第一篇：商法教案設(shè)計

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第一章

導論 1—1緒論

一、學習方法

（一）目的：學習掌握國商的理論結(jié)構(gòu)和知識體系，培養(yǎng)比較分析和獨立思考的能力，并運用它來解決實踐中的問題?！獓H貨物買賣的所有權(quán)問題，比如貨物已經(jīng)發(fā)出，但買方還沒有付款，這時買方破產(chǎn)，賣方能否收回貨物呢？

（二）逆向思維方法

是一種與正向思維方法相反的一種創(chuàng)造性思維方法，即跳出常規(guī)，改變思路，從反方向，多維尋求解決問題的方法和思路。結(jié)合到學習商法特點在于

1、不追求惟一答案，2，思考問題逆向與多維性

1、例子：消法49條各地法院，判決不同。

2、從商事業(yè)法制度的變革中學習逆向思維，比如公司法律制度，先個人獨資企業(yè)，最早股份有限公司，股東：有限責任→以后德國人考慮，為什么大股東可以享有有限責任→小股東即人數(shù)很少的小公司，股東為什么不可以享有有限責任呢→創(chuàng)造了有限責任公司→以后··人能不能建立有限責任公司呢？

3、以但書中理解逆向思維，方法。

合同法中許多是但當事人另有約定除外，但書就是逆向思維的產(chǎn)物。

（三）運用判例學習方法

在英美法系：即經(jīng)判斷本案例事實與前案例的必要事實相類似精彩文檔

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時，則前案例必要事實所得結(jié)論，對于本案有拘束力。

但大陸法系在司法實踐中，對于法院的判決，尤其是最高院的判決所形成的先例是十分尊重的。我國至今沒有判例制度。

判例是充滿了法官對法律的理解與解釋，而這種理解與解釋是活生生的商事法律的一部分。

二、商法概述

（一）商法是具有私法性質(zhì)的法律部門

☆私法：是相對于公法而言。

私了，只免除民事責任 ☆公法—保護的是國家和社會利益——犯罪由國家起訴

私法、保護的是個人利益，即私法是與個人利益有關(guān)的法律。——欠錢不還，由當事人自己起訴

（二）商法的調(diào)整對象

以商事關(guān)系為調(diào)整對象。

1、平等的商事主體 —即看是否存在管理與被管理之間的關(guān)系

—學校和老師關(guān)系、學生和學校的關(guān)系、學生

和學生的關(guān)系

2、基于營利的動機

營利—通過經(jīng)營而取得利潤

3、具有重復(fù)性—行為

盈利—只說明結(jié)果性，無經(jīng)營的概念 舉例：某同學賣自己的不用的、手機或電腦，如果大量收購再倒賣則屬于商事關(guān)系

還有像許多上門推銷產(chǎn)品的也屬于商事關(guān)系的范圍。

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（三）商法與民法的關(guān)系☆

兩者為特別法與一般法的關(guān)系。

1、聯(lián)系〈1〉都調(diào)整平等主體之間的經(jīng)濟（調(diào)整對象相同）關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系

〈2〉有些法律原則是通用的，誠信原則（簽訂保險合同時），自愿原則（合同法約定大于法定），公平原則—可能使合同撤銷

〈3〉訴訟制度上基本屬于同一訴訟法?！既ッ袷峦ゴ蚬偎?/p>

2、區(qū)別：屬性不同〈1〉民法純屬于私法（大多任意性規(guī)范、有約定的約定）、商法除具私法屬性外還具有公法屬性（強制性規(guī)范例如；公司法中注冊資本制度，公司登記制度以及各種罰則的規(guī)定）〈2〉民法以公平為首要原則——即追求價值不同

商法追求價值的增值，營利是其主要特征

〈3〉民法一般屬于國內(nèi)法，不具有國際性，商法除了屬于國內(nèi)法以外，還具有國際性——開放性不同。

那么如何適用呢？—欺詐、脅迫、合同a民法無效b可變更，可撤銷的合同c特殊侵害國家利益無效

（四）商人的概念☆

1、它是商事法律關(guān)系的主體

定義：具有商事權(quán)利能力和商事行為能力，能夠以自己的名義參加商事法律關(guān)系，并在其中享有商事權(quán)利，承擔商事義務(wù)的公民和組織。

2、特征

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〈1〉主體須從事物定的營利性行為——在計劃經(jīng)濟時期不允許，刑法中有投機倒把罪，要買賣多次循環(huán)，倒買倒賣；買東西自用 〈2〉主體須持續(xù)地從事同一性質(zhì)的營利性行為——偶然從事不算 〈3〉主體須以該特定的營利性活動為其職業(yè)或營業(yè)

1—2 國際商法的概念、淵源和主要內(nèi)容

一、國際商法的概念

（一）定義：是指調(diào)整商事組織和國際商事交易的各種法律規(guī)范的總稱。

〈1〉如何理解：國際——指跨越國界，而不是指國家與國家之間 〈2〉商事組織（就是商人的概念）是指國際商事關(guān)系中依法可以享有的國際商事權(quán)利和承擔商事義務(wù)的當事人，一般為具有法人資格的公司、企業(yè)（尤其是一些跨國企業(yè)：酒爾—華為—國外微軟，通用等）非法人商事組織（如合伙企業(yè)），自然人等。

〈3〉商事交易——以有形的商品、貨物交易為基礎(chǔ)，技術(shù)、資金、勞務(wù)（新鄉(xiāng)有海員局向海外培養(yǎng)海員）也是交易的形式。

（二）國際商法〈1〉即不同于國際經(jīng)濟法〈2〉，也不同于國際私法〈3〉。

〈1〉、〈2〉聯(lián)系：都是調(diào)整商事組織跨國之間商事活動的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。

區(qū)別：主體不同，國際經(jīng)濟法主體不僅包括商事組織還包括國家及國際組織——比如中美關(guān)于匯率問題國際避稅問題。

〈1〉、〈3〉區(qū)別：〈1〉主要為實體法，〈3〉主要為程序法——是一精彩文檔

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些沖突規(guī)則，比如侵權(quán)行為的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法律。（舉例：50M筆記本電腦，中國人在美國購買使用，適用于美國法

二、國際商法的淵源

淵源：source，本意“來源”“出處”，法律上淵源指其法律表現(xiàn)形式。

（一）國際條約☆

1、概念：指國家之間締結(jié)的以國際法為準的國際書面協(xié)定，比如稱，條約、公約、憲章、約定等。

2、種類：雙邊

多邊：開放——看是否允許后來國家加入來區(qū)分

封閉——《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》

（二）國際慣例☆

1、概念：是各國在長期的國際貿(mào)易實踐的基礎(chǔ)上逐漸形成和發(fā)展起來的一些行為規(guī)范——類似于格式合同的概念，但它是雙方意見形成的。它本身不是法律，不具有法律的普遍拘束力，但只要雙方當事人在合同中利用，則該慣例對當事人具拘束力。

2、種類

〈1〉成文慣例與不成文慣例

比如：《跟單信用證統(tǒng)一慣例》[UCP500]、《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》 提問：哪個多？

不成文 〈2〉強制性慣例與非強制性慣例

當事人一經(jīng)選定，就必須嚴格遵守

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FAS（Free along-side Ship·named port of shipment）船邊交貨（指定裝運港）FAS 上海

FOB（Free on Board·named port of shipment）船上交貨，指定裝運港。FOB 香港

CIF（Cost，Insurance and freight·named port of destination）

成本、保險運費指定目的港 CIF 天津

上述哪種對賣方有利？

非強制性：當事人可根據(jù)國際通行的習慣，有選擇地加以修改變通利用。

〈3〉普遍性、區(qū) 性、行業(yè)性慣例 大多數(shù)國家可以采用

（三）國內(nèi)法☆

國際商事交易活動具有多樣性和復(fù)雜性瑞有的國際慣例，國際公約不可能全部包括，很多情況對于一些國際商事糾紛需借用沖突規(guī)則的指引《國際和法》。適用有關(guān)國家本國的商法來處理。

李某已取得A國國籍，并在A國有住所的華人，現(xiàn)年20歲，于2005年11月來中國旅游，其間同中國企業(yè)簽訂了大米進出口合同一份。到提貨期2006年1月，自感無利可圖，以其達到A國具完全民事行為能力為由（A國21歲為完全行為能力人）否認合同效力，拒絕精彩文檔

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履行。

合同發(fā)生糾紛以合同簽訂地法律為準。

假設(shè)該企業(yè)向法院提起訴訟；法院應(yīng)如何認定所簽訂的合同。外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律無民事能力，而依我國法律有民事行為能力，應(yīng)當認定為有行為能力。

三、本課程主要內(nèi)容

商事組織法

商事交易法

商事仲裁法 合伙企業(yè)、公司

合同法

國際貨物

協(xié)商、調(diào)解、仲裁

買賣法 代理法 票據(jù)法等

訴訟

1-3大陸法系的概念及主要特征

根據(jù)法律的歷史淵源和傳統(tǒng)以及由此形成的不同慧樣式和運行方式進行的分類。

西方國家二大法系：大陸

普通

提問：我國現(xiàn)在是屬于什么法系？（現(xiàn)在叫社會主義法系）

一、概念

☆

（一）定義：又叫羅馬法系，民法法系，法典法系或羅馬日爾曼法系。是承襲古羅馬法的傳統(tǒng)，仿照《法國民法典》和《德國民法典》的樣式而建立的各國法律制度的總稱。

（二）產(chǎn)生：羅馬法—產(chǎn)生羅馬奴隸制國家的法律——“十二銅表法”

十二篇：是羅馬法的主要淵源→市民法、萬民法（當時奴隸是法律關(guān)系的客體交易的對象，大家知道法律關(guān)系主體、客體、內(nèi)容）→《查精彩文檔

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士丁尼民法大全》（標志羅馬法已發(fā)展到最發(fā)達、最完善階段）優(yōu)士丁尼法典、法學匯纂、法學階梯、優(yōu)士丁尼新律。

法國民法典，是在1804年3月21日分布實施的巴拿《拿破侖法典》—拿破侖最引以自豪的事情，他說自己打了有名的勝仗30多場，但滑鐵盧一役，可以使他們失色。但《法典》可以使自己流芳百世?！?900年《德國民法典》

二、分布

以法、德為主，包括比利時、西班牙、葡萄牙、荷蘭等 亞洲、日本、澳門

北美：美國的路易斯安那州及加拿在的魁北克省英國的蘇格蘭（因為它們是聯(lián)邦制國家）

三、特點

（一）劃分公法（刑法、行政法、訴訟法）、私法（民法、商法）兩大部分?！鐣ǎF(xiàn)在的大陸法系國家還增加一個社會法。社會保障法，反壟斷法，勞動法。

（二）大陸法各車非常重視法典的編篡工作

比如說法國在1804年《法國民法典》之后，法國將法典編纂成民法典、商法典、刑法典、民事訴訟法和刑事訴訟法典。德國1900年制定的《德國民法典》。

（三）法律淵源以成文法為主

在司法過程中法官的判決只是起著加強對法律的解釋作用?！栽诖箨懛ㄏ祰?，法學家比法官地位要高。

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1-4

普通法系的概念和特征

一、概念

以英國11世紀以來的法律，特別是在普通法基礎(chǔ)上逐漸形成的一種法律制度，又稱為英美法系或判例法系。

二、分布

英國、美國（也曾經(jīng)受英國統(tǒng)治，“5月花2號”到達美國）以及曾受英國統(tǒng)治的殖民地、加拿大、澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭、馬來西亞、新加坡、中國香港等。——劃分是相對的 南非、斯里蘭卡和菲律賓是二者混和。

提問——英、美都是英美法系嗎？

英國、蘇格蘭、美國、加拿大的魁北克省路易斯安那州則屬于大陸法系。

三、普通法形成歷史

英國

（一）1066年以前盎格魯撒克遜時期

公元43年，英國被羅馬帝國征服，羅馬法律的傳入，奠定了英國法律的基礎(chǔ)，后來盎格魯撒克遜人入侵英國，建立了幾個部落國家，以不成文的日爾曼法律調(diào)整人們的關(guān)系，維持社會秩序。

（二）1066年以后，是普通法的形成時期

1066年諾曼分爵威廉征服英國，建立了諾曼王朝，開創(chuàng)了普通法時代。

（三）15世紀末——19世紀中葉

衡平法發(fā)展時期

當時英國正從封建社會轉(zhuǎn)向資本主義社會，人們發(fā)現(xiàn)一些權(quán)利無法通過普通法院來實現(xiàn)，到15世紀末，由于這類案件不斷增多，最精彩文檔

