第一篇：上市案例研習(xí)：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決之道

上市案例研習(xí)（1）：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決之道

做過(guò)投行的人都知道，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易是兩個(gè)極其敏感和棘手的問(wèn)題。關(guān)聯(lián)交易在放開30%的比例之后需要重點(diǎn)關(guān)注和解釋其公允性，這似乎也可以從另外一個(gè)角度理解為監(jiān)管層對(duì)關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管從表面轉(zhuǎn)變?yōu)楦粗貙?shí)質(zhì)，并且有些放松的跡象。不過(guò)對(duì)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，仍舊是一個(gè)任何人都會(huì)忌憚的“雷區(qū)”，尤其是在首發(fā)方面。以下案例的學(xué)習(xí)，或許能夠給我們一些對(duì)該問(wèn)題的啟迪，但是可以明確的是，在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的解決上，至今尚沒有一個(gè)明確的意見和規(guī)則。

一、再融資方面的解決之道

1、銀座股份：主要通過(guò)以下方面來(lái)解釋同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)：經(jīng)營(yíng)商品種類差異、產(chǎn)品價(jià)格定位差異、目標(biāo)客戶群差異；同時(shí)由中國(guó)商業(yè)聯(lián)合會(huì)出具《關(guān)于對(duì)銀座零售店業(yè)態(tài)和不存在實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情況的專項(xiàng)說(shuō)明》的函，并且控股股東出具了承諾函。對(duì)于通過(guò)解釋實(shí)在沒法解決的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，銀座股份還想出了通過(guò)股權(quán)托管的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)。

2、萬(wàn)科股份：主張公司股權(quán)結(jié)構(gòu)較為分散，華潤(rùn)股份作為公司的第一大股東，其直接和間接持有公司的股份僅為16.30%，華潤(rùn)股份不構(gòu)成對(duì)公司的控制；公司無(wú)控股股東和實(shí)際控制人，不存在與控股股東和實(shí)際控制人之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。雖然華潤(rùn)股份與萬(wàn)科經(jīng)營(yíng)相同或相似業(yè)務(wù)，但這種競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)化的公平競(jìng)爭(zhēng)，不構(gòu)成法律法規(guī)界定的上市公司與控股股東和實(shí)際控制人之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

3、中糧地產(chǎn)：中糧地產(chǎn)主要從事住宅地產(chǎn)業(yè)務(wù)，而中糧集團(tuán)自身亦有部分住宅地產(chǎn)業(yè)務(wù)，中糧地產(chǎn)闡述了住宅地產(chǎn)項(xiàng)目如下行業(yè)特征：1）住宅地產(chǎn)項(xiàng)目具有明顯的地域性，不同城市的住宅地產(chǎn)項(xiàng)目之間一般不存在競(jìng)爭(zhēng)；2）不同導(dǎo)向的住宅地產(chǎn)項(xiàng)目之間一般不存在競(jìng)爭(zhēng)。3）不同銷售階段的住宅地產(chǎn)項(xiàng)目之間一般也不存在競(jìng)爭(zhēng)。同時(shí)中糧集團(tuán)做出了較為完備的避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾函。

4、潞安環(huán)能：發(fā)行人面對(duì)眾多煤礦的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題給出的解釋是：開采煤種差異、產(chǎn)品品質(zhì)差異、產(chǎn)品銷售網(wǎng)絡(luò)差異等，同時(shí)，出具了避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾。

5、*ST雙馬：解釋途徑主要有：水泥產(chǎn)品的銷售受到銷售半徑的限制；四川水泥業(yè)務(wù)的銷售區(qū)域受到了較為嚴(yán)格的控制；重慶運(yùn)營(yíng)中心管理的各企業(yè)與本公司在業(yè)務(wù)、組織等方面相互獨(dú)立；重慶運(yùn)營(yíng)中心管理的各企業(yè)與本公司在主要原燃料供應(yīng)方面不存在競(jìng)爭(zhēng)?；阡N售半徑、業(yè)務(wù)獨(dú)立性、市場(chǎng)空間等方面的因素，公司認(rèn)為四川雙馬與拉法基瑞安其他運(yùn)營(yíng)中心管理的企業(yè)之間同業(yè)但不競(jìng)爭(zhēng)。

【稍微總結(jié)下我們可以得出這樣的結(jié)論：

1、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的解釋是一個(gè)傷神費(fèi)力但是又很難有一個(gè)明確結(jié)論的事情，所謂的解釋無(wú)非就是給證監(jiān)會(huì)繞圈圈，等大家都暈了，或許證監(jiān)會(huì)也就沒有否你的心思了。

2、以上公司都具有強(qiáng)大的背景，萬(wàn)科中糧更不必說(shuō)，因而所謂的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決之道是否真正能有功效或許關(guān)鍵不在方法而在關(guān)系。

3、小兵一直認(rèn)為，就同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，再融資的審核較之首發(fā)是要寬松一些的，從這個(gè)角度來(lái)講，以上的案例可以給我們些許啟迪，但是萬(wàn)沒有照葫蘆畫瓢的根基。

4、根據(jù)法律規(guī)定，發(fā)行人自然有解釋自己不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的權(quán)力，但是“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的概念同樣是投行人員的創(chuàng)新，至少在法律上尚沒有一個(gè)明確的界定和標(biāo)準(zhǔn)，從而這樣的解釋就有自己本來(lái)心里就沒底只能聽天由命的感覺。

二、首發(fā)方面的解決之道

1、成功案例：晉億實(shí)業(yè)

發(fā)行前，公司實(shí)際控制人先后在中國(guó)臺(tái)灣、馬來(lái)西亞和中國(guó)大陸分別設(shè)立了晉禾企業(yè)、晉緯控股和晉億股份三家緊固件生產(chǎn)企業(yè)。晉億實(shí)業(yè)產(chǎn)品銷售市場(chǎng)以中國(guó)大陸、美國(guó)、日本為主；晉緯控股產(chǎn)品銷售市場(chǎng)以馬來(lái)西亞等東南亞國(guó)家、歐洲為主；晉禾企業(yè)產(chǎn)品銷售市場(chǎng)主要以美國(guó)、中國(guó)臺(tái)灣及歐洲為主。發(fā)行人與晉禾企業(yè)在美洲市場(chǎng)存在交叉，本公司與晉緯控股、晉禾企業(yè)在歐洲市場(chǎng)存在交叉，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)顯而易見。

公司對(duì)策主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

①協(xié)議：為避免三家公司的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，基于各自的實(shí)際銷售市場(chǎng)，三方共同簽訂了《避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)分割協(xié)議》及《避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)分割補(bǔ)充協(xié)議》，對(duì)三家企業(yè)緊固件產(chǎn)品的國(guó)際銷售市場(chǎng)進(jìn)行了劃分。發(fā)行人獨(dú)占中國(guó)大陸、韓國(guó)、日本市場(chǎng)；在美洲市場(chǎng)，發(fā)行人銷售除晉禾企業(yè)現(xiàn)有的高強(qiáng)度螺栓（鋼結(jié)構(gòu)大六角螺栓、TC扭剪螺栓和內(nèi)六角螺栓）外的緊固件產(chǎn)品；在歐洲、澳洲、非洲、亞洲部分市場(chǎng)，發(fā)行人銷售螺栓、螺母須征得晉緯控股或晉禾企業(yè)的同意。

②解釋A：2004年，北美市場(chǎng)、歐洲市場(chǎng)、亞洲市場(chǎng)總需求量分別達(dá)135億美元、111億美元、135億美元，晉億實(shí)業(yè)銷售收入約1.35億美元，晉億實(shí)業(yè)、晉禾企業(yè)、晉緯控股三家企業(yè)緊固件銷售收入合計(jì)不到3億美元，尚不足三個(gè)市場(chǎng)容量的1%，預(yù)計(jì)2009年三個(gè)市場(chǎng)總需求量將分別增加到166億美元、140億美元、192億美元。由此可見，三家企業(yè)各自可發(fā)展的空間非常廣闊。因此，公司在歐洲等地區(qū)銷售受到一定的限制并不會(huì)對(duì)公司的業(yè)績(jī)形成實(shí)質(zhì)性的不利影響。

③解釋B：從實(shí)際控制人設(shè)立3家企業(yè)的歷程看，美洲高強(qiáng)度緊固件市場(chǎng)是晉禾企業(yè)的固有市場(chǎng)，而歐洲市場(chǎng)則是晉緯控股的固有市場(chǎng)，晉禾企業(yè)、晉緯控股均先于晉億實(shí)業(yè)分別進(jìn)入美洲、歐洲市場(chǎng)。但在美洲市場(chǎng)，晉億實(shí)業(yè)目前銷售以低碳鋼生產(chǎn)的普通緊固件，晉禾企業(yè)只銷售以中碳鋼、合金鋼生產(chǎn)的高強(qiáng)度螺栓產(chǎn)品。在歐洲等市場(chǎng)，在客戶與晉緯控股、晉禾企業(yè)的現(xiàn)有客戶不同，或品種規(guī)格晉緯控股、晉禾企業(yè)不生產(chǎn)，或晉緯控股、晉禾企業(yè)決定放棄的業(yè)務(wù)三種情況下，晉億實(shí)業(yè)征得晉緯控股或晉禾企業(yè)的同意，可銷售螺栓、螺母。2005年、2006年1－6月公司在歐洲市場(chǎng)的銷售收入僅分別占總銷售額的 3.99%、1.29%，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)影響很小。

【晉億實(shí)業(yè)雖然在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決方面做出了表率，但是個(gè)例的成功同樣不能作為一個(gè)基本的原則來(lái)參考甚至照搬，最典型的例子就是08年被否的昆山金利。】

