)目而言，如果招投標(biāo)文件與備案合同發(fā)生了沖突，那么根據(jù)《合同法》意思自冶的原則，應(yīng)當(dāng)以備案合同為準(zhǔn)來(lái)結(jié)算工程價(jià)款。

（二）經(jīng)過(guò)正規(guī)招投標(biāo)程序的

《招標(biāo)投標(biāo)法》第2條規(guī)定：“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)進(jìn)行招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)，適用本法”，第3條規(guī)定了必須進(jìn)行招投標(biāo)的范圍。也就是說(shuō)，法律、法規(guī)規(guī)定的必須進(jìn)行招投標(biāo)活動(dòng)的，以及法律、法規(guī)未強(qiáng)制性規(guī)定必須進(jìn)行招投標(biāo)，但仍然進(jìn)行了正規(guī)招投標(biāo)程序的，這兩種情況下的招投標(biāo)文件及備案合同，除了適用《合同法》外，也應(yīng)當(dāng)受《招標(biāo)投標(biāo)法》的制約。至于法律、法規(guī)規(guī)定必須進(jìn)行招投標(biāo)但事實(shí)上卻未進(jìn)行招投標(biāo)的，這屬于合同無(wú)效的問(wèn)題，不屬于本文討論的范圍，在此不作贅述。下面，筆者將針對(duì)這類經(jīng)過(guò)了正規(guī)招投標(biāo)程序的建設(shè)工程項(xiàng)目，其招投標(biāo)文件與備案合同的效力進(jìn)行探討。

1、招標(biāo)文件是特殊的要約邀請(qǐng)

根據(jù)《合同法》要約、承諾的理論，一般情況下，要約邀請(qǐng)并不具備法律效力，而只有當(dāng)法律有特殊規(guī)定時(shí)，其才具有法律效力。那么，法律對(duì)招標(biāo)文件是否有作特殊規(guī)定呢？

《招標(biāo)投標(biāo)法》第27條規(guī)定：“投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)文件的要求編制投標(biāo)文件。投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對(duì)招標(biāo)文件提出的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)”，第41條規(guī)定：“中標(biāo)人的投標(biāo)應(yīng)當(dāng)符合下列條件之一：

（一）能夠最大限度地滿足招標(biāo)文件中規(guī)定的各項(xiàng)綜合評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)；

（二）能夠滿足招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求，并且經(jīng)評(píng)審的投標(biāo)價(jià)格最低；但是投標(biāo)價(jià)格低于成本的除外”，第42條規(guī)定：“評(píng)標(biāo)委員會(huì)經(jīng)評(píng)審，認(rèn)為所有投標(biāo)都不符合招標(biāo)文件要求的，可以否決所有投標(biāo)”。

從上述的規(guī)定來(lái)看，在招標(biāo)文件發(fā)出后，投標(biāo)人的投標(biāo)書必須要對(duì)招標(biāo)文件的實(shí)質(zhì)性要求作出響應(yīng)，否則為廢標(biāo)。故而招標(biāo)文件屬于特殊的要約邀請(qǐng)，具有法律效力。

2、《招標(biāo)投標(biāo)法》的立法原則

《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條包含了兩層意思：一是備案合同的簽訂應(yīng)當(dāng)依據(jù)招投標(biāo)文件；二是補(bǔ)充合同的簽訂應(yīng)當(dāng)依據(jù)備案合同。第二點(diǎn)即黑白合同問(wèn)題，而關(guān)于第一點(diǎn)，則是《招標(biāo)投標(biāo)法》最基本的原則，是強(qiáng)制性、禁止性的規(guī)定，不得違背，理由如下：

《招標(biāo)投標(biāo)法》第5條規(guī)定：“招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)應(yīng)當(dāng)遵循公開(kāi)、公平、公正和誠(chéng)實(shí)信用的原則。”，那么，在政府部門監(jiān)管之下依據(jù)公開(kāi)、公平、公正的原則，根據(jù)招標(biāo)文件和投標(biāo)書評(píng)定了最優(yōu)標(biāo)確立中標(biāo)人之后，如果備案合同的簽訂還可以再違背招投標(biāo)文件，則是損害了其他未中標(biāo)人的、第三人的合法權(quán)益，甚至?xí)p失到國(guó)家和集體公共利益。如此，這整個(gè)招投標(biāo)過(guò)程就僅僅只是一個(gè)形式，成為了虛假招投標(biāo)，那么整部《招標(biāo)投標(biāo)法》都將失去意義。因此，《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定的備案合同不能違背招投標(biāo)文件是這整部法律的基石，當(dāng)二者相違背時(shí)，不但應(yīng)按照《招標(biāo)投標(biāo)法》以及《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》的規(guī)定承擔(dān)行政處罰，還應(yīng)當(dāng)明確以招投標(biāo)文件為準(zhǔn)來(lái)結(jié)算工程價(jià)款，如此才能保證招標(biāo)投標(biāo)活動(dòng)的“公開(kāi)、公平、公正”，保護(hù)其他投標(biāo)人的合法權(quán)益，從而規(guī)范建筑市場(chǎng)的秩序。

綜上，經(jīng)過(guò)正規(guī)招投標(biāo)程序的招標(biāo)文件屬于特殊的要約邀請(qǐng)，當(dāng)其與備案合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容沖突時(shí)應(yīng)當(dāng)以招標(biāo)文件為準(zhǔn)來(lái)結(jié)算工程價(jià)款。

五、如何理解《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”

由于《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條僅規(guī)定了招標(biāo)人和投標(biāo)人需按招投標(biāo)文件訂立書面合同，不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議，但卻并未明確哪些內(nèi)容屬于建設(shè)工程合同的“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”，而《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第21條也未對(duì)“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”作出進(jìn)一步解釋，故而什么是建設(shè)工程施工合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，補(bǔ)充協(xié)議與備案合同對(duì)招投標(biāo)文件作出的哪些變更是允許的，哪些則會(huì)引起合同無(wú)效，成為了實(shí)踐中的一大難題。

1、現(xiàn)有的法律、法規(guī)對(duì)合同“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”所作的規(guī)定

《合同法》第30條規(guī)定：“承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行期限、履行地點(diǎn)和方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議方法等的變更，是對(duì)要約內(nèi)容的實(shí)質(zhì)性變更”。據(jù)此，在建設(shè)工程施工合同中，合同的主要內(nèi)容包括：工程承包范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款和價(jià)款支付、風(fēng)險(xiǎn)范圍、技術(shù)資料交付時(shí)間、材料和設(shè)備供應(yīng)方式、竣工驗(yàn)收、結(jié)算、質(zhì)量保修、違約責(zé)任以及爭(zhēng)議解決辦法等。