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終形成了衡平法院?！怨?、正義為原則，法律也不是斷變化的。假如出現(xiàn)了汽車-以前過錯原則，但這些高危行業(yè)往往沒有過錯。

（四）19世紀以后是現(xiàn)代立法時期

自1688年英國革命以后，確立了議會在國家政治生活的地位，制定了許多單行法規(guī)。但英國資產(chǎn)階級革命不徹底，保留了國王即君主立憲制《盜竊法》《侵犯人身法》等。

四、英美法特點

（一）判例法是最顯著的特點（在英美法官的地位很高）

在英美法系國家，法官發(fā)揮著重要、積極的作用，判例本身就具有立法性質(zhì)、法官可以造法，沒有先例時，可以創(chuàng)造先例。成文法，必須經(jīng)過判例解釋才能起作用。

（二）普通法與衡平法是兩種基本形式

而沒有公法、私法的劃分

（三）體系繁雜、邏輯性不強

判例法與成文法共存，古代法與現(xiàn)代法并用。

五、先例約束力原則

（一）英美法院結(jié)構(gòu)：

英國法院

長期普通法院和衡平法院，19世紀后期取消了兩大法院系統(tǒng)的區(qū)別、現(xiàn)行可分為高級法院（分為上議院、樞密院司法委員會和最高法院）、低級法院。上訴法院，高等法院，皇家刑事法院 按案件性質(zhì)分為民事法院和刑事法院。

美國雙軌制法院組織｛聯(lián)邦｛聯(lián)邦最高法院，聯(lián)邦上訴法院

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州｛

聯(lián)邦地區(qū)法院

不統(tǒng)一，一般可分為州最高法院，地區(qū)

法院，治安法院

（二）內(nèi)容

英國

上議院的判決對各級審判機關(guān)都具有約束力，但它本身可不受先例約束。高級法院的每一個庭對一切低級法院有約束力。上訴法院的判決可構(gòu)成對不級法院的約束力。

1-5

當代中國法律制度概述

先講一下49年以前，諸法合體，重刑輕民，德主刑輔

一、中國法律淵源

（一）制定法

1、憲法

2、法律

3、行政法規(guī)

4、地方法規(guī)和經(jīng)濟特區(qū)的法規(guī)

5、地方規(guī)章

6、特別行政區(qū)

（二）法律解釋（法定解釋、學理解釋）

1、立法解釋（人大常委會 提問：為什么不說人大是立法解釋的主體？）

2、司法解釋（舉例：不滿16周歲拿近親屬錢物？）

3、行政解釋（國務(wù)院）

（三）國際條約和國際慣例

兩個或兩個以上國家締結(jié)的規(guī)定雙方權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。比如我國加入WTO以后，就對許多法律進行了修改，像專利法中，藥品、調(diào)味品、食品、飲料給予專利保護。

二、中國的司法制度

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四級兩審制

四級：基層、中級、高級、最高

兩審：兩審終審制 另外：還有一些專門法院，軍事、鐵路、森林、農(nóng)墾等 〈1〉 有同學說法律白紙黑字，怎么還需要解釋？ 〈2〉 我國憲法，法官在處理案件時候，能不能直接適用？

齊玉苓案，1990年，原告齊玉苓與被告之一陳曉琪都是山東省騰州市八中初中學生，一起參加了中專預(yù)選考試，陳預(yù)選考試成績不合格，失去繼續(xù)參加統(tǒng)一招生考試的機會，齊通過預(yù)選考試之后在當年統(tǒng)一招生考試中考取山東省濟寧商業(yè)學校。該校發(fā)出錄取通知書交八中轉(zhuǎn)交。陳領(lǐng)取通知書，在其父陳克政策劃下，運用各種手段，冒名就讀商專直至畢業(yè)，畢業(yè)后，以齊的名字在中國銀行騰州支行工作。齊玉苓發(fā)現(xiàn)后，向山東棗莊市中級人民法院提起民事訴訟，被告：陳曉琪，其父、八中。滕州市教委：侵犯原告姓名權(quán)，受教育權(quán)等權(quán)益?！獞椃ㄖ杏?，而具體的法律規(guī)律中有，而憲法不可以直接被法院引用。不能直接適用法律的例子。

〈3〉為什么要法律解釋？

法律規(guī)則與原則相沖突的例子 四川省瀘州市某公司職工黃永彬和妻蔣倫芳1963年結(jié)婚但蔣一直未生育，后只得抱養(yǎng)一個兒子。由此給家庭籠罩上了一層陰影。1996年黃認識了張學英，后同居。2001年2月黃晚期膽癌。張在黃病期以妻子身份守候在黃病床邊。黃2001年4月18日下立遺囑，將自己財產(chǎn)（約4萬）贈送給張，并公正。完全符合遺囑繼承的法律規(guī)定，但二人已生孩子，換你怎么給他們維護權(quán)利呢？

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美國殺害被繼承人。

德國二奶：判決為了情人的生活，而不是為了滿足不正當?shù)年P(guān)系。

第二章

合伙企業(yè)法 §2-1 商事組織的法律形式

一、個人企業(yè)

也叫獨資企業(yè)，指由一名出資者單獨出資并從事經(jīng)營管理的商事組織。

其不是法人，出資者對企業(yè)承擔的是無限責任 提問：什么叫無限責任？☆

這類企業(yè)的經(jīng)營風險比較大，也是人類歷史上產(chǎn)生最早的企業(yè)之一。優(yōu)點是設(shè)立方式簡單，程序簡便。

二、合伙

兩個或兩個以上的合伙人為經(jīng)營共同管理、共同投資、共享利潤及共擔風險而組成的企業(yè)。

合伙企業(yè)的產(chǎn)生比獨資企業(yè)晚，其規(guī)模也不可能很大，大都屬于中小企業(yè)，特別是家族企業(yè)。

三、公司

以公司法設(shè)立的，以營利為目的的法人組織。

大陸法系——無限公司、兩合公司、有限責任公司、股份有限公司、股份兩合公司

英美法系——封閉式公司、開放式公司

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§2-2合伙法

一、合伙概述

（一）概念

（二）特征

在大陸法系國家，合伙分民事合伙和商事合伙，商事合伙必須達到一定的經(jīng)營規(guī)模并專門從事營利性活動。

1、合伙關(guān)系的基礎(chǔ)是成員之間的合伙協(xié)議（把合伙企業(yè)比作國家、相當于憲法，公司的章程）

合伙協(xié)議規(guī)定了各合伙人的權(quán)利和義務(wù)。

2、合伙人共同擁有合伙企業(yè)

指各合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利，除合伙協(xié)議另有規(guī)定以外，每個合伙人都有權(quán)對外代表企業(yè)從事合伙的正常業(yè)務(wù)活動。

3、合伙企業(yè)的目的是為了營利，獲得利益歸個人所有。

4、合伙人承擔無限責任

例外：有限合伙，有限合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)僅以出資額為限。

5、合伙企業(yè)一般不具有法人資格

但法、荷蘭、比利時等少數(shù)大陸法系國家新近承認合伙企業(yè)具有法人資格。

美國法律規(guī)定合伙企業(yè)可以以合伙的名義起訴、應(yīng)訴。所以合伙企業(yè)法人資格的確認可能是各國合伙法的發(fā)展方向。

二、合伙企業(yè)的設(shè)立

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（一）設(shè)立條件

1、人數(shù)規(guī)定 必須有兩個以上合伙人，并且一般都依法承擔無限責任者，人數(shù)在大陸法第，一般沒有上限，英美法系一般有限制，如英國合伙企業(yè)人數(shù)上限為20人。

2、一般有書面合伙協(xié)議

內(nèi)容：合伙企業(yè)名稱、合伙人的姓名。經(jīng)營場所的地點，合伙目的、經(jīng)營范圍、經(jīng)營期限、利潤分配和損失分擔辦法、事務(wù)執(zhí)行、退伙、入伙、解散、清算、違約責任、爭議解決方式。最后經(jīng)全體合伙人簽名、蓋章后生效。

3、有各合伙人實際繳付的出資——提問，有沒有最低資本額的限制？為什么？

貨幣、實物、土地使用權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)和其他財產(chǎn)權(quán)利

4、有企業(yè)名稱

不得有“有限”“有限責任字樣”

5、經(jīng)營場所和其他必要條件

三、合伙財產(chǎn)及其轉(zhuǎn)讓

☆

投入財產(chǎn)

轉(zhuǎn)讓

內(nèi)部——通知

存續(xù)期間增加的財產(chǎn)

外部——一致同意

四、合伙關(guān)系

（一）事實上的合伙——英美法國家，未訂立明確的合伙協(xié)議 ☆

（二）隱名合伙——隱名合伙人史出資、分享盈利、不參與經(jīng)營，但承擔損失，其出資僅以財產(chǎn)為限，而不得以勞務(wù)和信用出資，其以精彩文檔

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自己的財產(chǎn)承擔有限責任?！箨懛ㄏ档母拍?/p>

1997年3月，李某、張某等與人簽訂一份合伙協(xié)議，協(xié)議約定：（1）五人合伙開辦“某市新型特種齒輪廠”期限3年，自1997年7月至2000年7月，（2）李某以勞務(wù)出資、張某以房屋所有權(quán)出資，其他三人以現(xiàn)金出資（3）張?zhí)岢鲎约褐粎⑴c盈余分配，不參與經(jīng)營，但承擔虧損風險，其他人同意。（4）李某負責企業(yè)的經(jīng)營管理，企業(yè)成立后由于李某管理有方，盈利頗豐。但自1998年后未支付張某分紅款達2萬元。訴至法院李某稱未參與經(jīng)營為由否認張為合伙人。

（三）有限合伙——英美法系的概念

即兩合公司的概念

合伙人由兩部分組成，一部分人承擔有限責任，一部分人承擔無限責任。

五、合伙企業(yè)內(nèi)部關(guān)系

（一）合伙人權(quán)利

1、獲取利潤

合同：有規(guī)定按規(guī)定，無：按出資比例（個人合伙）或平均分配（合伙企業(yè)）

原告與他人訂立了購買某車行汽車書面合同，付清車款后，該人失蹤。原告以為被告是合伙人，要求被告賠償。

原告舉證：被告向車行無息投入8500美元，并以為車行購買汽車元件方式參與經(jīng)營，原告到車行若沒遇到與其訂合同人，便當與被告打交道。此外被告還從汽車銷售中取得利潤。

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被告稱：8500美元屬“貸款”取得汽車銷售款是“貸款”償還和購買部分等勞務(wù)報酬。

法院：“貸款”還款量和時間應(yīng)固定，而不應(yīng)等銷售時候還款即使勞務(wù)報酬，也應(yīng)定時定量支付，所以

原告、被告簽一合伙經(jīng)營水果合同，合同規(guī)定，雙方聯(lián)合購買水果制作果脯出售，原告投資100萬用于購買水果，被告負責制作、銷售、一年后由被告一次性付原告100萬及利潤20萬。后原告如約投資，但被告因購不到水果，便將100萬挪作他用。

無共同經(jīng)營、共負盈虧關(guān)系，因無論盈虧，都可收回本金及利息。

2、參與經(jīng)營管理——實際是一種資格，不是一定每個合伙人都參與。

3、檢查監(jiān)督帳目——不參與經(jīng)營的人，為保障他們的權(quán)利

4、獲得補償

為處理企業(yè)業(yè)務(wù)，維持經(jīng)營而個人付費用，應(yīng)

（二）合伙人義務(wù)

1、繳納出資：出資方式現(xiàn)金、實物、技術(shù)和勞務(wù)

2、誠信忠實

不得擅自利用合伙企業(yè)財產(chǎn)為自己牟取私利，如有，則所獲利益，必須全部轉(zhuǎn)交公司?！绺邇r向同學辦的企業(yè)購買原材料，從而獲取回扣。

——從事與企業(yè)相競爭的事業(yè)

3、合理注意

以自己的經(jīng)驗和技能盡力維護合伙企業(yè)的利益（像對待自己事業(yè)一樣），如因故意成重大過失而導致合伙企業(yè)受到損失，應(yīng)對其他合伙精彩文檔

