第一篇：合同法精選教學案例

“萬平米花園、罕見的綠化率、休閑康體設施完備”，市民王先生就是聽到如上的宣傳之后購房的，入住后發(fā)現(xiàn)開發(fā)商承諾與事實不符，之后將開發(fā)商告上法庭。日前，河東區(qū)人民法院以開發(fā)商在售房時存在欺詐行為和主觀故意為由，撤銷了王先生與開發(fā)商簽訂的購買合同，并判令開發(fā)商返還購房款及賠償相關損失。

原告王先生起訴稱，原告受被告廣告宣傳的影響，與被告簽訂了合同，購買了被告開發(fā)的價值４０余萬元的一套躍層。原告入住后才發(fā)現(xiàn)被告在廣告中宣傳的“萬平米花園、小區(qū)休閑康體設施及罕見的綠化率”等承諾根本就不存在，原告認為被告在銷售房屋過程中的欺詐行為，損害了其合法權益，因此請求判令撤銷原被告之間的房屋買賣合同，并賠償其相應損失。經過對原告方提供的廣告宣傳資料等證據進行當庭質證，可以證明被告方在進行售房廣告宣傳過程中，確實有對周圍環(huán)境隱瞞或夸大了事實的情況。法院認為被告在向原告銷售房屋時，存在欺詐的行為和主觀上的故意。受損害方有權請求人民法院變更或撤銷合同，故依法做出如上判決。

一房兩賣違約者被判雙倍返還定金

作者：程學華

發(fā)布時間：2002-06-11 11:46:02

二年前，蘇州某琴行張經理與某房產公司簽定了一份房屋買賣協(xié)議，但該房屋竣工后卻被某房產公司轉賣給他人。日前，該商品房預售合同糾紛案由蘇州市金閶區(qū)法院依法審結，法院判令被告返還原告張經理定金20萬元。

原、被告于1999年12月10日簽訂《商品房認購書》一份，約定原告向被告購買座落干將路20號地段商品房貳套，建筑面積560平方米，每平方米價格4000元，共計金額224萬元。同時約定預收原告定金20萬元整。次日，原告將20萬元載明用途為購房定金的轉賬支標交付被告。但被告遲遲未按合同履行售房義務。2000年10月，被告將包括原告訂購的商品房在內的整幢房屋出賣給其他公司。2001年7月23日，被告退還了原告支付的20萬元。可原告認為，被告為高價賣房，將原告訂購的商品房出賣他人，已構成違約，應按有關法律規(guī)定返還雙倍定金。原告為此與被告多次交涉，均無結果。遂向法院提起訴訟，要求被告再返還原告定金20萬元。

法院一審認為，依法成立的合同受法律保護。原、被告就商品房預售及定金擔保條款的訂立是雙方真實意思表示，符合法律規(guī)定?，F(xiàn)原告已經按約履行了交付定金的義務，被告不履行訂立商品房買賣合同的義務，應當承擔違約責任。根據有關法律規(guī)定，法院對原告要求被告返還定金20萬元的訴訟請求，予以支持。

小區(qū)收取管理費 夜晚丟車物業(yè)賠

作者：李汝銀

發(fā)布時間：2003-01-16 16:12:24

中國法院網1月16日訊

日前，北京市昌平區(qū)法院對陳女士因停在小區(qū)內的車輛被盜而起訴物業(yè)管理中心保管合同糾紛一案作出一審判決：判令被告物業(yè)管理中心支付原告陳女士購車款45000元。

供職于北京市商業(yè)銀行系統(tǒng)的陳女士為工作及生活方便而于1997年花45000元購買了一輛“奧拓”車，自此便成了“有車族”中的一員。2001年7月3日，陳女士向其居住地昌平區(qū)東小口鎮(zhèn)某小區(qū)的物業(yè)管理中心交納了當年7月份至12月份“奧拓”車的停車費后，就習慣性將車停放自家樓前?？烧l曾想，“天有不測風云”，2001年11月15日夜晚，陳女士停在小區(qū)內自家樓前的車輛竟不翼而飛。事發(fā)后，心急如焚的陳女士在第一時間向公安機關報了案。公安機關對這一案件高度重視，但苦于缺乏線索，案件至今懸而未決。

在數次協(xié)商未果之后，陳女士一紙訴狀將物業(yè)管理中心告上法院，稱其在被告小區(qū)內居住，定期交納各種費用及2001年7月至同年12月的車輛停車費，由于被告安全防范不力致使其停放在自家樓前的車輛被盜，故起訴要求被告立即支付被盜車輛款45000元。庭審中，陳女士向法庭當庭提交了購車發(fā)票、停車費發(fā)票、車證等相關證據。

庭審中，被告物業(yè)管理中心否認原告的車輛是在小區(qū)內丟失，認為原告丟失的車輛并未在小區(qū)內辦理停車位，但未能提交相關證據支持自己的答辯意見。

法院經審理查明上述事實后，認為：原告在被告處居住，按時交納了“奧拓”車的停車費，應視為雙方已形成了對此車的保管合同關系。在2001年7月15日夜此車被盜，系被告沒有嚴格履行對此車的保管職能，對此被告應負全部責任。被告稱此車不是在小區(qū)內丟失，且未交納停車使用費的辯解證據不足，法院不予采納。原告要求被告給付車款45000元的理由正當，法院予以支持。

據此，法院依法作出上述判決。

簽了合同不遵守 依法解除

中國法院網1月3日訊

２０００年３月，張某與李某簽訂了購買石料的合同。合同約定：張某向李某供應石料１００噸，每噸單價９００元。張某在２０００年９月１日之前分三批將石料送到指定地點。合同訂立以后，李某分兩次將預付款９萬元匯至張某處。張某也在２０００年７月之前將前兩批貨送到李某指定地點，但第三批貨卻遲遲沒送。李某數次向張某催要，張某總是以貨源緊張等理由予以搪塞推脫。后雙方經協(xié)商達成協(xié)議：張某可推遲一個月供貨，必須于２０００年１０月１日之前送到。但是，直到２０００年１０月５日，張某也沒有將貨送到。李某因施工急迫，不得不以高價從別處購買石料應付施工急需。李某訴至法院，要求解除與張某的合同，返還預付款３萬元，并要求張某賠償因違約給他造成的損失。

行使合同的解除權有兩種方式，一是法定解除，另一個是當事人約定解除?！吨腥A人民共和國合同法》第９４條規(guī)定：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。本條規(guī)定的是合同的法定解除條件。本案中，由于張某不按時供貨，經李某多次催促后仍不履行，張某的行為已構成單方違約。據此，李某擁有合同的解除權，李某可依照上述法律規(guī)定，有權請求法院判決解除合同。

合同法第９７條規(guī)定：合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以要求恢復原狀、采取其他補救措施，并有權要求賠償損失。本案中，由于張某的違約行為給李某造成多支付一部分石料款，這部分的損失應由張某承擔，并且須退還李某的３萬元預付款。

據此，海淀區(qū)法院判決張某退還李某的３萬元預付款并賠償他的損失。

第二篇：合同法教學案例

《合同法學》

教學研討案例集

《合同法學》課題組編 2005年3月9日

前言

本課程教學研討案例集是課程組全體成員在近幾年的教學實踐 中共同總結出來的，充分反映了?合同法學?的課堂教學內容，符合教學大綱的規(guī)范要求。?合同法學?是一門實踐性較強的學科，在理論授課的過程中加入案例教學，一方面能夠使學生及時地吸收課堂教學內容；另一方面有助于提高學生的實際應用能力。讓學生多閱讀案例、分析案例對于應用型人才培養(yǎng)目標的實現(xiàn)會起到積極的作用。教學研討案例集的編寫是一個不斷完善與發(fā)展的過程，本課程組全體成員要以申請本課程的院級精品課程立項為契機，在今后的課程建設中要不斷的完善與豐富本教學研討案例集。

由于課程組成員能力與知識的有限性，本教學研討案例集在編寫中會存在一些缺陷與不足，請各位專家予以批評、指正，我們在今后的授課過程中一定會吸收意見與建議，不斷提高編寫水平。

目錄

1、第一部分

合同與合同法概述

4頁

2、第二部分

合同的成立

8頁

3、第三部分

合同的內容和形式

16頁

4、第四部分

合同的效力

22頁

5、第五部分

合同的履行

30頁

6、第六部分

合同的保全

37頁

7、第七部分

合同的變更和轉讓

40頁

8、第八部分

合同的解除

45頁

9、第九部分

合同權利義務的終止

51頁

10、第十部分 違約責任

57頁

第一部分

合同與合同法概述

案例1： 案情：

南京臺商何先生問：最近，我廠向生產學生書包向甲紡織廠發(fā)去傳真，要求該廠能夠在一月內為我廠發(fā)一批布料。該傳真載明了所要布料的品種、型號、價格、數量，以及交貨時間、地點和交貨方式等 內容。傳真發(fā)出后十天，乙紡織廠為我廠送來樣品，該廠同類產品的價格比甲廠要低25%。于是 我廠與乙廠簽訂了合同書，購買乙廠的布料。正在這時，我廠收到甲廠同意供貨的傳真。為避免重復購貨，我廠趕緊給甲廠發(fā)去傳真，聲明我廠已經購貨，不再向甲廠購貨。但五天后，甲廠將貨送至我廠。請問：如果按照新的?合同法?，我廠是否可以未與甲廠簽定合同為由拒收貨物？ 爭議問題：

雙方簽訂的合同是否成立？（合同的成立要件）

分析與解決：

根據新?合同法?的規(guī)定，你廠與甲廠之間的合同關系是成立的。其理由如下：第一，合同關系是否成立應當看要約人發(fā)出的要約是否具有法律效力。新?合同法?第十三條規(guī)定：“當事人訂立合同，采用要約、承諾方式?！比绻s人沒有發(fā)出要約，合同不可能成立。從你信中所述來看，你廠向甲廠發(fā)出的傳真符合要約的特征。

首先，你廠發(fā)給甲廠的傳真是要采購生產書包的布料，目的明確，意思表示真實。其次，你廠發(fā)給甲廠的傳真載明了合同的具體條款，一經甲廠承諾即可執(zhí)行，符合?合同法?第十四條關于要約的規(guī)定。再次，你廠發(fā)出的傳真已經正式到達甲廠，要約已經生效。按照新?合同法?的確定，要約生效后，要約人應當受自己要約的約束。

第二，你廠發(fā)出要約后，沒有使要約不發(fā)生法律效力或者使要約失效的事由。首先，按照新?合同法?的規(guī)定，當事人發(fā)出要約后，要使要約不發(fā)生法律效力應當及時撤回要約，而要約要撤回，必須要在要約到達受要約人之前或者與要約同時到達受要約人時才有可能。而你廠在向甲廠發(fā)出傳真后，沒有作出撤回要約的行為，因此要約在到達受要約人后正式發(fā)生法律效力。其次，在要約正式生效后，你廠又沒有在受要約人正式承諾之前向受要約人要求撤銷要約。第三，在你廠發(fā)出的要約還具有法律效力期間，甲廠即受要約人向你廠作出正式承諾，并且將承諾通知用傳真的形式送達你廠。因此，按照新?合同法?第二十五條關于?承諾生效時合同成立?的規(guī)定，你廠與甲廠的合同關系應當受到法律的保護。

正因為上述原因，盡管你廠沒有與甲廠正式簽訂合同書，但你廠與甲廠之間的傳真往來已經導致雙方合同關系的建立。合同關系建立后，雙方當事人應當受合同條款的約束，不得違背合同約定的義務，否則應當承擔違約責任。如果你廠確實已經購貨重復，需要解除一份 合同，那就應當與甲廠協(xié)商；如果甲廠同意解除合同，你們雙方可以解除合同；如果甲廠不同意，則你廠應當履行合同義務，不能拒收貨物。

案例2： 案情：

甲、乙是朋友關系。2002年7月31日，兩人簽訂書面協(xié)議，協(xié)議約定：甲出資20余萬元，以乙的名義購買“銅江”牌重型自卸貨車一輛，乙只協(xié)助甲辦理年檢、納稅等義務，獲取幾百元勞務費。購車后，甲以該車從事貨物運輸，夜晚常寄放于丙停車場。2003年1月13日中午，甲又將車寄存于丙，當晚汽車被盜。次日，丙停車場和甲一起向派出所報案，派出所立案偵查未果。甲多次要求丙停車場賠償，因丙拒絕，甲遂聘請律師，由登記車主乙做原告向廣漢市人民法院起訴，請求判決丙停車場承擔因保管不善的違約責任。爭議問題：

乙是否系本案的適格原告？

分析與解決：

合同的分類本案被盜車輛系甲以乙的名義而購買、使用、收益，乙雖是登記的“掛名”車主，但車輛是特殊動產，乙仍當屬法律上的所有權人。一般來說，當車輛被他人毀損、滅失時，乙以所有權人的身份提起侵權之訴，當無任何障礙。但本案系合同糾紛，不同于侵權之訴。在合同之訴中，車輛的所有權人能否直接向停車場主張權利，需要考慮合同的相對性原理。

所謂合同相對性原理是指合同主要在特定的合同當事人之間發(fā)生法律拘束力，只有合同當事人一方能基于合同向對方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設定合同上的義務，合同債權也主要受合同法的保護。合同相對性原理包括三個方面的內容：

1、主體的相對性。即合同關系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當事人一方能夠向合同的另一方當事人基于合同提出請求或提起訴訟。具體地說，首先，由于合同關系僅是在特定人之間發(fā)生的法律關系，因此，只有合同關系當事人彼此之間才能相互提出請求，與合同關系當事人沒有發(fā)生合同上的權利義務關系的第三人，不能依據合同向合同當事人提出請求或者提起訴訟；其次，合同一方當事人 只能向另一方當事人提出合同上的請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關系的第三人提出合同上的請求及訴訟。

2、內容的相對性。系指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當事人才能享有某個合同所規(guī)定的權利義務，并承擔該合同規(guī)定的義務，除合同當事人以外的任何第三人不能主張合同上的權利。

3、責任的相對性。違約責任的相對性，是指違約責任只能在特定的當事人之間即合同關系的當事人之間發(fā)生，合同關系以外的人不負違約責任，合同當事人也不對其承擔違約責任。合同的相對性，是合同規(guī)則和制度的奠基石，在債法或合同法中具有十分重要的地位。

?中華人民共和國合同法?第三百六十五條規(guī)定：“保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同?！北槐I的“銅江牌”重型自卸貨車乃甲停放于丙處，而甲又非乙的雇員，故其寄車不是職務行為，因而甲才是車輛的寄存人，與丙停車場形成保管合同關系。乙雖是法定車主，但不是寄存人，與丙停車場沒有合同關系。當以保管合同為訴因，追究保管人丙的違約責任時，必須遵守合同的相對性原理，只有保管合同的寄存人才有資格，因此甲才是本案的適格原告。乙不是合同的當事人，無權以原告身份向停車場主張違約責任，對其起訴應當裁定駁回。上述第一、二種觀點，未能分清本案法律關系的性質，混淆了侵權之訴與違約之訴的區(qū)別，忽視了合同相對性原理，局限于“所有權人”、“物權法定原則”，在“事實車主”與“法律車主”之間糾纏不清，均未能抓住問題的實質。第三種觀點只論結果，不看過程，是“重實體，輕程序”的典型體現(xiàn)。即便法院不考慮主體問題而判決乙勝訴，乙亦將通過訴訟而獲得的款項交給甲（如乙不交，又將產生糾紛，由此看來，拘泥于法定車主做原告，既于法不通，又多此一舉），從結果上看與甲做原告并無兩樣，但該案終將因原告的主體不適格而永遠是錯案，再審不可避免

案例3： 案情：

售樓書和其他資料中的示意圖和文字表明，其樓盤為平行兩棟長條狀豪華住宅，中間為小區(qū)花園、游泳池等休閑區(qū)域，包括三層小區(qū)會所、幼兒園等配套設施?？墒?，當二期業(yè)主入住之際，業(yè)主們發(fā)現(xiàn)原擬建三層配套用房處卻在挖很深的地基，進行第三期開發(fā)。業(yè)主發(fā)現(xiàn)上當，即向開發(fā)商討說法。爭議問題：

本案中的開發(fā)商行為是否違反合同法原則？

分析與解決：

本案中的開發(fā)商違反誠實信用原則，采用欺詐手段誘騙業(yè)主簽訂房地產買賣合同，故業(yè)主有權依據?合同法?第54條第2款的規(guī)定請求人民法院或仲裁機構撤銷房地產買賣合同，并可根據?合同法?第58條的規(guī)定，要么請求撤銷房地產買賣合同退房退錢，要么請求按房屋價值的降低幅度要求開發(fā)商進行補償。

第二部分

合同的成立

案例4： 案情：

黃某于2002年4月11日為顏某向某保險公司投?！捌桨缠櫴ⅰ北ｋU金額檔次1萬元，同時預交了首期保險費1181元。保險公司開了“人身險暫收收據”給原告。由于顏某超齡，保險公司于2002年4 7 月25日向投保人發(fā)出要求被保險人進行體檢的新契約通知書。4月26日，業(yè)務員帶領被保人顏某到醫(yī)院體檢。顏某在體檢開始之前疾病發(fā)作，當時辦理了住院。經診斷為（1）肺部感染性休克；（2）風心??；（3）心衰，住院至4月29日死亡。原告黃某于2002年10月21日向法院起訴，要求保險公司賠償，后雙方達成和解：保險公司退給原告保險費1181元；同時按照保險責任一年內疾病身故支付1000元；承擔案件受理費230元；共計2411元。原告同意放棄訴訟請求及保險責任等一切權力。協(xié)議履行之后，原告又于2002年12月20日再次起訴，要求被報告賠償。一審法院認為，原告黃某，被保險人顏某與保險公司簽了人壽險投保書并交了首期保險費，由于顏某超齡需要體檢，待體檢合格才能正式簽訂合同。所以原、被告并未正式簽訂保險合同。原告訴訟請求是被保險人意外死亡賠償，因證據不足，不予支持。且被告已依據雙方協(xié)議向原告退回首期保費1181元和基于人道主義補給原告1000元共計2181元。故判決駁回原告的訴訟請求，由原告承擔訴訟費用。一審判決后，原告不服提起上訴。二審法院認為，投保人提交的投保書是要約。保險公司發(fā)出的新契約通知書未明確表示是否同意承保，而是要求被保險人進行體檢。因此，不是承諾，而是一份新要約。投保人若同意通知書的內容，按保險公司的要求進行體檢并提供被保險人身體健康的體檢報告給保險公司后，就完成了對保險公司該份新要約的承諾，投保人與保險公司的保險合同才成立。本案中，投保人及被保險人雖然同意進行體檢，但被保險人在進行體檢時發(fā)病死亡，尚未完成體檢，也未提供被保險人的體檢報告，因此保險合同未成立。故上訴人以雙方之間的人身保險合同已經成立為由，要求保險公司承擔責任的理由不成立。另外，在人身險暫收收據中，雖然注明在收取首期保險費至保險公司同意承保并簽發(fā)保險單期間，如被保險人因意外傷害事故身故或者按照投保人申請的保險合同條款規(guī)定，保險公司將按照投保人所申請的意外身故責任給付意外身故保險金或按照所申請的保險合同條款規(guī)定，承擔相應免體檢額的疾病身故保險金。本案中，被保險人因為肺部感染性休克、風濕性心臟病等疾病死亡。保險公司要求被保險人進行包括物理檢查、尿常規(guī)、心電圖等內容的體檢，被保險人也同意。因此，被保險人的死亡不是意外事故身故，也不屬于免 體檢額的疾病身故。上訴人于2002年10月21日第一次向人民法院起訴后，雙方已經就爭議事項達成協(xié)議并已履行。上訴人以同一事實和理由提起訴訟，違背誠實信用 原則，其訴訟請求缺乏事實和法律依據，法院不予支持。判決駁回上訴，維持原判，二審受理費由上訴人承擔。