2、失敗例子

1）昆山金利：與晉億實(shí)業(yè)解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的思路如出一轍，無(wú)非也就是通過(guò)市場(chǎng)分割的方式來(lái)解釋“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”，不過(guò)由于市場(chǎng)分割協(xié)議安排不徹底、不完整，且市場(chǎng)分割協(xié)議的安排在現(xiàn)實(shí)情況中對(duì)申請(qǐng)人未來(lái)開拓國(guó)際市場(chǎng)存在不利影響，從而沒有得到證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可。并且該案例還成為證監(jiān)會(huì)典型的反面教材，在最近的一次保代培訓(xùn)中明確指出，通過(guò)市場(chǎng)劃分解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的方式不會(huì)被認(rèn)可。

2）滬士電子：滬士電子與間接控股股東楠梓電子在手機(jī)板產(chǎn)品存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。2005年滬士電子與楠梓電子手機(jī)板的銷售額分別為1.8億元和4.6億元，占各自主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的比重為11.39%和20.26%。2006年1～6月滬士電子與楠梓電子手機(jī)板的銷售額分別為7342萬(wàn)元和2.3億元，占各自主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的比重為7.24%和19.01%。為避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，雙方以協(xié)議形式對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行了明確劃分：在中國(guó)大陸市場(chǎng)，滬士電子具有優(yōu)先權(quán)而楠梓電子除特殊情況外不進(jìn)行銷售；在境外市場(chǎng)中楠梓電子未進(jìn)行銷售的區(qū)域，滬士電子具有優(yōu)先權(quán)，境外市場(chǎng)中楠梓電子尚未銷售的區(qū)域雙方以客戶進(jìn)行區(qū)分。鑒于現(xiàn)階段滬士電子手機(jī)板產(chǎn)品全部在中國(guó)大陸銷售，招股書認(rèn)為滬士電子與楠梓電子并未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。滬士電子被否的原因是綜合性的，并不是單純一個(gè)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決不利的問(wèn)題，不過(guò)至少可以再次證明市場(chǎng)分割的方式無(wú)法幫助解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

三、簡(jiǎn)單總結(jié)

1、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)可以在上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方之間建立隱蔽且順暢的利益轉(zhuǎn)移通道，對(duì)上市公司的損害以致對(duì)廣大投資者利益的損害是無(wú)窮的，因此不管審核理念有怎樣的改變，對(duì)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問(wèn)題監(jiān)管層從來(lái)沒有絲毫放松。

2、盡管在同業(yè)競(jìng)問(wèn)題的解決思路上已經(jīng)有了一些成功的經(jīng)驗(yàn)，但是由于每個(gè)項(xiàng)目本身的具體情況有所不同，個(gè)例根本不能代表基本原則，研究這些案例只能幫助我們更好學(xué)習(xí)而決不能不能照搬照抄。

3、解釋因產(chǎn)品本質(zhì)差異、銷售網(wǎng)絡(luò)差異、消費(fèi)對(duì)象定位不同等原因而“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的，在萬(wàn)不得已的情況下是一個(gè)思路；至于通過(guò)協(xié)議劃分市場(chǎng)的解決思路，有過(guò)嘗試但是往往以失敗而告終。

4、對(duì)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的解決，上上策就是通過(guò)收購(gòu)重組和放棄相關(guān)業(yè)務(wù)等方式進(jìn)行徹底的解決，以免對(duì)項(xiàng)目引起不必要的傷害.一、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)相關(guān)法律法規(guī)：

1、《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》

第十九條 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。

2、《上市公司治理準(zhǔn)則》

第二十七條

上市公司業(yè)務(wù)應(yīng)完全獨(dú)立于控股股東。控股股東及其下屬的其他單位不應(yīng)從事與上市公司相同或相近的業(yè)務(wù)。控股股東應(yīng)采取有效措施避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

3、《上海證券交易所股票上市規(guī)則》

7.2.9 上市公司收購(gòu)、出售資產(chǎn)的公告應(yīng)當(dāng)包括但不限于以下內(nèi)容：

（十一）如果收購(gòu)資產(chǎn)后，可能與關(guān)聯(lián)人產(chǎn)生同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的，應(yīng)披露規(guī)避的方法或其他安排（包括有關(guān)協(xié)議或承諾等）

4、《中華人民共和國(guó)公司法》

第六十一條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營(yíng)或者為他人經(jīng)營(yíng)與其所任職公司同類的營(yíng)業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動(dòng)。從事上述營(yíng)業(yè)或者活動(dòng)的，所得收入應(yīng)當(dāng)歸公司所有。”

二、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的形成

與在通常情況下，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的形成與未進(jìn)行“完整性重組”有直接關(guān)系，在公司改制時(shí)，發(fā)起人未能將構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的相關(guān)資產(chǎn)、業(yè)務(wù)全部投入股份公司，最終導(dǎo)致股份公司現(xiàn)有的經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)與控股股東形成競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。大型國(guó)有企業(yè)、跨國(guó)集團(tuán)以及民營(yíng)企業(yè)作為主要發(fā)起人的情形下，比較容易出現(xiàn)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問(wèn)題。

三、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的判斷

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)主體的判斷，應(yīng)從實(shí)際控制角度來(lái)劃分，第一類包括公司的第一大股東、通過(guò)協(xié)議或公司章程等對(duì)企業(yè)財(cái)務(wù)和經(jīng)營(yíng)政策有實(shí)際控制權(quán)力的股東、可以控制公司董事會(huì)的股東、與其他股東聯(lián)合可以共同控制公司的股東；第二類包括上述股東直接或間接控制的公司，也就是擬上市公司的并行子公司。

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)內(nèi)容的判斷，不僅局限于從經(jīng)營(yíng)范圍上做出判斷，而應(yīng)遵循“實(shí)質(zhì)重于形式”的原則，從業(yè)務(wù)的性質(zhì)、業(yè)務(wù)的客戶對(duì)象、產(chǎn)品或勞務(wù)的可替代性、市場(chǎng)差別等方面進(jìn)行判斷，同時(shí)應(yīng)充分考慮對(duì)擬上市企業(yè)及其股東的客觀影響。例如華潤(rùn)集團(tuán)下的華潤(rùn)超市和深萬(wàn)科下的萬(wàn)佳百貨，一個(gè)是立足于生活小區(qū)的小型超市，一個(gè)是綜合性的商場(chǎng)，從市場(chǎng)定位、客戶對(duì)象等還是有區(qū)別的，并且華潤(rùn)集團(tuán)和深萬(wàn)科一直以來(lái)就在各自的商品零售業(yè)發(fā)展，無(wú)論要誰(shuí)兼并誰(shuí)都有一定的困難，因此深萬(wàn)科在公告中這樣表述：“華潤(rùn)萬(wàn)方和萬(wàn)佳業(yè)務(wù)雖然同處零售行業(yè)，但因雙方業(yè)態(tài)和經(jīng)營(yíng)模式及商品種類存在很大差異，并沒有構(gòu)成直接對(duì)立的利益沖突。華潤(rùn)將按照有利于萬(wàn)科長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展和有利于萬(wàn)科中小股東利益的原則避免在零售業(yè)務(wù)方面與萬(wàn)佳發(fā)生沖突,并將就零售業(yè)務(wù)的發(fā)展，與萬(wàn)科探討多種合作的可行性”。因此不能簡(jiǎn)單判斷同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系，也不能一味簡(jiǎn)單的要求避免任何層面上的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。在能夠通過(guò)解釋、說(shuō)明的方式取得監(jiān)管機(jī)構(gòu)認(rèn)可的情況下，可以避免花大量的精力去解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問(wèn)題。

四、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的解決方式

實(shí)踐表明，解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的最好方式就是在企業(yè)重組過(guò)程中，對(duì)上市公司的業(yè)務(wù)進(jìn)行合理重組并選擇合適的控股股東。

1.通過(guò)業(yè)務(wù)重組避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

簡(jiǎn)單地說(shuō)，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)就是相同業(yè)務(wù)之間的競(jìng)爭(zhēng)，只不過(guò)是此相同業(yè)務(wù)必須是特定當(dāng)事人之間的業(yè)務(wù)而已，因此，避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的目的可以通過(guò)調(diào)整特定當(dāng)事人之間的業(yè)務(wù)達(dá)到。具體地說(shuō)，首先必須確定上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)范圍，然后將上市公司控股股東本身的和下屬的與上市公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)性質(zhì)相同的經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)的資產(chǎn)全部投入到上市公司中，如果不能全部投入，則由控股股東將該部分與上市公司的業(yè)務(wù)具有相同性質(zhì)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)（通常是與上市公司沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè)），以使控股股東與上市公司之間不再存在任何競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。

2.通過(guò)選擇合適的控股股東以避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

企業(yè)在重組過(guò)程中對(duì)于股權(quán)的設(shè)定有不同的情況，雖然國(guó)有資產(chǎn)在本質(zhì)上講所有權(quán)屬于國(guó)家，國(guó)有企業(yè)改組為股份公司的過(guò)程中，控股股東必然是國(guó)家，但是國(guó)有股的實(shí)際持有人從持股單位的性質(zhì)上可以分為國(guó)家股和國(guó)有法人股兩類。國(guó)家股股權(quán)的持有單位的級(jí)別一般較高，可以是國(guó)有資產(chǎn)管理部門，也可以是有權(quán)代表國(guó)家投資的部門和機(jī)構(gòu)等。法人股的股權(quán)則由向上市公司出資的國(guó)有企業(yè)直接擁有。在這種情況下，由于作為控股股東的國(guó)有企業(yè)本身規(guī)模不大，下屬的企業(yè)少，控股股東及其所屬企業(yè)與上市公司之間構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的機(jī)率也就相對(duì)較少，調(diào)整起來(lái)就比較容易。所以，通過(guò)選擇不同的企業(yè)重組方案，確定不同的持股單位，可以達(dá)到避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的目的。