但是，建設(shè)工程施工合同作為《合同法》規(guī)定的特殊形式，有其自身特殊性，并不能一概按照《合同法》第30條的規(guī)定來(lái)認(rèn)定是否作出了實(shí)質(zhì)性變更?！逗贤ā?69條規(guī)定：“建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同”，《招標(biāo)投標(biāo)法》第43條規(guī)定：“在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判”，而在《招標(biāo)投標(biāo)法釋義》中，雖未明確實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的具體條款，只略微提及“本條所講的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，包括投標(biāo)文件中記載的投標(biāo)報(bào)價(jià)、主要技術(shù)參數(shù)、交貨或竣工日期等主要內(nèi)容”，但綜合上述的法律及釋義來(lái)看，建設(shè)工程施工合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容應(yīng)包括工程承包范圍、工程價(jià)款、建設(shè)工期以及工程質(zhì)量等。至于其他的工程價(jià)款支付方式、風(fēng)險(xiǎn)范圍、以及違約責(zé)任等，則要根據(jù)變更的程度結(jié)合招投標(biāo)時(shí)的具體情況來(lái)判斷是否損害了其他投標(biāo)人的合法權(quán)益，是否對(duì)當(dāng)時(shí)的中標(biāo)結(jié)果產(chǎn)生影響等多重因素考慮。

2、判斷是否變更合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，需把握變更的量化程度

雖然建筑工程施工合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容主要包括工程承包范圍、工程價(jià)款、建設(shè)工期以及工程質(zhì)量等，但不能凡是涉及實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的變更就一定認(rèn)為違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條的規(guī)定，而應(yīng)適當(dāng)根據(jù)量化的程度來(lái)對(duì)合同內(nèi)容變更進(jìn)行考察分析，判斷是否屬于合同的實(shí)質(zhì)性變更。比如原合同工程期限為兩年，后經(jīng)雙方當(dāng)事人協(xié)商將工程竣工日期推遲一周，從表面上看，該變更違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條關(guān)于禁止變更合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的規(guī)定，然而從整個(gè)工期來(lái)看，這種變更較為細(xì)微，在實(shí)踐中應(yīng)予肯定。再比如，工程款支付方式原本并不一定是合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，如雙方約定每月支付工程月進(jìn)度形式款的70%，后協(xié)商一致改為65%，這種變化一般不會(huì)對(duì)整個(gè)工程產(chǎn)生重大影響。但如果雙方協(xié)商后將進(jìn)度款改為20%，甚至約定變?yōu)槿珘|資項(xiàng)目，這種變化則是巨大的。因此筆者認(rèn)為，當(dāng)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的變化較小，沒(méi)有對(duì)整個(gè)工程產(chǎn)生大的影響時(shí)，可以適當(dāng)允許當(dāng)事人協(xié)商進(jìn)行變更，以保證契約自由；但如果合同的非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容發(fā)生了巨大變化，對(duì)整個(gè)工程以及招投標(biāo)時(shí)的中標(biāo)結(jié)果都可能發(fā)生重大變化時(shí)，該非實(shí)質(zhì)性內(nèi)容則轉(zhuǎn)化了實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，此種變更應(yīng)當(dāng)為法律所禁止。

3、當(dāng)存在法定事由且雙方協(xié)商一致時(shí)，可以對(duì)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容作出變更

在建筑工程活動(dòng)中，由于合同履行期限長(zhǎng)，客觀情況變化大，全盤否定建設(shè)工程施工合同的內(nèi)容變更也是不符合實(shí)際的。如在合同履行過(guò)程中，經(jīng)常出現(xiàn)因設(shè)計(jì)圖紙變更而改變工程線路和工期、建筑工程規(guī)劃指標(biāo)調(diào)整等原因?qū)е鹿こ炭畎l(fā)生變動(dòng)、材料價(jià)格大幅度上漲導(dǎo)致承包人無(wú)法履行合同等，這些都可能涉及到對(duì)當(dāng)時(shí)的招投標(biāo)文件以及備案合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容作出變更。這些變更屬于建筑工程市場(chǎng)自律性合理調(diào)整，可以適當(dāng)允許建筑工程合同當(dāng)事人對(duì)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行變更。

例如浙江省高級(jí)人民法院民一庭《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干疑難問(wèn)題的解答》的第15條談到：“認(rèn)定“黑白合同”時(shí)所涉的“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”，主要包括合同中的工程價(jià)款、工程質(zhì)量、工程期限三部分。對(duì)施工過(guò)程中，因設(shè)計(jì)變更、建設(shè)工程規(guī)劃指標(biāo)調(diào)整等客觀原因，承、發(fā)包雙方以補(bǔ)充協(xié)議、會(huì)談紀(jì)要、往來(lái)函件、簽證等洽商紀(jì)錄形式，變更工期、工程價(jià)款、工程項(xiàng)目性質(zhì)的書面文件，不應(yīng)認(rèn)定為《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第46條規(guī)定的“招標(biāo)人和中標(biāo)人再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議”。

故而，如果建設(shè)工程施工合同在履行過(guò)程中已經(jīng)與招標(biāo)投標(biāo)所依據(jù)的客觀情形相比已發(fā)生了本質(zhì)變化，例如物價(jià)暴漲、例如國(guó)家政策性調(diào)整，即建設(shè)工程施工合同存在不可抗力或情勢(shì)變更等法定事由時(shí)，根據(jù)《合同法》第77條“當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人對(duì)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容作出調(diào)整，但這種變更應(yīng)保證合同主體之間不因權(quán)利義務(wù)失衡而顯失公平，也不能違背《招標(biāo)投標(biāo)法》的立法精神，也不能損害第三人權(quán)益和社會(huì)公共利益。

結(jié)語(yǔ) 在建設(shè)工程項(xiàng)目中，一方當(dāng)事人悔標(biāo)以及備案合同與招投標(biāo)文件沖突的情況時(shí)有發(fā)生。筆者擬從招投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書與備案合同的法律性質(zhì)和法律效力出發(fā)，探析建設(shè)工程施工合同的成立時(shí)間、一方悔標(biāo)的法律責(zé)任以及招投標(biāo)文件與備案合同沖突時(shí)的處理方法，并對(duì)《招標(biāo)投標(biāo)法》第46條關(guān)于變更合同的“實(shí)質(zhì)性內(nèi)容”闡述了自己的理解，愿與各位同仁探討。

參考文獻(xiàn)：

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第二篇：前期物業(yè)管理招投標(biāo)中標(biāo)備案辦事指南

一、申請(qǐng)核發(fā)《前期物業(yè)管理中標(biāo)備案書》需提交資料

（一）物業(yè)服務(wù)企業(yè)投標(biāo)申請(qǐng)書

（二）投標(biāo)申請(qǐng)回執(zhí)（開(kāi)發(fā)建設(shè)企業(yè)收取物業(yè)服務(wù)企業(yè)投標(biāo)申請(qǐng)書后所發(fā)回執(zhí)）