爭議問題：

本案卻揭示了一個保險合同糾紛中常見的問題：在保險費預交的情況下，人身保險合同何時成立？

分析與解決：

根據?合同法?的規(guī)定，合同的訂立需經過“要約、承諾”的過程。從?保險法?第十三條 “投保人提出保險要求，經保險人同意承保，并就合同的條款達成協(xié)議，保險合同成立” 的規(guī)定看。投保人提出保險要求即訂立保險合同之要約，而保險人同意承保并就合同的條款達成協(xié)議即承諾。當該過程完成之后，保險合同成立。

人身保險合同的訂立同樣需經歷要約、承諾的過程。以個人人身險保險合同為例，依據當前國內的銷售模式，合同的訂立一般要經歷：業(yè)務員通過向潛在的投保人進行宣傳及保障規(guī)劃等發(fā)出保險銷售信息（展業(yè)）、投保人根據保險人的要求，在業(yè)務員的指導下填寫相關文件并提交相應資料以提出保險要求（投保）、保險人根據投保人的情況進行審核并作出審核決定、審核決定經投保人確認后保險人印制保單并交付投保人（承保）。從法律的角度看，此過程可以歸結為要約邀請（展業(yè)）、要約（投保）、承諾（承保）三個過階段。該過程中，保險人的審核決定依保險標的風險狀況不同而不同。根據審核決定種類的不同，承諾的時間落點及承諾的主體亦會有所差異，從而導致合同成立時間上的差別：

1、對于延期承保的決定而言，實質是對合同訂立時間進行了更改，屬于保險人向投保人發(fā)出的新要約。其目的在于向投保人表明在將來的某一時間再訂立合同。如果投保人無異議，雙方即達成一個預約（合同）。這種情況下，不涉及本次合同成立的問題。

2、對于附加條件承保（即加費承?；蛘咴黾犹貏e約定除外承保），因保險人對投保人要約的對價條款或者保險責任條款進行了更改，性質上構成新要約。該新要約僅針對本次保險合同的訂立而言。根據合同法，要約發(fā)出后，若未被有效撤銷，要約發(fā)出人應受其所發(fā)出要約內容的約束，一旦要約被對方接受，即構成承諾。在這種情況下，承諾的主體為投保人，合同于投保人接受該附加承保條件時起成立。

3、對于保險人要求投保人補齊投保材料、接受體檢或者重新指定受益人等情況，由于其實質僅在于要求要約人完善要約內容，并未 構成要約內容之改變，故不構成新要約。在這種情況下，合同何時成立在保險人審核決定作出后，以上述規(guī)則確定。

本案屬于上述第三種情況，保險公司經過對投保書進行審核，發(fā)出要求被保險人進行體檢的新契約通知書。從內容上看，該通知書并未寫明是否同意承保，而是要求投保人進一步提供體檢及健康狀況的資料。因此該通知書既非同意承保的承諾，也非新的要約。因此投保人簽收通知書并根據通知書的要求進行體檢的行為并不表明保險合同已經成立。

另一方面，由于被保險人的死亡原因為疾病死亡，并不符合保險條款中“意外死亡”的定義，同時被保險人的情況也不屬于暫收收據中所約定的免體檢額的疾病身故。因此，被保險人在保險合同成立之前的體檢過程中死亡，也自然不可能依據“暫收收據”的約定獲得保險公司的賠償。（完）（作者：張紹陽）

案例5： 案情：

1999年至2001年期間，廈門某房地產開發(fā)有限公司在樓房未建成前，在報刊上刊登廣告并多次推出商品房項目的宣傳冊，宣傳中曾有這樣的描述：“鉆石店面”，“恰如上海南京路、廈門中山路、24米寬度剛剛好……”，“二期獨立店面，間間沿街，直面人潮，……更有廈門溫州企業(yè)積極介入……”同時在廣告中的項目位臵示意圖中標明該項目相鄰的道路。

19名業(yè)主看到廣告后，被廣告描述的前景所吸引，與某開發(fā)公司簽訂?商品房買賣合同?，并交納了首付款及辦理按揭貸款。合同簽訂后，眾業(yè)主按約履行了義務。但當某開發(fā)公司向眾業(yè)主交付房屋時，眾業(yè)主發(fā)現(xiàn)與當時承諾不符，根本沒有廣告中描述的“24米寬道路，與主干道交匯連接”，不但沒有“廈門溫州企業(yè)商會積極介入進行統(tǒng)一管理”，而且也不能作為商鋪使用，廣告中所稱的配套設施“五項健康設施”、“三大海韻中庭”等等無一兌現(xiàn)。于是，眾業(yè)主拿著某開發(fā)公司的廣告與其交涉。某開發(fā)公司同意就店面門前道路等問題與業(yè)主進行協(xié)商，并達成解決問題協(xié)議。但未能兌現(xiàn)，眾業(yè)主對于開發(fā)公司提出的賠償20萬元的方案，不予認可，遂將某開發(fā)公司告上法庭。

爭議問題： 某開發(fā)商發(fā)布廣告是否已構成合同的要約？

因簽訂合同的目的無法實現(xiàn)，某開發(fā)商是否已構成根本違約？

分析與解決：

眾業(yè)主認為：

一、某開發(fā)商發(fā)布不實廣告，此廣告已構成合同的要約。

二、因簽訂合同的目的無法實現(xiàn)，某開發(fā)商已構成根本違約。

理由：在銷售廣告中所宣傳的內容陳述具體明確，對合同訂立有決定性影響，應視為合同的要約，系合同的重要組成部分。不僅如此，在交房以后，開發(fā)商與業(yè)主就廣告中的內容達成協(xié)議，已構成?商品房購銷合同?的補充條款，并產生拘束力，因此雙方均應當履行，任何一方不履行構成違約。而某開發(fā)公司違背其所做的承諾，應視為違約。

業(yè)主與開發(fā)商訂立的合同的目的是商場（經營用房），商場的經營需要一定的道路環(huán)境，需要一定的人流量與車流量，周圍環(huán)境的好壞、配套設施的齊備與否直接影響店面的價值。而本案中，不僅24米的道路沒有，而且間間沿街也變成泡影，變成了“間間是胡同”，根本無法經營，因此合同的目的無法實現(xiàn)，構成根本違約，理應解除合同。

開發(fā)商認為：

一、雙方簽訂的合同沒有廣告內容的約定，其發(fā)布的廣告是一種要約邀請，并非要約。廣告中陳述所涉及的內容并不在其商品房開發(fā)范圍內，業(yè)主也沒有證據證實廣告陳述對雙方簽訂合同及價格的確定有重大影響，因此不應視為要約。

二、關于根本違約問題：開發(fā)商認為，其發(fā)布廣告有事實依據，不存在虛假廣告和欺詐問題，24米海濱休閑購物一條街是根據當時市政的規(guī)劃而宣傳。溫州商城的管理模式是因業(yè)主不配合而無法實施，且涉及的是店面的經營管理，而不是房屋買賣。即使廣告的陳述與事實不一致，承擔的也只是締約過失責任或合同變更、撤銷的法律責任，而不是合同解除的法律后果。雙方簽訂的是商品房買賣合同，形成的是商品房買賣合同關系，業(yè)主簽訂合同的目的是購買商品房，現(xiàn)商品房已經交付，業(yè)主的合同目的已經實現(xiàn)，故不構成根本違約。

案例6：

案情： 2000年2月，小畢突然看到某外資企業(yè)登出了一則招聘廣告，廣告中寫道：“本單位錄用的員工將送到國外培訓半年至一年”。小畢毅然辭去原來的工作，順利地進了新單位。加入新單位的小畢對工作充滿希望，想通過積極的工作以得到重視，及時得到出國的機會。但是2年過去了，出國培訓的事情依然沒有動靜，也沒有聽說哪位同事出國培訓了。小畢找到單位負責人理論，單位應當履行在招聘廣告中的承諾。單位負責人當面答應小畢一定會考慮。幾天過去后，單位還是沒有動靜，小畢覺得自己兩次出國都沒有成功，用人單位實在欺人太甚，明明寫好的條件單位卻沒有給予兌現(xiàn)，嚴重侵犯了自己的合法利益。

爭議問題：

招聘廣告中的承諾是否為合同承諾？

分析與解決：

某區(qū)勞動仲裁委員會受理了此案。單位在其應訴書中聲稱，單位與小畢的勞動合同中并沒有規(guī)定單位具有送小畢出國培訓的條款，因此單位沒有此項義務，招聘廣告中的條件并沒有寫進勞動合同中來，因此并沒有法律效力。

最終，仲裁庭采納了單位方的意見，作出裁決：小畢與某公司的勞動合同并沒有規(guī)定公司應當承擔送小畢出國培訓的機會，因此公司沒有此項義務。招聘廣告中的承諾，因為沒有寫進勞動合同中去，因此不具備法律效力，駁回小畢提出單位應當履行“招聘廣告”中規(guī)定的義務的請求。

判決后，小畢百思不得其解，為什么公司寫在招聘廣告中的條件就不算數呢？其實，許多企業(yè)為了能夠找到本單位所需要的優(yōu)秀人才，往往在招聘廣告中或者面試中開出許多優(yōu)惠條件，許多人便慕名而來，有的不惜辭職、承擔一定的違約金、賠償金等。至于用人單位在招聘廣告中的承諾如果不能兌現(xiàn)，該如何處理，許多人并沒有底。

其實，這個問題主要涉及兩個方面：一是招聘廣告的性質及效力；二是招聘廣告與隨后簽訂的勞動合同的關系。在各國早期的立法中，勞動法只是民法典的一部分，勞動立法的日益“公法化”才致使其逐步從各國的民法典中分離出來成為單獨的部門法。因此，勞動法的獨立，是現(xiàn)代社會“私法公法化”的產物，它與民法是特別法與普通法的關系。

民法的基本原則及相關調整合同關系的一系列規(guī)則，在與國家強 制性規(guī)范不相抵觸的前提下，對勞動關系的調整依然是適用的。在我國，為了避免立法重復，對勞動合同與其他合同之間的共性問題，比如合同的訂立程序，合同的締約過失責任、合同的附隨義務、合同的變更及解除以及契約自由原則、誠實信用原則、情勢變更原則等，在?勞動法?中都沒作詳細規(guī)定，而是適用民法的相關規(guī)定。

我國?合同法?第十三條規(guī)定：“當事人訂立合同，采取要約、承諾方式，”因此要約與承諾是合同訂立的必經程序，勞動合同也不例外?，F(xiàn)實中，用人單位通過報刊、雜志、新聞媒介等方式發(fā)布招聘廣告，許多求職者則通過這些廣告應聘，對于招聘廣告的法律性質需要有清醒的認識。這首先要知道什么是要約與要約邀請。

要約：是希望和他人訂立合同的意識表示，該意識表示應當符合以下規(guī)定：

1、內容具體確定；

2、表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示的約束。要約邀請：是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。要約邀請是要求他人向自己發(fā)出的，要約邀請本身對發(fā)出者并不具備法律約束力。

要約與要約邀請在表面有相似之處，但還是存在巨大的差別：（1）要約是訂立合同的必經程序；要約邀請則不是，（2）要約通常只能向特定的受要約人發(fā)出，除非法律有規(guī)定；而要約邀請則不受此限制，（3）要約的內容應當包含擬定立合同的主要條款；而要約邀請則不包含，（4）要約的目的是希望和他人訂立合同所發(fā)出的意思表示；而要約邀請則是希望他人向自己發(fā)出要約所作出的意思表示。

根據上述分析，現(xiàn)實中用人單位的招聘廣告在性質上只能屬于要約邀請，理由在于：首先，要約要求其對象必須是特定的對象，而招聘廣告的對象并不是特定的人，而是潛在的不特定的對象。其次，招聘廣告沒有具備訂立合同的主要條款。

我國?勞動法?第十九條規(guī)定勞動合同應當以書面形式訂立，并具備7項條款，企業(yè)的招聘廣告一般并不包含上述法律規(guī)定的勞動合同的必備條款。最后，招聘廣告是指企業(yè)承擔費用，通過一定的媒介和形式直接將招聘勞動者的信息向不特定的多數人發(fā)布的行為。

因此，招聘廣告本質上與招標公告有非常相似之處，而我國1999年頒布的?合同法?第15條對招標廣告的性質作了明確的界定。依照該法第15條的規(guī)定：“寄送的價目表、拍賣公告、招標公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。”招聘廣告應當屬于要約邀請。

通過上述分析們可以看出企業(yè)發(fā)布的招聘廣告應當屬于要約邀 請，而非要約。相比要約具有法律約束力而言，要約邀請發(fā)出后對發(fā)出人并不產生法律約束力，發(fā)出人沒有履行要約邀請內容的義務，因此，用人單位對于招聘廣告中的內容并不承擔必須履行的義務。受聘的勞動者如果要使用人單位受招聘廣告的約束，最好的辦法，就是在與單位簽訂勞動合同時，要求將廣告的內容寫入合同條款中，變?yōu)楹贤膬热?。這樣用人單位就應當受合同約束，如果單位不履行有關約定，受聘者可以要求單實際履行。

案例7： 案情：

被告崔某為一個體戶，長期在外經商。2000年5月初被告返回家鄉(xiāng)時發(fā)現(xiàn)原告(某街道幼兒園)房屋年久失修，且擁擠不堪，便主動提出愿捐款100萬元為原告蓋一棟小樓，但原告同時也必須為此投入一筆配套資金。原告當即表示同意。同年5月25日，原告又與被告協(xié)商確定資金到位時間和開工時間，被告提出其捐款將在9月底到位，在此之前請原告作好開工準備，包括準備必要的配套資金。同年7月初原告開始將其原有5間平房拆除，并于7月底找到一家信用社貸款50萬元，期限為1年。同年9月初，原告找到被告催要捐款，被告提出因其生意虧本暫時無力捐款。原告提出可減少捐款，但被告表示僅能捐出數萬元。雙方不能達成協(xié) 議，原告遂向法院提起訴訟，要求被告履行諾言，否則賠償原告遭受的全部損失。被告辯稱雙方并沒有簽訂書面合同，他沒有義務必須捐款，至于原告遭受的損失是由于其自己原因造成的，他不應承擔任何責任。

爭議問題：

本案合同是否成立？是否需要承擔締約過失責任？

分析與解決：

王利明教授認為本案首先要確定合同是否成立。他認為本案合同是不成立的，理由是贈與合同乃是一種單務的、無償的合同，即贈與人僅單方面承擔移轉財產給受贈人的義務，而受贈人并不需要履行一定義務，更不需付出相應的對價。如果認為贈與合同是諾成合同，使贈與人在達成協(xié)議時起承擔贈與義務，一旦贈與人不能交付贈與物即要強制贈與人交付，對贈與人來講未免過于苛刻，同時必然混淆了贈與和一般具有交換內容的合同的區(qū)別。另一方面，如果雙方達成贈與合意以后，贈與人撤回其贈與而使受贈人遭受損害，盡管受贈人不能 依據合同獲得補償，但并非不能得到補償，他完全可依據締約過失來得到補償。尤其應當看到，我國司法實踐歷來承認贈與合同為實踐合同。根據?最高人民法院關于貫徹執(zhí)行＜中華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）?第128條規(guī)定，“公民之間贈與關系的成立，以贈與物的交付為準?！痹撘?guī)定在適用中是行之有效的，據此，我們可以認為贈與合同自贈與人實踐交付贈與物是成立是比較妥當的。并認為，我國新?合同法?立法表述有所改變，第185條規(guī)定，“贈與合同是贈與人將自己的財產無償給予受贈人，受贈人表示接受的合同?！钡?86條規(guī)定，“贈與人在受贈財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。”雖然沒有明確規(guī)定贈與物交付是贈與合同的成立要件，但規(guī)定受贈財產的權利轉移之前贈與人享有撤銷權，但這里的撤銷是指對合同的撤銷還是對締約承諾的撤銷，沒有明文表述。這個觀點實際上是傳統(tǒng)民法的實踐合同說與諾成合同說的折衷，其立法宗旨也意在保護無償贈與人的利益。從民法解釋學的角度不妨可以將第186條解釋為對承諾的撤回，則標的物交付前合同尚未成立，以和傳統(tǒng)民法的實踐合同說及民法通則的司法解釋保持一致。基于以上分析王利明教授認為所謂締約過失責任，我國?合同法?第42條有所規(guī)定，是指在合同訂立過程中，一方因違背其依據誠實信用原則所應負有的義務，而致另一方的信賴利益的損失，并應承擔民事責任。契約關系是一種基于信賴而發(fā)生的法律上的特別結合關系，締約上的過失責任與違約責任的基本區(qū)別在于，此種責任發(fā)生在締約過程中而不是發(fā)生在合同成立以后。只有在合同未成立或者雖然已經成立，但因為不符合法定的生效要件而被確認為無效或被撤銷時，締約人才承擔締約責任。若合同已經有效成立，則因一方當事人的過失而致他方損害，就不應適用締約過失責任，因此本案認為合同未成立，由贈與人承擔合同締約過失責任。

第三部分 合同的內容和形式

案例8： 案情：

1998年5月14日，王某在中保人壽保險有限公司市分公司業(yè)務員的動員下，為其女兒雯雯辦理了一份66鴻運保險（B）型的人身保 險，作為女兒的周歲生日禮物，保險金額為1000元，保險責任起止時間為1997年5月14日12時至2058年5月14日12時。