3.由控股股東做出避免或盡量避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)承諾

有些業(yè)務(wù)之間是否存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，其判斷標(biāo)準(zhǔn)并不是絕對(duì)的，而且即使在業(yè)務(wù)重組過(guò)程中已經(jīng)采取了盡量避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的方案，但隨著控股股東今后業(yè)務(wù)的進(jìn)一步發(fā)展，出現(xiàn)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的可能性依然很大。甚至在控股股東保留部分業(yè)務(wù)和資產(chǎn)的情況下，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的現(xiàn)象仍很難避免。實(shí)踐中，為了防止這種現(xiàn)象的發(fā)生，使上市公司在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題上符合有關(guān)法律的規(guī)定并順利上市，通常采取由控股股東出具承諾函的方式實(shí)現(xiàn)此目的?？毓晒蓶|的承諾主要包括以下內(nèi)容：（1）在上市公司成立后，將優(yōu)先推動(dòng)該上市公司業(yè)務(wù)的發(fā)展。（2）將其與上市公司存在競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)限制在一定的規(guī)模之內(nèi)。（3）在可能與上市公司存在競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)領(lǐng)域中出現(xiàn)新的發(fā)展機(jī)會(huì)時(shí)，給予上市公司優(yōu)先發(fā)展權(quán)。

第二篇：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)及其解決之道

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決之道——案例、分析及總結(jié)

題注：最近做了一個(gè)再融資的案例，涉及到同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，雖然是非典型性的，但公司還是受到了當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局的質(zhì)疑，并要求出具自查報(bào)告。在此對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)進(jìn)行一個(gè)小結(jié)，本文內(nèi)容參考了小兵的博客內(nèi)容，感謝小兵同志的精心總結(jié)啊。

做過(guò)投行的人都知道，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易是兩個(gè)極其敏感和棘手的問(wèn)題。關(guān)聯(lián)交易在放開30%的比例之后需要重點(diǎn)關(guān)注和解釋其公允性，這似乎也可以從另外一個(gè)角度理解為監(jiān)管層對(duì)關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管從表面轉(zhuǎn)變?yōu)楦粗貙?shí)質(zhì)，并且有些放松的跡象。不過(guò)對(duì)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，仍舊是一個(gè)任何人都會(huì)忌憚的“雷區(qū)”，尤其是在首發(fā)方面。以下案例的學(xué)習(xí)，或許能夠給我們一些對(duì)該問(wèn)題的啟迪，但是可以明確的是，在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的解決上，至今尚沒有一個(gè)明確的意見和規(guī)則。

一、再融資方面的解決之道

1、萬(wàn)科股份：（2007年萬(wàn)科增發(fā)）公司增發(fā)招股意向書中寫道：公司股權(quán)結(jié)構(gòu)較為分散，華潤(rùn)股份作為公司的第一大股東，其直接和間接持有公司的股份僅為16.30%，華潤(rùn)股份不構(gòu)成對(duì)公司的控制；公司無(wú)控股股東和實(shí)際控制人，不存在與控股股東和實(shí)際控制人之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

公司獨(dú)立董事認(rèn)為，根據(jù)《公司法》和中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的相關(guān)法規(guī)文件，萬(wàn)科的第一大股東華潤(rùn)股份不構(gòu)成對(duì)公司的控制，萬(wàn)科無(wú)控股股東和實(shí)際控制人。雖然華潤(rùn)股份與萬(wàn)科經(jīng)營(yíng)相同或相似業(yè)務(wù)，但這種競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)化的公平競(jìng)爭(zhēng)，不構(gòu)成法律、法規(guī)界定的上市公司與控股股東和實(shí)際控制人之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

年報(bào)中補(bǔ)充強(qiáng)調(diào)：公司原第一大股東、現(xiàn)第一大股東華潤(rùn)股份有限公司的母公司中國(guó)華潤(rùn)總公司于2001年向本公司鄭重承諾：將本著有利于萬(wàn)科發(fā)展的原則一如既往地支持萬(wàn)科，在其公司及下屬公司或者萬(wàn)科可能涉及到同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的投資項(xiàng)目、處理由于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)而發(fā)生的爭(zhēng)議、糾紛時(shí)，保持中立。中國(guó)華潤(rùn)總公司始終履行其承諾。

2、銀座股份：（2007年銀座股份配股）主要通過(guò)以下方面來(lái)解釋同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)：經(jīng)營(yíng)商品種類差異、產(chǎn)品價(jià)格定位差異、目標(biāo)客戶群差異；同時(shí)由中國(guó)商業(yè)聯(lián)合會(huì)出具《關(guān)于對(duì)銀座零售店業(yè)態(tài)和不存在實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情況的專項(xiàng)說(shuō)明》的函，并且控股股東出具了承諾函。對(duì)于通過(guò)解釋實(shí)在沒法解決的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，銀座股份還想出了通過(guò)股權(quán)托管的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)。

（一）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

本次發(fā)行完成后，銀座商城成為公司的股東，雖然銀座商城亦從事零售業(yè)務(wù)，但由于其從事的零售業(yè)務(wù)與公司下屬門店在業(yè)態(tài)、定位以及地域位置等方面存在差別，因此，并不與公司存在實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

世貿(mào)中心的主要業(yè)務(wù)為酒店業(yè)、文化休閑業(yè)、旅游業(yè)及其他服務(wù)業(yè)，與公司不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

為徹底避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)之可能，銀座商城和世貿(mào)中心的實(shí)際控制人商業(yè)集團(tuán)于2009年3月31日出具以下承諾：

（1）商業(yè)集團(tuán)及其控制的除銀座股份以外的其他企業(yè)不會(huì)在目前銀座股份已開展商品零售業(yè)務(wù)的城市新開任何與銀座股份已有業(yè)務(wù)屬于同一業(yè)態(tài)的商品零售企業(yè)。

（2）根據(jù)銀座股份的發(fā)展計(jì)劃，如果銀座股份計(jì)劃開展的業(yè)務(wù)與商業(yè)集團(tuán)已有業(yè)務(wù)有可能構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)，而銀座股份又有意收購(gòu)該等業(yè)務(wù)，則商業(yè)集團(tuán)承諾將以公允的價(jià)格和條件將該等業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給銀座股份，或者以其他雙方均能接受的公平方式將該等業(yè)務(wù)的控制權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀座股份，以免構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

（3）倘若銀座股份有意發(fā)展商品零售業(yè)務(wù)以外的其他業(yè)務(wù)，而該等擬發(fā)展的業(yè)務(wù)與商業(yè)集團(tuán)已有業(yè)務(wù)構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)，如銀座股份提出收購(gòu)該等業(yè)務(wù)，商業(yè)集團(tuán)同意按照公允的價(jià)格和條件將該等業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給銀座股份，或者以其他雙方均能接受的公平方式將該等業(yè)務(wù)的控制權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀座股份，以免構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

（4）商業(yè)集團(tuán)未來(lái)商品零售業(yè)務(wù)的發(fā)展規(guī)劃將以銀座股份為主導(dǎo)，并將銀座股份作為未來(lái)整合商業(yè)集團(tuán)所控制的零售業(yè)務(wù)資源的唯一主體，在各方面條件成熟的情況下，將商業(yè)集團(tuán)所控制的銀座股份之外的零售業(yè)務(wù)全部納入上市公司，以從根本上消除潛在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)之可能性。

（5）商業(yè)集團(tuán)上述各項(xiàng)承諾對(duì)商業(yè)集團(tuán)控制的所有其他企業(yè)（不包括銀座股份）均有約束力。任何該等企業(yè)違反上述承諾，均視為商業(yè)集團(tuán)違反上述承諾。如商業(yè)集團(tuán)或商業(yè)集團(tuán)控制的其他企業(yè)違反上述承諾，商業(yè)集團(tuán)將在發(fā)現(xiàn)的第一時(shí)間糾正，并向上市公司給予充分的賠償。

3、中糧地產(chǎn)：（2007年中糧地產(chǎn)配股）中糧地產(chǎn)主要從事住宅地產(chǎn)業(yè)務(wù)，而中糧集團(tuán)自身亦有部分住宅地產(chǎn)業(yè)務(wù)，中糧地產(chǎn)闡述了住宅地產(chǎn)項(xiàng)目如下行業(yè)特征：1）住宅地產(chǎn)項(xiàng)目具有明顯的地域性，不同城市的住宅地產(chǎn)項(xiàng)目之間一般不存在競(jìng)爭(zhēng)；2）不同導(dǎo)向的住宅地產(chǎn)項(xiàng)目之間一般不存在競(jìng)爭(zhēng)。3）不同銷售階段的住宅地產(chǎn)項(xiàng)目之間一般也不存在競(jìng)爭(zhēng)。同時(shí)中糧集團(tuán)做出了較為完備的避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾函。

4、天康生物：（2007年定向增發(fā)購(gòu)買資產(chǎn)）天康生物在向中國(guó)證監(jiān)會(huì)上報(bào)的申報(bào)材料中對(duì)擬發(fā)行人與競(jìng)爭(zhēng)方申聯(lián)生物醫(yī)藥（上海）有限公司（以下稱“上海申聯(lián)”）不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的論述即強(qiáng)調(diào)了生產(chǎn)工藝的不同。天康生物從事獸用生物疫苗的研發(fā)生產(chǎn)業(yè)務(wù)，上海申聯(lián)從事新型獸用生物制品研發(fā)生產(chǎn)業(yè)務(wù)。申報(bào)材料中闡述，上海申聯(lián)是采用生物工程技術(shù)生產(chǎn)人工合成肽等藥用原料，以合成的口蹄疫病毒中最主要免疫抗原VP1蛋白作為抗原制備,該疫苗以化學(xué)方法合成多肽，屬于分子水平新疫苗；天康生物的產(chǎn)品口蹄疫O型、亞洲1型二價(jià)滅活疫苗或單價(jià)滅活苗，則是以細(xì)胞培養(yǎng)繁殖病毒生產(chǎn)的全病毒作為抗原經(jīng)二乙烯亞胺（BEI）滅活制備，該疫苗用生物學(xué)方法生產(chǎn)病毒，屬于傳統(tǒng)疫苗。兩種疫苗具有本質(zhì)的區(qū)別，一種是生物制造過(guò)程，另一種是化學(xué)合成過(guò)程，兩種疫苗的生產(chǎn)屬完全不同的生產(chǎn)工藝。加之兩者的產(chǎn)品銷售側(cè)重不同、市場(chǎng)銷售方式和區(qū)域有所差異，兩者不構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