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人承擔賠償責任。

4、不得擅自轉(zhuǎn)讓出資——人合特征

六、合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系

甲、乙、丙三人成立一合伙企業(yè)，誠信家具公司，合伙協(xié)議約定，由甲負責對外聯(lián)系，簽訂各種購、銷合同，乙、丙所簽合同無效。后乙出差到外地發(fā)現(xiàn)該地的木材很便宜于是與一木材廠簽一木材買賣合同。甲發(fā)現(xiàn)該木材不是他們公司所需木材，于是以乙不具簽訂合同資格并有合伙協(xié)議為證明，〈1〉那么這份買賣合同是否有效呢？〈2〉假如該木材廠在訂買賣合同以前知道，乙無權(quán)簽訂合同，但還是與乙簽訂了合同，是否有效？該買賣合同有效而該批木材對該企業(yè)來說毫無用處。從而造成損失。誰承擔責任？

（一）合伙協(xié)議原則上只約束合伙人，對外無效。

（二）合伙人在從事合伙業(yè)各時所做的侵權(quán)行為，應(yīng)由合伙企業(yè)承擔?！峒夜緸楹匣锲髽I(yè)，在搬家時把老太太摔倒，骨折了，誰負責？

（三）新合伙人承擔債務(wù)和退伙的原合伙人承擔債務(wù)不同。

入伙前的債務(wù)承擔責任么？

七、合伙企業(yè)的解散

解散：指合伙企業(yè)因某些法律事實的發(fā)生而使其民事主體資格消失。以自然人為類比相當于自然人死亡，清算遺產(chǎn)分配。

效益不好，合伙人開會，協(xié)議解散。

（一）自愿解散——經(jīng)營期限到期。

依法解散——發(fā)生戰(zhàn)爭，合伙人之一成為敵國公民

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（二）合伙企業(yè)解散以后，原合伙人對合伙企業(yè)存續(xù)期間的債務(wù)仍承擔連帶責任。美國持續(xù)到合伙事務(wù)清算結(jié)束。

中國規(guī)定解散后5年內(nèi)

（三）合伙企業(yè)真正消滅，一般還要經(jīng)過清算程序，注銷營業(yè)執(zhí)照后，才正式消失主體資格。

第三章

公司法

§3-1公司及公司法的概念

一、公司的概念

依據(jù)各國的公司法的規(guī)定成立的，以營利為目的的企業(yè)法人。

二、公司的特征

（一）以營利性為目的

任何公司都必須從事營利活動，而且是連續(xù)的而不是一次性的營利行為。目的是使公司增加財產(chǎn)，獲得利潤，從而使股東獲利。

——但是要注意營利并不是公司的唯一目的，微軟的比爾·蓋茨，邵逸夫的逸夫樓，許多人不愿意把錢留給下一代？

（二）公司具有法人資格

〈1〉具有自己獨立的財產(chǎn)，所謂無財產(chǎn)即無人格，〈2〉獨立享有權(quán)利，承擔義務(wù)，〈3〉包括具有起訴權(quán)和應(yīng)訴權(quán)。

（三）依法進行登記注冊

大陸法系多采核為主義。提問：〈1〉我國呢？〈2〉公司的法人資格何時取得？公司啥時成立？

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（四）實行統(tǒng)一的集中管理制

公司管理體制由章程規(guī)定，并必須符合公司法原則。利用股東大會，董事會（監(jiān)事會）及經(jīng)理三位一體的管理。

（五）永續(xù)性

即強調(diào)資本的聯(lián)合，股東股份轉(zhuǎn)讓，股東死亡、破產(chǎn)、一般不影響公司的存在。

☆

三、“揭開公司法人面紗”原則——大陸公司法人格否認

公司制度最重要的貢獻是公司脫離了股東而獨立存在，具有法人資格。

提問：目的↘

這樣即為公司的有限責任，這樣的好處是〈1〉促進交易〈2〉保護了股東的利益。但是在現(xiàn)實中濫用公司有限責任的情況時有發(fā)生。比如虛假出資：在日常經(jīng)營中公司的注冊資本是公司承擔法律責任的基礎(chǔ)，如果股東虛假出資，等于將交易風險轉(zhuǎn)移給公司的債權(quán)人。再如：2000年某航空運輸公司受某電器公司委托，多次發(fā)運貨物給該電器公司的母公司——某電子股份有限公司，運費共計100萬美元。后該電器公司一直拖欠運費，經(jīng)航運公司多次催付，電器公司在2001年2月、3月向航運公司共支付2萬美元，以后一直拒絕支付剩余款項。到2001年5月該電器公司破產(chǎn)，致使航運公司無法得到足額受償。該航運公司認為該電器公司與其母公司——某電子股份有限公司的法定代表人為同一人，其同時行使兩個公司的經(jīng)營決策權(quán)。該電器公司自2000年以后經(jīng)濟效益一直不好，該法定代表人明知該精彩文檔

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電器公司經(jīng)營不佳，卻仍以電器公司名義使其母公司無償獲取該批貨物，意圖轉(zhuǎn)移財產(chǎn)，逃避債務(wù)。該法定代表人以電器公司名義所做的行為，應(yīng)視為股份有限公司的行為，請求法院判決該母公司償還運費。

按照我國公司法如何處理？

公司法二十條：公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務(wù)，嚴重損害公司債權(quán)人的利益的，應(yīng)當對公司債務(wù)承擔連帶責任。

這時可以不考慮或忽略公司獨立的法人地位，使公司的股東承擔無限責任，即“揭開公司法人的面紗”。我國舊公司法中并無此規(guī)定。辯證唯物主義：否定之否定規(guī)律的應(yīng)用

原始共產(chǎn)主義←原始社會→封建、奴隸、資本、私有制→社會主義、共產(chǎn)主義，公有制

四、公司法的概念

（一）概念

規(guī)定了公司的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及調(diào)整公司對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

（二）法律形式

早期一般包含在民法或商中，現(xiàn)代一般為單行法規(guī)。提問為什么公司法，在經(jīng)濟法中也有呢？

§3-2 公司的主要分類

各國在立法上和學說依據(jù)不同的標準有不同的分類

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一、西方國家公司的種類

（一）公司的法律（指在公司法中有明確規(guī)定）分類

1、無限公司、兩合公司、有限責任公司、股份有限公司、股份兩合公司。

這是大陸法系國家依據(jù)股東對公司債務(wù)所負責任的不同。提問：可以把公司分幾類？

對公司的分類：其中股份兩合公司是兼容了股份公司與兩合公司的特點。指公司資本劃分為等級股份，而股東由兩部分組成·· 而二合公司與英美法中“有限合伙”相似。

2、封閉公司和公開公司

這是英美法系國家根據(jù)股權(quán)分布程度及股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式不同所做的分類?！?〉人數(shù)有限制〈2〉不得公開售集資本〈3〉財務(wù)狀況等不公開〈4〉轉(zhuǎn)讓股權(quán)受到嚴格限制。

封閉公司：股東人數(shù)較少，不得公開募集并上市流通股份。公開公司：與之相反 ☆

3、母公司和子公司

這是西方國家依公司的控制關(guān)系的標準，所做的分類。母公司通過控股或協(xié)議控制子公司。

（法國啄木鳥集團香港有限責任公司）☆

4、本公司與分公司

根據(jù)公司的內(nèi)部管轄系統(tǒng)

（二）公司的學理分類

按照公司的信用基礎(chǔ)不同

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分為

1、人合公司 公司的信用基礎(chǔ)為股東個人之間的信用，股東對公司債務(wù)承擔無限連帶清償責任?！獰o限公司

2、資合公司

公司的信用基礎(chǔ)在于公司的鐵樹開花——股份有限公司

一人公司與個人獨資企業(yè)的區(qū)別？

〈1〉 a可以依法取得法人資格，b是自然人企業(yè)無法人資格 〈2〉 a的股東僅以其出資為限下公司負責，公司對債權(quán)人負責，即承擔有限責任，而b對企業(yè)債務(wù)承擔無限責任?！?〉 股東會但仍設(shè)董事會、監(jiān)事會（監(jiān)事）和經(jīng)理，而b僅有以經(jīng)理為首的經(jīng)營管理機構(gòu)。

3、人合兼資分公司

信用基礎(chǔ)即依靠人的信用又依靠資本。兩合公司，有限責任公司

二、我國分類

（一）有限責任公司

人數(shù)限制50人以下

國有獨資公司

一人公司

自然人

法人

一般

（二）股份有限公司

§3-3 公司的設(shè)立

一、設(shè)立的概念 ——設(shè)立與成立不同

是促成公司成立并取得法人資格的一系列法律行為的總稱。

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★

二、設(shè)立原則

（一）自由主義

存在于歐洲中世紀自由貿(mào)易時代→現(xiàn)已不采用

（二）特許主義

經(jīng)國王或國會的特別許可

↗

（三）準則主義

——有限公司

（四）核準主義

——股份有限公司

三、公司的設(shè)立條件

要件

人—股東成發(fā)起人，人數(shù)

物-最低資本額

行為—制定公司章程

（一）發(fā)起人

又叫公司的創(chuàng)辦人，各國規(guī)定自然人和法人都可以充當發(fā)起人。

1、人數(shù)〈1〉多數(shù)國家將發(fā)起人的最低人數(shù)限制為2人。（過半數(shù)在中國有住所）法、日為7人，德國為5人，中國呢？2-200人。★ 〈2〉美國多數(shù)州對發(fā)起人數(shù)不做限制，1人數(shù)人都可以

2、國籍：發(fā)達資本主義國家一般不限制，僅個別國家如挪威規(guī)定發(fā)起人至少有一半人數(shù)在挪威居住2年以上——提問：我國的發(fā)起人是幾人？ ★

3、發(fā)起人責任

承擔的是一種加重的責任，公司在尚未正式注冊以前，發(fā)起人應(yīng)盡量避免以公司的名義與第三人訂立契約，否則一旦公司未能成立，有關(guān)的創(chuàng)辦人就要負連帶個人責任，即使公司合法成立，除非事后追認，該公司也有充分的權(quán)利拒絕接受該契約的約束。

比如：在美國（一判例），1981年11月，被告福克斯代表它正在創(chuàng)精彩文檔

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辦的一家公司聘請一家會計師事務(wù)所的庫柏為公司提供服務(wù)，原告庫柏也知道該公司尚未正式成立。1981年12月4日，公司正式成立，同月底原告也完成服務(wù)。但該公司拒絕支付報酬。原告便控告?？怂惯`約，初審法院以被告在合同中并未同意個人付報酬而判決原告敗訴。但上訴法院都推翻了初審判決。為何？理由是：被告不能作為一個未曾成立的“本人”代表簽約，“本人”也沒有委托簽約，自然該契約對“本人”無約束力，而原告完成了被告要求的工作，其費用要求亦屬合理，因此被告須支付該項費用。

但是在公司的創(chuàng)建中，與第三人簽訂合同是不可避免的，比如公司要有必要的經(jīng)營場所，這時就需要簽訂一個房屋租賃合同，而這時公司未成立。那么如何避免個人承擔責任呢？（提問）

創(chuàng)辦人可以在合同中訂入附加條款或免責條款，即當公司未成立或成立后不予追認，該合同不發(fā)生效力?；蛘咴摵贤荒軋?zhí)行時，不能追究創(chuàng)辦人的責任?！鋵嵤歉綏l件的合同

就像同學們的就業(yè)協(xié)議書，有人想上學又怕考不上，就和一家公司簽了協(xié)議··

（二）公司資本

是全體發(fā)起人或股東認繳的股金總額，是公司從事營利性營業(yè)活動的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是它承擔民事責任的物質(zhì)保障。

1、設(shè)立公司一般需具備最低數(shù)額的資本

〈1〉一般來說大陸法系國家對最低資本額都有規(guī)定，并且對有限公司和股份公司的要求不同。比如德國規(guī)定公司的最低資本額5萬馬精彩文檔

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克，法：2萬法郎，意：5萬拉 提問：中國有無最低注冊資本的限制呢？

〈2〉而英美法系國家則要求不嚴，甚至有的法律無明文規(guī)定。比如：在美國大多數(shù)州，從理論上講一分錢的資本也可開業(yè)。

思考？提問：英美公司法從表面上看似乎完全為便利投資人考慮，而公司債權(quán)人卻得不到保障。但實際對公司投資人的行為有另外一套控制措施，即“揭開公司面紗”原則，來保障公司債權(quán)人的利益。

2、出資方式

現(xiàn)金、實物或財產(chǎn)權(quán)（工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專利技術(shù)或土地使用權(quán)）而勞務(wù)和信用不得作為出資方式——除非無限公司中。