（三）資格預(yù)審合格通知書

（四）招標(biāo)文件簽收表

（五）評(píng)標(biāo)會(huì)議邀請(qǐng)函

（六）投標(biāo)文件收件回執(zhí)

（七）開(kāi)標(biāo)評(píng)標(biāo)會(huì)議簽到表

（八）投標(biāo)文件密封完好確認(rèn)表

（九）評(píng)標(biāo)基準(zhǔn)價(jià)格

（十）評(píng)標(biāo)計(jì)分記錄表

（十一）評(píng)標(biāo)計(jì)分統(tǒng)計(jì)表

（十二）評(píng)標(biāo)報(bào)告

（十三）中標(biāo)通知書

（十四）通知書

（十五）物業(yè)小區(qū)公告（附帶照片）

(十六)前期物業(yè)服務(wù)合同（合同期限：一般不超過(guò)3年）

（十七）維修資金開(kāi)戶證明

（十八）各公司參會(huì)人員委托證明文件

（十九）中標(biāo)物業(yè)服務(wù)企業(yè)的投標(biāo)書（正本）

以上資料提交原件，加蓋開(kāi)發(fā)建設(shè)單位公章

二、辦理期限：

（一）《前期物業(yè)管理招標(biāo)備案通知書》核發(fā)：3個(gè)工作日

（二）《前期物業(yè)管理中標(biāo)備案書》核發(fā)：3個(gè)工作日

七、前期物業(yè)管理招投標(biāo)程序

（一）招標(biāo)人（物業(yè)項(xiàng)目開(kāi)發(fā)單位）制作招標(biāo)文件

文件內(nèi)容包括：投標(biāo)邀請(qǐng)書、投標(biāo)須知、管理范圍內(nèi)容

1、招標(biāo)人及招標(biāo)項(xiàng)目簡(jiǎn)介，包括：招標(biāo)人名稱、地址、聯(lián)系方式、項(xiàng)目基本情況、物業(yè)管理用房的配套設(shè)備情況等、項(xiàng)目開(kāi)發(fā)的批文（國(guó)有土地證、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建筑工程施工許可證、小區(qū)總平面圖）、開(kāi)發(fā)單位文件（開(kāi)營(yíng)業(yè)執(zhí)照、機(jī)構(gòu)代碼、資質(zhì)證書的復(fù)印件）；

2、招標(biāo)人對(duì)物業(yè)管理服務(wù)內(nèi)容及要求，包括：服務(wù)內(nèi)容，服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等；

3、招標(biāo)人對(duì)投標(biāo)人及投標(biāo)書的要求，包括：投標(biāo)人的資格、投標(biāo)書的格式、主要內(nèi)容等；

4、招標(biāo)人提出對(duì)標(biāo)書的具體評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和評(píng)標(biāo)方法、和評(píng)分細(xì)則和評(píng)分表、簽到表、中標(biāo)表總結(jié)報(bào)告表；

5、招標(biāo)人制訂招標(biāo)活動(dòng)方案，包括：招標(biāo)組織機(jī)構(gòu)的安排，開(kāi)標(biāo)時(shí)間及地點(diǎn)等；

6、對(duì)物業(yè)公司中標(biāo)后的簽訂服務(wù)合同的時(shí)間說(shuō)明；

7、其它事項(xiàng)的說(shuō)明及法律法規(guī)規(guī)定的其它內(nèi)容。

（二）招標(biāo)文件送國(guó)土房管分局備案（3個(gè)工作日完成）

（三）招標(biāo)文件備案10日后公開(kāi)發(fā)布招標(biāo)公告或向邀標(biāo)單位發(fā)放邀請(qǐng)函

（四）發(fā)放招標(biāo)文件

（五）招標(biāo)人組織投標(biāo)人踏勘現(xiàn)場(chǎng)和答疑會(huì)

（六）投標(biāo)人制訂標(biāo)書

（七）到國(guó)土房管分局物業(yè)科抽取2名評(píng)標(biāo)專家，向?qū)＜摇?guó)土房管分局發(fā)出評(píng)標(biāo)邀請(qǐng)函

（八）投標(biāo)人提交標(biāo)書（自招標(biāo)文件發(fā)出之日至提交文件之日止，最短不得少于20日），簽《投標(biāo)文件交遞表》

（九）組織召開(kāi)評(píng)標(biāo)會(huì)

（1）與會(huì)人員（評(píng)標(biāo)專家、招標(biāo)人代表、投標(biāo)人代表、國(guó)土房管分局物業(yè)科代表）簽到；

（2）投標(biāo)人檢查標(biāo)書是否完好，簽《密封完好表》；

（3）招標(biāo)人當(dāng)場(chǎng)公布標(biāo)底；

（4）投標(biāo)人離場(chǎng)，評(píng)標(biāo)小組（評(píng)標(biāo)專家和招標(biāo)人代表）評(píng)標(biāo)；

（5）投標(biāo)人回場(chǎng)，公布評(píng)標(biāo)結(jié)果；

（6）評(píng)標(biāo)小組推選代表對(duì)本次評(píng)標(biāo)進(jìn)行點(diǎn)評(píng)；

（7）招標(biāo)人向中標(biāo)的物業(yè)企業(yè)發(fā)出《中標(biāo)通知書》。

（十）開(kāi)發(fā)單位與中標(biāo)的物業(yè)管理企業(yè)簽訂物業(yè)服務(wù)合同，在中標(biāo)之日15日內(nèi)向區(qū)國(guó)土房管分局備案（3個(gè)工作日完成）

備案資料包括：開(kāi)標(biāo)過(guò)程、確定中標(biāo)人的方式、評(píng)標(biāo)小組的評(píng)標(biāo)報(bào)告、中標(biāo)人的投標(biāo)文件、雙方簽訂的前期物業(yè)管理合同。

第三篇：建設(shè)工程中標(biāo)合同備案承諾書

中標(biāo)合同備案承諾書

馬鞍山市招標(biāo)采購(gòu)監(jiān)督管理局：

1、招標(biāo)項(xiàng)目編號(hào):皖EO－15－2014－00012、招標(biāo)項(xiàng)目名稱:慈湖河源頭小甸塘水系改造工程

3、項(xiàng)目經(jīng)理（或總監(jiān)理工程師）：宣國(guó)慶

4、經(jīng)招標(biāo)人、中標(biāo)人和招標(biāo)代理機(jī)構(gòu)共同審核，本項(xiàng)目的中標(biāo)合同完全按照招標(biāo)文件的約定簽訂，現(xiàn)將合同報(bào)送備案。