總結(jié)下我們可以得出這樣的結(jié)論：

1、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的解釋是一個(gè)傷神費(fèi)力但是又很難有一個(gè)明確結(jié)論的事情，所謂的解釋無(wú)非就是給證監(jiān)會(huì)繞圈圈，等大家都暈了，或許證監(jiān)會(huì)也就沒有否你的心思了；

2、以上公司都具有強(qiáng)大的背景，萬(wàn)科中糧更不必說(shuō)，因而所謂的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決之道是否真正能有功效或許關(guān)鍵不在方法而在關(guān)系；

3、就同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，再融資的審核較之首發(fā)是要寬松一些的，從這個(gè)角度來(lái)講，以上的案例可以給我們些許啟迪，但是萬(wàn)事沒有照葫蘆畫瓢的根基；

4、根據(jù)法律規(guī)定，發(fā)行人自然有解釋自己不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的權(quán)力，但是“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的概念同樣是投行人員的創(chuàng)新，至少在法律上尚沒有一個(gè)明確的界定和標(biāo)準(zhǔn)，從而這樣的解釋就有自己本來(lái)心里就沒底只能聽天由命的感覺。

二、首發(fā)方面的解決之道

1、成功案例：晉億實(shí)業(yè)

發(fā)行前，公司實(shí)際控制人先后在中國(guó)臺(tái)灣、馬來(lái)西亞和中國(guó)大陸分別設(shè)立了晉禾企業(yè)、晉緯控股和晉億股份三家緊固件生產(chǎn)企業(yè)。晉億實(shí)業(yè)產(chǎn)品銷售市場(chǎng)以中國(guó)大陸、美國(guó)、日本為主；晉緯控股產(chǎn)品銷售市場(chǎng)以馬來(lái)西亞等東南亞國(guó)家、歐洲為主；晉禾企業(yè)產(chǎn)品銷售市場(chǎng)主要以美國(guó)、中國(guó)臺(tái)灣及歐洲為主。發(fā)行人與晉禾企業(yè)在美洲市場(chǎng)存在交叉，本公司與晉緯控股、晉禾企業(yè)在歐洲市場(chǎng)存在交叉，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)顯而易見。

公司對(duì)策主要體現(xiàn)在以下三個(gè)方面：

①協(xié)議：為避免三家公司的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，基于各自的實(shí)際銷售市場(chǎng)，三方共同簽訂了《避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)分割協(xié)議》及《避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)市場(chǎng)分割補(bǔ)充協(xié)議》，對(duì)三家企業(yè)緊固件產(chǎn)品的國(guó)際銷售市場(chǎng)進(jìn)行了劃分。發(fā)行人獨(dú)占中國(guó)大陸、韓國(guó)、日本市場(chǎng)；在美洲市場(chǎng)，發(fā)行人銷售除晉禾企業(yè)現(xiàn)有的高強(qiáng)度螺栓（鋼結(jié)構(gòu)大六角螺栓、TC扭剪螺栓和內(nèi)六角螺栓）外的緊固件產(chǎn)品；在歐洲、澳洲、非洲、亞洲部分市場(chǎng)，發(fā)行人銷售螺栓、螺母須征得晉緯控股或晉禾企業(yè)的同意。

②解釋A：2004年，北美市場(chǎng)、歐洲市場(chǎng)、亞洲市場(chǎng)總需求量分別達(dá)135億美元、111億美元、135億美元，晉億實(shí)業(yè)銷售收入約1.35億美元，晉億實(shí)業(yè)、晉禾企業(yè)、晉緯控股三家企業(yè)緊固件銷售收入合計(jì)不到3億美元，尚不足三個(gè)市場(chǎng)容量的1%，預(yù)計(jì)2009年三個(gè)市場(chǎng)總需求量將分別增加到166億美元、140億美元、192億美元。由此可見，三家企業(yè)各自可發(fā)展的空間非常廣闊。因此，公司在歐洲等地區(qū)銷售受到一定的限制并不會(huì)對(duì)公司的業(yè)績(jī)形成實(shí)質(zhì)性的不利影響。

③解釋B：從實(shí)際控制人設(shè)立3家企業(yè)的歷程看，美洲高強(qiáng)度緊固件市場(chǎng)是晉禾企業(yè)的固有市場(chǎng)，而歐洲市場(chǎng)則是晉緯控股的固有市場(chǎng)，晉禾企業(yè)、晉緯控股均先于晉億實(shí)業(yè)分別進(jìn)入美洲、歐洲市場(chǎng)。但在美洲市場(chǎng)，晉億實(shí)業(yè)目前銷售以低碳鋼生產(chǎn)的普通緊固件，晉禾企業(yè)只銷售以中碳鋼、合金鋼生產(chǎn)的高強(qiáng)度螺栓產(chǎn)品。在歐洲等市場(chǎng)，在客戶與晉緯控股、晉禾企業(yè)的現(xiàn)有客戶不同，或品種規(guī)格晉緯控股、晉禾企業(yè)不生產(chǎn)，或晉緯控股、晉禾企業(yè)決定放棄的業(yè)務(wù)三種情況下，晉億實(shí)業(yè)征得晉緯控股或晉禾企業(yè)的同意，可銷售螺栓、螺母。2005年、2006年1－6月公司在歐洲市場(chǎng)的銷售收入僅分別占總銷售額的3.99%、1.29%，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)影響很小。

【晉億實(shí)業(yè)雖然在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決方面做出了表率，但是個(gè)例的成功同樣不能作為一個(gè)基本的原則來(lái)參考甚至照搬，最典型的例子就是08年被否的昆山金利?！?/p>

2、失敗例子

1）昆山金利：與晉億實(shí)業(yè)解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的思路如出一轍，無(wú)非也就是通過(guò)市場(chǎng)分割的方式來(lái)解釋“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”，不過(guò)由于市場(chǎng)分割協(xié)議安排不徹底、不完整，且市場(chǎng)分割協(xié)議的安排在現(xiàn)實(shí)情況中對(duì)申請(qǐng)人未來(lái)開拓國(guó)際市場(chǎng)存在不利影響，從而沒有得到證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可。并且該案例還成為證監(jiān)會(huì)典型的反面教材，在保代培訓(xùn)中明確指出，通過(guò)市場(chǎng)劃分解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的方式不會(huì)被認(rèn)可。

2）滬士電子：滬士電子與間接控股股東楠梓電子在手機(jī)板產(chǎn)品存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。2005年滬士電子與楠梓電子手機(jī)板的銷售額分別為1.8億元和4.6億元，占各自主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的比重為11.39%和20.26%。2006年1～6月滬士電子與楠梓電子手機(jī)板的銷售額分別為7342萬(wàn)元和2.3億元，占各自主營(yíng)業(yè)務(wù)收入的比重為7.24%和19.01%。為避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，雙方以協(xié)議形式對(duì)市場(chǎng)進(jìn)行了明確劃分：在中國(guó)大陸市場(chǎng)，滬士電子具有優(yōu)先權(quán)而楠梓電子除特殊情況外不進(jìn)行銷售；在境外市場(chǎng)中楠梓電子未進(jìn)行銷售的區(qū)域，滬士電子具有優(yōu)先權(quán)，境外市場(chǎng)中楠梓電子尚未銷售的區(qū)域雙方以客戶進(jìn)行區(qū)分。鑒于現(xiàn)階段滬士電子手機(jī)板產(chǎn)品全部在中國(guó)大陸銷售，招股書認(rèn)為滬士電子與楠梓電子并未產(chǎn)生實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。滬士電子被否的原因是綜合性的，并不是單純一個(gè)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決不利的問(wèn)題，不過(guò)至少可以再次證明市場(chǎng)分割的方式無(wú)法完全幫助解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

三、解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的主要方法及相關(guān)案例

鑒于當(dāng)前證券發(fā)行監(jiān)管部門對(duì)擬上市公司IPO和上市公司再融資中有關(guān)避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的嚴(yán)格要求，若擬發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的企業(yè)之間存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，則必須在申請(qǐng)IPO或再融資前把問(wèn)題解決好，尤其是在IPO項(xiàng)目中，擬上市公司解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的時(shí)間距向中國(guó)證監(jiān)會(huì)上報(bào)申請(qǐng)文件日期越長(zhǎng)越好。根據(jù)近兩年在大陸成功IPO和再融資案例來(lái)看，解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的方法主要包括以下幾種：

（一）將同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的公司股權(quán)收購(gòu)到發(fā)行人或稱為發(fā)行人的子公司（案例：中山大洋機(jī)電、合興包裝、海亮股份等）

具體的操作一般是由擬發(fā)行人從競(jìng)爭(zhēng)方把競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)的生產(chǎn)設(shè)備及存貨全部買過(guò)來(lái)，客戶資源也承繼過(guò)來(lái)，競(jìng)爭(zhēng)方停止經(jīng)營(yíng)對(duì)應(yīng)的競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)。采用這種方式，對(duì)于增強(qiáng)擬發(fā)行人的競(jìng)爭(zhēng)力有好處。