僅三天后，雯雯在她一歲生日的當天下午突發(fā)高燒，并伴有劇烈抽搐，被家人送入市婦幼保健院救治，一周后痊愈出院，院方診斷意見為“急性上呼吸道感染伴高熱驚厥，頭小畸型”.王某遵醫(yī)囑，又到市正骨醫(yī)院為女兒做了CT檢查，被診斷患了腦癱。5月29日，在市婦幼保健院大夫的建議下，王某又帶女兒來到省婦幼保健院求醫(yī)，被診斷為“腦發(fā)育不全，腦萎縮，腦性癱瘓”.為保險條款規(guī)定的“身體高度殘疾”.同時，該合同第8條第4款中又規(guī)定，在合同有效期內，被保險人因意外傷害造成身體高度殘疾，或在本合同生效或復效一年后因疾病造成身體高度殘疾時，本公司按投保單所載保險金額的20倍給付身體高度殘疾保險金（但該項保險以給付一次為限）……

王某認為女兒得了腦癱造成身體高度殘疾，而且女兒是在保險合同生效后得病的，保險公司應該承擔保險責任。但保險公司卻以王某對合同條款意思曲解為由拒絕賠償，王某遂代女兒向人民法院提起訴訟。

保險公司提出，按保險合同中第8條第4款之規(guī)定，只有在合同生效或復效一年后，被保險人因疾病造成身體高度殘疾時，公司才能予以賠償，其中“合同生效或復效一年后”所指的含義為“生效一年后或復效一年后”，而王雯雯在合同生效僅兩天就發(fā)生保險事故，故不符合保險條款規(guī)定的情況，不應給予賠償。但王某認為保險條款中的“一年”，僅指復效并非指生效一年后，而應是“生效后或復效一年后

正是由于對此條款表達意思的理解有歧義，雙方各執(zhí)一詞，爭論不休。

爭議問題：

本案合同性質？條款應當如何解釋？

分析與解決：

合同的解釋格式條款是當事人為了重復使用而預先擬定，并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款。?合同法?第四十一條規(guī)定：”對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款?！氨ｋU合同是一種典型的格式條款合同。保險公司是格式條款的提供方。

?保險法?第三十條規(guī)定：”對于保險合同的條款，保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關應當作有利于被保險人和受益人的解釋。“

此案的核心問題是合同是否生效問題。我國原?經濟合同法?（當時?合同法?還沒有頒布，所以適用?經濟合同法?）有明確規(guī)定：當事人雙方就經濟合同主要條款經協(xié)商一致，經濟合同就成立了。?保險法?第12條也規(guī)定：保險人按照約定時間開始承擔保險責任。

而保險合同中約定條款中”生效或復效一年后“中的復效又指什么？對比一下我國?保險法?中有關生效和復效的規(guī)定，可以看出第28條保險條款中”合同生效或復效一年后“，不能理解為”生效一年后或復效一年后“.同時，本案中保險合同條款是由保險公司單方面制訂的，投保人同意則合同成立，不同意合同便不成立，這種合同在法律上稱之為格式合同。根據原?經濟合同法?有關原則，對格式合同中有關條款理解不統(tǒng)一時，應作出不利于提供格式合同一方的解釋，這是出于對弱者的保護而規(guī)定的。據此，該條款應理解為”生效后或復效一年后".于是人民法院作出一審判決，認為保險公司提出合同生效一年后，被保險人因病造成身體高度殘疾時才予以賠償的主張是對保險條款含義的曲解，判決保險公司一次性賠償原告身體高度殘疾保險金2萬元。

案例9： 案情：

2000年12月1日，肖某乘坐某客運公司一普通大客車，行至成渝高速公路R324KM＋300M處時下車，從右至左橫穿公路，在逆向主車道上被迎面駛來的一輛小轎車撞傷，送醫(yī)院搶救無效死亡。交通事故管理部門出具了道路交通事故責任認定書，認定大客車對該起事故負全部責任。客運公司在向受害人肖某家屬賠償損失后，依據其所投保的機動車第三者責任險向保險公司提出索賠。保險公司認為，在這起事故中，客運公司賠償被害人的經濟損失并不是所保車輛直接引起的，因此這不是保險責任范圍內的事故，保險公司不承擔賠償責任?？瓦\公司認為拒賠不合理，起訴到法院。

法院審理認為，客運公司在致肖某死亡的交通事故中因違反了?高速公路交通管理辦法?的有關規(guī)定，根據?道路交通事故處理辦 法?應當承擔賠償肖某損失的責任?？瓦\公司投保了第三者責任險，原、被告雙方在對該保險合同條款的理解上發(fā)生爭議，即對該賠償責任是否屬于保險責任有分歧，應按照?保險法?第31條的規(guī)定作有利于被保險人的解釋。因此判決保險公司承擔賠償責任。一審判決送達后，保險公司不服，提起上訴。爭議問題：

對合同條款應當如何解釋

分析與解決：

由于對條款的不同理解，本案中對保險人是否承擔保險責任問題產生了兩種不同的觀點。一種觀點認為：機動車輛保險條款第二條規(guī)定：“第三者責任險：被保險人或其允許的合格駕駛員在使用保險車輛過程中，發(fā)生了意外事故，致使第三者遭受人身傷亡或財產的直接損毀，依法應當由被保險人支付的賠償金額，保險人依照?道路交通事故處理辦法?和保險合同的規(guī)定給予賠償。”本案中確已發(fā)生了意外事故，也有第三者遭受了人身傷亡，并且依法要支付賠償，因此保險公司應當承擔保險責任。另一種觀點認為：造成肖某死亡的意外事故不屬于保險事故，不是承保車輛在使用過程中因其自身發(fā)生的意外事故致使第三者遭受人身傷亡。因此依法應當由被保險人支付的賠償，保險公司無須承擔保險責任。筆者比較贊成第二種觀點。

首先，肖某的死亡是迎面而來的小轎車直接撞擊造成的，盡管大客車司機違反有關道路交通管理規(guī)定應承擔事故的全部責任，但由于大客車本身并未發(fā)生交通事故，所以并沒有發(fā)生保險事故。其次，對保險條款要作出合理的解釋。

我國?保險法?第31條規(guī)定：“對于保險合同的條款，保險人與投保人、被保險人或者受益人有爭議時，人民法院或者仲裁機關應當作有利于被保險人和受益人的解釋?！?合同法?第41條規(guī)定：“對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應當采用非格式條款?！边@兩條法律規(guī)定確立了我國對保險合同條款解釋的原則——“不利解釋”原則。

“不利解釋”原則為在有爭議時解釋保險合同條款提供了一種原則，但其本身并沒有提供解釋保險合同的方法。?合同法?確立的合同解釋的一般原則是：“當事人對合同條款的理解有爭議的，應當按照合同所使用的詞語、合同有關的條款、合同的目的、交易習慣以及 誠實信用原則，確定該條款的真實意思”。這一原則同樣適用于對保險合同的解釋。因此，“不利解釋”原則不能排除合同解釋的一般原則或方法，不能對保險合同任意作不利于保險人的解釋。也就是說，并不是只要對保險條款發(fā)生爭議，就必須作不利于保險人的解釋。如果保險條款的含義清楚、意圖明確，只是由于投保人、被保險人或受益人的理解錯誤而與保險人發(fā)生爭議，就應該按保險條款的真實含義進行解釋。在本案中，第三者責任險的保險責任條款的含義是很明確的，按照一般人的通常理解，可以清楚地理解為“由于保險車輛自身發(fā)生的保險事故，給第三者造成了人身損害或直接的財產損毀，被保險人依法應當承擔賠償責任，保險人才按照?道路交通事故管理辦法?和保險合同的有關內容承擔相應的保險責任”。因此保險公司不應當承擔客運公司對肖某的賠償責任。

啟示對保險合同條款的理解產生的爭議是導致保險合同糾紛的重要原因之一，對保險合同條款進行正確合理的解釋對于維護保險人和被保險人的合法權益起著至關重要的作用。雖然我國?保險法?充分體現(xiàn)了對被保險人利益的保護，規(guī)定了“不利解釋”原則，但是在保險合同糾紛案件的處理過程中不能過于絕對地理解運用“不利解釋”原則，而是要根據具體的文字及條款擬定的本意、適用的情況等做出平等保護合同雙方當事人合法權益的公平、合理的解釋。

案例10： 案情：

今年１０月７日，鄒某帶著獨生子外出旅游結束后返回。當時，父子二人在公路上等候汽車。雖有幾輛客車經過，但都是客滿。等候多時，鄒某心中著急，遂攔住一輛中巴車。中巴車主說明，車上已經客滿，沒有座位，如果鄒某要乘車，只能站著，且車費不減少，中途如有意外，概不負責。鄒某因兒子需要趕回家上學，便表示同意。行駛途中，駕駛員因前方車輛多，緊急剎車，造成鄒某的兒子失去平衡，腦袋撞到汽車的扶手上，裂開一個大口子，血流不止。經到醫(yī)院治療，花去醫(yī)療費用５００多元。鄒某要求中巴車主賠償其損失，但中巴車主提出，他與鄒某事先有約定，對此事故一概不負責任。雙方協(xié)商未果，鄒某回家后向消費者協(xié)會投訴。消費者協(xié)會依據?合同法?的有關規(guī)定，認為中巴車主與鄒某所達成“概不負責”的免責約定無效，對鄒某無約束力。后經消費者協(xié)會主持調解，中巴車主賠償鄒某５０ ０元。

在本爭議中，要確定中巴車主應否承擔賠償責任，關鍵在于雙方之間事先達成的免責約定是否成立并生效。合同中的免責條款是指導合同中的雙方當事人在合同中約定的，為免除或者限制一方或者雙方當事人未來責任的條款。對于免責條款的效力，現(xiàn)行法律視不同情況采取了不同的規(guī)定。一般來說，當事人經過充分協(xié)商確定的免責條款，只要是完全建立在當事人自愿的基礎上，且不違反社會公共利益，法律是不干預并承認其效力的。但是對于嚴重違反誠實信用原則和社會公共利益的免責條款，法律是禁止的，并否定其效力。?合同法?第５３條規(guī)定：“合同中的下列免責條款無效：

（一）造成對方人身傷害的；

（二）因故意或者重大過失造成對方財產損失的?！爆F(xiàn)行法律對人身的健康和生命安全是給予特殊保護的，如果允許免除一方當事人對另一方當事人人身傷害的責任，則無異于縱容當事人利用合同形式對另一方當事人的生命進行摧殘，這與保護公民人身權利的憲法原則相違背，而且，這種免責條款一般都是與另一方當事人真實意愿相違背的?？梢?，對于合同履行造成對方人身傷害，不管違約方有無過錯，均不能免責。

爭議問題：

本案存在哪種合同關系？中巴車主應承擔哪些合同義務？ 分析與解決：

在本爭議中，鄒某與中巴車主之間已訂立了口頭旅客運輸合同，雙方之間形成了運輸合同法律關系。?合同法?第２９０條規(guī)定：“承運人應當在約定期間或者合理期間內將旅客、貨物安全運輸到約定地點?！边\輸行業(yè)是一項帶有危險性的活動，強調運輸活動的安全性，是運輸行業(yè)的一項基本原則，也是承運人最大的法定義務。在旅客運輸過程中，對承運人實行無過錯責任制度，即：只要旅客在乘車過程中受到傷害，即使承運人在沒有過錯的情況下，也應當承擔損害賠償責任。?合同法?第３０２條具體規(guī)定：“承運人應當對運輸過程中旅客的傷亡承擔損害賠償責任，但傷亡是旅客自身健康原因造成的或者承運人證明傷亡是旅客故意、重大過失造成的除外。前款規(guī)定適用于按照規(guī)定免票、持優(yōu)待票或者經承運人許可搭乘的無票旅客。”

綜上所述，中巴車主與鄒某之間達成的旅客運輸過程中造成的意外“概不負責”的免責約定，因違反法律的強制性禁止規(guī)定而無效。況且，中巴車在客滿的情況下仍超載，違反了?道路交通管理條例? 第３３條第（一）項規(guī)定：“機動車載人，必須遵守下列規(guī)定：

（一）不得超過行駛證上核定的載人數……”可見，中巴車主及其駕駛員主觀上是故意違章。退一步講，即使其主觀上沒有過錯，根據?合同法?第３０２條所規(guī)定的無過錯責任，中巴車主也要對鄒某兒子的受傷承擔賠償責任。

第四部分

合同的效力

案例11： 案情：

某人壽保險公司（下稱保險公司）的一名投保人剛交首期保險費、體檢完成不到期十小時，被保險人便因意外身故；保險受益人提出近300萬的索賠，保險公司以未收到體檢報告，未同意承保為由，拒絕 賠償，但同時表示可以考慮通融賠償100萬。

爭議問題：

保險合同是否成立和生效

分析與解決：

（一）、本案保險合同是否成立。?合同法?將合同的成立過程分為兩個階段：要約和承諾。所謂要約是指要約人向受要約人發(fā)出的締結合同的意思表示；承諾是指受要約人對要約人作出的對要約完全同意的意思表示。有效的承諾作出后，合同宣告成立，即承諾的作出是合同成立的標志；而在法律上，一個承諾必須具備下列條件才能發(fā)生法律效力：

1、承諾必須由受要約人向要約人作出；

2、承諾的內容與要約的內容一致；

3、承諾必須在要約的有效期內達到要約人；

4、承諾須表明受要約人決定與要約人訂立合同；

5、承諾的方式必須符合要約的要求。同時，?合同法?規(guī)定承諾原則上應采用通知的方式，但根據交易習慣或要約表明可以通過行為作出承諾的除外。這也就是說，承諾的作出應當是以明示的方式而不得以默示方式，而且這種意思表示須到達要約人才生效。另外，法律還規(guī)定承諾人對其尚未生效的承諾享有撤銷權。在保險合同的訂立過程中，投保人向保險人填寫投保單，并支付保險費的行為其實質就是要約；此時合同尚未成立，當然也未生效。接下來，保險人開始審查投保人的要約，如果符合保險合同訂立的條件則簽發(fā)保險單，保險合同成立；如果不符合投保條件，則退還保險費，保險合同不成立。在本案中，保險人在收到投保人的要約后，雖安排被保險人體檢，但尚未作出任何關于其是否承保的意思表示，因此應當認為其尚在審查要約，尚未作出承諾。如果說推定此時合同成立，則不但是對承諾不得以默示方式作出規(guī)定的違反，而且也同時是對保險人承諾撤銷權的公然剝奪。因而此時保險合同尚未成立，即本案中保險公司可以拒賠。

（二）、爭議產生的原因。之所以出現(xiàn)上述爭議主要是由于保險合同的成立與生效時間不一致造成的。我們知道，合同的成立與生效是兩個概念，合同未成立當然不生效，但合同成立后，其生效時間卻不一定與合同成立的時間一致。合同成立后，可能同時生效，也可能延期生效，也可能出現(xiàn)一種特殊的情況，即將合同生效的時間追溯到要約人預履行義務的時間（這也是保險業(yè)訂立保險合同的慣例）。也正是由于這種特殊情況的存在，導致了人們對保險合同成立與生效時間的錯覺。

（三）、保險合同成立與生效時間。保險合同的成立時間應為保險人向投保人發(fā)出承保通知并到達投保人或投保人收到保險單之時；其生效時間則應是保險合同所載明的生效時間。合同的成立時間與合同的生效時間的不一致只不過是一種特殊的行業(yè)慣例而已，這也正是當事人意思自治原則的體現(xiàn)。

案例12： 案情：

張某欲自己購買一套設備建塑料加工廠，但因資金不夠向劉某借款10萬元。張某對劉某說：我付了款就能運回設備，預計兩個月內可安裝調試完畢，開工后資金一周轉過來即可還款。劉某說：時間不長，我也不急用，你打張借條我就給你錢。張某就寫了一張“暫借劉某人民幣10萬元整，工廠開工后第二個月即如數奉還”的借條。時隔不久，設備運到，張某此時發(fā)現(xiàn)搞塑料制品加工不如倒賣原材料賺錢，于是張某將自己購進的塑料加工設備租給他人，利用劉某的借款去倒賣原材料。半年以后，劉某見張某有錢做買賣卻遲遲不還借款，便上門索要。張某說借條上寫明的條件是開工后第二個月還款，現(xiàn)在雖有了設備卻沒有開工，故要等到開工后再還。經幾次交涉，劉某見張某沒有還錢的意思，便向法院提起訴訟。爭議問題：

本案合同有何特點？張某是否應當付款？

分析與解決：

根據?合同法?的規(guī)定，合同一般是在合同成立時生效，但法律法規(guī)有特殊要求，需辦理批準登記手續(xù)的，要符合這些手續(xù)條件。

除此之外，當事人對合同的效力可以約定附條件、或可以約定附期限，這便稱之為附條件的合同、附期限的合同。

?合同法?第四十五條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附條件。附生效條件的合同，自條件成就時生效。附解除條件的合同，自條件成就時失效。”當事人為自己的利益不正當地阻止條件成就的，視為條件已成就。不正當地促成條件成就的，視為條件不成就?！备鶕緱l規(guī)定及?民法通則?的有關規(guī)定，作為附條件的合同，應同時具備以下條件：①當事人在簽訂合同時，所附條件尚未發(fā)生；②當事人預先不知道所附條件是否發(fā)生或發(fā)生的時間，只知道是可能發(fā)生的事實；③該條件是當事人選定的事實。附期限的合同是指當事人以一定期限的到來作為合同效力發(fā)生或終止的條件。?合同法?第四十六條規(guī)定：“當事人對合同的效力可以約定附期限。附生效期限的合同，自期限屆至時生效。附終止期限的合同，自期限屆滿時失效。”

對于本案例，首先需要弄清該合同是附條件合同還是附期限合同。期限和條件的差別在于，條件是約定事實，是否發(fā)生不確定，如本案中的“開工時”。如約定的事實是一定會發(fā)生的，就是期限。在理解期限時，不要局限于年、月、日的表述，而是要約定的事實一定會發(fā)生。約定的事實不一定會發(fā)生，不是條件。本案的合同附款為“開工后第二個月”，工廠開工不是必然發(fā)生的客觀事實，其是否發(fā)生及何時發(fā)生是無法確切預知的，所以本合同是附條件的合同。

本案例中，張某是否可以因條件未成就而不履行合同所規(guī)定的還款義務呢?張某為了自己獲利，在工廠可以開工的情況下，將設備租給他人，致使工廠不能開工，這一做法顯然是不正當地阻止條件成就，應視為條件已成就。因此，張某應還借劉某的款，并賠償由此而給劉某造成的經濟損失。

案例13： 案情：

吳某于1999年與賣方私下簽訂購房協(xié)議,當時整個小區(qū)1000套住房由于開發(fā)商的原因都沒有辦理房屋三證，因此房產一直沒有過戶到吳某名下。2003年7月，該小區(qū)終于辦理了房屋的產權證,這時賣方以當時房屋沒有三證,私下交易不合法為由拒絕過戶,并提出原價退還。吳某當即予以反對，在此期間，吳某一直在使用該房屋。爭議問題：