5、施工前期手續(xù)齊備后，依法開(kāi)工。

6、中標(biāo)人已提交低價(jià)風(fēng)險(xiǎn)保證金。

7、雙方交易費(fèi)已交。

招標(biāo)人：（蓋章）審核人簽字：

中標(biāo)人：（蓋章）審核人簽字：

招標(biāo)機(jī)構(gòu)：（蓋章）審核人簽字：

2014年月日

第四篇：建設(shè)工程合同招投標(biāo)后未簽訂正式合同并備案該中標(biāo)無(wú)效

建設(shè)工程合同招投標(biāo)后未簽訂正式合同并備案的，該中標(biāo)無(wú)效

（本文為原創(chuàng)作品，未經(jīng)作者書面授權(quán)，禁止轉(zhuǎn)載）

案件要旨：必須招投標(biāo)的建設(shè)工程項(xiàng)目，經(jīng)正式招投標(biāo)，發(fā)放中標(biāo)通知書后，招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同，未在規(guī)定時(shí)間和要求內(nèi)訂立書面協(xié)議的，該《中標(biāo)通知書》不對(duì)雙方發(fā)生法律效力，中標(biāo)合同不成立，中標(biāo)無(wú)效。

本案爭(zhēng)議焦點(diǎn)：本案是商品住宅建設(shè)項(xiàng)目，是必須招標(biāo)的建設(shè)工程。被上訴人雖然提供了《中標(biāo)通知書》，但雙方均不能提供招標(biāo)、投標(biāo)文件及招投標(biāo)文件，施工合同在建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)備案的相關(guān)資料。未按《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定的時(shí)間和要求訂立書面協(xié)議，故《中標(biāo)通知書》未能對(duì)雙方發(fā)生法律效力，中標(biāo)合同沒(méi)有成立，中標(biāo)無(wú)效。

編者注：本文摘自北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師唐湘凌編著的《中國(guó)建設(shè)工程施工合同糾紛案例百案評(píng)析》。唐湘凌畢業(yè)于中國(guó)人民大學(xué)，法學(xué)碩士，從事法律職業(yè)十余年。其北京建設(shè)工程與房地產(chǎn)專業(yè)律師團(tuán)隊(duì)處理過(guò)大量涉及工程建設(shè)、房地產(chǎn)的法律事務(wù)，在該領(lǐng)域有豐富經(jīng)驗(yàn)，歡迎委托處理該領(lǐng)域的法律事務(wù)（地址：北京市朝陽(yáng)區(qū)東三環(huán)北路38號(hào)北京國(guó)際中心；電話：186-0190-0636，郵箱：lawyernew@163.com）。

一、案件來(lái)源

湖南省益陽(yáng)市赫山區(qū)人民法院于2010年12月23日作出（2010）益赫民一初字第805號(hào)，湖南省益陽(yáng)市中級(jí)人民法院(2011)益法民一終字第144號(hào)

本案例分析撰寫過(guò)程中，作者為了凸顯擬討論的問(wèn)題，對(duì)案例文字做了必要的刪減。如需了解該案例全貌，請(qǐng)閱讀該案例判決書原文。

二、基本案情

2008年8月8日，資華公司向沙市公司發(fā)出中標(biāo)通知書，沙市公司以人民幣一億元的中標(biāo)價(jià)成為資華公司銀城壹號(hào)國(guó)際商務(wù)社區(qū)建設(shè)工程的中標(biāo)人，并經(jīng)益陽(yáng)市招標(biāo)投標(biāo)管理辦公室備案。2008年10月10日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號(hào)?建安工程《建筑工程施工合同》，合同對(duì)價(jià)款的約定為：

1、合同價(jià)款暫定金額為人民幣捌仟萬(wàn)元整；

2、合同最終價(jià)款按本合同第三部分專用條款相關(guān)約定計(jì)算。雙方在合同第三部分專用條款第六條對(duì)合同價(jià)款約定如下：......12.1本合同價(jià)款采用可調(diào)價(jià)格合同方式確定。......（2）采用可調(diào)價(jià)格合同，工程預(yù)結(jié)算計(jì)價(jià)辦法：a、按照中華人民共和國(guó)建設(shè)部、中華人民共和國(guó)財(cái)政部聯(lián)通頒發(fā)的建標(biāo)[2003]206號(hào)《關(guān)于印發(fā)（建筑安裝工程費(fèi)用項(xiàng)目組成）的通知》執(zhí)行；采用1999年《湖南省建筑工程單位估價(jià)表》、1995年《湖南省市政工程單位估價(jià)表》、2002年《湖南省統(tǒng)一安裝工程基價(jià)表》以及省建設(shè)廳發(fā)表的補(bǔ)充定額及省、市相關(guān)配套文件。b、材料設(shè)備價(jià)格、機(jī)械臺(tái)班費(fèi)執(zhí)行益陽(yáng)市造價(jià)管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的施工同期發(fā)布價(jià)格（特殊材料設(shè)備價(jià)格雙方協(xié)商定價(jià)），兩方在竣工結(jié)算時(shí)，如益陽(yáng)市無(wú)同期可參照的文件，則以省發(fā)布的益陽(yáng)市同期價(jià)格為準(zhǔn)；為發(fā)布預(yù)算價(jià)格或市場(chǎng)價(jià)格的，雙方根據(jù)市場(chǎng)實(shí)際情況定價(jià)。c、工資標(biāo)準(zhǔn)按益陽(yáng)市造價(jià)管理機(jī)構(gòu)發(fā)布的益陽(yáng)市施工同期的最低工資單位（兩方在竣工結(jié)束時(shí)，如益陽(yáng)市無(wú)同期可參照的文件，則以省發(fā)布的益陽(yáng)市同期價(jià)格為準(zhǔn)）上加每工日1元。d、工程量根據(jù)施工圖、設(shè)計(jì)變更、施工組織設(shè)計(jì)和現(xiàn)場(chǎng)簽證按實(shí)際取。e、工程取費(fèi)費(fèi)率原則為：根據(jù)上述原則計(jì)算本工程直接工程費(fèi)（即人工費(fèi)、材料費(fèi)、施工機(jī)械使用費(fèi)的總費(fèi)用）；上述定額及省、市相關(guān)配套文件中有子目的分項(xiàng)工程均列入直接工程費(fèi)計(jì)算范疇。在直接工程費(fèi)總額的基礎(chǔ)上計(jì)取8%的綜合包干費(fèi)，[指除基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金及稅金（3.413%）外按文件取費(fèi)的所有費(fèi)率費(fèi)用]。如該項(xiàng)目一次性達(dá)到了合格標(biāo)準(zhǔn)，則另加1%的綜合包干費(fèi)，整個(gè)工程竣工結(jié)算時(shí)，乙方讓利（各種價(jià)差返回）200萬(wàn)元給甲方。f、水電安裝工程按2002年《湖南省統(tǒng)一安裝工程基價(jià)表》以及省建設(shè)廳發(fā)布的補(bǔ)充定額及省、市相關(guān)配套文件，取費(fèi)費(fèi)率原則為：不可競(jìng)爭(zhēng)費(fèi)費(fèi)率2.9%（不含基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金，稅前造價(jià)為計(jì)算基礎(chǔ)），施工管理費(fèi)費(fèi)率61.67%，利潤(rùn)費(fèi)率51.33%，綜合措施費(fèi)費(fèi)率28.93%，稅金稅率3.413%，其中施工管理費(fèi)、利潤(rùn)、綜合措施費(fèi)以本工程直接工程費(fèi)的人工費(fèi)總額為取費(fèi)計(jì)算基礎(chǔ)。g、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)金由發(fā)包人辦理施工報(bào)建時(shí)，向建設(shè)主管部門按規(guī)定繳納。12.2 雙方約定合同價(jià)款的其調(diào)整因素：（1）工程獲得市級(jí)優(yōu)質(zhì)工程，發(fā)包人獎(jiǎng)勵(lì)承包人現(xiàn)金30萬(wàn)元；工程獲得省級(jí)優(yōu)質(zhì)工程，凡與《湖南省建設(shè)工程計(jì)價(jià)辦法》（湘建價(jià)[2006]330號(hào)）相配套的各類調(diào)價(jià)文件均適用本合同。13.工程預(yù)付款.....。