實(shí)踐中采用這種方法的案例比較多。采用這種方式，競(jìng)爭(zhēng)方能夠繼續(xù)存在，繼續(xù)開展非競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)，特別適合那些需要繼續(xù)保留競(jìng)爭(zhēng)方獨(dú)立地位的情形。很多擬上市公司在從有限責(zé)任公司改制為股份公司前就通過(guò)此種方式整合業(yè)務(wù)。

2008年6月成功上市的中山大洋電機(jī)股份有限公司（以下稱“大洋電機(jī)”）采用了這種方式。根據(jù)大洋電機(jī)公開披露的招股說(shuō)明書顯示，大洋電機(jī)主營(yíng)業(yè)務(wù)為專業(yè)從事“大洋電機(jī)”牌微特電機(jī)的開發(fā)、生產(chǎn)與銷售。除大洋電機(jī)外，大洋電機(jī)的實(shí)際控制人魯楚平和彭惠夫婦在1998年和2002年直接或間接投資設(shè)立了中山威斯達(dá)公司和中山惠洋公司等兩家公司，分別從事微特電機(jī)的生產(chǎn)和出口業(yè)務(wù)，與大洋電機(jī)構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系。為解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，大洋電機(jī)發(fā)行人于2005年收購(gòu)了中山威斯達(dá)和中山惠洋與微特電機(jī)生產(chǎn)相關(guān)的機(jī)器設(shè)備及存貨，該兩公司不再?gòu)氖挛⑻仉姍C(jī)的生產(chǎn)和銷售。并承諾中山威斯達(dá)停止電機(jī)業(yè)務(wù)且待合資期滿后清算注銷；中山惠洋公司則生產(chǎn)與大洋電機(jī)業(yè)務(wù)無(wú)關(guān)的五金電子產(chǎn)品。從而消除了大洋電機(jī)與競(jìng)爭(zhēng)方的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情形。

另外，類似的具體做法還有競(jìng)爭(zhēng)方將競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)作為出資直接投入擬發(fā)行人，獲得擬發(fā)行人的股份。

（二）由競(jìng)爭(zhēng)方將存在的競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方

由于某些特殊原因，擬發(fā)行人不便直接購(gòu)買競(jìng)爭(zhēng)方的競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，不得不采用由競(jìng)爭(zhēng)方將存在的競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方的方式，從而消除競(jìng)爭(zhēng)方與擬發(fā)行人的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)狀態(tài)。例如，若擬發(fā)行人的控股股東或?qū)嶋H控制人為臺(tái)灣公司或自然人的，由于兩岸經(jīng)貿(mào)政策或臺(tái)灣方面在某些領(lǐng)域內(nèi)限制臺(tái)灣公司向大陸公司轉(zhuǎn)讓相關(guān)業(yè)務(wù)和技術(shù),擬發(fā)行人不便直接購(gòu)買住所在臺(tái)灣的競(jìng)爭(zhēng)方的資產(chǎn)和業(yè)務(wù)，就可商由競(jìng)爭(zhēng)方將存在的競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無(wú)關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方的方式來(lái)解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題。

采用這種方式，受讓方必須是與擬發(fā)行人沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方，以避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決不徹底的嫌疑。

當(dāng)然，專業(yè)人士一般會(huì)建議把存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)采用前述第一種方式直接轉(zhuǎn)讓給擬發(fā)行人，以便增強(qiáng)擬發(fā)行人的實(shí)力。不然，把好東西不給自己人，反而賣給外人，需要有個(gè)合理解釋。

（三）直接注銷同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)方（案例：北斗星通）

采用這種方法，就是按照《公司法》規(guī)定的解散清算程序，把與擬發(fā)行人存在競(jìng)爭(zhēng)性業(yè)務(wù)的關(guān)聯(lián)公司直接關(guān)閉注銷。這種方式一般適用于這個(gè)競(jìng)爭(zhēng)方業(yè)務(wù)量不大、直接注銷不會(huì)造成過(guò)多損失的情形。例如，由于目前臺(tái)灣限制大陸赴臺(tái)投資，臺(tái)灣企業(yè)的業(yè)務(wù)無(wú)法直接轉(zhuǎn)讓給大陸企業(yè)，除將臺(tái)灣企業(yè)轉(zhuǎn)讓給無(wú)關(guān)聯(lián)第三方外，還可以選擇關(guān)閉注銷該競(jìng)爭(zhēng)方的方式.（四）簽訂市場(chǎng)分割協(xié)議，合理劃分發(fā)行人與競(jìng)爭(zhēng)方的市場(chǎng)區(qū)域

通過(guò)簽署市場(chǎng)分割協(xié)議，約定擬發(fā)行人只在某部分地區(qū)銷售存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的產(chǎn)品或提供服務(wù)，競(jìng)爭(zhēng)方只在另外某些地區(qū)銷售相同產(chǎn)品或提供服務(wù)。

已成功上市的臺(tái)資企業(yè)晉億實(shí)業(yè)股份有限公司、上海漢鐘精機(jī)股份有限公司，就采用了這種方式并得到中國(guó)證監(jiān)會(huì)的認(rèn)可。

在此需特別說(shuō)明的是，由于中國(guó)證監(jiān)會(huì)對(duì)于市場(chǎng)分割合理性和必要性審查嚴(yán)格，這種市場(chǎng)劃分方式需要謹(jǐn)慎應(yīng)用，需要結(jié)合具體的行業(yè)和產(chǎn)品特點(diǎn)，而且目前實(shí)務(wù)中僅限于中國(guó)大陸與臺(tái)灣及國(guó)際市場(chǎng)劃分，并且必須明確說(shuō)明如何能夠充分避免全球市場(chǎng)下可能產(chǎn)生的實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

（五）將與擬發(fā)行人存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)委托給擬發(fā)行人經(jīng)營(yíng)（案例：銀座股份）

2007年10月上市公司銀座集團(tuán)股份有限公司（以下稱“股份公司”）向原有股東配股時(shí)公開披露的配股說(shuō)明書顯示，股份公司采用了托管經(jīng)營(yíng)方式處理同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題。股份公司主要以銷售門店的形式從事日用百貨等商品的零售業(yè)務(wù)，屬于零售業(yè)。股份公司的控股股東山東省商業(yè)集團(tuán)總公司（以下稱“商業(yè)集團(tuán)”）控制的濟(jì)南銀座北園購(gòu)物廣場(chǎng)有限公司是在濟(jì)南地區(qū)的大型超市，直接與股份公司業(yè)務(wù)存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。2004年2月26日股份公司與濟(jì)南銀座北園購(gòu)物廣場(chǎng)有限公司簽署《委托經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議》和《關(guān)于解決同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的協(xié)議書》，由股份公司托管濟(jì)南銀座北園購(gòu)物廣場(chǎng)有限公司兩年。并約定在托管期內(nèi)，若濟(jì)南銀座北園購(gòu)物廣場(chǎng)有限公司開始盈利后，銀座股份將按照公允價(jià)格收購(gòu)其控股股權(quán)或商品零售業(yè)務(wù)。2006年8月23日雙方將《委托經(jīng)營(yíng)管理協(xié)議》的期限延長(zhǎng)了兩年。

將與擬發(fā)行人存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)委托給擬發(fā)行人的方式，在近期成功上市或再融資的公司案例中比較少見，一般在國(guó)有企業(yè)因特殊原因無(wú)法在上市前徹底消除同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，可能采用此種方式，并承諾待條件具備時(shí)，將該等同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)至擬發(fā)行人。對(duì)中小企業(yè)IPO項(xiàng)目，專業(yè)人士一般不建議采用這種方式。

（六）多角度詳盡解釋同業(yè)但不競(jìng)爭(zhēng)(典型案例：中泰化學(xué))

此種方式，本質(zhì)上是在采用前述措施解決了原來(lái)存在的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情形后，或者是在客觀上不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)時(shí)，面向未來(lái)的避免潛在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的承諾。實(shí)務(wù)中，近期幾乎所有的IPO項(xiàng)目均由擬發(fā)行人的控股股東和實(shí)際控制人單方面做出了避免潛在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的書面承諾。

以2007年8月成功上市的江蘇通潤(rùn)工具箱柜股份有限公司（以下稱“江蘇通潤(rùn)”）為例，江蘇通潤(rùn)公開披露的招股說(shuō)明書顯示，在向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交申報(bào)材料前，江蘇通潤(rùn)的控股股東常熟市千斤頂廠和實(shí)際控制人自然人顧雄斌均做出了以下書面承諾：承諾其及控股的公司或者企業(yè)沒有從事與江蘇通潤(rùn)主營(yíng)業(yè)務(wù)存在競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)活動(dòng)；承諾其及附屬公司或者附屬企業(yè)在今后的任何時(shí)間不會(huì)以任何方式(包括但不限于自營(yíng)、合資或聯(lián)營(yíng))參與或進(jìn)行與股份公司江蘇通潤(rùn)主營(yíng)業(yè)務(wù)存在競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)活動(dòng)，凡有任何商業(yè)機(jī)會(huì)可從事、參與或入股任何可能會(huì)與江蘇通潤(rùn)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，會(huì)將上述商業(yè)機(jī)會(huì)讓予江蘇通潤(rùn)；承諾如果違反上述聲明、保證與承諾，并造成江蘇通潤(rùn)經(jīng)濟(jì)損失的將同意賠償江蘇通潤(rùn)相應(yīng)損失。