3、出資期限

——看公司成立時是否需要完全納繳出資

全額繳納主義

提問：我國公司法已做出修改，和中外合資企

分期繳納主義

業(yè)一樣，可以分期繳納，我國來取哪一種

（三）公司的章程

1、章程概念

——相當于國家的憲法

是公司在過程中必須向公司注冊機構(gòu)提交的最為重要的文件。內(nèi)容是關(guān)于公司的宗旨、組織、經(jīng)營規(guī)模等事項。

2、形式

大陸法系采用單一形式，即公司章程

英美法系

組織大綱 ：主要規(guī)定公司的對外關(guān)系

內(nèi)部細則 ：在大綱基礎(chǔ)上，處理公司的內(nèi)部關(guān)系

（四）公司的設(shè)立方式

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發(fā)起設(shè)立

→可適用于各種類型的公司 募集設(shè)立

→僅為股份有限公司

各國對采取募集方式設(shè)立公司，發(fā)起人認購的股份應(yīng)占發(fā)行資本總數(shù)的比例，大都有限制，我國公司法不得少于公司股份總數(shù)的35%（提問：為什么這么規(guī)定呢？）目的防止發(fā)起人憑借他人資本開辦公司，自己不承擔任何責任，在某種程度上也有效的防止了公司的欺詐行為。

§3-4 公司財務(wù)及資金來源

一、資本概念——政治經(jīng)濟學，能帶來剩余價值的價值

廣義概念以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司企業(yè)資產(chǎn)的價值，來源股本和債 狹義概念僅指股本——公司的股東對該企業(yè)的永久性投資。股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價，并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資但法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。首次不低于注資20%。

按照規(guī)定比例在2年內(nèi)分期繳清出資，投資公司可以在5年內(nèi)繳清。無形資產(chǎn)出資不得超過注冊資本的70%。

二、股票

——有限責任公司的股東有股票么？

是股份有限公司的股份證書。

★

三、分類

1、普通股與優(yōu)先股—優(yōu)先在分配股利，但是往往該股東沒有表決權(quán)所謂的有得有必有失，但若連續(xù)若干年（3-4年）不支付優(yōu)先股的股息，也和普通股一樣獲得一股一票的權(quán)利。

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2、記名股和無記名股

3、有票面值股和無票面值股（美國、加拿大、盧森堡允許發(fā)行）

4、表決權(quán)股和無表決權(quán)股

5、發(fā)行在外股和庫存股（發(fā)行在外，后又被發(fā)行者回購稱庫存股）——看公司是否又購回來區(qū)分 提問：股票一級市場：發(fā)行市場

股票二級市場：交易市場

我國能回購嗎？〈1〉減少注冊資本〈2〉與其他企業(yè)合并時該企業(yè)擁有〈3〉把股份獎勵給職工〈4〉股東對股東大會作出的公司合并，分立決議特異議要求公司收購其股份。

四、股利

是從公司凈利潤中分配給股東，作為他對公司投資的一種報酬。包括現(xiàn)金股利、財產(chǎn)股利、股利股。

五、公司債

（一）概念

廣義：合同之債、銀行貸款、公司債券等

狹義：僅指公司債券，指公司依法定條件和程序通過發(fā)行有價證券的方式，向社會公眾募集資金并約定在一定期限還本付息的債務(wù)。

（二）公司債券分類

1、擔保公司債券和無擔保公司債券

擔保公司債券〈1〉分為抵押債券——通過抵押或留置公司的財產(chǎn)做為擔保

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〈2〉附屬擔保信托債券 比如：母公司把它擁有的子公司的有價證券作為擔保

〈3〉保證債券：子公司發(fā)行債券，由母公司擔保（以信用）

〈4〉 設(shè)備債券：目的購買設(shè)備，以所購買設(shè)備為擔保，等公司償還完本息后，設(shè)備所有權(quán)才屬于公司。像類似按揭買房，抵押。

〈5〉 清算人債券：在公司陷入困境，根據(jù)有管轄權(quán)的法院指令，發(fā)行的有價證書，由公司資產(chǎn)給予高度擔保。（對購買債券的人來說風險大嗎？）

2、記名和無記名公司債券

3、轉(zhuǎn)換公司債券和非轉(zhuǎn)換公司債券——提問：股票與債券對投資者來說，哪個風險大？為什么？

§3-5 公司的管理

我國公司法

有限責任公司—股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理

股份有限公司—股東大會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理

根據(jù)各國立法及司法實踐，公司的主要組織機構(gòu)股東大會和董事會，中國、德等還要求在股份有限公司設(shè)立監(jiān)事會。此外規(guī)模大的公司在董事會下還設(shè)有執(zhí)行委員會。

一、股東大會

是公司的最高權(quán)力機構(gòu)，現(xiàn)代各國它的地位和作用日益下降而董事會的地位和作用在上升。

（一）類別

定期股東大會——由董事會召集

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臨時股東大會——定期之外處理一些特別重要的緊急

事項而召開，如臨時任命或撤換董事、變更章程等

（二）表決

（提問：誰具有表決權(quán)？）

股東（類似于人大代表）對公司實話間接控制權(quán)的方式，就是在股東大會上表決通過各種對公司有約束力的決議。

1、股份有限公司的普通股東（但不是任何股東都有表決權(quán)）一般都有表決權(quán)，原則上一股一票（體現(xiàn)了其資合性），優(yōu)先股股東無表決權(quán)。

2、有限責任公司的股東，大多數(shù)國家規(guī)定按出資比例分配表決權(quán)，也有極少數(shù)國家，不論出多少，一人一票。

二、董事會 ——國務(wù)院

性質(zhì)：是公司行使經(jīng)營管理權(quán)的業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)—有的由監(jiān)察大會選的 組成：由董事組成，董事一般由股東大會選任，董事任期一般為3年左右，一般設(shè)有董事長、副董事長。董事長是公司的法人代表。人數(shù)：董事人數(shù)我國3-13人（有限）股份5-19人，都為單數(shù)（提問）目的是為了表決是決議可以順利通過。

（一）權(quán)力

美國：除公司法成公司章程另有規(guī)定外，公司的一切權(quán)力由董事會成其授權(quán)行使。

例子：孫某是某旅游城市的一家餐飲公司董事長兼總經(jīng)理，由于該市奉行對外開放政策，游客逐年增加，該餐飲公司的現(xiàn)有場地已不能滿足日益增加游客的需要。孫主持召開董事會會議，決定在該市某區(qū)設(shè)精彩文檔

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立分支機構(gòu)，但對于分支機構(gòu)選址問題未能達成一致。孫恰有一處私房，位置交通等方面都十分有利。孫決定以市場價格將該房出售給餐飲公司，后經(jīng)董事會會議表決通過，決定以市價購買孫某住房。我國：未經(jīng)股東會或股東大會同意，章程也沒有規(guī)定不得與公司進行交易?！瓌t上禁止，例外承認制度。

美國：董事會或其下屬委員會或股東會批準或追認且該項交易對本公司公正的。

2005年5月20日，美國加州的醫(yī)療設(shè)備企業(yè)DPC在中國天津的子公司——天津德普診斷產(chǎn)品有限公司（天津德普）在過去曾經(jīng)通過賄賂取得中國醫(yī)院的訂單，被美司法部罰款480萬美元。

美1977年通過《海外反腐敗法》，該法嚴禁美公司向外國有關(guān)人員行賄。

美司法部是美政府一個部，任務(wù)是保障法律施行，維護美政府的法律利益和保障對美公民都是平等的，其部長是美總檢察官。

（二）獨立董事制度

1、概念——目的是防止大股東操縱董事會，避免公司的一些違法行為，保護中小股東利益。

是英美法系國家，尤其是美國判例法的一個創(chuàng)造。指與公司的交易活動沒有實質(zhì)性的（目的是加強對公司的監(jiān)督）、直接的或間接的利害關(guān)系的從公司外部選聘的董事。提問：中國有這種制度么？

2、獨立：〈1〉是指獨立董事在法律地位上是獨立的，即他是由股東精彩文檔

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大會通過一定程序選舉產(chǎn)生的。而不是由大股東推薦或委派的，也不是公司雇傭的管理人員。他代表的是全體股東尤其是小股東的利益。他享有獨立的表決權(quán)和監(jiān)督權(quán)。

〈2〉指意思表示獨立。因為獨立董事不擁有公司股份，因而不代表任何大股東的利益，不受公司經(jīng)理層約束和干涉，同時也和公司沒有任何關(guān)聯(lián)業(yè)務(wù)和物質(zhì)利益關(guān)系。他在表決時完全是出于對全體股東利益的保護和基于自己獨立的價值判斷。

獨立董事主要盛行于不設(shè)監(jiān)事會的西方發(fā)達國家，這些國家上市公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機構(gòu)與監(jiān)督機構(gòu)合二為一。這樣董事會即有業(yè)務(wù)執(zhí)行職能，又有監(jiān)督職能。這種格局董事會不可能真正監(jiān)督自己行為，就像即做運動員又做裁判員一樣，為克服這種缺陷，引入了獨立董事概念。

（三）類別

普通會議：定期召開

特殊會議：不定期召開

（四）表決

一人一票，一般不得委托別人投票，但可以棄權(quán)，也可不出席會議。而股東大會是每股一票，而且股東可以委托別人投票。

三、監(jiān)事會——雙重董事會制度（稱監(jiān)察委員會）

隨著股份有限公司董事會權(quán)力的不斷擴大各國公司法采取各種形式加強對其檢查與監(jiān)督。（絕對權(quán)力導致絕對腐敗）

德國：股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)察人會，由3人組成，類似我國監(jiān)事會。

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法國：對于股份有限公司

董事會制

兩種可選

監(jiān)察會和執(zhí)行會制（雙重董事會制）監(jiān)察會：選任執(zhí)行會的成員，并對執(zhí)行會的工作監(jiān)督。英、美：沒有衽監(jiān)察會或監(jiān)察人制度。

提問：那么英美法系國家如何實現(xiàn)對董事會的監(jiān)督呢？

四、公司的高級職員

（一）總經(jīng)理、副總經(jīng)理、司庫和秘書

他們在董事會授權(quán)下執(zhí)行和實施董事會所決定的政策。

（二）經(jīng)理的性質(zhì)

與我國傳統(tǒng)企事業(yè)領(lǐng)導體制下實行廠長（公司經(jīng)理）負責制，有區(qū)別。

廠長、經(jīng)理由企事業(yè)主管部門任命，是企事業(yè)唯一法定代表人。

而在公司法中公司中經(jīng)理不再是法定代表人，而僅僅是公司的高級管理人員。

§3-6 外國公司

日本某株式會社依法在中國大連設(shè)立了分支機構(gòu)，并向該分支機構(gòu)撥款350萬人民幣作營運資金。由于該分支機構(gòu)經(jīng)營管理不善，數(shù)負債450萬，其后向我法院申請破產(chǎn)。提問：人民法院如何處理？

一、外國公司概念

提問：某外商獨資企業(yè)是外國公司么？

即根據(jù)其他國家的公司法的規(guī)定而設(shè)立的公司。外國公司如果未經(jīng)所在國政府批準，一般不得在該國從事商業(yè)性活動。

二、國籍

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即如何確定一公司是否為外國公司。★

（一）依公司注冊登記所在地來確定國籍

目前通行做法。

（二）以能控制該公司的股份持有者的國籍來確定

較少國家采用，〈1〉因股票可以自由轉(zhuǎn)讓，因而公司國籍不確定?！?〉如我國中外合資企業(yè)者外方占較多股份，則依此標準，該企業(yè)不受我國法律管轄，削弱東道國主權(quán)，另外又給該公司活動設(shè)置許多障礙。

（三）以公司主營業(yè)地所在地為標準

敝端：

1、主營業(yè)地確定困難

決策中心

業(yè)務(wù)活動地

分離

2、主營業(yè)地會發(fā)生變化，各國稅率不同，有些公司為避稅可能會欺騙性的轉(zhuǎn)移主營業(yè)地——香港

三、外國公司進入

——營業(yè)執(zhí)照

分公司、子公司、辦事處、中外合資經(jīng)營企業(yè)

四、撤離

強制吊銷營業(yè)執(zhí)照，主動撤離。

第四章

外商投資企業(yè)法

外商投資企業(yè)，在我國又稱“三資”企業(yè)，分別為··外商包括澳港及臺灣同胞?！?/p>

§4-1 中外合資經(jīng)營企業(yè)

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一、概念

由中外投資者按我國法律在我國境內(nèi)設(shè)立的股權(quán)式企業(yè)。

二、特征

（一）股權(quán)式企業(yè)：說明其工為有限責任公司

（二）具中國國籍的法人

擔保法規(guī)定：國家機關(guān)不得作為保證人，法定經(jīng)營外匯擔保業(yè)務(wù)的金融機構(gòu)