雙方的房屋買賣合同是否有效

分析與解決：

對于本案中的情況，通常有兩種不同觀點：

第一種觀點是，雙方的房屋買賣合同無效。因為?合同法?第52條第（五）項規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定的合同無效；而?城市房地產管理法?第37條第（六）項明確規(guī)定，未依法登記領取權屬證書的房地產不得轉讓。如果在尚未登記領取房產證的情況下簽訂房屋買賣合同，則該買賣行為違反了?城市房地產管理法?的強制性規(guī)定，合同應認定為無效。第二種觀點是，雙方的房屋買賣合同有效。理由是，房屋買賣合同是雙方在平等、自愿的基礎上簽訂的，是買賣雙方的真實意思表示，買賣行為應受法律的保護。?城市房地產管理法?第37條

（六）項規(guī)定“未依法登記領取權屬證書的房地產不得轉讓”，可以理解為不發(fā)生物權的轉移，而買賣合同是一種債權，標的物是否轉移對合同本身的效力并不產生影響。如果認定為無效合同，則不利于保護善意當事人的合法權益，不利于維護正常交易秩序。

筆者認為，未登記領取房產證情況下所簽訂的房屋買賣合同的效力問題，應根據不同情況區(qū)別對待。一種情況是，在簽訂房屋買賣合同時，賣方已經具備對該房屋進行登記領取房產證的條件，未領取只是因為賣方未去辦理或尚在辦理過程中。此種情況下，房屋買賣合同應認定為有效。另一種情況是，在簽訂房屋買賣合同時，賣方還不具備對該房屋進行登記領取房產證的條件，辦理登記領證手續(xù)尚存在一定障礙（如土地取得存在瑕疵、房屋尚未通過竣工驗收等等）。此種情況下，可以借鑒最高人民法院?關于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)?第9條和最高人民法院?關于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋?第2條中有關合同效力補正的規(guī)定，在起訴前賣方已經登記領取房產證或者已經具備辦理登記領取房產證條件的，可以認定買賣合同有效。否則，房屋買賣合同認定無效。

就本案中的情況，雖然在房屋買賣合同簽訂之時該房屋尚不具備辦理登記領取房產證的條件，但該房屋目前已經進行登記領取了房產證，該房屋買賣合同可以認定有效，買方可以要求賣方辦理過戶手續(xù)。

案例14： 案情：

1997年10月15日，天津國投與廣州物業(yè)簽訂了金字97041號信托資金貸款合同。約定：天津國投提供信托資金貸款人民幣3650萬元給廣州物業(yè)作為流動資金專項用途。期限6個月，自1997年10月29日至1998年4月29日，年利率10．098％。如廣州物業(yè)不按合同規(guī)定的日期歸還借款時，天津國投有權向廣州物業(yè)存款賬戶收取借款。逾期歸還借款，按逾期天數和借款合同規(guī)定的利率，另加收20％的罰息；如逾期超過3個月，則按貸款利率加收50％的罰息。廣州國投對該合同出具了不可撤銷擔保書，承諾對借款人無論任何原因未能 按期支付貸款本金、利息和應支付的罰金時，無條件向天津國投代為支付。同日，天津國投與廣州物業(yè)又簽訂了一份信托存款協(xié)議，約定：廣州物業(yè)將人民幣1650萬元存入天津國投，存款期限6個月，自1997年10月29日至1998年4月29日，存款利率按中國人民銀行規(guī)定的活期存款利率計算，即年息為1．98％，存款期限內廣州物業(yè)不能動用該筆存款，期滿由廣州物業(yè)委托天津國投支取并用于還款。

上述兩個合同簽訂后，天津國投依約履行了自己的義務，向廣州物業(yè)貸款人民幣3650萬元。合同到期后，廣州物業(yè)于1998年4月29日償還本金1650萬元，并付清了本金3650萬元截止到1998年3月20日的利息，余款至今未付。廣州國投亦未履行擔保義務，天津國投為索要上述款項及追款所支出的費用，向天津市高級人民法院提起訴訟，請求判令廣州物業(yè)歸還尚欠貸款本息22121042元，廣州國投對廣州物業(yè)的上述債務承擔連帶償還責任，并承擔訴訟費用。

爭議問題：

本案合同是否有效？

分析與解決：

天津市高級人民法院認為：天津國投與廣州物業(yè)簽訂的信托投資貸款合同，是在雙方平等的基礎上自愿簽訂的，不違反國家法律、法規(guī)的規(guī)定，應認定有效，依照?中華人民共和國民法通則?第八十九條的規(guī)定，依法成立的合同，受法律保護。廣州物業(yè)未按合同規(guī)定履行自己的還款義務，依照民法通則第一百一十二條的規(guī)定，應承擔違約責任；貸款合同中違約責任部分關于逾期還款超過3個月則按貸款利率加收50％利息的約定，超過了中國人民銀行關于逾期償還貸款罰息為日利率萬分之四的規(guī)定，故應按日萬分之四計付罰息。廣州國投出具連帶責任擔保書意思表示真實，應認定有效，未按擔保書約定履行義務，依照?中華人民共和國擔保法?第十八條的規(guī)定，應承擔連帶還款責任。據此，該院判決：

一、廣州物業(yè)給付天津國投貸款本金2000萬元，期內利息373230元，及相應罰息（1998年4月29日一1998年7月29日，按年利率12．118％計付，1998年7月29日至判決給付之日，按日利率萬分之四計付）；

二、廣州國投對上述事項承擔連帶還款責任；

三、上述給付事項于本判決生效后10日內給付，逾期按?中華人民共和國民事訴訟法?第二百三十二條的規(guī)定執(zhí)行；

四、駁回其他訴訟請求。案件受理費120615元，保全費111120元，由廣州物業(yè)和廣州國投各負擔1 l 5867．5元。

廣州物業(yè)不服天津市高級人民法院上述民事判決，向最高人民法院提起上訴稱：本案的貸款合同本金實際上是2000萬元，1650萬元在天津國投自己的帳上沒有動，但利息是按3650萬元支付的，應該將貸款合同和存款合同聯(lián)系起來看，存款是貸款的一個附加條件，這是一種規(guī)避法律的行為。另外，貸款合同中關于罰息的約定不符合中國人民銀行的規(guī)定，應予以改判。天津國投答辯稱：兩個合同是兩個獨立的法律關系，很可能貸款3650萬元，但僅用2000萬元，剩下1650萬元暫時不用，存放我司，隨時使用。

最高人民法院另查明：天津國投于1997年10月29日實際向廣州物業(yè)放貸2000萬元，另1650萬元仍留在天津國投。1998年3月20日，廣州物業(yè)按3650萬元貸款標的支付合同期內利息1330824元。

最高人民法院認為：本案雙方當事人所簽訂的貸款合同，是在雙方平等的基礎上自愿協(xié)商簽訂的，除罰息的約定違反中國人民銀行規(guī)定應認定無效外，其余條款不違反國家法律和法規(guī)的規(guī)定，應認定其合法有效，依照?中華人民共和國經濟合同法?第六條的規(guī)定，經濟合同依法成立，即具有法律約束力，當事人必須全面履行合同規(guī)定的義務。雙方當事人在同一天又簽訂了存款合同，雖約定廣州物業(yè)將1650萬元直接存入天津國投，實際上廣州物業(yè)并沒有款項存入天津國投，而是由天津國投將貸款3650萬元中的1650萬元直接扣留，天津國投只放貸2000萬元給廣州物業(yè)，但收取3650萬元的貸款利息。雙方簽訂存款合同的意圖是為了使天津國投獲取活期存款利息和貸款利息的差額，用以提高前述2000萬元的貸款利息，其行為是為了規(guī)避法律規(guī)定，依照經濟合同法第七條第一款的規(guī)定，屬于違反法律和行政法規(guī)的合同，應認定其無效。對該無效存款合同，雙方均有責任。由于貸款合同的實際放貸是2000萬元，因此合同期內的利息應按2000萬元本金計算，廣州物業(yè)已經支付的合同期內利息的超出部分，應充抵實際貸款的本金。廣州物業(yè)關于存款合同是一種規(guī)避法律行為的上訴理由成立，本院予以支持。廣州國投為本案貸款合同出具的不可撤銷擔保書，意思表示真實，且不違反法律規(guī)定，應為有效保證，依照擔保法第二十一條的規(guī)定，廣州國投應對廣州物業(yè)的本案債務承擔保證責任。原審判決部分事實認定不清，對適用逾期罰息的計算標準欠妥，應予適當變更。據此，最高人民法院依照?中華人民共和國民事訴訟法?第一百五十三條第一款第一項、第二項的規(guī)定，判決如下：

一、維持天津市高級人民法院（1998）高經一初字第37號民事判 決主文第二、三、四項；

二、變更該民事判決第一項“被告廣州物業(yè)發(fā)展公司給付原告天津國際信托投資公司貸款本金人民幣2000萬元，期內利息373230元，及相應罰息（1998年4月29日至1998年7月29日，按年利率12．118％計付，1998年7月29日至判決給付之日，按日利率萬分之四計付）”為：廣州國信物業(yè)發(fā)展公司給付天津市國際信托投資公司貸款本金人民19678976元，并支付該款罰息（自1998年4月29日起至給付之日止，按中國人民銀行同期逾期還貸罰息標準計算逾期罰息）。

本案一、二審案件受理費人民幣各120615元，由廣州國信物業(yè)發(fā)展公司各承擔67008．33元，天津市國際信托投資公司各承擔53606．67元。財產保全費111120元，由廣州國信物業(yè)發(fā)展公司承擔。

案例15： 案情：

2004年6月，居民張某將一套房子出租給他人用于辦美容院。結果，遭到同單元其他居民強烈反對。同年9月，居民聯(lián)名向物業(yè)公司及工商行政管理部門發(fā)出公開信，要求制止在該房內開辦美容院。工商部門接舉報后，未給該店核準營業(yè)執(zhí)照。2004年12月，從事理發(fā)服務十余年的王某欲租用該房經營美容美發(fā)業(yè)務，遂與張某簽訂了房屋租賃合同。當日，王某向張某預付三個月租金及相當于一個月租金的押金共計1.2萬元。隨后，王某花4864元對房屋進行了裝修。同月15日，王某向工商部門申請在租賃房屋內開辦美容院。當月27日，該單元對此強烈反對的居民再次聯(lián)名向物業(yè)公司及工商部門發(fā)出公開信，要求制止在該房內開辦美容院。工商部門接舉報后，對王某的申請未予批準。2005年1月20日，王某將承租房屋騰退給張某。2005年2月，張某起訴至一審法院稱，依合同約定王某違約需給付二個月租金作為違約金，并需結算水、電、氣、電話及房屋設備、物品損壞等各種費用，故要求王某支付6300元房屋租金及6000元違約金。王某反訴請求法院撤銷合同。

爭議問題：

無法營業(yè)的美容院遭騰退責任歸誰？ 王某可否撤消合同？ 分析與解決：

?中華人民共和國合同法?第六條規(guī)定，當事人行使權利、履行義務應當遵循誠實信用原則。張某明知王某租賃房屋用于開辦美容美 發(fā)服務，但在合同訂立和執(zhí)行時，未向王某披露年曾將房屋出租他人經營美容美發(fā)服務，因當地居民強烈反對，工商行政管理部門未予批準的情況，致使王某在申辦營業(yè)執(zhí)照時因同樣原因未被核準，而導致雙方合同無法繼續(xù)履行，合同目的無法實現(xiàn)。張某的行為違反了合同法的誠實信用原則，屬于欺詐行為。合同法第五十四條規(guī)定，下列合同，當事人一方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷：

（一）因重大誤解訂立的；

（二）在訂立合同時顯失公平的。一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權請求人民法院或者仲裁機構變更或者撤銷。可見，本案合同是可撤銷合同，由于張某的過錯，故張對合同的解除應承擔相應法律后果。

依照?中華人民共和國合同法?第九十四條規(guī)定，因當事人一方有違約行為導致不能實現(xiàn)合同目的的，另一方當事人可以解除合同。故張某應在合同解除后應按照?中華人民共和國合同法?第九十七條之規(guī)定返還張某所交的費用，并賠償張某投入的裝修損失。王某實際占用了房屋，應按居民用房標準支付房屋使用費，但不能是租金。

第五部分 合同的履行

案例16： 案情：

地產公司正式簽訂了?商品房買賣合同?。合同約定：張先生購買一套商品房，總價款為50萬，合同簽訂后即付10萬，其余通過銀行貸款。合同簽完后張先生依約履行，但樓盤開工時間卻一延再延，已無法在合同規(guī)定的期限內交付。張先生想退房，與A公司協(xié)商未 果，遂停止每月的向銀行還貸。烈反對的居民再次聯(lián)名向物業(yè)公司及工商部門發(fā)出公開信，要求制止在該房內開辦美容院。工商部門接舉報后，對王某的申請未予批準。2005年1月20日，王某將承租房屋騰退給張某。2005年2月，張某起訴至一審法院稱，依合同約定王某違約需給付二個月租金作為違約金，并需結算水、電、氣、電話及房屋設備、物品損壞等各種費用，故要求王某支付6300元房屋租金及6000元違約金。王某反訴請求法院撤銷合同

爭議問題：

張先生是否可以不履行向銀行還貸的義務？

分析與解決：

根據有關法律法規(guī)，張先生 與銀行所簽訂的貸款合同是有效的。張先生不能因為A公司的違約就停止向銀行還款，否則張先生在與銀行貸款的這個合同中屬違約行為，應承擔違約責任。這里需要特別明確一點，買房人與賣房人的買賣合同關系和買房人與銀行的資金借貸關系是相互獨立的，不能混淆。張先生可向法院起訴A公司，要求解除?商品房買賣合同?，返還預付款、銀行貸款及利息。然后，張先生再與銀行協(xié)商，提前還款，履行完其與銀行的貸款合同，使貸款合同終止。

案例17： 案情：

Ａ公司與Ｂ公司簽訂購銷合同，購買Ｂ公司價值１００萬元的電腦設備。合同約定，Ａ公司預付５０萬元貨款，款到后１０日內供貨。合同簽訂后，Ｂ公司因欠數家銀行貸款，辦公場所、庫存商品、銀行賬戶相繼被人民法院查封、凍結，無法履行與Ａ公司的合同。為此，Ａ公司決定拒付預付款，解除合同。Ｂ公司提出Ａ公司拒付預付款，違約在先，應承擔違約責任，要求Ａ公司支付預付款２０％的違約金。Ａ公司認為拒付預付款、解除合同的原因在于Ｂ公司，不同意支付違約金。

爭議問題：

Ａ公司是否應承擔違約責任呢? 分析與解決：

?中華人民共和國合同法?頒布以前，我國法律并未賦予Ａ公司 拒付預付款、進行自我保護的權利。根據合同應實際履行的原則，Ａ公司與Ｂ公司的購銷合同生效后，Ａ公司負有首先履行合同的義務，其拒付預付款即構成違約，應承擔違約責任。但在Ｂ公司無法履行合同義務的情況下，Ａ公司交付預付款后其自身的合法權益得不到有效保護。我國原有的法律規(guī)定把Ａ公司推入了兩難之中。

?合同法?解決了上述難題，為Ａ公司自我保護提供了法律武器———先履行抗辯權，即應當先履行債務的當事人在特定情況下可以中止履行，直到解除合同。

應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以行使先履行抗辯權：經營狀況嚴重惡化；轉移、抽逃資金以逃避債務；喪失商業(yè)信譽；有喪失或可能喪失履行債務能力的其他情形。

必須注意的是，應當先履行債務的當事人必須有確切證據證明對方有上述情況之一的，才能行使先履行抗辯權，否則應承擔違約責任；才能暫時中止履行自己的合同義務，并應當通知對方。如果對方提供了適當擔?；蛟诤侠砥谙迌然謴土寺男心芰Γ瑒t應當恢復履行；對方在合理的期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保，可以解除合同。

因此，Ａ公司的正確做法是暫停支付預付款并通知Ｂ公司；Ｂ公司在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保時，解除合同。

案例18： 案情：

1997年4月，某實業(yè)有限公司與某化工設備廠簽訂了一份?加工定做合同書?。雙方當事人在合同中約定：實業(yè)有限公司委托化工設備廠設計、制造、組裝年產4萬噸硫磺制酸工程設備，總造價1200萬元?；ぴO備廠除負責購買標準設備并運到實業(yè)有限公司組裝調試外，還須負責制造、組裝、調試非標準設備、工藝管道、閥門及支架，負責工程設計、工程儀表的采購安裝、調試等。實業(yè)有限公司的主要責任是提供聯(lián)運試車條件、交付合格的土建等。另外，合同不工程設計的范圍和進度、工程承攬加工的范圍、造價、付款期限等做出了約定。但雙方當事人對合同履行地未作約定。訂立以后，在合同的履行中雙方發(fā)生了爭議，實業(yè)有限公司認為化工設備廠拖延設計，嚴重違約，于1998年1月向實業(yè)有限公司所在地中級人民法院提起了訴訟，31 法院予以受理。1998年6月，化工設備廠以實業(yè)有限公司不按合同約定接受已設計完成的設備，不支付合同約定的剩余款項為由，向該廠所在地的中級人民法院提起訴訟，法院也于當日予以受理。由于雙方在簽訂合同時未對合的履行地做出明確約定，所以導致兩地法院因該案管轄權發(fā)生爭議，最后報請最高人民法院指定管轄。爭議問題：

當事人對合同的內容約定不明時如何確定合同的履行

分析與解決：

對本案所涉及的合同履行地的確定以及與此相聯(lián)系的案件管轄權問題，法院有兩種不同的看法。

一種意見認為：由于雙方簽訂的是加工承攬合同，所以，加工行為發(fā)生地應為合同的履行地?；ぴO備廠是加工承攬方，加工行為發(fā)生在該廠所在的區(qū)域內。所以，化工設備廠所在地為合同的履行地，該案應由化工設備廠所在地的中級人民法院管轄。

另一種意見認為：從合同的約定來看，加工方化工設備廠不僅負責成套設備折加工制作，而且還要派技術人員進人實業(yè)公司安裝成套設備，并進行調試，經驗收合格后，才算履行完合同約定的加工任務。所以，本合同所涉及的加工行為地應為化工設備廠所在地和實業(yè)有限公司所在地。據此，兩地的中級法院對本案都有管轄權。

最高法院的處理意見：鑒于雙方當事人在合同中未明確約定合同的履行地，所以應依據法律規(guī)定確定該合同的履行地。由于該合同屬加工承攬合同，加工行為發(fā)生在承攬方化工設備廠所在區(qū)域內，所以化工設備廠所在地為合同履行地，該地的中級人民法院對本案有管轄權。至于該合同履行中涉及的承攬方在實業(yè)有限公司完成的設備安裝、調試與檢驗等內容雖也同屬加工行為，但此種加工行為所在地并非本案承攬方履行主要義務的地點，本案應以該合同的主要加工行為所在地為合同的履行地。由于實業(yè)有限公司所在地為非合同主要義務履行地，所以實業(yè)有限公司所在地不是本合同的履行地，該公司所在地法院對受理的案件無管轄權。