15、工程款（進(jìn)度款）支付。雙方約定的工程款（進(jìn)度款）支付的方式和時(shí)間：（1）裙樓鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)頂標(biāo)高以下工程的工程款支付方式：裙樓鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)封頂14天內(nèi)支付450萬(wàn)元工程款；承包人完成三棟建筑物（2棟住宅樓、1棟公寓樓）鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)平均到第十層樓面結(jié)構(gòu)標(biāo)高后，每月發(fā)包人支付完成工程量（指基礎(chǔ)工程、地下室工程，裙樓的第一、二、三層鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)工程等裙樓鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)封頂完成的所有工程）的20%給承包人，在每月10日前支付完畢（按比例支付90%為限）；（2）裙樓鋼筋砼主體結(jié)構(gòu)完成后的后續(xù)工程，工程款支付方式：發(fā)包人按每層實(shí)際已完成工程量的80%支付工程進(jìn)度款，并在申報(bào)后5日內(nèi)支付完畢；（具體工程量和支付款數(shù)額、現(xiàn)場(chǎng)?三方?確認(rèn)簽證為準(zhǔn)）；（3）承包人承包范圍完成后14天內(nèi)，工程款支付至工程預(yù)算總造價(jià)的90%；（4）單位工程辦理完工程竣工結(jié)算后28天內(nèi)，工程款支付至單位工程結(jié)算總造價(jià)的97%，預(yù)留3%作為工程質(zhì)量保修金，單位工程質(zhì)量在一年內(nèi)符合合同約定，則一年質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)返還預(yù)留質(zhì)量保修金余額的50%，二年質(zhì)量保修期滿后14天內(nèi)結(jié)清剩余的預(yù)留質(zhì)量保修金。承包人嚴(yán)格按本工程《工程質(zhì)量保修書》（詳見(jiàn)附件3）的要求履行保修義務(wù)?！?。合同簽訂后即已遞交一份至益陽(yáng)市建設(shè)局，益陽(yáng)市建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督管理站依據(jù)此合同對(duì)?銀城壹號(hào)?建設(shè)工程項(xiàng)目進(jìn)行管理。沙市公司在合同簽訂后即開(kāi)始為履行施工合同做前期準(zhǔn)備工作，自2008年10月17日起陸續(xù)與相應(yīng)建筑材料、設(shè)備供應(yīng)商訂立購(gòu)銷合同，與勞務(wù)公司訂立勞務(wù)分包合同，并于2009年4月6日開(kāi)始進(jìn)行樁基工程施工。2009年6月1日，資華公司作出《關(guān)于?銀城壹號(hào)?施工合同中理解上出現(xiàn)分歧雙方不能達(dá)成共識(shí)，要求中止合同，停工清算的函告》并送達(dá)沙市公司。2009年6月25日，資華公司（甲方）與沙市公司（乙方）簽訂?銀城壹號(hào)?建安工程工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié)議，該協(xié)議就工程造價(jià)結(jié)算方法約定如下：

一、原《?銀城壹號(hào)?建筑施工合同》第三部分第六條12.1.（2）條中b、c、d、e款修改為：工程量按實(shí)計(jì)算，根據(jù)施工圖、設(shè)計(jì)變更和現(xiàn)場(chǎng)簽證等文件按實(shí)計(jì)取。結(jié)算依據(jù)按湖南省建設(shè)廳[2002]578號(hào)文件一類工程，（并附578號(hào)文件內(nèi)容雙方簽字蓋章）為準(zhǔn)。工程造價(jià)按上述原則計(jì)算后優(yōu)惠24.75%，整個(gè)工程竣工結(jié)算時(shí)，乙方讓利200萬(wàn)元給甲方。

二、本工程造價(jià)=[定額直接費(fèi)+綜合措施費(fèi)(5.4%)+計(jì)算措施費(fèi)+施工管理費(fèi)(12%)+利潤(rùn)（9%）+規(guī)費(fèi)（2.24%）+安全文明措施費(fèi)（0.98%）+人工材料機(jī)械價(jià)差調(diào)整-優(yōu)惠+稅金（3.413%）]-200萬(wàn)元。注：

1、優(yōu)惠=（定額直接費(fèi)+綜合措施費(fèi)+技術(shù)措施費(fèi)+施工管理費(fèi)+利潤(rùn)+人工材料機(jī)械價(jià)差+協(xié)商項(xiàng)目）×優(yōu)惠費(fèi)率（24.75%）。其中人工工作按45元/工日硬性計(jì)算（即：人工工資調(diào)差部分，45元/工日與22元/工日的價(jià)差部分不再增補(bǔ)不再下?。?/p>

2、價(jià)格調(diào)節(jié)基金不計(jì)。

3、遵照國(guó)家有關(guān)強(qiáng)制性規(guī)定，如安全文明措施費(fèi)等，按以上雙方確定的方法取費(fèi)后，凡與政策有差額部分，均由乙方在造價(jià)中自行增補(bǔ)，甲方不再承擔(dān)政策性經(jīng)濟(jì)責(zé)任。