有外匯收入來源的非金融性質(zhì)的企業(yè)法人

可以為企業(yè)貸款，但是不得對企業(yè)注冊資本提供擔保。

二、資金來源的法律規(guī)定

（一）投資總額：中外各方投資額+企業(yè)借款

（二）注冊資本：合資各方在合營企業(yè)合同中認繳的出資額之和。

（三）實付資本：指投資各方實際上已經(jīng)支付了的資本額。

（二）（三）不一定相等。

〈1〉注冊資本與借款有一定的比例，是考慮到如果企業(yè)的注冊資本很少而債務(wù)很多會使企業(yè)經(jīng)營風險過大，目的是保護雙方投資者和債權(quán)人的利益。

〈2〉注冊資本中中外雙方投資比例，外方一般不低于25%，而無最高限額。

注冊資本與債 1：1 案例：某市飯店與港方某餐飲公司簽訂一合資合同。投資金額800萬美元，注冊資本300萬，雙方各出資150萬，港方向香港銀行貸精彩文檔

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款700萬，150萬為港方出資，550萬由港方貸款合資企業(yè)。中方和上級主管部門旅游局提供不可撤銷的擔保，后港方將550萬挪作它用后不知去向，香港銀行起訴中方及旅游局，要求還貸。

（四）股份轉(zhuǎn)讓

指將股份轉(zhuǎn)讓給合營對方或第三人，1、任何一方轉(zhuǎn)讓須經(jīng)他方同意；

2、合營他方在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)。

3、須經(jīng)原審批機關(guān)批準并辦理變更手續(xù)。

三、組織機構(gòu)

不設(shè)股東會、監(jiān)事會、實行董事會領(lǐng)導下的經(jīng)理負責制。

§4-2 中外合作經(jīng)營企業(yè)

一、概念

外國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或個人同中國企業(yè)或其他經(jīng)濟組織，根據(jù)中國法在中國境內(nèi)按書而合同約定的條件，經(jīng)批準設(shè)立的契約式企業(yè)。

二、特征

（一）契約式企業(yè)

各目權(quán)利和義務(wù)由雙方自愿協(xié)商，用書面合同約定。（有合作協(xié)議，合作合同效力大于合作協(xié)議。

（二）可是法人也可以不是法人

（三）組織管理形式多樣

可以是董事會制或聯(lián)合管理機構(gòu)

（四）合作期滿，固定資產(chǎn)一般歸中方所有。

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為什么？ 因為在合作期間外方合作者可以先行收回投資。

§4-3 外資企業(yè)

一、概念

由外商全部投資在中國境內(nèi)按中國法律成立的企業(yè)。

二、特征

（一）中國企業(yè)

（二）全部企業(yè)資產(chǎn)歸外方所有

（三）企業(yè)可以具法人資格，也可以不具法人資格

三、我國對外資企業(yè)的監(jiān)管

（一）遵守中國法律，不得損害中國利益——守法

這是對其進行監(jiān)管的前提條件

（二）外資企業(yè)的設(shè)立

審批——注冊登記——領(lǐng)取營利執(zhí)照——辦理稅務(wù)登記

（三）工商行政機關(guān)（的監(jiān)管）有權(quán)對外資企業(yè)的投資情況進行檢查監(jiān)督。其應(yīng)在核準期限內(nèi)投資，并聘請中國注會出具驗資報告，報審批和行政機關(guān)備案。

（四）稅務(wù)機關(guān)（的監(jiān)管）有權(quán)監(jiān)督外資企業(yè)的財務(wù)情況。

財政必須在中國境內(nèi)設(shè)置會計財薄，并按規(guī)定報送會計報表。

（五）各項保險應(yīng)向中國境內(nèi)保險公司投保。

（六）分立、合并或終止等重要事項變更，必須報審批機關(guān)批準并輸變更手續(xù)。

（七）納稅

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§4-4 外商投資企業(yè)法與其他法律的關(guān)系

一、與公司法的關(guān)系

（一）外商投資的有限責任公司，應(yīng)適用《公司法》★

他屬于中國的法人，應(yīng)遵守中國的法律，應(yīng)受《公司法》調(diào)整。

1、當外商投資法沒有規(guī)定或規(guī)定不明確時，應(yīng)適用《公司法》。比如外商投資企業(yè)對有限責任公司作為企業(yè)法人應(yīng)具有的權(quán)利、義務(wù)未做系統(tǒng)的規(guī)定，而公司法則做出了具體的規(guī)定，這時應(yīng)適用公司法。

2、分公司和子公司的概念

3、公司董事及總經(jīng)理等高管人員的法律責任

外——原則性規(guī)定

公司法——具體：〈1〉不得受賄，提問：能不能定貪污和受賄罪？〈2〉侵占公司財產(chǎn)〈3〉私自借貸及〈4〉從事與本公司競爭的行為〈5〉并做出不同的處罰規(guī)定。

職務(wù)侵占罪：農(nóng)村村民小組組長利用職務(wù)上的便利，把修訂本財產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大，定職務(wù)侵占罪。

4、從稅利潤提取三金比例問題

外——未規(guī)定，公司法——具體

10%法定公積金（補虧、增加資本、擴大生產(chǎn)經(jīng)營）

5%-10%法定公益金（新公司法已刪除）

經(jīng)股東會決議可提取任意公積金。

（二）二者是特殊法與一般法的關(guān)系

也就是在某些問題上兩者規(guī)定會出現(xiàn)沖突，應(yīng)該如何處理？ 比如：

1、注冊資本——老公司法：實繳資本

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外——授權(quán)資本，即在注冊成立時，不必全額繳足可以分期繳納

2、減少注冊資本

外——不得減少→可以減少但須審查批準機關(guān)批準

公司法：可以減少——股東會通過（2/3多數(shù)）——董事會制定具體方案——但不須批準

3、股東轉(zhuǎn)讓出資額問題

外——強調(diào)投資者一致同意原則，優(yōu)先購買權(quán)及政府機關(guān)批準原則。

公司法——不必一致同意和取得批準。

對內(nèi)（有限責任公司）：自由轉(zhuǎn)讓 對外：過半數(shù)同意

合伙企業(yè)呢？這里類似合伙企業(yè)

4、組織形式

外——無股東會，也未規(guī)定應(yīng)該設(shè)監(jiān)事會，只設(shè)董事會←公司最高權(quán)力機構(gòu)，也是執(zhí)行機構(gòu)

董事會任期4年，而公司法3年，召開董事會，董事出席人數(shù) 外——為2/3，而公——為1/2以上。

公司法——三權(quán)分立，一般有股東會—董事會—監(jiān)事人

5、設(shè)立

提問——兩法規(guī)定有限責任公司各采取什么主義設(shè)立？

外——核準主義，需要批準，公司法——準則主義，只需要登記，就可以了。（有限責任公司）

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二、《TRIMs》協(xié)議對外——的影響

（一）《TRIMs》的概念

Trade-Related Investment Measures 協(xié)議 /treid-ri′leitid in′vestm nt me s/

與貿(mào)易有關(guān)的投資措施

協(xié)議 是WTO協(xié)議附件一的主要文件之一。

一個宗旨、兩個原則、五個不得+透明度原則

★

（二）一個宗旨

使世界貿(mào)易進一步擴大，逐步實現(xiàn)貿(mào)易自由化，便利跨國投資，保證自由競爭

（三）兩個原則

1、國民待遇原則

稅收、銷售市場、投資領(lǐng)域（分析我國外資企業(yè)的待遇）、外匯等內(nèi)、外資企業(yè)一致

2、禁止一般數(shù)量限制原則

配額、進出口許可證等

（四）五不得

1、當?shù)爻煞菀蟆捎帽镜卦牧?、物資

外——取消了外資商投資企業(yè)在購買原材料、燃料等物資時優(yōu)先在中國購買的規(guī)定。

2、貿(mào)易平衡要求——進出口產(chǎn)品數(shù)量相當

修改了《外資企業(yè)法》外資企業(yè)出口產(chǎn)品的產(chǎn)值應(yīng)達到其全部產(chǎn)值精彩文檔

實用標準文案 的50%以上的規(guī)定。

3、進口替代要求

以購買國內(nèi)產(chǎn)品代替進口產(chǎn)品

4、進口用匯要求

取消了《中外合作企業(yè)法》《外資企業(yè)法》中關(guān)于自選解決外匯收支平衡要求。

5、國內(nèi)銷售要求

只能在國內(nèi)銷售；限制出口。

（五）透明度原則

各國將有關(guān)對外貿(mào)易的各項法律、法規(guī)、規(guī)章等文件應(yīng)迅速公布，使其他國政府和貿(mào)易經(jīng)營者加以熟悉，與WTO不一致的地方，應(yīng)修正。發(fā)達國家2年，發(fā)展中國家5年（我國呢？），最不發(fā)達國家7年。

第五章

商事合同法 §5-1 合同法概述

一、合同法概念

指調(diào)整當事人之間發(fā)生的各種合同關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。在我國合同法歸屬民法，不是一個單獨法律部門。

二、合同概念

合同與我們的生活關(guān)系十分密切、買書、打車、用信用卡取錢，等等都是合同。

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大陸法認為合同是一種協(xié)議或合意。英美法強調(diào)合同是當事人的允諾。

但雙方都認為合同本質(zhì)是當事人意思表達一致。

合同含義：廣義 當事人訂立的具權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的協(xié)議，行政法，民

法，國際法上

中義

民法上

狹義 除和身份有關(guān)的其他民法上的合同

平等主體之間的自然人、法人，其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

三、特征

（一）是一種民事法律行為

（二）目的是設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系

用違約行為進行解釋

（三）當事人雙方或多方需意思表達一致

（四）各方法律地位平等

四、分類

（一）單務(wù)和雙務(wù)合同：以雙方的權(quán)利、義務(wù)來區(qū)分

（二）有償和無償合同：以是否支付對價來區(qū)分

（三）諾成和實踐合同：以是否要交付來區(qū)分★

買賣合同

自然人之間的借款合同、保管合同

（四）要式和不要式合同：以合同成立是否需要特定的法律形式來劃分

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（五）束己和涉他合同↘

只約束合同當事人

在合同中為第三人設(shè)定了權(quán)利和義務(wù)，保

險合同指定第三人為受益人

（六）單諾和雙諾合同（英美法中）

按當事人是否有履行其允諾的義務(wù)進行劃分。

你的同學賣掉自己的手機，說幫助賣掉后請吃一頓飯。

（七）準合同——默示的合同

英美法系中的衡平法 as much as he deserves/di′z vz/ 所得和他應(yīng)得的一樣多，相當于我國民法上的不當?shù)美畟５聡ㄒ卜Q為不當?shù)美?，法國稱準合同。

不當?shù)美喝狈Ψ缮系脑蚧驅(qū)r，取得不當利益，造成他方損失?！獞?yīng)當將取得的不當利益返還受損失的人。

例如：你去買東西，店主錯把10元當50元，多找你錢。你在學校上拾到別人的MP3

五、合同法淵源

（一）大陸法系以成文法典的形式出現(xiàn)

大陸法國家把合同作為債發(fā)生的一種根據(jù)。一般將合同法編入民法典或債務(wù)法典中。

（二）英美法系以法院判例的形式表現(xiàn)出來，一般沒有系統(tǒng)的成文法典。

（三）我國

20世紀80年代先后《經(jīng)濟合同法》《涉外經(jīng)濟合同法》《技術(shù)合同法》以及《民法通則》，在1999年實施了《中華人民共精彩文檔

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和國和國法》前三部同時廢止。總則、分則、附則三篇

（四）國際法淵源

國際條約——《聯(lián)合國國際貨物買賣公約》

國際慣例——《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》《跟單位用證統(tǒng)一慣例》←國際商會

國際示范法↘《國際商事合同通則》——國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定

不是在長期國際貿(mào)易是形成

§5-2 合同的成立

一、合同成立與合同生效的區(qū)分

合同成立→生效

無效

待定

二、合同成立步驟

（一）要約

1、概念

一方向他方發(fā)出的希望與之簽訂合同的意思表示

2、要效應(yīng)具備的條件

英例子：有一個藥品制造商，刊登一則廣告，生產(chǎn)石碳酸煙丸，聲稱任何人根據(jù)其指示的方法，在兩周內(nèi)，每日服用3顆藥丸，如仍染上流感，可獲100英鎊，并聲稱已在銀行存入1000英鎊，以示誠意。一老婦人看見這則廣告信以為真，遂購買藥丸并按說明書服用，但仍患上流感，于是起訴至法院請求藥商支付100英鎊。