另外，在IPO實(shí)務(wù)中還存在這樣一種普遍現(xiàn)象，擬發(fā)行人的關(guān)聯(lián)公司的營(yíng)業(yè)執(zhí)照上記載了與擬發(fā)行人業(yè)務(wù)相同或類似的經(jīng)營(yíng)范圍，但這個(gè)關(guān)聯(lián)公司實(shí)際上并未從事與擬發(fā)行人相同或類似的業(yè)務(wù)。存在這種情況的，專業(yè)人士一般建議擬發(fā)行人盡快協(xié)調(diào)該關(guān)聯(lián)公司，變更該關(guān)聯(lián)公司在其營(yíng)業(yè)執(zhí)照上登記的相關(guān)經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)，同時(shí)在向中國(guó)證監(jiān)會(huì)上報(bào)的材料中，充分說(shuō)明二者所從事的業(yè)務(wù)不具有可替代性，雙方不存在實(shí)質(zhì)上的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情形。

在實(shí)踐中，擬發(fā)行人可以根據(jù)自身的實(shí)際情況，同時(shí)采用以上一種或多種方法消除同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，鞏固擬發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨(dú)立性，達(dá)到證券發(fā)行監(jiān)管部門對(duì)擬發(fā)行人業(yè)務(wù)獨(dú)立性的硬性要求，進(jìn)而為公司在IPO或再融資成功后的持續(xù)穩(wěn)定經(jīng)營(yíng)和良性發(fā)展奠定基礎(chǔ)。

四、簡(jiǎn)單總結(jié)

1、同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)可以在上市公司與控股股東及其他關(guān)聯(lián)方之間建立隱蔽且順暢的利益轉(zhuǎn)移通道，對(duì)上市公司的損害以致對(duì)廣大投資者利益的損害是無(wú)窮的，因此不管審核理念有怎樣的改變，對(duì)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的問(wèn)題監(jiān)管層從來(lái)沒有絲毫放松。

2、盡管在同業(yè)競(jìng)問(wèn)題的解決思路上已經(jīng)有了一些成功的經(jīng)驗(yàn)，但是由于每個(gè)項(xiàng)目本身的具體情況有所不同，個(gè)例根本不能代表基本原則，研究這些案例只能幫助我們更好學(xué)習(xí)而決不能不能照搬照抄。

3、解釋因產(chǎn)品本質(zhì)差異、銷售網(wǎng)絡(luò)差異、消費(fèi)對(duì)象定位不同等原因而“同業(yè)不競(jìng)爭(zhēng)”的，在萬(wàn)不得已的情況下是一個(gè)思路；至于通過(guò)協(xié)議劃分市場(chǎng)的解決思路，有過(guò)嘗試但是往往以失敗而告終。

4、對(duì)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的解決，上上策就是通過(guò)收購(gòu)重組和放棄相關(guān)業(yè)務(wù)等方式進(jìn)行徹底的解決，以免對(duì)項(xiàng)目引起不必要的傷害。

第三篇：同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)及其解決之道

同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)解決之道——案例、分析及總結(jié)

題注：最近做了一個(gè)再融資的案例，涉及到同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題，雖然是非典型性的，但公司還是受到了當(dāng)?shù)刈C監(jiān)局的質(zhì)疑，并要求出具自查報(bào)告。在此對(duì)同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)進(jìn)行一個(gè)小結(jié)，本文內(nèi)容參考了小兵的博客內(nèi)容，感謝小兵同志的精心總結(jié)啊。

做過(guò)投行的人都知道，同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)和關(guān)聯(lián)交易是兩個(gè)極其敏感和棘手的問(wèn)題。關(guān)聯(lián)交易在放開30%的比例之后需要重點(diǎn)關(guān)注和解釋其公允性，這似乎也可以從另外一個(gè)角度理解為監(jiān)管層對(duì)關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管從表面轉(zhuǎn)變?yōu)楦粗貙?shí)質(zhì)，并且有些放松的跡象。不過(guò)對(duì)于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，仍舊是一個(gè)任何人都會(huì)忌憚的“雷區(qū)”，尤其是在首發(fā)方面。以下案例的學(xué)習(xí)，或許能夠給我們一些對(duì)該問(wèn)題的啟迪，但是可以明確的是，在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)問(wèn)題的解決上，至今尚沒有一個(gè)明確的意見和規(guī)則。

一、再融資方面的解決之道

1、萬(wàn)科股份：（2007年萬(wàn)科增發(fā)）公司增發(fā)招股意向書中寫道：公司股權(quán)結(jié)構(gòu)較為分散，華潤(rùn)股份作為公司的第一大股東，其直接和間接持有公司的股份僅為16.30%，華潤(rùn)股份不構(gòu)成對(duì)公司的控制；公司無(wú)控股股東和實(shí)際控制人，不存在與控股股東和實(shí)際控制人之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

公司獨(dú)立董事認(rèn)為，根據(jù)《公司法》和中國(guó)證監(jiān)會(huì)頒布的相關(guān)法規(guī)文件，萬(wàn)科的第一大股東華潤(rùn)股份不構(gòu)成對(duì)公司的控制，萬(wàn)科無(wú)控股股東和實(shí)際控制人。雖然華潤(rùn)股份與萬(wàn)科經(jīng)營(yíng)相同或相似業(yè)務(wù)，但這種競(jìng)爭(zhēng)是市場(chǎng)化的公平競(jìng)爭(zhēng)，不構(gòu)成法律、法規(guī)界定的上市公司與控股股東和實(shí)際控制人之間的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

年報(bào)中補(bǔ)充強(qiáng)調(diào)：公司原第一大股東、現(xiàn)第一大股東華潤(rùn)股份有限公司的母公司中國(guó)華潤(rùn)總公司于2001年向本公司鄭重承諾：將本著有利于萬(wàn)科發(fā)展的原則一如既往地支持萬(wàn)科，在其公司及下屬公司或者萬(wàn)科可能涉及到同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)的投資項(xiàng)目、處理由于同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)而發(fā)生的爭(zhēng)議、糾紛時(shí)，保持中立。中國(guó)華潤(rùn)總公司始終履行其承諾。

2、銀座股份：（2007年銀座股份配股）主要通過(guò)以下方面來(lái)解釋同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)：經(jīng)營(yíng)商品種類差異、產(chǎn)品價(jià)格定位差異、目標(biāo)客戶群差異；同時(shí)由中國(guó)商業(yè)聯(lián)合會(huì)出具《關(guān)于對(duì)銀座零售店業(yè)態(tài)和不存在實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)情況的專項(xiàng)說(shuō)明》的函，并且控股股東出具了承諾函。對(duì)于通過(guò)解釋實(shí)在沒法解決的同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)，銀座股份還想出了通過(guò)股權(quán)托管的方式來(lái)實(shí)現(xiàn)。

（一）同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)

本次發(fā)行完成后，銀座商城成為公司的股東，雖然銀座商城亦從事零售業(yè)務(wù)，但由于其從事的零售業(yè)務(wù)與公司下屬門店在業(yè)態(tài)、定位以及地域位置等方面存在差別，因此，并不與公司存在實(shí)質(zhì)性同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

世貿(mào)中心的主要業(yè)務(wù)為酒店業(yè)、文化休閑業(yè)、旅游業(yè)及其他服務(wù)業(yè)，與公司不存在同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。為徹底避免同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)之可能，銀座商城和世貿(mào)中心的實(shí)際控制人商業(yè)集團(tuán)于2009年3月31日出具以下承諾：（1）商業(yè)集團(tuán)及其控制的除銀座股份以外的其他企業(yè)不會(huì)在目前銀座股份已開展商品零售業(yè)務(wù)的城市新開任何與銀座股份已有業(yè)務(wù)屬于同一業(yè)態(tài)的商品零售企業(yè)。（2）根據(jù)銀座股份的發(fā)展計(jì)劃，如果銀座股份計(jì)劃開展的業(yè)務(wù)與商業(yè)集團(tuán)已有業(yè)務(wù)有可能構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)，而銀座股份又有意收購(gòu)該等業(yè)務(wù)，則商業(yè)集團(tuán)承諾將以公允的價(jià)格和條件將該等業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給銀座股份，或者以其他雙方均能接受的公平方式將該等業(yè)務(wù)的控制權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀座股份，以免構(gòu)成同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)。

（3）倘若銀座股份有意發(fā)展商品零售業(yè)務(wù)以外的其他業(yè)務(wù)，而該等擬發(fā)展的業(yè)務(wù)

第四篇：上市案例研習(xí)(92)：主要供應(yīng)商變動(dòng)解決之道

案例研習(xí)（92）：主要供應(yīng)商變動(dòng)解決之道

【案例情況】

一、和佳股份（300273）：報(bào)告期內(nèi)供應(yīng)商較為分散且變動(dòng)較大

（一）報(bào)告期內(nèi)主要供應(yīng)商變動(dòng)情況

報(bào)告期內(nèi)，公司向前十名最主要的供應(yīng)商及向其采購(gòu)的原材料情況如下：

報(bào)告期內(nèi)前10名供應(yīng)商變化的原因是：

第一，公司產(chǎn)品種類較多，在“以銷定產(chǎn)”的生產(chǎn)模式下，各個(gè)產(chǎn)品的銷量不同導(dǎo)致部分原材料采購(gòu)數(shù)量和金額也發(fā)生變化，從而導(dǎo)致報(bào)告期內(nèi)供應(yīng)商結(jié)構(gòu)發(fā)生了一 定的變化，但供應(yīng)商總體變化并不大。如：醫(yī)用分子篩制氧設(shè)備及工程的營(yíng)業(yè)收入由2008年的2,536.83萬(wàn)元增長(zhǎng)到2010年的9,763.31萬(wàn) 元，銷售收入增長(zhǎng)較快，相應(yīng)地，制氧設(shè)備所需原材料也大幅增長(zhǎng)。由于制氧設(shè)備各部件的單價(jià)較高，因此，報(bào)告期內(nèi)制氧設(shè)備部件供應(yīng)商的采購(gòu)金額增長(zhǎng)較多，供 應(yīng)商較為集中，數(shù)量較少。而腫瘤微創(chuàng)治療系列設(shè)備的價(jià)值主要體現(xiàn)在產(chǎn)品設(shè)計(jì)和專有技術(shù)上，產(chǎn)品組成中價(jià)值較高的軟件采購(gòu)于子公司谷原軟件，其他原材料的品 種較多但單品種的采購(gòu)金額較小，供應(yīng)商較為分散，數(shù)量較多。因此，雖然報(bào)告期內(nèi)腫瘤產(chǎn)品的銷售收入也實(shí)現(xiàn)了較大幅度的增長(zhǎng)，但主要供應(yīng)商的內(nèi)部結(jié)構(gòu)相應(yīng)發(fā) 生了變化。