【本案敗訴方的主要失誤及其啟示】

1、在合同的訂立過程中，缺乏對合同內容全面、審慎的把握，所簽的合同條款不齊備，內容不全面，為合同的履行埋下了隱患。

2、合同成立生效后，在合同的履行過程中發(fā)現(xiàn)所簽的合同條款有所欠缺，沒有及時采取協(xié)議補充等適應的方式予以彌補、解決，從

而使雙方的矛盾進一步激化，最終導致了糾紛的發(fā)生。本案帶給我們的主要啟示是：

合同一般條款欠缺，雖然不會對合同的成立、合同的效力等問題產生影響，卻會對合同的履行，合同當事人經濟利益的實現(xiàn)帶來消極的影響。所以，當事人在訂立合同時，同時，不僅應注意對合同必備條款的約定，還應當注意根據合同的類型、雙方當事人的具體情況對與合同有關的其他條款作出全面的約定，只有這樣才能有效地避免因合同約定不明所帶來的不利后果。

【合同約定不明方面常見失誤的法律救濟方案】

l、合同生效以后，在合同履行前或履行過程中，如果當事人發(fā)現(xiàn)所簽的合同條款不清、或合同的內容存在漏洞時，應及時與對方當事人取得聯(lián)系。本著平等協(xié)商的原則，對合同所欠缺的內容予以協(xié)商、彌補。對雙方約定不清的內容進一步地澄清、完善，力求通過協(xié)商的方式統(tǒng)一雙方的意見，最終達成解決問題的協(xié)議。實踐證明，這是一種積極有效的解決該類問題的補救方式。

2、如果雙方不能就合同約定不明的問題達成補充協(xié)議，當事人應及時向法院提起訴訟，要求依法對合同約定不明的內容予以解釋、認定。并應積極尋找一些解釋合同的證據，如雙方以往的交易習慣、本行業(yè)、本領域的通用做法和規(guī)則等，為合同的解釋、補充工作做好必要的準備。

3、在不能按照合同的有關條款或者交易習慣對合同的內容予以確定的情況下，當事人應注意及時了解相關的法律規(guī)定，明確具體的法律內容，并注意依據法律確定的合同履行依據、責任承擔方式等，及時履行自己的合同義務，避免違約的發(fā)生或違約范圍的進一步擴大。

案例19： 案情：

某食品廠由于受市場影響，產品嚴重滯銷，經營嚴重惡化，導致欠某供電公司電費達60余萬元。若不及時采取措施，如該廠破產倒閉，將給供電企業(yè)造成巨額經濟損失。供電公司依據?電力法?、?合同法?規(guī)定，通知該廠于3日內繳清電費，同時告知用電客戶，由于其經營狀況嚴重惡化，供電企業(yè)已符合?合同法?第68條、第69條規(guī)定的行使不安抗辯權的法定條件，用電方必須為下期用電電費提供

擔保，否則將中止供電。該食品廠繳清了電費，卻拒絕提供擔保，供電公司按規(guī)定程序中止對該廠供電。

該食品廠以供電公司停電屬違約行為為由，向某基層人民法院提起民事訴訟，認為供電公司要求其提供擔保?電力法?無明確規(guī)定，要求供電公司恢復供電，并賠償停電導致的損失15萬元。供電公司聘請律師積極應訴，向法庭提交了供用電合同、近半年來該廠電費發(fā)票存根（證明多次未按期繳納電費、履約能力明顯降低）、從工商行政管理局復制的該廠企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照年審材料及從該廠主管部門復制的食品廠財務會計報表（證明該廠經營狀況嚴重惡化）等證據材料。

爭議問題：

供點電公司能否行使不安抗辯權

分析與解決：

經審理，人民法院認為，原告食品廠與被告供電公司在本案中系供用電合同關系，該法律關系屬民事法律關系，應受?民法通則?、?合同法?等民事法律規(guī)范調整。供用電合同為異時履行的雙務合同，供電企業(yè)有先供電、后收費的義務，但當用電方出現(xiàn)?合同法?第68條所列的經營狀況嚴重惡化，轉移資產、抽逃資金以逃避債務，喪失商業(yè)信譽，有喪失或者可能喪失履行債務能力等項情形且供電方有確切的證據予以證明，供電方在履行了通知義務后，在用電方未恢復履行能力前，可以要求用電方提供電費擔保，用電方拒絕提供擔保的，可以中止供電。據此法院判令駁回原告的訴訟請求。

一審判決后，原告、被告均未提起上訴，不久，原告即與供電公司達成協(xié)議，自愿將其廠區(qū)內一塊面積達1900平方米的無地上定著物的土地使用權對將要發(fā)生的電費提供擔保，雙方簽訂了?電費繳納合同?、?抵押合同?，并在土地行政管理部門辦理了抵押物登記手續(xù)，使?抵押合同?合法生效。

?簡要評析?：

在這起案例中，供電公司依法行使不安抗辯權，同時在用電方不服起訴時，積極舉證應訴，贏得了法院的支持，取得了該廠無地上定著物的土地使用權的優(yōu)先受償權，在抵押物所擔保的電費債務已到?電費繳納合同?約定清償期而該廠未履行債務時，供電公司可通過行使抵押權，選擇使用以土地使用權折價、拍賣和變賣等方式實現(xiàn)未受償電費債權，有效地降低經營風險。

從傳統(tǒng)民法體系建立時起，不安抗辯權制度就已存在，很多大陸法系國家在立法上都規(guī)定了不安抗辯權制度。我國?民法通則?、原?經濟合同法?、原?技術合同法?并未對不安抗辯權作出規(guī)定，只有?涉外經濟合同法?第十七條作出了類似的規(guī)定，且過于籠統(tǒng)。通過借鑒德國民法和法國民法，結合本國立法實踐，我國于1999年3月頒布的?合同法?對不安抗辯權作了比較具體的明確規(guī)定，填補了立法空白。

?合同法?第六，十八條規(guī)定：“應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有下列情形之一的，可以中止履行：

（一）經營狀況嚴重惡化；

（二）轉移財產、抽逃資金，以逃避債務；

（三）喪失商業(yè)信譽；

（四）有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。當事人沒有確切證據中止履行的，應當承擔違約責任?！?/p>

第六十九條規(guī)定：“當事人依照本法第六十八條規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，雙方在合理期限未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

不安抗辯權適用于異時履行的雙務合同中，雙方當事人在同一合同中互負債務，存在先后履行債務的問題；后履行債務的一方當事人履行能力明顯降低，有不能履行債務的危險。即?合同法?第六十八條規(guī)定的經營狀況嚴重惡化、轉移資產、抽逃資金以逃避債務，嚴重喪失商品信譽或有其他喪失或者可能喪失履行債務能力情形；后履行義務的一方未提供適當擔保。如果后履行義務的一方當事人提供了適當的擔保，則先履行義務的一方當事人的債權將受到保障，不會受到損害，所以合同將繼續(xù)得以履行，不能行使不安抗辯權。

法律為追求雙務合同雙方利益的公平，保障先給付一方免受損害而設立不安抗辯權，同時也為另一方面當事人考慮，又使不安抗辯權人負有以下義務，這是我們行使不安抗辯權時必須給予高度重視、引起充分注意的，否則將有可能承擔違約責任。

1、及時通知對方的義務。不安抗辯權人在行使權利之前，應將中止履行的事實、理由以及恢復履行的條件及時告知雙方，于應當盡量避免解除合同的情況出現(xiàn)。

2、對方提供適當擔保，應當恢復履行?！斑m當擔保”，是指在主合同不能履行的情況下?lián)Ｈ四軌虺袚鷤鶆杖寺男袀鶆盏呢熑?，也即擔保人有足夠的財產履行債務。

3、不安抗辯權人有舉證的義務，應提出對方履行能力明顯降低，有不能履行債務危險的確切證據，不安抗辯權人的舉證責任可以防止此權利的濫用。

電費保證金被國務院有關部門明令取消，市場競爭及產業(yè)結構調整導致一些中小型企業(yè)的關、停、并、轉，使：先用電后繳費”商業(yè)慣例帶來的電費債權風險顯得尤為突出，困擾著不少供電企業(yè)的電費回收工作。此起案例法，院的判決是正確的，確有值得廣大供電企業(yè)學習借鑒之處，當然客戶提供擔保的形式還有預繳電費（法律性質屬?擔保法?規(guī)定的保證金）、定金、質押等。隨著依法治國、建設社會主義法治國家進程步步推進，我國立法步伐明顯加快，企業(yè)經營者必須將學法作為一項經常性的工作，才能緊跟法治時代前進的步伐。供電企業(yè)應學會正確行使不安抗辯權，積極防范電力經營中的諸多法律風險。

在行使不安抗辯權時，應高度重視不安抗辯權行使的法定條件，嚴格履行?合同法?要求不安抗辯權人必須承擔的法律義務，客戶提供擔保的形式要件和實體要件都必須符合擔保法及其司法解釋的規(guī)定。面對風險四伏的電力市場，只有以法律為準繩，增強市場風險防范意識，將學法、守法、用法與管理創(chuàng)新緊密結合，讓法治成為企業(yè)管理的有力支撐點，企業(yè)的合法權益才能更好地受到法律的保護。

第六部分

合同的保全

案例20： 案情：

A公司長期拖欠我公司貨款300萬元。我公司通過調查A公司的審計報告發(fā)現(xiàn)，A公司對其關聯(lián)企業(yè)B公司享有200萬元的到期債權。A公司與B公司都是隸屬于C集團的二級企業(yè)。由于A公司經營不太景氣，C集團決定A公司暫中止經營，停業(yè)期間A公司暫不向B

公司追收該筆200萬元的債權?，F(xiàn)A公司又沒有什么資產可向我公司償債。請問，我公司怎樣才能運用有效的手段保護我公司的債權不受損害？

爭議問題：

公司怎樣才能運用有效的手段保護我公司的債權不受損害？ 分析與解決：

?公司法?第73條規(guī)定：“因債務怠于行使其到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權?！痹贏公司不愿意向B公司追收200萬元到期債權的情況下，貴公司為了保護自身債權，可以依法行使上述合同法規(guī)定的代們權，向人民法院起訴B公司。因為B公司對A公司負債200萬元，A公司對貴公司又負債300萬元，所以貴公司可以直接訴請B公司向貴公司清償債務，以200萬元為限。合同法規(guī)定的債權人的代位權，為債權人追收、清理三角債，保護債權人的合法債權提供了重要的法律依據。

案例21： 案情：

甲公司向乙商業(yè)銀行借款10萬元，借款期限為一年。借款合同期滿后，由于甲公司經營不善，無力償還借款本息。但是丙公司欠甲公司到期貨款20萬元，甲公司不積極向丙公司主張支付貨款。為此，乙商業(yè)銀行以自己的名義請求法院執(zhí)行丙公司的財產，以償還甲公司的借款。

爭議問題： ]

1.法院是否應支持乙商業(yè)銀行的請求？

2.若乙商業(yè)銀行行使代位權花費3000元必要費用，此費用應由誰承擔？

分析與解決：

分析：代位權及其行使范圍

1.法院應支持乙商業(yè)銀行的請求。?合同法?第73條第l款規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外?！北景钢校坠镜∮谛惺箤Ρ镜膫鶛?，損害了債權人乙商業(yè)銀行的利益，因此，乙商業(yè)銀行有權行使代位權，37 請求人民法院執(zhí)行丙公司的財產以償還甲公司的借款。

2.花費的3000元費用應由甲公司承擔。?合同法?第73條第2款規(guī)定：“代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！?/p>

考察法條：

?合同法?第73條第l款規(guī)定：“因債務人怠于行使到期債權，對債權人造成損害的，債權人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務人的債權，但該債權專屬于債務人自身的除外?！?/p>

?合同法?第73條第2款規(guī)定：“代位權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使代位權的必要費用，由債務人負擔?！?/p>

案例22： 案情：

1996年6月13日，李某在縣農行借款100000元，約定利息及還款期限，并由縣住房改革辦公室（以下簡稱房改辦）為李某提供擔保。借款到期后，李某僅歸還本金30000元及利息，余款70000元及利息沒有歸還。1998年6月10日縣農行從房改辦的帳戶上直接扣劃了李某尚欠的貸款本金70000元及利息18549.93元。后房改辦向李某索款，李某以經濟困難為由沒有償還。2003年6月25日，李某將其一棟兩上兩下建筑面積為111.44m2的樓房無償贈與其女兒，并于同日辦理了公證書。2003年9月15日房改辦作為原告向被告李某主張債權，法院判決李某償付原告擔保債權88549.93元及逾期利息，該判決書已生效。后原告得知李某于2003年6月25日已將其房產無償轉讓，遂于2004年4月27日向法院提起訴訟，要求撤銷李某的贈與行為，確認贈與行為無效。

爭議問題：

案件審理的焦點是：被告李某將樓房無償贈與給第三人李女的贈與合同是否有效？原告房改辦是否享有撤銷權？ 分析與解決：

?中華人民共和國合同法?第74條規(guī)定“債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為”。第75條規(guī)定：“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起1年內行使。自債務

人的行為發(fā)生之日起5年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅”。法律規(guī)定債權人的撤銷權，是指因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權屬于債的保全內容，兼具請求權和形成權的雙重性質，必須附隨于債權而存在。?合同法?規(guī)定了債權人行使撤銷權的構成要件：第一、必須是債務人實施一定的有害于債權人債權的行為。包括債務人處分財產，放棄到期債權、無償轉讓財產、以明顯不合理的低價轉讓財產。第二、債務人的處分財產的行為已經發(fā)生法律效力。債權人之所以要行使撤銷權，是因為債務人處分財產的行為已經生效，財產將要或已經發(fā)生了轉移。第三、債務人處分財產的行為已損害債權。撤銷權的行使，目的在于恢復債務人的責任財產，只要債務人處分財產的行為減少了債務人的責任財產，嚴重損害了債權人的債權，債權人就有權予以撤銷。本案中被告李某尚欠貸款本金70000元及利息，在原告代為償付后，其以無款為由一直未向原告履行還款義務。2003年6月25日李某將其所有一棟兩上兩下樓房無償贈與其女兒，并于同日辦理了公證書，使得其財產所有權發(fā)生轉移，財產減少已成事實。其在明知自身負有到期債務未履行下，而通過無償贈與減少自身財產，降低償還能力，嚴重損害了債權人的債權，符合撤銷權的構成主客觀要件。其贈與合同因違反法律規(guī)定而歸于無效。作為債權人房改辦在撤銷權的訴訟時效內行使撤銷權，請求人民法院撤銷李某的無償贈與合同，是法律賦予當事人的權利，贛榆縣人民法院依法作出的上述判決也是公正的。

第七部分

合同的變更和轉讓

案例23： 案情：

原告：任紅霞，女，28歲，遠安賓館合同制工人。被告：遠安賓館。

1993年8月27日，原告與被告簽訂了一份為期6年零4個月的勞動合同，并經遠安縣勞動爭議仲裁委員會鑒證生效，原告被安排

在被告餐飲部工作。同年9月，被告與香港某公司合資組建且昌藍翔歌舞娛樂大世界有限公司（以下簡稱藍翔公司），該公司于1994年6月經核準登記注冊，具有法人資格。1995年4月，被告與香港某公司協(xié)商，將被告餐飲部撤銷，餐飲部原16名職工成建制轉入藍翔公司。經報遠安縣人民政府批準，遠安縣人民政府同意上述意見，同時要求被告與藍翔公司要做好有關銜接工作。此后，包括原告在內的16名原餐飲部職工即到藍翔公司上班并領取報酬。為理順勞動關系，被告于1995年12月11日召集轉入藍翔公司的8名合同制職工，要求變更原勞動合同，提出這些職工在藍翔公司工作期間，保留原在賓館的編制及檔案，不影響正常的晉級、提干、續(xù)訂合同；勞動保險、住房補貼、醫(yī)藥費由藍翔公司承擔。原告對變更原勞動合同未發(fā)表任何意見，未在勞動合同變更協(xié)議上簽字，其余7名職工均在同月與被告達成前述內容的勞動合同變更協(xié)議，并經遠安縣勞動爭議仲裁委員會鑒證。同月30日，被告與藍翔公司進一步達成協(xié)議，藍翔公司承認并接納從被告處轉入的16名職工和原餐飲部資產，承認其中8名合同制職工的勞動合同變更協(xié)議，不再另行簽訂其他合同。以后原告與被告就簽訂勞動合同變更協(xié)議始終不能達成一致意見，原告要求安排在被告客房部工作。1996年2月26日，被告通知原告要解除雙方原簽訂的勞動合同，并征求了本單位勞動爭議調解委員會的意見。后被告單位的工會、勞動爭議調解委員會、遠安縣工會、縣勞動局均從中調解，雙方不能達成協(xié)議。1996年6月10日，被告單位勞動爭議調解委員會舉行會議，同意被告解除與原告的勞動合同。同年7月10日，被告正式作出?關于解除任紅霞同志勞動合同的決定?。原告對此不服，向遠安縣勞動爭議仲裁委員會申請仲裁。該委裁決被告對原告下發(fā)的?關于解除任紅霞同志勞動合同的決定?有效，原告的其他請求不予支持。原告不服此裁決，訴至遠安縣人民法院，稱：被告解除與其簽訂的勞動合同缺乏法律依據，要求維持原勞動合同，并希望能被安排在賓館客房部工作。

被告辯稱：原告成為其合同制職工后，一直在餐飲部工作。后被告與他方組建藍翔公司，根據需要撤銷了原餐飲部，原餐飲部的16名職工成建制轉入藍翔公司。這樣，原勞動合同訂立時所依據的客觀情況發(fā)生了重大變化，需要變更原勞動合同的相關條款。但原告對被告提出的變更合同的意見臵之不理，被告依法定程序解除與原告簽訂的原勞動合同，符合勞動法扔關規(guī)定，原告要求被安排隊賓館客

房部工作，被告不能接受。請求法院維持其決定。

爭議問題：

被告提出變更原勞動合同，是否符合法律規(guī)定？ 分析與解決：

遠安縣人民法院經審理認為：原、被告簽訂的勞動合同有效。原告成為被告的合同制職工后，一直在被告餐飲部工作。在合同履行期間，被告與他方組建合資企業(yè)，經合法程序將原餐飲部的職工成建制轉入合資企業(yè)，原告亦實際到該企業(yè)工作并領取酬金。被告為理順勞動關系，要求與原告簽訂變更勞動合同協(xié)議，符合法律規(guī)定。原告拒絕簽訂變更勞動合同協(xié)議，致使原勞動合同無法繼續(xù)履行。被告多次與原告協(xié)商未果，經合法程序解除與原告的勞動合同并無不當。根據?中華人民共和國勞動法?第二十六條第（三）款之規(guī)定，該院于1997年4月13日作出判決：