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——構(gòu)成一項要約么？

〈1〉要約必須表明要約人愿受其約束的意思。

一旦對方承諾，合同即成立，不須再征求要約人同意或確認。要否則為要約邀請：即不希望受自己所提建議的約束，而是希望對方向自己發(fā)出要約。

比如：寄送價目表、報價單、商品目錄等。

★廣告

a、英美只要文字明確，比如聲明本廣告為要約，或聲明若

對方完成特定行為，將給予一定報酬，可以看作要約

b、北歐各國認為原則上是要約引誘

c、我國呢？

★商品標價陳列

英國要約引透

瑞士要約

——我國呢？ 〈2〉要約內(nèi)容必須明確、肯定

例如買賣合同一般要有商品的名稱、價格、數(shù)量及交貨、付款時間等。但不必載明全部內(nèi)容，要約也可以成立。

但美國采用了更為寬松的態(tài)度，只須有確定貨物數(shù)量而不必有價格條款，目的是促進交易。

〈3〉要約原則上應(yīng)向特定的受要約人發(fā)出 〈4〉要約必須送達受要約人

3、要約的約束力

要約人

受要約人 〈1〉對受要約人一般沒有約束力。

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〈2〉對要約人

英美法系認為要約對要約人原則上無約束力，在受要約人承諾之前可隨意撤銷或更改要約內(nèi)容。

大陸法系：德國——要約對要約人原則上有約束力，除非在要約中注明“不受要約約束”。

1980《國際貨物銷售公約》中和了二者，若受要約人未發(fā)出承諾，要約可以撤銷。但a、寫明承諾期限或以其他方式（來貨必收）表明要約不可撤銷，b、受要約人有理由信賴該要項不可撤銷并已為履行合同做好準備工作。

我國：和《國際貨物銷售公約》一樣。

4、要約的消滅

指要約失去效力，這時即使受要約人表示了承諾，合同也不成立?！?〉要約因期間過期

未規(guī)定期限的，對話要當時做出，書信應(yīng)以合理的期限做出。★比如：我賣你一塊手表勞力士，1000元，你當時未做表示，回去一打聽，又說買了這時合同不成立?！?〉要約人依法撤回或撤銷要約★

大陸法系——可撤回

英美法系——即可撤銷又可撤回

我國呢？ 〈3〉要約被受要約人拒絕

〈4〉受要約人對要約進行了實質(zhì)性變更——受要約

例：中國A公司于某年9月2日致函美國B公司，提出以每精彩文檔

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公噸1800美元CIF紐約的價格向B公司出售400噸咖啡豆，要約規(guī)定的承諾期限是14天。同年9月14日A公司獲悉國際市場咖啡價格上漲了30%，于當天向B公司提出撤銷原要約將咖啡豆的售價由1800美元漲至2300美元。在17日A公司收到B公司發(fā)來的表示接受1800美元的電話。A公司后來把這批咖啡豆以每噸2300美元的價格銷售給了另外一家美國公司。B公司于是向中國某法院起訴，要求A公司賠償其損失。如何處理？〈1〉改為15日，美方勝訴〈2〉如果沒有承諾期限呢？

（二）承諾

1、概念：指受要約人同意要約的意思表示。

要約一經(jīng)承諾，合同即告成立。

2、有效承諾具備的條件 ①由受要約人向要約人發(fā)出

張三向李四發(fā)出要約，李四和他的代理人可以發(fā)出承諾。其他任何人無權(quán)作出承諾。

②承諾必須在規(guī)定的期間到達要約人

承諾期限有約定按約定無約定

口頭

書面等方式

遲到的承諾，視情況而定。銷售合同公約與我國類似。③承諾必須與要約內(nèi)容一致

美國比較靈活，可以附加一些條件

普通法原則：鏡像一致原則

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我國與美國的法律規(guī)定相近似，允許做一些非實質(zhì)性變更。例A： 比如

A——→B

A要約800元/噸，B電傳說太貴750元/噸，——實質(zhì)變更——為反要約，不是承諾，若B說可以，但附加包裝為500克包裝

例B：5月4日木材公司向家具廠賣木材，1000元/立方米一級紅松，數(shù)量不限，可代辦托運，限3日內(nèi)答復(fù)家具廠，正急需木材，在收函第二天就回電稱，愿以1000元/立方米，購2000立方米一級紅松，月底派車提貨，5月29日家具廠來提貨，業(yè)務(wù)員帶匯票，準備簽約，提貨結(jié)算一起完成，等時木材公司庫存只有1000立方米，若簽訂須付逾期交貨和專列滯留責任，且3天后據(jù)可靠消息，價漲至1200/立方米。

④承諾傳遞方式必須符合要約要求

比如要約規(guī)定承諾應(yīng)以電報方式做出，對方充行為方式做出無效。（提問：如果要約沒有明確要求呢？和要約方式一樣或更快）

3、承諾的生效

承諾一經(jīng)生效，合同就成立了。

舉例：美國A先生認購5000美元股票，但不A沒收到，B公司收到，并登記在冊，并投郵認購，股份確認

承諾在什么時間生效，共有三種主張，投郵主義，到達主義，了解主義。

①大陸法系傳統(tǒng)上采取“了解主義”，即不僅要求承諾通知到達要約人，并且要約人還應(yīng)當真正了解其內(nèi)容時，承諾才可以生效。但要證精彩文檔

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明要約人是否真正了解其內(nèi)容比較困難，所以后來

②大陸法系國家逐漸轉(zhuǎn)向“到達主義”，即合同到達當事人時承諾生效。

③英美法系采取“發(fā)送主義”即當書信、電報一經(jīng)投郵，立即生效，合同便告成立。

提問有沒有例外？

④我國采取的是到達主義。

說如果是數(shù)據(jù)電文形式。

⑤《國際貨物銷售合同公約》與《國際商事合同通則》也基本上采取了到達主義原則。

4、承諾的撤回——什么叫撤回呢？

①英美法一般不可以撤回，因為其一經(jīng)投郵就生效了。

②大陸法系國家——德國規(guī)定在承諾通知到達要約人之前可以撤回。該通知應(yīng)早于或和承諾通知同時到達要約人。

③我國和《國貨買公約》《國商會通則》與大陸法系國家法律類似。

5、承諾方式

通知

口頭

書面

三、有效合同的成立要件

（一）對價與約因——訂立合同追求的最直接目的

1、英美法中對價 ①概念

“利益——受損”來定義對價，即一方得到某種利益、利潤或好處，或另一方所放棄的某種權(quán)利、承擔的某種義務(wù)或損失。

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②有效對價的條件 a、對價必須合法

販賣毒品，因為對價標的違法 b、過去的對價不能成為有效對價

有效對價

待履行的對價——諾言對諾言，如買賣合同雙方已簽

字，但未交貨、付款。

已履行的對價——甲懸賞尋物，乙得知后，找到該物前

來領(lǐng)賞，——一方已完成自己承擔的義務(wù)，只剩下對方未履行義務(wù)

什么是過去————？

還是上例：甲懸賞尋物，但乙未看到該聲明，乙拾到該物返還給甲，后發(fā)現(xiàn)該聲明，合同成立么？

不成立，這是一

過去的對價。行為在前，允諾在后

對相對人

已履行的對價。允諾在前，行為在后。

來說的

再例如：某人出海打魚，風毀其屋，鄰居為其修好。該人回來后表示要給鄰居費用，但最終未給。鄰居可以以合同違約為由起訴某人么？ 在此，先有行為后有允諾，不成立合同，但可根據(jù)無因管理要求償付費用。

c、對價須有某種價值

但是對價并不是等價。在英美法中有一句名言：“一粒胡椒子也可以成為對價。也就是說法官在確定對價時并不審查報酬是否合理。但如果對價很不充分，比如古碗的例子，1萬——幾萬，顯失公平，這精彩文檔

第二篇：商法名詞解釋

商法名詞解釋

第一章總論。

商人：又稱為商主體，是依法從事商事行為，以贏利為目的從事商業(yè)活動的且具有專門知識或技能的人。包括商法人、商個人和商合伙。

商法：是調(diào)整市場經(jīng)濟中商人及商事活動的法律規(guī)范的總稱。

商號：即商人名稱，是指商人在從事商行為時所使用的名稱。

商行為：又稱為商事行為，是以贏利為目的的行為。商業(yè)行為：是商人從事的以營利為目的的經(jīng)營行為

商業(yè)登記：又稱為商事登記，是指依照法律或法規(guī)的規(guī)定，由商人或其籌辦人為設(shè)立、變更或終止商事主體資格，將應(yīng)當?shù)怯浀氖马椣虻怯洐C關(guān)申請登記于登記薄，并被登記機關(guān)核準登記公告的法律行為。

商法人：按照法定構(gòu)成要件和程序設(shè)立的，參與商事法律關(guān)系，依法獨立享有權(quán)利和承擔義務(wù)的法人。

商合伙：是為實現(xiàn)同共營利目的，由兩個或兩個以上的合伙人按照合伙協(xié)議同的規(guī)定同共出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔風險，合伙人對合伙經(jīng)營所產(chǎn)生的債務(wù)承擔無限連帶責任的商事組織。

商事主體：依法獨立參加商事活動，享有商事權(quán)利并承擔商事義務(wù)的人。

商自然人：依法取得商事主體資格，獨立從事商行為，享受權(quán)利并承擔義務(wù)的個體。

第二章 公司法

公司：是兩個以上的股東依公司法的規(guī)定，經(jīng)登記設(shè)立的以營利為目的企業(yè)法人。

操縱市場：指部分投資者利用手中擁有的資金優(yōu)勢、信息優(yōu)勢、持股優(yōu)勢等或者濫用職權(quán)，影響證券市場價格，制造證券市場假象，誘導其他投資者在不了解事實真相的情況下作出證券投資決定，擾亂證券市場的行為。

公司章程：是公司股東制定的規(guī)范公司股東與公司行為的綱領(lǐng)性文件，是公司“憲法”，全體公司成員都應(yīng)該遵守公司章程。

一人公司：股東僅為一人的有限責任公司或股份有限公司。

有限責任公司：由50個以下的股東出資設(shè)立的，每個股東以其所認繳的出資額為限對公司

承擔責任，公司以其全部財產(chǎn)對其債務(wù)承擔責任的企業(yè)法人。

國有獨資公司：國家授權(quán)投資的機構(gòu)或者國家授權(quán)的部門單獨投資設(shè)立的有限責 任公司。

公積金：公司出于預(yù)防虧損和增強財力、擴大營業(yè)規(guī)模的目的，依照法律和公司章程的規(guī)定或股東會決議，從公司英語或公司資本收益中提取的不作為股利分配，而暫存于公司內(nèi)部的特定用途的基金。

第三章 證券法

內(nèi)幕交易：就是利用內(nèi)幕信息進行交易獲取不政正當利益的非法證券交易行為

內(nèi)幕信息：證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息。

證券：是記載并代表一定權(quán)力的憑證的統(tǒng)稱，是用來證明證券的持有者按政權(quán)所在內(nèi)容取得相應(yīng)權(quán)益的憑證。

證券發(fā)行：證券發(fā)行人以籌集資金為目的，依法將證券出售給投資者的法律行為。

股票：是股份公司為了籌集生產(chǎn)、經(jīng)營資金公司發(fā)行的證明股東持有公司股份的有價證券。也是用以證明股東持有公司股份、享有股東權(quán)利的書面憑證。

可轉(zhuǎn)換公司債券：發(fā)行人依照法定程序發(fā)行，在一定期間內(nèi)持券人可以依照事先確定的條件將債券轉(zhuǎn)換為股票的公司債券。

證券交易所：依法設(shè)立的，為證券集中交易提供場所和設(shè)施，組織和監(jiān)督證券交易，實行自律管理的法人。

證券交易：證券持有人依照證券交易規(guī)則，在規(guī)定的場所將其證券轉(zhuǎn)讓給其他投資者的行為。

證券承銷：指證券承銷機構(gòu)根據(jù)其與證券發(fā)行人之間簽訂的承銷協(xié)議，為證券發(fā)行人發(fā)售證券，證券發(fā)行人向證券承銷機構(gòu)支付報酬或者手續(xù)費的一種證券發(fā)行方式。

證券投資基金：是指一種利益共享、風險共擔的集合證券投資方式，即通過發(fā)行基金單位，集中投資者的資金，由基金托管人托管，由基金管理人管理和運用資金，從事股票、債券等金融工具投資。