三、原合同《?銀城壹號(hào)?建筑施工合同》中的其他有關(guān)工程造價(jià)與本協(xié)議為準(zhǔn)。

四、本工程工程造價(jià)確認(rèn)辦法：工程完工后，由乙方辦理竣工結(jié)算資料和結(jié)算書（分部分項(xiàng)結(jié)算和竣工總結(jié)算必須按實(shí)際施工進(jìn)度辦理），交甲方內(nèi)審部門核對(duì)，表示確認(rèn)或提出修改意見(jiàn)，并有甲、乙雙方公平公正對(duì)審后出具最終確認(rèn)意見(jiàn)；或由甲方委托有資質(zhì)的工程造價(jià)管理自行機(jī)構(gòu)對(duì)乙方提交的工程結(jié)算書進(jìn)行審計(jì)確認(rèn)。審減金額超過(guò)乙方送審金額5%的部分的審計(jì)費(fèi)用，有乙方承擔(dān)，甲方在辦理結(jié)算時(shí)做相應(yīng)扣除。

五、工程款支付。工程款前期支付調(diào)整為：

1、樁基礎(chǔ)竣工后，甲方在6月底支付工程款100萬(wàn)元，7月底支付工程款100萬(wàn)元。樁基礎(chǔ)驗(yàn)收后，乙方辦理分部結(jié)算交甲方審定。余款按原合同條款支付。

2、裙樓完成二樓后10日內(nèi)甲方支付工程款100萬(wàn)元。

3、裙樓封頂后14日內(nèi)甲方支付工程款550萬(wàn)元。

4、其他支付辦法按原合同規(guī)定執(zhí)行。

六、原施工合同中有關(guān)工程結(jié)算的其他規(guī)定（獎(jiǎng)懲等）與本補(bǔ)充協(xié)議同步執(zhí)行。

沙市公司將雙方簽訂的建筑工程施工合同遞交至益陽(yáng)市建設(shè)局報(bào)建窗口后，由報(bào)建窗口轉(zhuǎn)到益陽(yáng)市建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督管理站，因益陽(yáng)市建設(shè)局部門內(nèi)部原因未對(duì)該合同辦理備案手續(xù)，但實(shí)際依據(jù)該合同對(duì)?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)項(xiàng)目工程發(fā)放了施工許可證，且對(duì)該合同作為對(duì)此項(xiàng)工程進(jìn)行建設(shè)行政管理的依據(jù)。在訴訟過(guò)程中，雙方均未提供已將雙方簽訂的補(bǔ)充協(xié)議報(bào)益陽(yáng)市建設(shè)局的證據(jù)。

三、法院審理

一審法院認(rèn)為，本案雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：

1、原、被告于2008年10月10日簽訂的建筑工程施工合同是否系根據(jù)招投標(biāo)文件訂立的備案合同；

2、原、被告于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號(hào)?建安工程工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié)議的相關(guān)條款是否背離了雙方所簽建筑工程施工合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，是否應(yīng)該確認(rèn)無(wú)效。根據(jù)原告的申請(qǐng)前往益陽(yáng)市建設(shè)局調(diào)取原、被告簽訂的?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同，并根據(jù)該局報(bào)建窗口工作人員的指示從益陽(yáng)市建設(shè)工程質(zhì)量安全監(jiān)督管理站取得該份合同。經(jīng)核對(duì)，該份合同與原、被告提供的?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同內(nèi)容一致。益陽(yáng)市建設(shè)局作為建設(shè)行政主管部門，負(fù)有對(duì)所轄區(qū)域內(nèi)建設(shè)工程施工合同進(jìn)行備案管理的職責(zé)，雖未按有關(guān)規(guī)定對(duì)?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同辦理正式備案手續(xù)，但依據(jù)該合同頒發(fā)了施工許可證，且在實(shí)際操作中已經(jīng)該合同對(duì)?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建設(shè)工程項(xiàng)目履行行政管理職責(zé)，參照《湖南省建設(shè)工程施工合同備案管理實(shí)施細(xì)則》第四條之規(guī)定，施工合同備案是辦理施工許可的前臵條件。據(jù)此，?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同應(yīng)視為已備案合同。就建設(shè)工程施工合同而言，合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容主要包括工程價(jià)款、工程質(zhì)量、工程期限等與合同雙方當(dāng)事人基本權(quán)利義務(wù)相關(guān)的內(nèi)容，其中工程價(jià)款包括工程款金額、工程款支付方式。從法院庭審查明的事實(shí)可以看出，原、被告于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號(hào)?建安工程工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié)議中第四條系對(duì)原合同未明確約定的內(nèi)容予以補(bǔ)充，第五條第4點(diǎn)、第六條的內(nèi)容與原合同相同，第一、二、三、五（第4點(diǎn)除外）、七條對(duì)?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同的第三部分專用條款中第六條合同價(jià)款與支付12.1(2)中b、c、d、e點(diǎn)及15.工程款（進(jìn)度款）支付部分進(jìn)行了變更，原、被告雙方均為提供已將2009年6月25日所簽?銀城壹號(hào)?建安工程工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié)議報(bào)益陽(yáng)市建設(shè)局補(bǔ)充備案的證據(jù)，參照《湖南省建設(shè)工程施工合同備案管理實(shí)施細(xì)則》第十二條之規(guī)定，該補(bǔ)充協(xié)議不能產(chǎn)生變更原?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同中與工程價(jià)款有關(guān)內(nèi)容的法律效力。雙方簽訂的?銀城壹號(hào)?建安工程工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié)議違反了《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定，在一定程度上擾亂了國(guó)家極力維護(hù)的建筑市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序，故對(duì)原告要求確認(rèn)該補(bǔ)充協(xié)議中與?銀城壹號(hào)?國(guó)際商務(wù)社區(qū)建筑工程施工合同已確定的工程價(jià)款進(jìn)行變更的相關(guān)部分無(wú)效的訴訟請(qǐng)求，予以支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)、《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第一條、第四十六條之規(guī)定，故判決，確認(rèn)原告湖南沙市建筑工程集體有限公司與被告益陽(yáng)資華房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司于2009年6月25日簽訂的?銀城壹號(hào)?建安工程工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié)議中的第一、二、三、五（第4點(diǎn)除外）、七條無(wú)效。