第二，隨著產(chǎn)品收入的增長(zhǎng)，原材料采購(gòu)量增加，公司有意識(shí)地?cái)U(kuò)大了供應(yīng)商范圍。如：隨著制氧設(shè)備所需原材料的大幅增長(zhǎng)，公司的議價(jià)能力增強(qiáng)，相應(yīng)擴(kuò)大了供應(yīng)商的選擇范圍。

第三，報(bào)告期內(nèi)，公司對(duì)同一品牌的材料采購(gòu)渠道進(jìn)行了優(yōu)化。如：上?？灯瞻瑝嚎s機(jī)有限公司為德國(guó)“康普艾”品牌壓縮機(jī)在國(guó)內(nèi)合資的生產(chǎn)廠家，深圳市風(fēng)霸氣動(dòng)設(shè)備有限公司為“康普艾”品牌壓縮機(jī)的華南地區(qū)總代理，格蘭登福香港有限公司系德國(guó)產(chǎn) “康普艾”品牌壓縮機(jī)在亞太地區(qū)的銷售商，公司根據(jù)報(bào)告期內(nèi)業(yè)務(wù)發(fā)展情況、設(shè)備配置的實(shí)際需要及交通運(yùn)輸條件等情況，擇優(yōu)就近采購(gòu)。

第四，隨著公司新產(chǎn)品的推出，用于新產(chǎn)品的原材料的采購(gòu)也相應(yīng)增長(zhǎng)。如公司自行研發(fā)的DR于2010年獲得國(guó)家藥監(jiān)局產(chǎn)品注冊(cè)證后已投入生產(chǎn)、銷售，公司2010年從天安香港發(fā)展有限公司采購(gòu)用于DR制造的進(jìn)口部件數(shù)量相應(yīng)增加。經(jīng)保薦機(jī)構(gòu)和發(fā)行人律師核查：公司與供應(yīng)商保持了良好的合作關(guān)系，供應(yīng)商相對(duì)穩(wěn)定，這種穩(wěn)定的業(yè)務(wù)關(guān)系一方面降低了公司的成本，另一方面保證了原材料質(zhì)量的穩(wěn)定性，同時(shí)，長(zhǎng)期的業(yè)務(wù)合作使得供應(yīng)商能夠滿足公司持續(xù)創(chuàng)新對(duì)新的物料的需求。報(bào)告期各期的前 10 名供應(yīng)商均不屬于公司的關(guān)聯(lián)方；公司在報(bào)告期不存在對(duì)單個(gè)供應(yīng)商的采購(gòu)額超過(guò)當(dāng)期采購(gòu)總額 50%的情況；公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和核心技術(shù)人員，主要關(guān)聯(lián)方或持有本公司 5%以上股份的股東未在上述供應(yīng)商中占有權(quán)益。

（二）反饋意見關(guān)注：發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)主要供應(yīng)商每年變動(dòng)都較大，2010年的前五大供應(yīng)商中有三家是新增的供應(yīng)商，請(qǐng)發(fā)行人補(bǔ)充披露：（1）主要產(chǎn) 品所需的主要原材料的種類、功能、采購(gòu)模式、采購(gòu)價(jià)格及各主要原材料報(bào)告期內(nèi)的主要供應(yīng)商；（2）詳細(xì)說(shuō)明報(bào)告期主要供應(yīng)商變動(dòng)較大的原因；（3）2010 年前 10 大供應(yīng)商是否與發(fā)行人有關(guān)聯(lián)關(guān)系。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、律師進(jìn)行核查并發(fā)表明確意見。

1、主要產(chǎn)品所需的主要原材料的種類、功能、采購(gòu)模式、采購(gòu)價(jià)格及各主要原材料

目前發(fā)行人與主要供應(yīng)商通常簽訂合同期為 1 年的框架性協(xié)議，協(xié)議約定采購(gòu)原材料的品種、價(jià)格確定方式、交貨期、結(jié)算付款期等條款，采購(gòu)數(shù)量根據(jù)實(shí)際需求由發(fā)行人向供應(yīng)商下訂購(gòu)單，貨款根據(jù)實(shí)際采購(gòu)量結(jié)算。

2、報(bào)告期主要供應(yīng)商變動(dòng)較大的原因

經(jīng)核查，報(bào)告期內(nèi)供應(yīng)商變化的主要原因是：（1）發(fā)行人產(chǎn)品種類較多，在“以銷定產(chǎn)”的生產(chǎn)模式下，各個(gè)產(chǎn)品的銷量不同導(dǎo)致部分原材料采購(gòu)數(shù)量和金額也發(fā) 生變化，從而導(dǎo)致報(bào)告期內(nèi)供應(yīng)商結(jié)構(gòu)發(fā)生了一定的變化，但供應(yīng)商總體變化并不大。（2）隨著產(chǎn)品銷量和收入的增長(zhǎng)，原材料采購(gòu)量增加，發(fā)行人的采購(gòu)議價(jià)能 力相應(yīng)增強(qiáng)，相應(yīng)地提升發(fā)行人選擇供應(yīng)商的能力，擴(kuò)大供應(yīng)商的選擇范圍。（3）報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人對(duì)同一品牌的材料采購(gòu)渠道進(jìn)行了優(yōu)化，雖然采購(gòu)產(chǎn)品相同，但供應(yīng)商發(fā)生變化（4）隨著發(fā)行人新產(chǎn)品的推出，用于新產(chǎn)品的原材料的采購(gòu)也相應(yīng)增長(zhǎng)，從而增加新的供應(yīng)商。

總體而言，供應(yīng)商總體相對(duì)穩(wěn)定，發(fā)行人與供應(yīng)商的穩(wěn)定業(yè)務(wù)關(guān)系一方面降低了發(fā)行人的成本，另一方面保證了原材料質(zhì)量的穩(wěn)定性，同時(shí)，長(zhǎng)期的業(yè)務(wù)合作使得供應(yīng)商能夠滿足發(fā)行人持續(xù)創(chuàng)新對(duì)新的物料的需求。

3、經(jīng)核查，2010 年前 10 大供應(yīng)商與發(fā)行人沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系。

二、東軟載波（300183)：主要供應(yīng)商發(fā)生變更

（一）供應(yīng)商變更的簡(jiǎn)要說(shuō)明

報(bào)告期內(nèi)公司主要的原材料供應(yīng)商包括貝能電子（福建）有限公司和上海海爾集成電路有限公司。貝能電子（福建）有限公司和上海海爾集成電路有限公司是公司的空白芯片即“裸片”的主要原材料提供商。2007 年、2008 年公司主要向貝能電子（福建）有限公司采購(gòu)，2009 年之后主要向上海海爾集成電路有限公司采購(gòu)。

1、公司變更主要原材料供應(yīng)商的具體原因

公司變更主要原材料供應(yīng)商的原因，與同上海海爾合作開發(fā)技術(shù)的原因相類似，主要是受保密性和成本兩方面因素影響，第一，隨著載波通信芯片市場(chǎng)容量的增大，市場(chǎng)上出現(xiàn)公司第二代載波通信芯片的盜版產(chǎn)品，為提升產(chǎn)品保密性能，公司與上海海爾合作開發(fā)了一款定制芯片；第二，由于公司參與芯片設(shè)計(jì)，相比從福建貝能 采購(gòu)的通用芯片，芯片結(jié)構(gòu)更為精簡(jiǎn)，芯片性能有所提升，采用成本加成方式定價(jià)，芯片成本大幅降低，有利于提升公司產(chǎn)品市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)力。

2、公司與變更前后兩主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式和定價(jià)方式間的差別 公司與變更前后的兩個(gè)主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式存在一定的差別，與福建貝能合作，公司并不參與芯片設(shè)計(jì)。福建貝能系美國(guó)微芯科技公司代理商，芯片全部采購(gòu)自美國(guó)微芯科技公司，美國(guó)微芯科技公司既從事芯片設(shè)計(jì)又從事晶圓加工、芯片封裝，但美國(guó)微芯科技公司不獨(dú)立對(duì)外銷售。由于芯片在美國(guó)生產(chǎn)，通過(guò)福建貝能代理出售，產(chǎn)品價(jià)格偏高。而與上海海爾合作，公司與上海海爾共同完成芯片設(shè)計(jì)，上海海爾是一家專業(yè)無(wú)生產(chǎn)線芯片設(shè)計(jì)公司（Fabless），后續(xù)芯片生產(chǎn)過(guò)程由上海海爾負(fù)責(zé)在臺(tái)積電公司組織生產(chǎn)。

公司與兩主要供應(yīng)商間的產(chǎn)品定價(jià)方式也存在一定的差別，前者系通用芯片，參考市場(chǎng)價(jià)格定價(jià)；而后者是定制芯片，通過(guò)成本加成協(xié)商定價(jià)。由于芯片在臺(tái)積電生產(chǎn)，制程工藝比較先進(jìn)，同時(shí)作為一款定制芯片略去了通用芯片中一些不需要使用的電路，且采用成本加成定價(jià)，因此上海海爾向公司提供的芯片價(jià)格優(yōu)勢(shì)比較明顯。