要約收購：收購人向被收購上市公司的所有股東發(fā)出購買其所持該公司股票的書面意思表示，并按照其要約規(guī)定的收購價格、收購數(shù)量、收購期限等收購條件購買該種股票的收購方式。

公司債券：公司為籌集資金向社會公眾發(fā)行的約定到期還本付息的有價證券

第四章 票據(jù)法

票據(jù)權(quán)利：持票人請求票據(jù)債務(wù)人支付票據(jù)金額的權(quán)利，包括付款請求權(quán)和追索權(quán)。

票據(jù)追索: 指票據(jù)不獲承兌、不獲付款，或者發(fā)生其他法定原因時，持票人請求其前手償還票據(jù)金額、利息及有關(guān)費用的權(quán)利。

票據(jù)：是當事人簽發(fā)的承諾在到期日無條件按照票面所載金額付款的有價證券。

背書：持票人以轉(zhuǎn)讓匯票權(quán)利或授予他人一定的匯票權(quán)利為目的，在匯票北面或粘單上記載有關(guān)事項并簽章的票據(jù)行為。

本票：是出票人簽發(fā)的，承諾自己在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

支票：是出票人簽發(fā)的，委托辦理支票存款業(yè)務(wù)的銀行或者其他金融機構(gòu)在見票時無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

匯票 是出票人簽發(fā)的，委托付款人在見票時或者在指定日期無條件支付確定的金額給收款人或者持票人的票據(jù)。

票據(jù)抗辯：指票據(jù)債務(wù)人對于票據(jù)權(quán)利人提出的要求，提出相應(yīng)的事實或理由加以拒絕的行為。

第五章：保險法

保險經(jīng)紀人：是基于投保人的利益，為投保人與保險人訂立保險合同提供中介服務(wù)，并依法收取傭金的單位。

保險代理人：根據(jù)保險人的委托，向保險人收取代理手續(xù)費，并在保險人授權(quán)的范圍內(nèi)代為辦理

再保險:指保險人將其承擔的保險業(yè)務(wù)，以分保的形式，部分轉(zhuǎn)移給其他保險人的保險

保險利益：也可以稱為可保利益，是指投保人對保險標的所具有的法律上承認的利益。

保險受益人: 人身保險中由投保人或被保險人指定的享有保險金請求權(quán)的人。

保險理賠：是保險人應(yīng)被保險人或受益人的請求，依據(jù)保險合同，審核保險責任并處理保險賠付的法律行為

保險合同：是保險人和投保人簽定的確定雙方保險權(quán)利義務(wù)的合同。主要分為人身保險合同

和財產(chǎn)保險合同兩大類。

財產(chǎn)保險合同：財產(chǎn)保險合同是以財產(chǎn)及其有關(guān)利益為保險標的的保險合同。

人身保險合同：投保人以自己或者他人的壽命或者身體為保險標的，向保險人繳納保險費，在被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到約定的年齡時，保險人按照約定向被保險人或者受益人給付保險金的保險合同。

保險機構(gòu)：依法設(shè)立、并以經(jīng)營保險為業(yè)的機構(gòu)。

保險：是指投保人根據(jù)合同約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故因其發(fā)生所造成的財產(chǎn)損失承擔賠償保險金責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時承擔給付保險金責任的商業(yè)保險行為。

第六章 破產(chǎn)法

債權(quán)人會議：是全體債權(quán)人參加破產(chǎn)程序并集體行使權(quán)利的決議機構(gòu)。

破產(chǎn)財產(chǎn):是指宣告破產(chǎn)時破產(chǎn)企業(yè)所有或經(jīng)營管理的全部財產(chǎn)。

破產(chǎn): 是債務(wù)人不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，法院根據(jù)當事人的申請，將債務(wù)人的破產(chǎn)財產(chǎn)依法分配給債權(quán)人的特定法律程序。

破產(chǎn)債權(quán)：破產(chǎn)宣告前成立的無財產(chǎn)擔保的債權(quán)和放棄優(yōu)先受償權(quán)的有財產(chǎn)擔保的債權(quán)，能通過破產(chǎn)分配由破產(chǎn)財產(chǎn)公平受償。

破產(chǎn)和解：具備破產(chǎn)原因的債務(wù)人，為避免破產(chǎn)清算而與債權(quán)人會議達成以讓步方法了解債務(wù)的協(xié)議，協(xié)議經(jīng)法院認可后生效的法律程序。

破產(chǎn)重整：對于瀕于破產(chǎn)又有再生希望的債務(wù)人實施的旨在挽救其生存的積極程序。

破產(chǎn)取回權(quán)：當破產(chǎn)清算人接管的破產(chǎn)人的財產(chǎn)中又不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)的他人財產(chǎn)時，該財產(chǎn)的權(quán)利人所享有的不以破產(chǎn)程序而去回的權(quán)利。

重要知識整理

商法的基本原則。

（1）強化商事組織原則（2）維持交易安全原則（3）促進交易迅捷原則（4）實現(xiàn)交易公平原則（5）鼓勵交易原則

（6）維護企業(yè)自由原則

商號效力

（1）創(chuàng)設(shè)效力（2）排他效力（3）救濟效力

公司股票、債券的概念及股票與債券的區(qū)別

公司股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證，是股份的表現(xiàn)形式。

公司債券是指公司依照法定條件和程序發(fā)行的，約定在一定期限內(nèi)還本付息的有價證券。

二者的區(qū)別：

（1）收益的多少不同

（2）風險的大小不同

（3）持券人與發(fā)行人之間的法律關(guān)系不同

應(yīng)當禁止的證券交易行為主要包括哪些（1）禁止內(nèi)幕交易行為（2）禁止操縱價格行為（3）禁止虛假陳述行為（4）禁止證券欺詐行為（5）禁止信用交易行為（6）其他證券違法行為

證券法的基本原則。

（1）公開、公平、公正原則

（2）平等、自愿、有償、誠實信用原則（3）守法原則

票據(jù)的概念及性質(zhì) 票據(jù)，是指發(fā)票人依法簽發(fā)，由自己無條件支付或委托他人無條件支付一定金額的有價證券

（1）、票據(jù)是設(shè)權(quán)證券（2）、票據(jù)是一種無因證券（3）、票據(jù)是文義證券（4）、票據(jù)是金錢債權(quán)證券（5）、票據(jù)是流通證券（6）、票據(jù)是要式證券（7）、票據(jù)是完全有價證券

保險法的基本原則（1）保險利益原則（2）最大誠信原則（3）損失補償原則（4）近因原則

第三篇：商法學習心得

商法學習心得

本學期學習了商法，收獲良多。很多人都說法律學習是一個枯燥的過程，但是在上張老師的課時卻沒有這種感覺

大一的時候，很多老師都是采用概念分析的方法來講解課程，不外呼都是按照教材上的內(nèi)容來講述，雖然也會舉一些案例，但是卻都是一概而過，印象不是很深刻。而張老師的課主要是以案例分析的方式授課，剛開始的時候，老師明確說不會按照教材上的內(nèi)容來講，一開始時我也是找不到方向，覺得不知道應(yīng)該怎么預(yù)習，只能在上課的時候跟著老師的步驟來學習。后來，我覺得脫離教材的講解方式確實是挺新奇，通過對案例中存在的爭議進行討論，我們會在不知不覺中我們扮演著律師、法官、普通民眾的角色，我們會為了維護自己的立場不斷地堅持自己的原則，我們會試圖尋找一個最優(yōu)解去解決爭議，即使找不到，我們也會樂在其中，因為我們在思考，而思考解決一個問題的過程往往是很重要的。不得不說，案例教學的方式確實是很好的，我想，英美國家采取這種教學方式來授課，也許就是因為它能激發(fā)學生的思考，進而在不斷的討論中提升自己將來作為一個律師或者法官的素質(zhì)。

在學習過程中，老師重點談到了行為和主體的論證方法，這個方法在司法實踐中確實是很重要。在司法實踐中有很多民事侵權(quán)行為，當我們從侵權(quán)主體方面很難去論述對方確實存在違法行為時，我們可以嘗試從其具體的侵權(quán)行為上進行論述；當我們很難去論述對方當事人違約的時候，我們可以嘗試論述對方是否侵權(quán)。由此我們可以想到，論述的角度不同，也可以達到相同的效果，一味的偏執(zhí)只會禁錮了思想。說到這里，我想到一個案例，講的是一個年輕人在下公交車時很匆忙，而此時一位老奶奶走到車門前不知如何就摔倒受傷了，在法庭上年輕人力證自己沒有撞到老奶奶，雙方各執(zhí)一詞，證人當時也不確定是不是年輕人撞倒老人的，法院最后是判被告敗訴，其中一個理由是被告在整個訴訟過程中只論述自己沒有撞人，而沒有主要論述原告是自己摔倒的。可見，在事實認定不清的情況下，如果原告能換一個角度進行論證，那結(jié)果就可能更改了。

整個商法課上完后，我覺的商法跟民法、債法、物權(quán)法的一些部分是重合的，很多民法、債法的原則都可以適用于商法，也許這就是民商合一的特點吧。而商法唯一的不同點事它主要調(diào)整的是商事關(guān)系，而隨著社會主義經(jīng)濟建設(shè)的深入改革，商人的主體地位會不斷提高，重商時代已經(jīng)到來，經(jīng)濟發(fā)展帶來的商事糾紛也會越來越多，為此有必要將商事立法提上日程。在我國，商法還沒有作為一個完整的體系發(fā)展起來，我認為，雖然商事關(guān)系可以用民法的一些原則來調(diào)整，但這與商法從民法中分立出來自成體系并不矛盾，民商分立只是為了能更好地發(fā)展商法，也能更好地解決商事糾紛。人們常說在商言商，商人地位提高，為此而設(shè)立專業(yè)性更強的商事法庭，這也是對于商人們的尊重啊。

學習老師這門課后，我對于商法這門課也有了一定的了解，老師講的大多數(shù)是課本外的知識，當然不是說這些知識不重要，只是學完后感覺這些知識還是比較凌亂，沒有課本上的系統(tǒng)，當然不是說老師的思路凌亂，只是希望老師能把課本上什么公司法、破產(chǎn)法等的重點講解一下，畢竟課本上的知識是有限的，一個物權(quán)法的用益物權(quán)都要講幾節(jié)課，我覺得老師還是有必要花兩節(jié)課來講解一下的啊。

法律學習，且學且用心，這就是我的心得體會，謝謝。

第四篇：商法期中考試

國際商法期中考試題

一、單項選擇題(在備選答案中只有一個是正確的，請將正確的選項填在該題后的括號內(nèi))

1.根據(jù)我國公司法，國有獨資公司屬于下列選項中的那一類？（）

A.有限責任公司

B.股份有限公司

C.無限公司

D.兩合公司

2.某股份有限公司成立過程中出現(xiàn)下列情況，其中哪一項違反了公司法的規(guī)定？（）

A.在公司登記機關(guān)登記的注冊股本總額為人民幣1000萬元

B.發(fā)起人共有5人，其中2人在中國境內(nèi)無住所

C.有一名發(fā)起人認購股本為10萬元

D.有兩名發(fā)起人的實繳出資中，各有150萬元是非專利技術(shù)作價金額

3.依照我國公司法的規(guī)定，某股份有限公司在發(fā)行股票時以超過股票票面金額的發(fā)行價格發(fā)行。則該股票發(fā)行所得的溢價款，應(yīng)當列為公司財產(chǎn)的哪一部分?()

A．利潤B．資本公積金

C．盈余公積金D．法定公益金

4.依照我國公司法，公司的住所應(yīng)當是：()

A．注冊登記地

B．主要股東住所地

C．主要辦事機構(gòu)所在地

D．公司設(shè)立發(fā)起地

5.甲和乙欲成立一個經(jīng)營食品批發(fā)的有限責任公司，根據(jù)我國公司法甲和乙的出資不得少于：

()

A．30萬元B．10萬元

C．40萬元D．50萬元

6.甲和乙準備設(shè)立經(jīng)營煙花爆竹的生產(chǎn)經(jīng)營的有限責任公司，甲出資20萬元，乙出資價值40萬元的機器設(shè)備。公司設(shè)立登記后在經(jīng)營過程中發(fā)現(xiàn)乙的機器設(shè)備價值只有20萬元。則以下關(guān)于甲和乙設(shè)立的有限責任公司成立日期說法正確的是：()