二審審理查明，訟爭(zhēng)工程經(jīng)過(guò)招標(biāo)、投標(biāo)程序后，招標(biāo)部門于2008年8月8日向資華公司及沙市公司發(fā)出《中標(biāo)通知書》，載明建設(shè)規(guī)模為9萬(wàn)平方米，中標(biāo)價(jià)10000萬(wàn)元。超過(guò)一個(gè)月之后的2008年10月10日，資華公司與沙市公司簽訂的《施工合同》，該合同約定的建設(shè)規(guī)模為8.1877萬(wàn)平方米，合同暫定金額為8000萬(wàn)元。之后，雙方均未到建設(shè)行政主管理部門辦理備案手續(xù)。在履約過(guò)程中，雙方因簽證問(wèn)題而引發(fā)對(duì)《施工合同》結(jié)算條款的爭(zhēng)議和分歧，在協(xié)商不能一致的情況下，資華公司于2009年6月1日向沙市公司發(fā)出?中止合同，停工清算?的函告，明確要求沙市公司?在完成‘銀城壹號(hào)’項(xiàng)目基礎(chǔ)挖孔樁樁身混凝土澆注后，中止合同，停止后續(xù)施工，停工商定，清算結(jié)帳，避免造成工作的被動(dòng)和更大損失。?沙市公司于6日11日收到上述函告后，對(duì)其內(nèi)容未提出異議。后經(jīng)雙方協(xié)商一致，于6月25日達(dá)成《補(bǔ)充協(xié)議》，《補(bǔ)充協(xié)議》對(duì)《施工合同》中的結(jié)算條款和付款條件進(jìn)行了部分變更。之后，雙方均按《施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》履行，資華公司按《補(bǔ)充協(xié)議》約定，提前支付了400萬(wàn)元工程款給沙市公司。

二審法院認(rèn)為：本案是商品住宅建設(shè)項(xiàng)目，是必須招標(biāo)的關(guān)系社會(huì)公共利益，公共安全的公用事業(yè)建設(shè)工程。被上訴人雖然提供了《中標(biāo)通知書》，但雙方均不能提供招標(biāo)、投標(biāo)文件及招投標(biāo)文件，施工合同在建設(shè)行政主管機(jī)關(guān)備案的相關(guān)資料?！吨腥A人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條規(guī)定,中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和投標(biāo)人具有法律效力。同時(shí)《中標(biāo)通知書》上載明的建設(shè)規(guī)模為9萬(wàn)平方米，中標(biāo)價(jià)10000萬(wàn)元。資華公司與沙市公司于2008年10月10日簽訂的《施工合同》，該合同約定的建設(shè)規(guī)模為8.1877萬(wàn)平方米，合同暫定金額為8000萬(wàn)元。第四十六條規(guī)定,招投人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。本案中，資華公司與沙市公司均未按《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條規(guī)定的時(shí)間和要求訂立書面協(xié)議，故《中標(biāo)通知書》未能對(duì)雙方發(fā)生法律效力，中標(biāo)合同沒(méi)有成立，中標(biāo)無(wú)效。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，雙方于2008年10月10日簽訂的《施工合同》無(wú)效。由于主合同無(wú)效，故雙方于2009年6月25日簽訂的《補(bǔ)充協(xié)議》亦當(dāng)然無(wú)效。

《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第四十三條,第四十六條規(guī)定，投標(biāo)價(jià)格和投標(biāo)方案是中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，對(duì)此招標(biāo)人和投標(biāo)人均不得改變，且應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)按招投標(biāo)文件簽約。本案中，雙方在收到中標(biāo)通知書60日后簽訂的《施工合同》與《中標(biāo)通知書》的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容完全不同（工程規(guī)模及合同價(jià)款），且本案所涉的招投標(biāo)文件及《施工合同》并未到建設(shè)行政主管部門備案，沙市公司并不能向法庭提供招投標(biāo)文件與《施工合同》相比較，亦未能提供證據(jù)證實(shí)上述文件已經(jīng)備案，一審法院在審理中亦未能在益陽(yáng)市建設(shè)局、招標(biāo)辦找到上述備案文件，因此，上訴人與被上訴人簽訂《施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》均違反了《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定。雙方?jīng)]有按照《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定在中標(biāo)通知書發(fā)生之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件文件訂立書面合同，導(dǎo)致中標(biāo)無(wú)效。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條

（三）項(xiàng)的規(guī)定，《施工合同》及《補(bǔ)充協(xié)議》均應(yīng)認(rèn)定無(wú)效。沙市公司起訴和答辯要求確認(rèn)《補(bǔ)充協(xié)議》中約定的工程價(jià)款變更部分無(wú)效是因《補(bǔ)充協(xié)議》嚴(yán)重違背《施工合同》主要內(nèi)容的理由不能成立，但其要求確認(rèn)《補(bǔ)充協(xié)議》中約定的工程價(jià)款變更部分無(wú)效的訴訟請(qǐng)求成立，法院予以支持。

綜上，原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，實(shí)體處理結(jié)果不妥，鑒于《補(bǔ)充協(xié)議》無(wú)效，沙市公司起訴請(qǐng)求確認(rèn)《補(bǔ)充協(xié)議》部分無(wú)效成立，法院予以支持。資華公司的上訴提出一審認(rèn)定事實(shí)有誤，本案《招標(biāo)投標(biāo)法》第四十六條的規(guī)定，不符合招標(biāo)程序，導(dǎo)致一審處理有誤的主張不能成立，法院予以支持。但資華公司上訴提出雙方在2009年6月25日所簽《補(bǔ)充協(xié)議》系合法有效的主張，法院不予支持。依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百五十三條第一款第三項(xiàng)和《中華人民共和國(guó)合同法》第五十二條第（五）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第四十五條第二款、第四十六條、《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第一條第一款

（三）項(xiàng)之規(guī)定，判決：撤銷益陽(yáng)市赫山區(qū)人民法院（2010）益赫法民一初字第805號(hào)民事判決。確認(rèn)湖南沙市建筑工程集團(tuán)有限公司與益陽(yáng)資華房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限責(zé)任公司于2009年6月25日簽訂的《銀城壹號(hào)建安工程造價(jià)補(bǔ)充協(xié)議》中對(duì)2008的10月10日雙方簽訂的《建筑工程施工合同》工程價(jià)款進(jìn)行變更的部分無(wú)效。

五、與本案及類似案例有關(guān)的法規(guī)索引

《中華人民共和國(guó)招投標(biāo)法》

第四十三條 在確定中標(biāo)人前，招標(biāo)人不得與投標(biāo)人就投標(biāo)價(jià)格、投標(biāo)方案等實(shí)質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行談判。第四十五條 中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。

中標(biāo)通知書對(duì)招標(biāo)人和中標(biāo)人具有法律效力。中標(biāo)通知書發(fā)出后，招標(biāo)人改變中標(biāo)結(jié)果的，或者中標(biāo)人放棄中標(biāo)項(xiàng)目的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)法律責(zé)任。

第四十六條 招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

招標(biāo)文件要求中標(biāo)人提交履約保證金的，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)提交?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》

第一條 建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同法第五十二條第（五）項(xiàng)的規(guī)定，認(rèn)定無(wú)效：

（一）承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；

（二）沒(méi)有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；

（三）建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無(wú)效的?！吨腥A人民共和國(guó)合同法》