駁回原告任紅霞的訴訟請求。

任紅霞不服一審判決，向宜昌市中級人民江院提起上訴。稱：遠安賓館提出變更原勞動合同本身就不合法。合同的變更，只能是合同中約定的權利義務的變更，而不能變更合同的主體。而且，被告將其轉入藍翔公司，要求與其簽訂變更勞動合同協(xié)議時，藍翔公司并無人來參加此協(xié)議的簽訂。其拒絕簽訂變更勞動合同協(xié)議，根本不影響原勞動合同的繼續(xù)履行。其與被告發(fā)生本次勞動爭議之前及期間，雙方另因勞動工資問題發(fā)生過兩次爭議，其向遠安縣勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，均以被告敗訴而告終，被告解除與其的勞動合同，純屬報復。至于所謂的變更勞動合同協(xié)議，是被告設下的陷阱，其理當拒簽。請求二審法院依法保護其合法權益。

被告遠安賓館堅持一審答辯意見，同意一審判決。

宜昌市中級人民法院審理后認為：原、被告簽訂的勞動合同有效。在合同履行期間，因客觀情況發(fā)生變化，被告提出變更原勞動合同，符合法律規(guī)定。而且被告與藍翔公司就轉入后的職工如何安排，各項待遇由何方負責已達成協(xié)議，原告拒絕簽訂變更勞動合同協(xié)議，導致原勞動合同無法繼續(xù)履行，在多次協(xié)商無果的情況下，被告解除與原告的勞動合同，符合勞動法第二十六條第（三）款規(guī)定的情況。原告稱合同的變更不能變更主體的說法不能成立。從本案情況看，事實上原告的編制還保留在遠安賓館，雙方的勞動關系還是存在，只是在客觀情況發(fā)生變化后，需要對原勞動合同有關條款作相應的變更，同時被

告須在藍翔公司就轉入后的職工如何可安臵要達成協(xié)議，被告已經進行了妥善安臵，任紅霞沒有理由拒簽變更勞動合同協(xié)議。至于原告所稱被告設臵陷阱對其報復，無據證實，故原告的上訴理由不能成立。被告解除與原告簽訂的勞動合同有理。但依照勞動法第二十八條之規(guī)定，被告應按勞動部?違反和解除勞動合同的經濟補償辦法?第八條的規(guī)定，給予原告一定的經濟補償，依照?中華人民共和國民事訴訟法?第一百五十三條第一款第（二）項和?中華人民共和國勞動法?第二十六條第（三）款和第二十八條的規(guī)定，該院于1997年6月9日判決：

一、撤銷遠安縣人民法院一審民事判決；

二、維持遠安賓館1996年7月10日作出的?關于解除任紅霞同志勞動合同的決定?。

三、遠安賓館任紅霞1996年7月10日以前12個月的月平均工資給付其4個月的經濟補償金，限本判決生效之日起3日內付清。

案例24 ： 案情：

原告：勃利縣鐵路綜合服務樓旅店。

被告：滕志杰。被告：房銀峰。

原告勃利縣鐵路綜合服務樓旅店和被告滕志杰于１９９５年７月１日簽訂了飯店租賃合同。約定：合同期限為八年，自１９９５年７月１日起至２００３年７月１日止；第一、二、三年租金每月７００元，第四、五、六年每月租金８００元，第七年以后每月租金９００元；春節(jié)放假一個月免收租金即每年按１１個月收取租金。被告滕志杰租賃經營兩年后，于１９９７年６月末將承租的飯店轉讓給被告房銀峰，房銀峰一次性給付滕志杰１２萬元，雙方簽訂了轉讓協(xié)議書。此后，被告房銀峰直接向原告交納了１９９７年７月１日起至１９９８年６月３０日的租金７７００元。自１９９８年７月１日起至２０００年１０月３０日止的租金２０８００元，被告房銀峰未予交納。原告多次催要未果，以兩被告之間的轉讓行為未經其同意為理由，起訴至牡丹江鐵路運輸法院，要求二被告立即給付租金２０８００元、違約金及將租賃的飯店歸還原告，并終止飯店租賃合同。被告滕志杰答辯稱：其已將承租的飯店轉讓給房銀峰，應由房銀鋒向原告交租金，原告應當向房銀峰主張權利。被告房銀峰答辯稱：租賃合同是

滕志杰與原告簽訂的，欠租與其無關。

爭議問題：

兩被告之間的轉讓是合同轉讓（合同權利義務的全部轉讓），還是租賃物的轉租。

分析與解決：

法院經審理認為：原告勃利縣鐵路綜合服務樓旅店與被告滕志杰之間的飯店租賃合同，是在平等、自愿和公平的基礎上簽訂的，是雙方當事人真實意思的表示，應認定該合同合法有效。被告滕志杰經營兩年后，將飯店轉讓給房銀峰經營，原告雖然稱此轉讓行為未經其同意，但在房銀峰經營飯店期間，原告曾直接向房銀峰收取了租金，應視為對該轉讓行為的默認，應認定該轉讓行為有效。轉讓行為發(fā)生法律效力后，原承租人滕志杰即退出租賃關系，而由受讓人房銀峰取代其位臵，成為新的租賃合同關系中的承租人。房銀峰作為新的承租人應及時向原告交納租金。由于被告房銀峰未及時將租金給付原告，對此糾紛的產生應負全部責任。原告要求被告房銀峰給付租金、違約金、終止合同和歸還租賃物的訴訟請求合法。但原告對被告滕志杰的訴訟請求沒有法律根據，本院不予支持。據此，根據?中華人民共和國合同法?第八十八條、第二百二十六條、第二百二十七條，最高人民法院?關于適用?中華人民共和國合同法?若干問題的解釋?第二條和?中華人民共和國民事訴訟法?第一百三十條之規(guī)定，該院于２０００年１１月１５日判決如下：

一、原告勃利縣鐵路綜合服務樓旅店與被告房銀峰之間的飯店租賃合同于本判決生效之日終止。

二、被告房銀峰于本判決生效后十日內將原告出租的飯店歸還原告。

三、被告房銀峰于本判決生效后十日內給付原告勃利縣鐵路綜合服務樓旅店租金２０８００元及違約金（違約金按中國人民銀行同期逾期貸款利率計算。其中，８８００元、８８００元、３２００元，分別自１９９８年７月１日、１９９９年７月１日、２０００年７月１日起算至給付之日止）。

四、駁回原告勃利縣鐵路綜合服務樓旅店對被告滕志杰的訴訟請求。

第八部分

合同的解除

案例25： 案情：

房產公司簽訂了一套三室一廳的商品房預售合同，并按約及時付清了房款。張先生按合同約定日期辦理交付手續(xù)時，房產公司未出示?房屋質量保證書?、?房屋使用說明書?和其他有關材料，雙方即簽訂了房屋交接書。張先生實地看房時，發(fā)現(xiàn)房屋結構對照合同附件

有了明顯改變，十分生氣，要求退房并賠償損失。房產公司以“房屋交接書已簽訂”為由不予理睬。張先生迫于無奈，將房產公司告上法院，要求退房并賠償損失。

爭議問題：

房產公司是否違約？張先生能否解除合同？

分析與解決：

在本案中，房產公司有違約 的行為。張先生同房產公司已簽訂合同并生效，依照?民法通則?第85條的規(guī)定，“依法成立的合同，受法律保護?！?房產公司未征得張先生的同意，擅自改變建筑設計,并在未出示?房屋質量保證書?、?住宅使用說明書?及其他有關材料的情況下與張先生簽訂“房屋交接書”，把商品房預售合同的最后程序提前行使，是故意行為。張先生有單方解除合同的權利。

案例26： 案情：

2001年1月，XX縣果園基地公司（以下簡稱果園基地）與XX市果品批發(fā)市場（以下簡稱批發(fā)市場）簽訂了一份供應2000噸美國早杏的合同，總價款為4400萬人民幣。合同規(guī)定：果園基地必須在同年4月10日把貨送到批發(fā)市場。合同還對早杏的產地、品種、質量、包裝等作了詳細規(guī)定。2001年4月7日，批發(fā)市場要求果園基地趕快交貨，果園基地答復貨尚在運抵國內的路上。4月15日批發(fā)市場再次詢問仍未有結果。4月20日，批發(fā)公司電告果品基地，因再有六、七天普通杏就要下來了，要求原來合同中的早杏供應量由2000噸減為600噸,價款可以不變，但務必在5日內送到，否則合同解除。果園基地對此未臵可否。到了4月24日，果園基地將2000噸早杏運至批發(fā)市場。而批發(fā)市場卻稱由于對方的過分遲延，其已解除合同。為此雙方發(fā)生糾紛，訴至法院。爭議問題：

批發(fā)市場能不能解除合同？

分析與解決：

所謂解除權是指合同訂立后尚未履行或者尚未完全履行之前，基于法定或者約定的事由，通過當事人單方意思表示即可使合同自始不發(fā)生效力的權利。其特征有四：其一，解除權產生于合同訂立后尚未履行或者尚未完全履行之前；其二，解除權的行使必須基于一

定的事由出現(xiàn)；其三，解除是一種單方法律行為，基于單方意思表示即可成立，無須他方同意或者認可；其四，解除權的行使具有追溯力。

解除權從其產生的基礎來劃分，有約定解除權和法定解除權兩種，前者以當事人事先約定解除條件為前提，后者則以法律規(guī)定為必要。但無論是約定的解除權抑或是法定的解除權，在性質上都是一種形成權，即僅憑一方當事人依法定事由作出的意思表示即可使現(xiàn)成的法律關系消滅的權利，其行使無須征得對方當事人的同意。①正由于形成權“賦予了權利主體以單方面干預他人之法律關系的法律權利②”，就勢必造成他人必須接受權利主體行使形成權行為的后果。因而如何保相對人亦很重要。為了達到這一目的，各國法律在規(guī)定各種形成權的同時，也制定了相應的限制性規(guī)定，解除權亦是如此。一般來講，法律對權利行使的合法性的審查是從實體與程序兩方面進行的。

實體上，就合同的約定解除來說，由于約定的部分本身就是意思表示一致的結果，所以理論上對合同的實體要求完全適用于約定解除，在此不再贅述；對于法定解除而言，由于我國合同法的訂立深受國際上近年來私法立法統(tǒng)一化潮流的影響，因此它拋棄了國內傳統(tǒng)上以債務人有可歸責事由為要件的思想，吸納了?聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約?中根本違約的觀念，將違約行為性質的嚴重與否作為合同能否解除標準。從而為確定解除合同的要件，限定法定解除權的行使奠定了基礎。③這里所謂的根本違約，根據?聯(lián)合國國際債物銷售合同公約?第２５條規(guī)定“一方當事人違反合同的結果，如使另一方當事人蒙受損害，以致于實際上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違反合同，除非違反合同一方并不預知而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況中也沒有理由預知會發(fā)生這種結果?！币虼?，并不是說任何一種違約都可以導致合同解除權產生的，只有違約行為實際上剝奪了非違約方根據該合同規(guī)定有權期待得到的東西，以致于其合同目的不能實現(xiàn)時候，違約方的解除行為才會獲得支持。但根本違約畢竟太抽象，為了使解除權的行使具有更強的操作性，我國合同法采用列舉的方式對根本違約的情形予以具體的規(guī)定。?合同法?第九十四條規(guī)定：有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍

未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形。

本案中，對于批發(fā)市場來說，可謂時間就是金錢，合同標的固然重要，履行期限卻更關涉到其訂立合同的目的，本來就不到二十天的季節(jié)差，對方又延期履行十多天，這已使其不能在普通杏上市之前將早杏賣掉，直接導致了其合同目的落空。

除了實體上的限制外，解除權的行使也必須符合程序上的要求。我國?合同法?第９５條規(guī)定：“法律規(guī)定或者當事人約定解除權的行使期限，期限屆滿當事人不行使的，該權利消滅。法律沒有規(guī)定或者當事人沒有約定解除權行使期限，經對方催告后在合理期限內不行使的，該權利消滅?！边@是?合同法?對解除權喪失時限上的規(guī)定。此外，?合同法?第94條第三項也規(guī)定了非違約方必須盡催告義務，而第９６條則規(guī)定：“當事人一方依照本法第九十三條第二款、第九十四條的規(guī)定主張解除合同的，應當通知對方。合同自通知到達對方時解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機構確認解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應當辦理批準、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。”

從以上這些規(guī)定可以看出，只有完全符合解除權的實體和形式要求，合同權利義務才會當然地自始不發(fā)生法律效力。本案中，批發(fā)市場已具備了合同解除權的實體要件，但卻在程序上未盡通知義務，這雖然可以通過事后及時補發(fā)通知來實現(xiàn)合同的解除――?合同法?對非違約方通知的時間限制未作特別要求，但倘若違約能證明其怠于通知是故意而為時，則根據誠實信用原則可是要承擔相應責任的。

案例27 ： 案情：

原告陳可雄訴稱，１９９７年１２月，他經投標與被告蕉嶺縣油坑水泥廠簽訂了為期７年的?承包合同書?，并由縣工業(yè)局、縣公證處分別鑒證與公證。承包期間，他履行了合同規(guī)定的各項義務。１９９９年１月１７日上午，油坑水泥廠和縣工業(yè)局負責人來到工廠，突然宣布解除承包合同，繼而叫人切斷電話、停水停電，強行查封工廠。由于前一天陳可雄接到的通知是縣領導要來開生產現(xiàn)場會，為此還專

門布臵了會場，完全出乎意料的行動使陳可雄和全廠職工不知所措。翌日，新承包人接管該廠，在沒有清點交接的情況下，動用陳可雄購臵的原材料和半成品開始生產。為此，陳可雄將油坑水泥廠和縣工業(yè)局訴至法院，請求判令兩被告立即停止侵權，并賠償經濟損失１５０６萬多元。

爭議問題：

被告強行解除合同的方式是否有法律效力？

分析與解決：

梅州中院經過長達一年多時間的審理，認為至１９９９年１月１７日止，原告陳可雄累計欠交承包費１０７萬多元，超過兩個月欠交承包款。按合同規(guī)定，陳可雄超過兩個月未交承包費，視違約終止合同。陳可雄提出為發(fā)包方多償還的債務應計入上交款，根據合同規(guī)定，償還舊欠與上交承包款的義務不能混同，故陳可雄這一主張不能成立。被告蕉嶺縣油坑水泥廠基于陳可雄的違約事實，按合同約定行使解除權，不能確認為是對原告經營權的侵害。但被告在解除合同之前并未通知陳可雄，而是采取突然宣布終止，繼而強行封存接管的行為。我國法律規(guī)定，解除合同必須遵守一定的程序。因而其強行解除合同的方式是不當的，應承擔相應的過錯責任。被告蕉嶺縣工業(yè)局雖然參與了強行解除承包合同的全過程，但其只是以主管部門的身份出現(xiàn)，陳可雄請求其停止侵權并賠償損失的理由不成立。

據此，法院判決陳可雄支付油坑水泥廠仍欠承包款１０７萬多元及滯納金２．８萬多元；油坑水泥廠則補償因解除合同不當給陳可雄造成的損失５０萬元，支付陳可雄材料設備款４５４萬多元、退回陳可雄多償還的舊欠款１７４萬多元及承包風險抵押金１２０萬元。

判決后，陳可雄當庭表示不服，認為既然被告單方強行解除合同違反法律程序，法院就應依法確認被告的行為構成侵權；他并沒有拖欠承包款，因為按合同約定，多償還的舊欠應視作上交承包款。為此，陳可雄向法官表示將向省高級人民法院上訴。

案例28： 案情：

高女士半年前訂購了一套86平方米的商品房，還沒等住進去，便出現(xiàn)了地基下沉、室內墻體裂縫、承重結構變形的現(xiàn)象，全家人都感到十分不安。于是，便找到開發(fā)商進行交涉，卻遭到開發(fā)商的冷遇

和拒絕，開發(fā)商聲稱，購房合同都已經簽了，是誰也改變不了的。高女士問：難道購房合同一旦簽訂，無論遇到什么情況都是不能改變的嗎？自己遇到這樣的情況，是不是就只能自認倒霉？

爭議問題：

高女士能否解除合同？依據是什么？解除合同后有什么法律后果？

分析與解決：

律師答疑：根據最高人民法院?關于審理商品房買賣合同糾紛案件使用法律若干問題的解釋?規(guī)定，因房屋質量問題嚴重影響居住使用，買受人請求解除合同的應予支持。

那么，何謂“嚴重影響正常居住使用”呢？這一般是指房屋買受人所購買的房屋出現(xiàn)嚴重質量問題，且該質量問題通過修復等亦無法保證房屋買受人的人身、財產安全，及其它正常居住使用的情形。像高女士所購買的商品房，由于地基基礎工程及主體結構工程出現(xiàn)嚴重質量問題，造成地基下沉、室內墻體裂縫、承重結構變形的現(xiàn)象，即屬于?解釋?中所述的有關情形。在房屋出現(xiàn)地基基礎工程及主體工程質量問題后，一般難以通過修復辦法加以解決，因此，一旦買受人請求解除合同，人民法院應予準許。解除合同是指在合同有效成立后，因當事人一方的嚴重違約而使合同關系自始無效或將消滅的一種行為，它的對象是已經有效成立而尚未履行完畢的合同，它免除了當事人的履約責任。如出賣人根本違約，不交付買賣合同的標的物，或交付的標的物根本不符合合同規(guī)定的品質，則買受人可不再等待出賣人的正確交付而到市場去轉購標的物，但其仍有權取得損害賠償。在因買賣合同一方當事人違約而導致合同解除的情況下，不免除違約方承擔相應的責任，特別不影響受害方要求損害賠償。一般情況下，解除合同是以對方根本違約為前提條件的。在此也提醒廣大消費者，要善于拿起法律武器，更好地維護自身權益。當購買的商品房有嚴重質量問題時，應當果斷地要求退房并依法向開發(fā)商索賠。

第九部分

合同權利義務的終止

案例29： 案情：

電信卡上明文規(guī)定過期余額視為“自動放棄“ 爭議問題：

電信卡過期是否意味著經營者義務的終止？ 分析與解決：

第三篇：合同法案例教學答案

合同法案例教學

（一）答案

案例一：1999年12月29日，江西省高安市人陳桂林和陳春生合伙收購一車生豬，請羅柳根運到福建晉江石獅市銷售，賣得豬款59250元。返回時，陳桂林將豬款藏于貨車臥鋪底下，但未告之羅柳根。到家后，陳桂林發(fā)現(xiàn)車臥鋪底下的豬款不見了，即向公安機關報案，公安機關認為證據不足，未予立案。三人經當地干部調解，簽訂了一份承擔豬款損失的協(xié)議，協(xié)議約定：豬款丟失的責任，由陳桂林承擔30000元，陳春生承擔19250元，羅柳根承擔10000元的損失。協(xié)議簽訂后，羅柳根反悔，認為自己不應該承擔豬款丟失的責任，陳桂林遂訴至 法院。