A．股東達成設(shè)立公司合意時

B．經(jīng)有關(guān)部門批準同意時

C．公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)時

D．乙補繳出資并獲得公司登記機關(guān)確認時

7.有限責任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓出資時，必須經(jīng)（）同意？

A.全體股東2/3多數(shù)

B.有表決權(quán)的股東的2/3多數(shù)

C.全體股東過半數(shù)

D.有表決權(quán)股東過半數(shù)

9.根據(jù)公司法的規(guī)定，有限責任公司規(guī)模較小，不設(shè)董事會的，由（）作為公司的法定 1

A.股東會指定的負責人

B.執(zhí)行董事

C.董事長

D.總經(jīng)理

10.以下公司可以不設(shè)股東會的是：()

A．由某國有資產(chǎn)管理局投資的國有獨資公司

B．股東人數(shù)及經(jīng)營規(guī)模較小的有限責任公司

C．由某有限責任公司投資設(shè)立的子公司

D．由某股份有限公司投資設(shè)立的子公司

11.以下關(guān)于股份有限公司發(fā)起人說法正確的有：()

A．發(fā)起人的人數(shù)應(yīng)當為5人以上

B．發(fā)起人須有2／3以上(包括2／3)在中國境內(nèi)有住所

C．發(fā)起人應(yīng)當認購公司發(fā)行的全部股份

D．發(fā)起人應(yīng)當負責制訂公司章程

12.根據(jù)《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，下列哪一選項不可以成為合伙企業(yè)的合伙人?()

A．有完全民事行為能力的外國人

B．有完全民事行為能力的中國人

C．符合法定條件的未成年人

D．企業(yè)法人

13.某合伙企業(yè)三個合伙人甲、乙、丙分別出資20萬元、10萬元、10萬元，但對利潤分配比例沒有在合伙協(xié)議中作出約定。由于經(jīng)營狀況良好，獲得盈利20萬元。三個合伙人對于利潤分配遂發(fā)生爭議。依照我國合伙企業(yè)法應(yīng)當如何分配該筆利潤?()

A．平均分配

B．按照出資比例分配

C．由法院依照三個合伙人對利潤取得的貢獻大小公平分配

D．以上說法都不正確

14.李某、王某、丁某約定成立合伙企業(yè)。協(xié)議約定丁某提供資金，但不從事管理，企業(yè)事務(wù)由李某、王某負責。丁某不承擔企業(yè)的債務(wù)，但按照出資比例分配收益。該約定的效力應(yīng)當是：()

A．有效，合伙協(xié)議屬于當事人的意思自治

B．無效，合伙企業(yè)不得成立

C．該部分無效不影響李某、王某成為該合伙企業(yè)的合伙人，但丁某不得成為合伙人

D．部分無效，應(yīng)當由3人共同承擔企業(yè)的虧

15.以下關(guān)于人伙的新合伙人對入伙前合伙企業(yè)債務(wù)承擔的說法正確的是：()

A.由于該筆債務(wù)是入伙以前產(chǎn)生，所以對新合伙人沒有約束力，不承擔清償

B．新合伙人應(yīng)當與其他合伙人一起承擔連帶責任

C.新合伙人僅在其出資范圍內(nèi)對外承擔相應(yīng)的責任

D．新合伙人可以與其他合伙人約定從而對入伙前產(chǎn)生的債務(wù)不承擔責任

16、合伙人的哪種形式的出資須經(jīng)全體合伙人一致同意。（）

A.實物

B.土地使用權(quán)

C.知識產(chǎn)權(quán)

D.勞務(wù)

1、甲公司擬于王某、張某、李某共同成立一家從事電子產(chǎn)品生產(chǎn)的公司，各方為此簽訂了合同，合同約定，由甲公司以廠房和機器設(shè)備作價160萬出資，王某以現(xiàn)金150萬出資，張某以自己擁有的電路板設(shè)計專利權(quán)作價100萬出資，李某是美國名牌大學的MBA畢業(yè)，各方同意其以管理技術(shù)作價40萬出資，擬成立的公司名稱為廣州浩天電子有限公司。協(xié)議簽訂后，甲公司將機器設(shè)備運送到了廠房，但沒有將廠房的房產(chǎn)證辦理過戶手續(xù)，王某將現(xiàn)金存入了公司的臨時帳戶，張某將其擁有的專利權(quán)辦理了權(quán)利轉(zhuǎn)讓登記，在簽署了公司章程后，向廣州市工商管理局申請登記，并于2002年3月1日取得了廣州市工商管理局頒發(fā)的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。經(jīng)股東會選舉，決定由王某擔任公司董事長，由張某、李某擔任公司董事，經(jīng)查，張某已經(jīng)是退休的老教授，年齡也75歲了。

公司成立后，經(jīng)營狀況良好，取得了很好的經(jīng)濟效益，正在這時，王某因全家移民國外，欲轉(zhuǎn)讓其擁有的股權(quán)給其弟弟孫某，雙方并簽訂了股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書，約定以200萬的價格轉(zhuǎn)讓全部股權(quán)。其他股東得知此事后提出異議，甲公司提出要求以相同價格購買，張某提出不同意王某轉(zhuǎn)讓，但自己也表示沒資金購買。但王某認為孫某是其親弟弟，且股權(quán)是其合法擁有的，要轉(zhuǎn)讓給誰是他個人的事情，其他人無權(quán)干涉，故堅持要同孫某簽訂。

到了2003年底，公司經(jīng)財務(wù)審計，有120萬利潤可供分配，董事會決定分配作為紅利全部分配給各股東，并通知各股東到公司領(lǐng)取股利，通知決定按照各股東的持股比例將120萬利潤全部分配，各股東接到通知后也實際領(lǐng)取了股利。

到2004年8月，國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)現(xiàn)浩天公司生產(chǎn)的電子產(chǎn)品侵犯了某外國公司的專利，該外國公司已向中國的人民法院提起了侵權(quán)的民事訴訟，法院審理后認為浩天公司確實存在侵權(quán)行為，判決浩天公司立即停止侵權(quán)行為，并賠償該外國公司600萬經(jīng)濟損失。判決生效后，經(jīng)法院調(diào)查，浩天公司共有資產(chǎn)310萬，尚有欠國家的稅費68萬未繳納，各股東都有個人清償能力。

問：

1、在本案中有哪些行為是違反公司法規(guī)定的；

2、對存在的錯誤應(yīng)該如何處理；

3、張某是否能擔任公司董事；

4、當浩天公司無法清償債務(wù)時，各股東應(yīng)該如何處理；

2、甲、乙、丙三人于1997年10月1日書面訂立了一份合伙協(xié)議。協(xié)議約定，三人共同出資10萬元開設(shè)一家綜合商店，其中甲以自己所有的房產(chǎn)作價4萬元出資，乙以現(xiàn)金出資3萬元，丙以勞務(wù)作價3萬元出資；同時三人約定，如商店有贏利，則三人按照各自的出資比例分享收益，如商店虧損，則乙不承擔虧損分擔，所有虧損由甲、丙平均分擔。1997年10月20日，三人向登記機關(guān)核準登記領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。

1998年2月1日，為解決商店資金周轉(zhuǎn)困難，商店向銀行貸款8萬元，期限為1年。1998年5月1日，甲向乙、丙二人提出，要將自己在綜合商店的全部財產(chǎn)份額以4萬元的價格轉(zhuǎn)讓給丁，自己退出綜合商店，乙、丙兩人協(xié)商后同意甲轉(zhuǎn)讓，并明確表示放棄優(yōu)先購買權(quán)。1998年5月10日，甲辦理了退伙結(jié)算手續(xù)，將商店應(yīng)分配的5萬元利潤按照合伙協(xié)議的規(guī)定分配了2萬元，同時對向銀行的貸款10萬元也按照出資比例預(yù)先向商店交付了自己應(yīng)承擔的4萬元。丁向甲交付了4萬元。乙、丙向丁介紹了有關(guān)綜合商店的經(jīng)營和財務(wù)狀況后，共同修訂了合伙協(xié)議，并向原登記管理機關(guān)辦理了變更登記手續(xù)。1998年年終結(jié)算，商店因經(jīng)營原因發(fā)生嚴重虧損。

1999年1月20日，乙、丙、丁三人商定解散綜合商店，并將綜合商店現(xiàn)有的5萬元財

產(chǎn)予以分配，但三人對如何清償銀行貸款未作處理。1999年2月2日，銀行貸款到期后，銀行便要求甲償還全部貸款，甲說自己早已退出綜合商店，且自己退出時對應(yīng)承擔的銀行還款責任已經(jīng)向商店預(yù)交了自己應(yīng)承擔的部分，對銀行的債務(wù)應(yīng)由丁負責，自己無須負責；銀行于是找到丁要求丁全部清償貸款，丁說這筆貸款是在自己入伙前發(fā)生的，自己無須負責。銀行又找到乙和丙要求清償，乙和丙認為這是商店借的，與自己個人無關(guān)，最多也就是按自己的出資比例清償。

問：

1、丁的入伙是否符合法律的規(guī)定；

2、甲、乙、丙、丁的主張是否成立，為什么；

3、商店欠銀行的貸款應(yīng)如何清償；

4、甲、乙、丙、丁之間應(yīng)如何分擔清償責任。

第五篇：商法學習心得

商法學習心得

作為一名法學院的學生，我們知道法律永遠是公正嚴肅的。它捍衛(wèi)著公民的權(quán)利，維護著公民的合法利益。任何人不能跨出它所規(guī)定的方圓。而在本學期，我們學習了商法這門課程。

眾所周知，法律是門很嚴謹、枯燥、抽象的學科。在學習之前，一直以為商法作為一門規(guī)范商品經(jīng)濟運行的法律，具有技術(shù)性，會較于其他法律法規(guī)有更多強制性的硬性規(guī)定，會較之更枯燥無味。不過經(jīng)過這段時間的學習，發(fā)現(xiàn)這門課不是想象中的那么枯燥無味。

首先老師負責任地為我們講解，通過案例入手，調(diào)動學習積極性。從商法概述、公司法、合伙企業(yè)法、破產(chǎn)法到證券法，高嵐老師用案例貫穿全部教學，把枯燥、抽象的法學知識具體化、形象化，使得我們更容易接受。這些案例都是來源于社會生活，很多就是我們身邊發(fā)生的事情，現(xiàn)實性很強，易于調(diào)動我們學習商法的積極性。然后有詳細的PPT，讓課堂變得活躍，學習氣氛很高漲。

而我學習了這么長時間，也隨之產(chǎn)生一些感想，一些疑問，什么是商法？商法的包括那些內(nèi)容？如何研習商法？商法與其他法律之間有何聯(lián)系？

我們知道，商法是指調(diào)整商事主體在商事行為中所形成的社會關(guān)系即商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，可見，商法是以商事關(guān)系為其調(diào)整對象的。

且商法跟民法、債法、物權(quán)法的一些部分是重合的，很多民法、債法的原則都可以適用于商法。商法的特殊性在于它主要調(diào)整的是商事關(guān)系，而隨著社會主義經(jīng)濟建設(shè)的深入改革，商人的主體地位會不斷提高，重商時代已經(jīng)到來，經(jīng)濟發(fā)展帶來的商事糾紛也會越來越多，為此有必要將商事立法提上日程。在我國，商法還沒有作為一個完整的體系發(fā)展起來，我認為，雖然商事關(guān)系可以用民法的一些原則來調(diào)整，但這與商法從民法中分立出來自成體系并不矛盾，民商分立只是為了能更好地發(fā)展商法，也能更好地解決商事糾紛。

除了商法總論以外，我們還學習了《公司法》、《企業(yè)法》、《商業(yè)銀行法》、《破產(chǎn)法》和《證券法》等法律法規(guī)，使我明白了大陸法系和英美法系國家的公司治理結(jié)構(gòu)的模式的差異，以及股東會、董事會和監(jiān)事會它們之間的關(guān)系與各在公司組成結(jié)構(gòu)中所其到的作用；還讓我明白了合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)的差別；洞悉了有關(guān)商業(yè)銀行和證券的法律法規(guī)；最后還知曉了關(guān)于企業(yè)破產(chǎn)后對于財產(chǎn)的清算與企業(yè)的重整該遵循一個怎樣的法定程序。

其實對于短短16個學期的課時細致地講完整本商法學課本基本不可能，但是高嵐老師用案例和課本相結(jié)合的形式短期內(nèi)讓我們初步掌握了一些商法學的法律知識，學會自覺地運用法律手段解決實際問題，提高了我們對于商法學的領(lǐng)悟以及掌握法律武器及時保護自身權(quán)益的意識。