第五十二條有下列情形之一的，合同無(wú)效：

（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益；

（二）惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益；

（三）以合法形式掩蓋非法目的；

（四）損害社會(huì)公共利益；

（五）違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

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第五篇：建設(shè)工程招標(biāo)公告、招標(biāo)文件、中標(biāo)通知書備案(民營(yíng)資本社會(huì)投資項(xiàng)目)—招標(biāo)公告、招標(biāo)文件備案

長(zhǎng)沙高新區(qū)住房和建設(shè)管理局行政備案事項(xiàng)辦理流程清單

一、事項(xiàng)名稱：建設(shè)工程招標(biāo)公告、招標(biāo)文件、中標(biāo)通知書備案(民營(yíng)資本社會(huì)投資項(xiàng)目)—招標(biāo)公告、招標(biāo)文件備案

二、事項(xiàng)類型：行政備案

三、辦理對(duì)象：法人、其他組織

四、辦理依據(jù)：《中華人民共和國(guó)招標(biāo)投標(biāo)法》第四十七條

五、法定期限：無(wú)

六、承諾期限： 1.5個(gè)工作日

七、申請(qǐng)材料：（所有材料需提供PDF電子版，并準(zhǔn)確命名各個(gè)文件。）

邀請(qǐng)招標(biāo)（適用于涉及公共利益的民營(yíng)企業(yè)項(xiàng)目）：

（一）立項(xiàng)批文（僅設(shè)計(jì)類需提供）；

（二）初步設(shè)計(jì)批復(fù)（僅施工類需提供）；

（三）規(guī)劃許可證或規(guī)劃工作聯(lián)系單（僅施工類需提供）；

（四）紅線圖和規(guī)劃要點(diǎn)（僅設(shè)計(jì)需提供）；

（五）建設(shè)單位工商營(yíng)業(yè)執(zhí)照及股權(quán)情況資料； 注：以上資料核原件留復(fù)印件。

（六）建設(shè)方銀行資金到位證明；

（七）招標(biāo)方法人代表委托書；

（八）非國(guó)有或非財(cái)政投資承諾書；

（九）招標(biāo)公告、招標(biāo)文件；

（十）承諾書（承諾電子版與紙版文件一致）。注意事項(xiàng)：

請(qǐng)將文本資料按順序整理出A4大小，所有復(fù)印件需原件持有者簽注“與原件核對(duì)無(wú)誤”后加蓋公章，項(xiàng)目申請(qǐng)人對(duì)原件和復(fù)印件的一致性負(fù)責(zé)。同一項(xiàng)目上一階段已提交的資料，下一階段無(wú)須重復(fù)提供。

八、辦理環(huán)節(jié):

（一）受理

1、崗位責(zé)任人：住建局窗口工作人員

2、崗位職責(zé)與權(quán)限：

（1）對(duì)申請(qǐng)人提供接待、解釋以及咨詢服務(wù)。

（2）對(duì)照申請(qǐng)材料目錄，查驗(yàn)申請(qǐng)人提交的申請(qǐng)資料是否齊全，是否符合法定形式，并根據(jù)下列情況分別作出處理：

a.申請(qǐng)事項(xiàng)依法不符合申報(bào)條件的，即時(shí)告知申請(qǐng)人不受理，當(dāng)場(chǎng)送達(dá)《不予受理通知書》。

b.申請(qǐng)事項(xiàng)依法不屬于本窗口受理事項(xiàng)職權(quán)范圍的，即時(shí)作出不予受理的決定，并告知申請(qǐng)人向有關(guān)行政機(jī)關(guān)申請(qǐng)。

c.申請(qǐng)材料存在可以當(dāng)場(chǎng)更正的錯(cuò)誤的，允許申請(qǐng)人當(dāng)場(chǎng)更正。d.申請(qǐng)材料不齊全或者不符合法定形式的，一次性告知申請(qǐng)人需要補(bǔ)正的全部?jī)?nèi)容，當(dāng)場(chǎng)送達(dá)《補(bǔ)充材料告知書》。

e.申請(qǐng)事項(xiàng)屬于本窗口受理事項(xiàng)職權(quán)范圍，申請(qǐng)材料齊全、符合法定形式，或者申請(qǐng)人按照要求提交全部補(bǔ)正申請(qǐng)材料的，應(yīng)當(dāng)受理申請(qǐng)，當(dāng)場(chǎng)送達(dá)《受理通知書》。

3、辦理時(shí)限：即時(shí)辦理

（二）初審

1、崗位責(zé)任人：住建局行政審批處工作人員

2、崗位職責(zé)與權(quán)限：

（1）、初審不合格，做出不予受理申請(qǐng)決定的，告知不予受理的理由，退回受理窗口；

（2）、初審合格，同意備案意見(jiàn)，提交審批處處長(zhǎng)進(jìn)行復(fù)審。

3、辦理時(shí)限：0.5個(gè)工作日

（三）復(fù)審

1、崗位責(zé)任人：住建局行政審批處處長(zhǎng)

2、崗位職責(zé)與權(quán)限：

（1）復(fù)審不合格，做出不予受理申請(qǐng)決定的，告知不予受理的理由，退回受理窗口；

（2）復(fù)審合格，同意備案意見(jiàn)（確定專家評(píng)標(biāo)時(shí)間，不含在審批期限

內(nèi)）。

3、辦理時(shí)限：0.5個(gè)工作日

（四）決定

1、崗位責(zé)任人：住建局首席代表

2、崗位職責(zé)與權(quán)限：

（1）符合法定條件的，簽發(fā)同意備案；

（2）不符合法定條件，做出不予受理申請(qǐng)決定的，告知不予受理的理由，退回受理窗口。

3、辦理時(shí)限：0.5個(gè)工作日

（五）辦結(jié)告知

1、崗位責(zé)任人：住建局窗口工作人員

2、崗位職責(zé)與權(quán)限：

（1）及時(shí)準(zhǔn)確告知、送達(dá)申辦人員審核結(jié)果并在窗口公示；（2）對(duì)未通過(guò)審批而退回的資料，及時(shí)轉(zhuǎn)給申辦人員并告知原因，告知申請(qǐng)人享有依法申請(qǐng)行政復(fù)議或提起行政訴訟的權(quán)利。

3、辦理時(shí)限：即時(shí)辦理

九、是否收費(fèi)：否。

十、收費(fèi)依據(jù)：無(wú)。

十一、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)：無(wú)。

十二、咨詢電話：88995404

十三、流程圖：

窗口工作人員受理行政審批處初審行政審批處處長(zhǎng)復(fù)審首席代表決定窗口工作人員辦結(jié)與告知即時(shí)0.5工作日0.5工作日0.5工作日即時(shí)