請討論并分析下列問題：

1、請問羅柳根是否承擔豬款的保管責任，為什么？

2、請問豬款承擔協(xié)議是否有效，為什么？

（1）保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。此合同中，寄存人對保管人還有告知義務。其交付的保管物有瑕疵或按保管物的性質需要采取特殊保管措施的，寄存人應當告知保管人。

本案中，陳桂林將豬款藏于貨車臥鋪底下，未告之羅柳根，他既未履行告知義務，且羅某并未向其收取保管費，兩者間不構成保管合同關系。所以羅某不負有承擔豬款的保管責任。

（2）豬款承擔協(xié)議有效?！逗贤ā返?2條規(guī)定，有下列情形之一的，合同無效：1-一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2-惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3-以合法的形式掩蓋非法目的；4-損害社會公共利益；5-違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

上述協(xié)議不存在以上法律規(guī)定的情形。羅某存在重大誤解。由于其對法律的不了解，誤以為自己應負一定經濟責任，才簽定該合同。他可以向人民法院或仲裁機構申請撤銷。判決或仲裁生效前，該合同有效。

案例二：王某承租趙某私房兩間。租期屆滿前，王向趙提出愿以5萬元購買該房，趙表示同意。王當即交給趙4萬元，講好另一萬元于1個月內清償，雙方約定3天后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。第二天王某雇請個體戶李某將事先托其制作的家具搬到家中，并答應兩天后辦理房屋過戶手續(xù)時一并給付加工定作費和搬運費用。不料，當天夜里，該房因受雷電擊而起火，房屋和家具均由此毀損。

事故發(fā)生后，王某向趙某索還自己已交付的4萬元房款；但趙某不僅不返還已收的4萬元，而且要求王某給付所欠的另1萬元；李某聞訊也前來追索其加工費和搬運費用，遭到王某拒絕。三人爭執(zhí)不下，訴至法院。請討論并分析下列問題：

1、本案中房屋滅失的損失由誰承擔，為什么？

2、王趙兩人的房款糾紛應如何解決？

3、本案中所述的家具滅失的損失應由誰承擔？為什么？

1、買賣合同中，標的物的毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付后才由買受人承擔。房屋沒有辦理過戶手續(xù)，所以沒有交付，房屋的損失應由趙某承擔。

2、趙某應歸還給王某4萬元房款。

3、家具滅失的損失應由王某承擔，王某與李某之間訂立制作家具的合同為加工承攬合同，而家具作為這個合同的標的物在交付后即發(fā)生風險轉移。

案例三：2003年7月20日，甲公司（需方）與某外國公司（供方）簽訂一份買賣高壓聚丙烯合同。合同規(guī)定：由供方供給2401型的高壓聚丙烯500噸，每噸價8500元，共計貨款425萬元，交貨日期為2003年11底，需方應將貨款于2003年10月20日前交給供方在其本國的開戶銀行。合同訂立后不久從當年10月3日的一張海外報紙上看到一篇報道得知供方已經瀕臨破產，考慮到如果再匯款給供方，必然會造成重大的經濟損失。請問：

1、需方可行使何種權利？

2、需方行使改種權利時需要履行何種手續(xù)？

3、供方可以采取什么措施使得需方能夠繼續(xù)履行合同？

1、需方可以根據供方已經瀕臨破產的情況，行使不安抗辯權中止履行。

2、由需方主張并負舉證義務，及時通知對方。

3、供方應提供適當的擔?；蚣皶r的給付貨物，使需方確信其有誠意和能力履行合同。

案例四：甲某與與乙某合伙從事房地產業(yè)務，由于經營不善，不到一年時間，兩人已欠外債20萬元，債主多次上門催討，因乙某資金緊張，甲某清償了其與乙某的20萬元外債，此后，甲某多次向乙某催要其應分擔的10萬元債務。但乙某主張無力償還，由于乙某在甲乙兩人合伙前在本市繁華地帶購買了一套住房，現(xiàn)已升值，價值達到25萬。由于住房是乙某的主要財產，為了逃避債務，乙某將自己的住房贈給前妻丙某，并辦理了相關手續(xù)，而兩人都有意復婚。此后，乙某告訴甲某，自己的住房已經歸前妻所有，已經無力償還10萬元債務。

請問：

1、甲某能否根據合同法實現(xiàn)其對乙的債權？

2、行使該權利需要具備那些構成要件？

3、行使該權利的方式什么，其必要費用由誰承擔？ 答：

1、甲某可以根據合同法實現(xiàn)其對乙的債權。

2、行使該撤銷權需以下構成要件：1客觀要件：須有債務人的行為；須債權人的債權已經有效成立并繼續(xù)存在；2主觀要件：債務人之惡意；受益人之惡意。3行使該權利的方式應由債權人以自己的名義通過訴訟的方式來行使。其費用由債務人承擔。

案例五：李某經營的飯店準備轉讓，其價格比較優(yōu)惠。劉某有購買的想法，并與李某進行了商談。此時，曾某也有一飯店要轉讓。他得知此事后，想讓劉某買自己開辦的飯店，于是故意以高價購買李某的飯店為由向李某作出了意思表示，并進行了長時間的磋商，而曾某卻在暗地里與劉某簽訂了轉讓協(xié)議。隨后，曾某又找借口不與李某簽訂合同，造成李某的飯店不得不以更低的價格賣給別人。當李某得知曾某的所作所為后，認為自己在飯店轉讓過程中所遭受到的損失完全是由于曾某的行為所致，要求曾某賠償損失，曾某不同意，李某便向法院提起訴訟。問題：

1、曾某在訂立合同過程中是否違反了合同義務，如果違反了，則違反了什么義務，該義務的法律基礎是什么？

2。曾某是否需要承擔違約責任，為什么？如果不需要則是否要承擔其他責任?

1、曾某違反了合同義務，他違反了合同義務中的先合同義務，該義務的法律基礎是合同法中的誠實信用原則。

2、曾某不需要承擔違約責任，因為合同還未訂立，不存在違約責任，但曾某要承擔締約過失責任。

案例六：2004年3月1日，王某與上海潤豐商品期貨有限公司（以下簡稱潤豐公司）簽署了客戶合同書、風險公開聲明、調撥資金授權書和操作授權書各一份，并開立帳戶進行商品期貨交易。潤豐公司指派其工作人員李某為王某的經紀人。操作授權書中約定，由王某授權李某操作帳號（0021）之期貨交易，其盈虧由王某負責，與潤豐公司和李某無關。2004年5月8日晚，李某電話告知王某，稱其于4月29日誤將其他客戶以62.75美分的價格購入5口咖啡買單記入了王某帳戶，王某表示誤購行為與本人無關，應由李某自己負責。李某在將這5口咖啡拋出過程中造成了王某損失10806.25美元。為此，王某向潤豐公司提起索賠。請問：

1、王某與潤豐公司之間簽訂的合同屬于哪一種有名合同？ 2。請問該損失由誰承擔，為什么？

案例六：2004年3月1日，王某與上海潤豐商品期貨有限公司（以下簡稱潤豐公司）簽署了客戶合同書、風險公開聲明、調撥資金授權書和操作授權書各一份，并開立帳戶進行商品期貨交易。潤豐公司指派其工作人員李某為王某的經紀人。操作授權書中約定，由王某授權李某操作帳號（0021）之期貨交易，其盈虧由王某負責，與潤豐公司和李某無關。

2004年5月8日晚，李某電話告知王某，稱其于4月29日誤將其他客戶以62.75美分的價格購入5口咖啡買單記入了王某帳戶，王某表示誤購行為與本人無關，應由李某自己負責。李某在將這5口咖啡拋出過程中造成了王某損失10806.25美元。為此，王某向潤豐公司提起索賠。請問：

1、王某與潤豐公司之間簽訂的合同屬于哪一種有名合同？ 2。請問該損失由誰承擔，為什么？

答：

1、王某與潤豐公司簽訂是行紀合同。

2、該損失由李某承擔，根據合同法的相關規(guī)定，行紀人的負有合理處理物的義務，對于非因委托人的原因造成的損失，則行紀人應向委托人承擔違約責任。

案例

七、某村民甲與乙簽訂了一買賣合同。合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項為8000元。先支付3000元貨款，其余款項在半年內付清。在付清剩余款項之前，甲保留對牛的所有權。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。

根據合同法及相關法律討論下列問題：

1．假如在牛款付清之前牛1被水淹死，損失由誰負責？為什么？

2．假如在?？罡肚逯?，牛2生下一頭下牛，該小牛的所有權歸誰？為什么？

3．假如在?？罡肚逯埃?踢傷一人，該損害賠償責任由誰承擔？為什么？

4．假如在牛款付清之前，村民乙將牛4賣給了丙，該合同是否有效？為什么？

5．當事人在合同中約定，合同成立后，?？钤谖锤肚逯埃５乃袡嗖⒉晦D移，是否具有法律效力？為什么？

一、某村民甲與乙簽訂了一買賣合同。合同約定，甲賣給乙4頭牛，款項為8000元。先支付3000元貨款，其余款項在半年內付清。在付清剩余款項之前，甲保留對牛的所有權。簽訂合同的第二天，乙將牛牽走。根據合同法及相關法律討論下列問題：

1．假如在牛款付清之前牛1被水淹死，損失由誰負責？為什么？

2．假如在?？罡肚逯?，牛2生下一頭下牛，該小牛的所有權歸誰？為什么？

3．假如在?？罡肚逯?，牛3踢傷一人，該損害賠償責任由誰承擔？為什么？

4．假如在牛款付清之前，村民乙將牛4賣給了丙，該合同是否有效？為什么？

5．當事人在合同中約定，合同成立后，?？钤谖锤肚逯埃５乃袡嗖⒉晦D移，是否具有法律效力？為什么？

二、王某承租趙某私房兩間。租期屆滿前，王向趙提出愿以5萬元購買該房，趙表示同意。王當即交給趙4萬元，講好另一萬元于1個月內清償，雙方約定3天后共同到房管部門辦理房屋過戶手續(xù)。第二天王某雇請個體戶李某將事先托其制作的家具搬到家中，并答應兩天后辦理房屋過戶手續(xù)時一并給付加工定作費和搬運費用。不料，當天夜里，該房因受雷電擊而起火，房屋和家具均由此毀損。

事故發(fā)生后，王某向趙某索還自己已交付的4萬元房款；但趙某不僅不返還已收的4萬元，而且要求王某給付所欠的另1萬元；李某聞訊也前來追索其加工費和搬運費用，遭到王某拒絕。三人爭執(zhí)不下，訴至法院。

請討論并分析下列問題：

（1）本案中房屋滅失的損失由誰承擔？

（2）王趙兩人的房款糾紛應如何解決？

（3）本案中所述的家具滅失的損失應由誰承擔？為什么？

一、關于村民甲乙買賣牛合同的分析

1．該損失由乙承擔?！逗贤ā返?42條規(guī)定，標的物毀損、滅失的風險，在標的物交付之前由出賣人承擔，交付之后由買受人承擔，但法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。甲、乙雙方當事人并沒有特別約定風險問題，法律對此也無另外的規(guī)定，因此，乙將牛牽走，該風險已經轉移給了乙，所以，牛1被水淹死，損失由乙承擔。

2．小牛的所有權歸乙?！逗贤ā返?63條規(guī)定，標的物在交付之前產生的孳息，歸出賣人所有，交付之后產生的孳息，歸買受人所有。牛2已經交付，其所生產的小牛歸乙所有。

3．由乙承擔?！睹穹ㄍ▌t》第127條規(guī)定，飼養(yǎng)的動物造成他人損害的，動物飼養(yǎng)人或者管理人，應當承擔民事責任。牛3 已經歸乙管理，因此，乙應當負責。

4．合同無效。牛的所有權沒有轉移，乙對沒有所有權的標的物無權進行處分?！逗贤ā返?1條規(guī)定，無處分權的人處分他人財產，經權利人追認或者無處分權的人訂立合同后取得處分權的，該合同有效。乙一方面沒有取得處分權，另一方面也沒有得到甲的追認，因此，該轉讓行為不具有法律效力。

5．具有法律效力?！逗贤ā返?34條規(guī)定，當事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價款或者其他義務的，標的物的所有權屬于出賣人。

二、關于王某和趙某買賣房屋合同的分析

1．本案中房屋毀損屬于意外滅失，該風險損失由趙某承擔。因為，該房屋買賣合同雖然已經簽訂，但過戶登記前尚未生效，房屋所有權仍然歸趙某，其風險也應由趙承擔。

2．在本案房款糾紛中，趙某依法無權要求王某給付余下的1.5萬元，并應將已收的4萬元退還給王某。

3．本案中家具的意外滅失應由王某承擔。因為，王某與李某的關系屬于承攬合同關系和提供勞務合同關系，在李某已交付定作物并已履行搬運勞務后，王某應按約支付酬金。至于家具的滅失風險，由于所有權已歸王某，應由王某獨立承擔。

第四篇：合同法案例

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合同法案例

合同法案例

一、先履行抗辯權案1： 某商場與某批發(fā)公司簽定了一份買賣合同，合同約定商場6月10日支付貨款，批發(fā)公司6月15日交貨。6月9日商場得知批發(fā)公司無法采購到該種商品并得到證實，遂決定6月10日不付款，并通知批發(fā)公司暫不付款的原因，同時提出要求批發(fā)公司提供擔保后再付款。批發(fā)公司收到通知后認為商場不付款是違約行為，要求商場承擔違約責任并拒絕提供擔保。

問：1.商場是否違約？為什么 ？ 2.由于此糾紛而造成的損失應由哪一方承擔責任？為什么？

1.商場沒有違約。因為按照合同法規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況下，可以中止履行合同義務。所以商場通知中止履行合同并要求提供擔保符合法律規(guī)定。

2.因該糾紛造成的損失應由批發(fā)公司承擔。因為商場中止履行合同合法，而批發(fā)公司不能履行合同屬實，又不能提供擔保，應承擔相應責任。

二、先履行抗辯權案2： 甲公司因轉產致使一臺價值1千萬元的精密機床閑置。該公司董

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事長與乙公司簽訂了一份機床轉讓合同。合同規(guī)定，精密機床作價950萬元，甲公司于10月31日前交貨，乙公司在交貨后10天內付清款項。在交貨日前，甲公司發(fā)現(xiàn)乙公司經營的經營狀況惡化．通知乙公司中止交貨并要求乙公司提供擔保；乙公司予以拒絕。又過了一個月乙公司的經營狀況進一步惡化，于是提出解除合同。乙公司遂向法院起訴。法院查明：1.甲公司股東會決議規(guī)定，對精密機床的處置應經股東會特別決議；2．甲公司的機床原由丙公司保管，保管期限至10月31日，保管費50萬元。11月5日，甲公司將機床提走,并約定10天內付保管費，如果10天內不付保管費，丙公司可對該機床行使留置權.現(xiàn)丙公司要求對該機床行使留置權。依據合同法和擔保法回答下列問題： 1．甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同是否有效？為什么？ 2。甲公司中止履行的理由能否成立？為什么？ 3．甲公司能否解除合同？為什么？ 4．丙公司能否行使留置權？為什么？ 甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同有效。因為根據《合同法》規(guī)定，法人的法定代表人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。

2、甲公司中止履行的理由成立。因為根據《合同法》規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方經營狀況惡化的，可以中止履行。

3、甲公司可以解除合同。因為根據《合同法》規(guī)定，當事人依法中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

4、丙公司不能行使留置權，因為丙公司已經喪失了對機床的占有。

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三、完成交付案： A縣的甲公司與B縣的乙公司于2001年7月3日簽訂一份空調購銷合同，約定甲公司向乙公司購進100臺空調，每臺空調單價2000元，乙公司負責在B縣代辦托運，甲公司于貨到后立即付款，同時約定若發(fā)生糾紛由合同履行地的法院管轄。乙公司于7月18日在B縣的火車站發(fā)出了該100臺空調。甲公司由于發(fā)生資金周轉困難，于7月19日傳真告知乙公司自己將不能履行合同。乙公司收到傳真后，努力尋找新的買家，于7月22日與C縣的丙公司簽訂了該100臺空調的購銷合同。合同約定：丙公司買下100臺托運中的空調，每臺單價1900元，丙公司于訂立合同時向乙公司支付10000元定金，在收到貨物后15天內付清全部貨款；在丙公司付清全部貨款前，乙公司保留對空調的所有權；如有違約，違約方應承擔合同總價款百分之二十的違約金。乙公司同時于當日傳真通知甲公司解除與甲公司簽訂的合同。鐵路運輸公司在運輸過程中于7月21日遇上泥石流，30臺托運中的空調毀損。丙公司于7月26日收到70臺完好無損的空調后，又與丁公司簽訂合同準備將這70臺空調全部賣與丁公司。同時丙公司以其未能如約收到100臺空調為由拒絕向乙公司付款。

請回答下列問題：

1．乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是什么？在此解除合同的情形下，乙公司能否向甲公司主張違約責任？

2．假設甲公司以乙公司解除合同構成違約為由向法院起訴，請問那個法院有管轄權？為什么？

3．遭遇泥石流而毀

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損的空調的損失應由誰承擔？為什么？

4．乙公司認為丙公司拒絕付款構成違約，決定不返還其定金，還要求其支付36000元的違約金，問其主張能否得到支持？為什么？

5.丙公司與丁公司所簽合同的效力如何？為什么？

1、乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是預期違約。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主張違約責任。

2、B縣人民法院有管轄權。因為雙方的協(xié)議管轄有效，合同的履行地為貨物發(fā)運地B縣，所以B縣人法院有管轄權。

3、遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由甲公司承擔。因為本題中貨物的風險自交付第一承運人時轉移，乙公司已經完成交付，因此風險應由甲公司承擔。

4、乙公司的主張不能得到支持。因為違約金和定金不能同時并用。

5、丙公司與丁公司訂立的合同效力未定。因為丙公司并未取得貨物的所有權，在這種情況下，其與丁公司簽訂的買賣合同屬于無權處分行為，效力未定。

四、保證擔保案：

1997年信利商場與豐盛食品公司簽訂了一份購買蘋果脯5000箱的合同，總價款為50萬元人民幣，于5月20日之前以代辦托運公路、鐵路聯(lián)運方式交付給買方。合同簽訂后，信利商場即積極籌備貨款，銀行同意向其提供貸款，但要求其提供擔保。信利商場即以兩部汽車向銀行作了抵押，辦理了抵押登記手續(xù)。但這兩部汽車只值20萬元，應信利商場的請求，偉達公司、百利公司及興發(fā)公司共同為該筆貸款

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提供了保證擔保，沒有約定各自的保證份額。信利商場于4月28日取得50萬元貸款后，即將該款以電匯的方式支付給了豐盛食品公司。豐盛食品公司于4月30日收到50萬元貨款，即抓緊組織貨源，并于5月8日將貨物交汽車運輸公司再轉由鐵路局快車發(fā)運。由于汽車運輸公司工作人員的疏忽，5月8日只發(fā)運了3500箱，剩下的1500箱直到5月18日才發(fā)運，信利商場于5月13日收到第一批達到的3500箱果脯后，經過驗收，發(fā)現(xiàn)果脯濕度較大，其他方面的質量還可以。遂電告知豐盛食品公司，一是要求降價20%，二是催告剩余的1500箱果脯按時運到。豐盛食品公司收到電報后，立即告知信利商場，不同意降價，并說明5000箱果脯已同時交汽車運輸公司運送信利商場的情況。5月18日通過慢車送給信利商場的1500箱果脯，途中恰遇鐵路塌方，5月31日才運抵收貨站。信利商場鑒于該150O箱果脯遲延到達并已全部發(fā)生霉變，拒絕收貨。該1500箱果脯全部毀損。

信利商場已收到的3500箱果脯銷售情況不好，大部分都積壓在倉庫中。除了向銀行償

還10萬元貸款外，其余部分一直拖延未還。

現(xiàn)問回答1一5各題中所列的問題。

1、C，2、C，3、AD，4、A，5、D

1.在信利商場向銀行償討10萬元的貸款后，偉達公司、百利公司與興發(fā)公司對銀行的債權，應承擔多少數額的保證責任？ c

A.50萬元B.30萬元C.20萬元D.40萬元

2.銀行對于偉達公司、百利公司和興發(fā)公司三個保證人所享有的權利應當如何表述？ c

A.可以要求任何一個公司承擔該50萬元貸款未償部分的保證責任

B.只能要求每一個公司承擔該貸款的三分之二的償還責任

C.可

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以要求任何一個公司承擔20萬元貸款的保證責任

D.只能要求每一個公司承擔10萬元貸款的保證責任

3.假設僅偉達公司向銀行償還了15萬元的貸款，則偉達公司取得哪些權利？a d

A.可以請求信利商場償還15萬元

B.可以請求百利公司、興發(fā)公司償還5萬元

C.可以請求百利公司、興發(fā)公司償還5萬元，并可以請求信利商場償還5萬元

D.可以先請求信利商場償還，不足部分再分別向百利公司、興發(fā)公司請求償還

4.對于1500箱果脯毀損的損失，誰有權提出索賠的請求？ a

A.信利商場

B.豐盛食品公司

C.信利商場和豐盛食品公司

D.信利商場或豐盛食品公司

5.對于1500箱果脯毀損的損失，應當向誰提出賠償損失的請求？ d

A.信利商場B.豐盛食品公司

C.汽車運輸公司D.鐵路局

五、解除合同案： 某甲和某工廠訂立一份買賣汽車的合同，約定由工廠在6月底將一部行使3萬公里的卡車交付給甲，價款3萬元，甲交付定金5000元，交車后15日內余款付清。合同還約定，工廠晚交車一天，扣除車款50元，甲晚交款一天，應多交車款50元；一方有其他違約情形，應向對方支付違約金6000元。合同訂立后，該卡車因外出運貨耽誤，未能在6月底以前返回。7月1日，卡車在途經山路時，因遇雨，被塊落下的石頭砸中，車頭受損，工廠對卡進行了修理，于7月10日交付給甲。10天后，甲在運貨中發(fā)現(xiàn)卡車發(fā)動機有毛病，經檢查，該發(fā)動機經過大修理，遂請求退還卡車，并要求工廠雙倍返還定金，支付6000元違約金，賠償因其不能履行對第三人的運輸合同而造成精心收集

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演講稿 工作總結 調研報告 講話稿 事跡材料 心得體會 策劃方案 的經營收入損失3000元。另有人向甲提出，甲可以按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償。工廠意識到對自己不利，即提出汽車沒有力理過戶手續(xù)，合同無效，雙方只需返還財產?，F(xiàn)請回答下列問題：

1、汽車買賣合同是否有效？

2、卡車受損，損失應由誰承擔？

3、甲能否按照《消費者權益保護法》請求雙倍賠償？

4、甲能否要求退車？

5、甲能否請求工廠支付違約金并雙倍返還定金？

6、甲能否請求工廠賠償經營損失？

7、甲能否同時請求工廠支付6000元違約金和支付每天50元的遲延履行違約金？

合同法案例答案

一、先履行抗辯權案1：

1.商場沒有違約。因為按照合同法規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方有喪失或者可能喪失履行債務能力的情況下，可以中止履行合同義務。所以商場通知中止履行合同并要求提供擔保符合法律規(guī)定。

2.因該糾紛造成的損失應由批發(fā)公司承擔。因為商場中止履行合同合法，而批發(fā)公司不能履行合同屬實，又不能提供擔保，應承擔相應責任。

二、先履行抗辯權案2：

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甲公司與乙公司之間轉讓機床的合同有效。因為根據《合同法》規(guī)定，法人的法定代表人超越權限訂立的合同，除相對人知道或者應當知道其超越權限的以外，該代表行為有效。

2、甲公司中止履行的理由成立。因為根據《合同法》規(guī)定，應當先履行債務的當事人，有確切證據證明對方經營狀況惡化的，可以中止履行。

3、甲公司可以解除合同。因為根據《合同法》規(guī)定，當事人依法中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。

4、丙公司不能行使留置權，因為丙公司已經喪失了對機床的占有。

三、完成交付案：

1、乙公司在與甲公司的合同履行期屆滿前解除合同的理由是預期違約。在此解除合同的情形下，乙公司可以向甲公司主張違約責任。

2、B縣人民法院有管轄權。因為雙方的協(xié)議管轄有效，合同的履行地為貨物發(fā)運地B縣，所以B縣人法院有管轄權。

3、遭遇泥石流而毀損的空調的損失應由甲公司承擔。因為本題中貨物的風險自交付第一承運人時轉移，乙公司已經完成交付，因此風險應由甲公司承擔。

4、乙公司的主張不能得到支持。因為違約金和定金不能同時并用。

5、丙公司與丁公司訂立的合同效力未定。因為丙公司并未取得貨物的所有權，在這種情況下，其與丁公司簽訂的買賣合同屬于無權處分行為，效力未定。

四、保證擔保案：

1、C，2、C，3、AD，4、A，5、D

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五、解除合同案：

1、汽車買賣合同有效。未辦理過戶手續(xù)汽車所有權未移轉，不影響合同效力。

2、卡車受損，損失應由工廠承擔。因為卡車受損時尚未交付，風險未移轉。

3、不能。該工廠并非消費者權益保護法所指經營者，甲也不是以生活消費為目的購買汽車，不屬于該法所稱消費者。

4、不能。雙方對汽車質量沒有明確約定，該汽車的質量應該符合通常標準。由于雙方買賣的標的物是已行駛三萬公里的舊車，汽車發(fā)動機經過大修理不能說明質量不合格。發(fā)動機有毛病并未使合同目的不能實現(xiàn)，因此，甲無權要求解除合同。

5、不能。合同法規(guī)定當事人在合同中既約定了違約金，又約定了定金的，只能選擇執(zhí)行其中之一。

6、能。工廠所交付的汽車發(fā)動機有毛病，是違約行為。工廠違約應對所造成的損失，包括間接損失負賠償責任。但該責任應在工廠能夠預見的范圍內。

7、可以。兩種違約金的性質不同?？梢酝瑫r適用。

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第五篇：合同法案例

案例1

2004年8月20日。某彩電廠與某倉儲公司簽訂了一份彩電倉儲保管合同，由倉儲公司負責保管彩電廠的500臺彩電，彩電廠一次性給付保管費5000元。不久因倉儲公司職員管理不慎，引起火災，使得庫房被焚毀。據查，火災發(fā)生后，某彩電廠的500臺彩電全被焚毀。該種型號彩電的成本價為每臺1800元，銷售價為每臺2000元，而且，這500臺被焚毀的彩電都早已與其他銷售單位訂立了銷售合同，只等發(fā)貨?；馂陌l(fā)生之后，彩電廠為了維護其廠家信譽，按合同約定，付給其他購買單位貨款總額5％的違約金。損害發(fā)生后，彩電廠與倉儲公司就損害賠償問題進行了多次協(xié)商，均因雙方對損害賠償數額分歧太大不歡而散。同年11月，某彩電廠起訴到人民法院，要求倉儲公司賠償其全部損失。

問題：什么是直接損失和間接損失?倉儲公司應該賠償彩電廠哪些損失?

案例2

2006年4月10日，峨嵋公司（住所位于甲地點）向冠杰公司（住所位于乙地點）發(fā)出一份傳真（傳真○1），稱“我方欲購買貴公司生產的型號為L－GRANDJACK－962464的某醫(yī)療器械1500臺，每臺單價人民幣900元，貨到付款”；冠杰公司當天收到該傳真，次日回復傳真（傳真○2）稱“每臺單價人民幣1100元，款到發(fā)貨；峨嵋公司當天收到該傳真，次日回復傳真（傳真○3）稱“我方現(xiàn)僅需要該醫(yī)療器械1000臺，每臺單價人民幣1000元，貴公司負責送貨至我公司，貨到十日內一次性付款”；冠杰公司當日收到該傳真，次日回復傳真（傳真○4）稱“如欲成交，請貴公司于一個月內支付我方預付款人民幣30萬元，余款可于2006年5月31日前付清，我方收到預付款后于2006年5月31日前一次性送貨完畢”；峨嵋公司當日收到該傳真，并于2006年5月8日將30萬元人民幣匯入了冠杰公司指定的銀行帳戶；2006年5月9日冠杰公司電話通知峨嵋公司，稱“款項已經收到，我方將按時發(fā)貨，請貴公司做好收貨準備。

問題：

（1）“傳真○1”是否構成要約？

（2）“傳真○2”在法律性質上屬于何種意思表示？

（3）該買賣合同哪一天成立？

（4）該買賣合同是采用何種形式訂立的？

（5）假設峨嵋公司發(fā)出“傳真○3”后第二天感覺報價偏高，是否可以在冠杰公司發(fā)出“傳真○4”前撤回“傳真○3”的意思表示？

（6）假設2006年4月中下旬開始該種醫(yī)療器械價格大幅度上漲，冠杰公司是否可以在峨嵋公司做出回應之前撤銷“傳真○4”的意思表示？

（7）請根據案例中的信息為峨嵋公司和冠杰公司的買賣合同草擬一份簡單的合同書。

案例3

2006年5月8日，峨嵋公司與市商業(yè)銀行訂立一份借款合同，同時找來耀大公司作為保證人，約定峨嵋公司向市商業(yè)銀行貸款人民幣500萬元，貸款期限為六個月，到期峨嵋公司應償還本息共計人民幣530萬元；耀大公司對償還貸款本息承擔保證責任。合同未對保證方式做出明確約定。隨后市商業(yè)銀行按照約定向峨眉公司交付了貸款。同年10月，峨嵋公司與冠杰公司訂立一份買賣合同，約定峨嵋公司向冠杰公司購買型號為L－GRANDJACK－962464的某醫(yī)療器械1000臺；每臺單價人民幣1000元；賣方于2006年11月30日交貨至買方所在地；買方驗貨無誤后于2006年12月31日前一次性支付全部貨款；該合同其它條款齊備。2006年11月8日，峨嵋公司的市商業(yè)銀行貸款到期，峨嵋公司未履行還款義務。冠杰公司于2006年11月29日得到可靠消息：峨嵋公司陷入嚴重債務危機，已被市商業(yè)銀行等多家債務人起訴至法院。冠杰公司遂于11月30日中止了交貨義務的履行。問題：

（1）耀大公司作為保證人應當承擔何種方式的保證責任？

（2）峨嵋公司到期不履行債務，市商業(yè)銀行可否直接要求耀大公司承擔還款責任？

（3）如果耀大公司承擔了保證責任，則耀大公司對峨嵋公司產生何種權利？

（4）冠杰公司中止履行自己的交貨義務依據的是何種權利？

（5）冠杰公司中止履行合同義務后后，在何種情況下可以解除合同？

案例4

2006年5月8日，甲市峨嵋公司與乙市冠杰公司訂立一份買賣合同，約定峨嵋公司向冠杰公司購買型號為L－GRANDJACK－962464的某醫(yī)療器械1000臺；每臺單價人民幣1000元；賣方必須在2006年5月31日前交貨至買方所在地；該合同其它條款齊備。

2006年5月15日峨嵋公司與本市耀大公司訂立另一份買賣合同，約定峨嵋公司向耀大公司出售上述醫(yī)療器械1000臺；每臺單價人民幣1100元；賣方必須在2006年6月1日前交貨至買方所在地；賣方如果遲延交貨須按日支付買方違約金1萬元；賣方如果遲延交貨超過10日，買方有權拒絕接收貨物；買方于合同簽訂當日向賣方支付定金20萬元；該合同其它條款齊備。耀大公司當日向峨嵋公司交付了20萬元定金。

2006年5月31日，冠杰公司未向峨嵋公司送貨，直至6月11日才來送貨。峨嵋公司驗收貨物時發(fā)現(xiàn)數量只有800臺，并且均存在輕微質量問題。峨嵋公司考慮后決定接受該批貨物，同時要求冠杰公司承擔違約責任。峨嵋公司當日立即向耀大公司交付該批貨物，但耀大公司拒絕接收，同時要求峨嵋公司支付違約金10萬元并返還定金。峨嵋公司按照法律規(guī)定承擔了賠償責任。

峨嵋公司訴至法院，要求冠杰公司承擔違約責任。經法院查證，甲市到乙市正常車程為10天；冠杰公司5月26日裝貨發(fā)車；運輸車輛6月1日起在某地遭遇洪水被困3天；后又遭遇交通事故，200臺貨物完全滅失，其余800臺貨物輕微受損，車輛被交警部門扣壓2天，后查明冠杰公司在該事故中無責任。問題：

（1）耀大公司可以要求峨嵋公司承擔的最大賠償數額是多少？

（2）峨嵋公司可否因為冠杰公司的原因適當免除違約責任？

（3）冠杰公司可否全部或部分免除遲延交貨的違約責任？

（4）對于800臺貨物的質量問題，峨嵋公司可以合理選擇冠杰公司承擔怎樣的違約責任？

（5）如果峨嵋公司要求退貨并要求冠杰公司賠償全部經濟損失，冠杰公司總計應當向峨嵋公司賠償多少？

案例5

A企業(yè)書面授權其代理人王某以4．00—4．20元的單價與B企業(yè)簽定一買賣合同。但王某在與B企業(yè)的合同談判過程中，認為A企業(yè)的最高授權價格仍比正常的市場價格低，于是在與B企業(yè)反復磋商下，2011年4月1日與B企業(yè)簽定了單價為4．50元、合同標的額為200萬元的買賣合同。最近3年，B企業(yè)一直通過王某與A企業(yè)簽定買賣合同，但B企業(yè)并不知道在該買賣合同中代理人王某已超越了其代理權。根據合同約定，A企業(yè)在2011年7月1日—5日期間向B企業(yè)提供全部貨物，B企業(yè)收到貨物的10天內對貨物進行檢驗，并于8月1日前向A企業(yè)支付全部貨款200萬元。2011年7月5日，A企業(yè)按照合同約定將全部貨物交給B企業(yè)，B企業(yè)與7月7日對貨物進行檢驗時，發(fā)現(xiàn)部分貨物質量有問題，但未通知A企業(yè)。8月2日，A企業(yè)要求B企業(yè)支付200萬元的貨款，B企業(yè)以部分貨物質量有問題為由表示拒絕。A企業(yè)在對B企業(yè)的調查中發(fā)現(xiàn)，B企業(yè)拒絕付款的真正原因是B企業(yè)已喪失支付能力，但B企業(yè)享有對D企業(yè)的到期債權200萬元，由于B企業(yè)管理混亂，B企業(yè)一直沒有對D企業(yè)主張其債權。2011年8月20日，A企業(yè)向人民法院請求以自己的名義代為行使B企業(yè)對D企業(yè)的到期債權200萬元。人民法院經審理后認定代位權

成立。

要求：根據上述情況，分析回答下列問題：

（1）AB企業(yè)的買賣合同是否成立?為什么?

（2）B企業(yè)拒絕付款的理由是否成立?為什么?

（3）A企業(yè)行使代位權應符合哪些條件?

案例6

甲公司法定代表人以書面形式授權其供銷科長郭某與乙公司簽訂購入A商品的合同。委托書規(guī)定：(1)時間2011年5月12日至2011年6月12日；(2)購入A商品1000件，每件單價不超過420元；(3)可以選擇擔保方式。供銷科長郭某于2011年5月20日與乙公司簽訂購銷A商品合同如下：(1)乙一次性向甲供貨1200件，每件單價400元，供貨時間為2011年6月18日；(2)甲公司于6月10日前向乙預付定金8萬元，預付貨款10萬元，余款在收貨后一次付清；(3)任何一方違約均承擔標的額10％的違約金。乙公司就供貨數量、價格和時間于2011年5月25日向甲公司以傳真方式確認，甲公司法定代表人于2011年5月28日以傳真方式表示認可。6月5日甲公司將面值18萬元的銀行匯票背書轉讓給乙。18日乙公司發(fā)來全部貨物，甲公司發(fā)現(xiàn)貨物質量不符合合同要求，拒絕收貨并拒絕支付余款。乙公司認為貨物質量問題屬于運輸部門不負責造成的，與本公司無關，并要求甲公司支付余款，由此引起糾紛。經查證，甲公司向乙公司購貨的原因是乙公司寄來的供應A商品的價目表和質量證明書。但乙公司并無短期內生產1200件A商品的能力，為了做該筆業(yè)務，只有委托丙公司加工生產，造成質量問題。

要求：根據上述情況，分析回答下列問題：

（1）該合同采用的是哪些擔保方式?擔保何時生效?

（2）合同中關于購貨數量的規(guī)定是否有效?

（3）該糾紛依法應如何處理?

案例7

甲某在乘坐出租車時，丟失價值2000元手機一部。出租車司機拾得后將手機交公安機關招領。招領期滿后，公安部門依法對該手機進行拍賣，被乙某購得。乙某在商店購物時，該機被小偷偷去，丙某從小偷處以500元購得此機后不久又遺失，被人拾得交公安機關。公安機關招領失物時，甲某、乙某、丙某都到公安機關認領該機。請問：該手機應該歸誰所有？為什么？