3、公司與上海海爾在建立合作關(guān)系、原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難

2008 年，公司與上海海爾合作完成 SSC1630/1631 芯片后，當(dāng)年小批量生產(chǎn)了一批第三代芯片，后又結(jié)合客戶反饋，對(duì)該芯片結(jié)構(gòu)進(jìn)行了微調(diào)。2009 年公司裸片正式開始大批量從上海海爾采購(gòu)。

公司與福建貝能和上海海爾在原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難不同。與福建貝能的合作，由于公司并不參與芯片設(shè)計(jì)，對(duì)產(chǎn)品的質(zhì)量控制僅限于裸片成品 發(fā)貨前后，第一，要求福建貝能按美國(guó)微芯科技公司集成電路企業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收出貨產(chǎn)品；第二，在原材料采購(gòu)入庫(kù)前，公司將按照企業(yè)集成電路芯片檢驗(yàn)與檢測(cè)標(biāo) 準(zhǔn)進(jìn)行檢測(cè)和驗(yàn)收。

與上海海爾合作，由于公司參與芯片設(shè)計(jì)，公司對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量的控制更為深入，包括芯片設(shè)計(jì)階段，公司與上海海爾共同完成，公司會(huì)先行設(shè)計(jì)芯片參數(shù)規(guī)格，嚴(yán)格按 照規(guī)格設(shè)計(jì)芯片；封裝后的檢測(cè)階段，封裝廠本身有嚴(yán)格的生產(chǎn)工藝控制流程和檢測(cè)流程，此外公司提供檢測(cè)軟件，上海海爾負(fù)責(zé)檢測(cè)，出現(xiàn)不正常情況公司會(huì)協(xié)助 解決；上海海爾出貨前，上海海爾會(huì)按產(chǎn)品規(guī)格書要求檢驗(yàn)，如芯片質(zhì)量問(wèn)題，上海海爾承諾按 1:1 更換；原材料采購(gòu)入庫(kù)前，公司將按照企業(yè)集成電路芯片檢驗(yàn)與檢測(cè)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行檢測(cè)和驗(yàn)收。相對(duì)而言，與上海海爾合作，公司可以更深入的掌控產(chǎn)品質(zhì)量。

4、主要供應(yīng)商變更對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響

2009 年相比 2008 年載波通信芯片單價(jià)由 23.66 元降為 18.73 元，由于更換供應(yīng)商，公司載波通信芯片裸片成本由 7.60 元降為 5.82 元，有效保證了產(chǎn)品毛利率穩(wěn)定。此外，自公司與上海海爾合作開發(fā)第三代芯片以來(lái)，公司產(chǎn)品未出現(xiàn)盜版情況，產(chǎn)品銷量也并未出現(xiàn)下滑情況。因此，報(bào)告期內(nèi)主要供應(yīng)商的改變并沒有對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成重大不利影響。

2008 年公司向福建貝能及2009 年公司向上海海爾的采購(gòu)比例均超過(guò)50%，主要原因系：出于技術(shù)保密，公司一般僅選擇一家專業(yè)集成電路供應(yīng)商并外協(xié)加工芯片。但國(guó)內(nèi)外可供選擇的芯片專業(yè)供應(yīng)商數(shù)量較多，且本公司目前是上海海爾的關(guān)鍵客戶之一，故本公司不存在對(duì)上海海爾業(yè)務(wù)嚴(yán)重依賴的情況。目前，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員和其他核心人員，主要關(guān)聯(lián)方或持有公司 5%以上股份的股東均不在主要供應(yīng)商中占有權(quán)益。

（二）2009 年起發(fā)行人芯片制造主要向上海海爾采購(gòu)的具體情況說(shuō)明

1、公司向上海海爾采購(gòu)芯片基本情況

2009 年起公司載波通信芯片（裸片）主要向上海海爾采購(gòu)，雙方 2009 年交易數(shù)量 584.60 萬(wàn)片、交易總金額 3,402.39 萬(wàn)元、交易平均價(jià)格 5.82 元/片；2010 年 1-6 月簽署了總量為 300 萬(wàn)片的采購(gòu)合同，協(xié)議的主要內(nèi)容沒有變化，交易數(shù)量 292.81 萬(wàn)片、交易總金額 1,587.02 萬(wàn)元、交易平均價(jià)格 5.42 元/片。每份購(gòu)銷合同的有效期為十二個(gè)月。雙方會(huì)根據(jù)市場(chǎng)需求簽訂新的購(gòu)銷合同。

2、公司在原材料采購(gòu)上對(duì)上海海爾依賴情況及對(duì)公司持續(xù)發(fā)展影響的說(shuō)明 首先，雙方在 SSC1640/ SSC1641 芯片合作合同中明確規(guī)定：若上海海爾由于各種原因營(yíng)運(yùn)不能繼續(xù)時(shí)，為確保東軟載波繼續(xù)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，東軟載波有權(quán)以 25 萬(wàn)美元一次性購(gòu)買合同標(biāo)的產(chǎn)品在臺(tái)積電的光罩直接使用權(quán)，由東軟載波直接向臺(tái)積電訂購(gòu)合同標(biāo)的產(chǎn)品。

其次，國(guó)內(nèi)外芯片設(shè)計(jì)企業(yè)眾多，如上海海爾不與本公司合作，公司可快速找到芯片外協(xié)加工企業(yè)。因此，在原材料采購(gòu)上公司不會(huì)對(duì)上海海爾產(chǎn)生重大依賴。但 SSC1630/ SSC1631 芯片合作合同中未明確若上海海爾由于各種原因營(yíng)運(yùn)不能繼續(xù)時(shí)，東軟載波是否有權(quán)向臺(tái)積電購(gòu)買光罩直接使用權(quán)。由于SSC1630/ SSC1631 芯片未來(lái)將逐步被 SSC1640/ SSC1641 芯片替代，因此，未明確該事項(xiàng)對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)影響有限。如果公司與上海海爾穩(wěn)定的合作關(guān)系出現(xiàn)意外變化，雖不會(huì)對(duì)公司業(yè)務(wù)造成實(shí)質(zhì)性影響，但會(huì)對(duì)公司盈利能力產(chǎn)生影響，具體如下表所示：

綜上，如上海海爾解除與公司的芯片采購(gòu)合作關(guān)系，短期內(nèi)會(huì)對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)發(fā)展產(chǎn)生一定影響，但不會(huì)對(duì)公司生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成實(shí)質(zhì)性影響。

（三）反饋意見關(guān)注

2009 年發(fā)行人主要供應(yīng)商由貝能電子（福建）有限公司變更為上海海爾。請(qǐng)發(fā)行人對(duì)以下問(wèn)題補(bǔ)充說(shuō)明并披露，請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)、律師、申報(bào)會(huì)計(jì)師核查并發(fā)表意見。

1、按外協(xié)加工產(chǎn)品種類說(shuō)明報(bào)告期內(nèi)各外協(xié)廠商加工產(chǎn)品數(shù)量、平均單價(jià)、金額及所占比例、定價(jià)及結(jié)算方式、質(zhì)量控制措施。2、2009 年起發(fā)行人芯片制造主要向上海海爾采購(gòu)的具體情況，包括雙方簽訂協(xié)議時(shí)間、協(xié)議主要內(nèi)容、雙方的權(quán)利義務(wù)、交易數(shù)量、交易金額、交易價(jià)格及定價(jià)依據(jù)、價(jià)格 公允性、合作期限、到期后雙方的計(jì)劃安排，發(fā)行人與上海海爾是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，發(fā)行人在原材料采購(gòu)上是否對(duì)上海海爾存在重大依賴及對(duì)發(fā)行人持續(xù)發(fā)展的影 響，并作“重大事項(xiàng)提示”。

3、報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人變更主要原材料供應(yīng)商的具體原因，發(fā)行人與變更前后的兩個(gè)主要供應(yīng)商之間的芯片合作模式和定價(jià)方式以及存在的差別，發(fā)行人與新供應(yīng)商在 建立合作關(guān)系、原材料質(zhì)量控制等方面所采取的措施及困難，并結(jié)合實(shí)際經(jīng)營(yíng)情況說(shuō)明并披露報(bào)告期內(nèi)主要供應(yīng)商的改變是否對(duì)發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)造成重大不利影響。

4、協(xié)議約定，雙方作為專利共有人，不得在未經(jīng)另一方書面同意的情況下許可其他第三方實(shí)施該專利。請(qǐng)說(shuō)明并披露如雙方解除在技術(shù)研發(fā)、芯片制造上的合作關(guān) 系，發(fā)行人選擇新的外協(xié)廠商是否能夠取得上海海爾的書面同意以及對(duì)發(fā)行人生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的影響，并作“重大事項(xiàng)提示”，補(bǔ)充提供發(fā)行人與上海海爾簽訂的相關(guān)協(xié) 議。

三、明家科技（300242）：最近一年新增供應(yīng)商

（一）新增供應(yīng)商基本情況

2010 年，發(fā)行人前五名供應(yīng)商中新增了東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司三家企業(yè)，根據(jù)發(fā)行人提供的資料并經(jīng)本所律師核查，報(bào)告期內(nèi)上述三家企業(yè)的基本情況如下：

1、東莞市企石雄駿五金制品廠 根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，東莞市企石雄駿五金制品廠系經(jīng)營(yíng)者梁佐龍于 2006 年 2 月設(shè)立的，組織形式為個(gè)體工商戶，住所為東莞市企石鎮(zhèn)東山村（永盛工業(yè)區(qū)新加士廠內(nèi)），經(jīng)營(yíng)范圍及方式為加工、產(chǎn)銷：五金制品、配電設(shè)備。

2、東莞市格賽貿(mào)易有限公司

根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，東莞市格賽貿(mào)易有限公司的法定代表人為謝仲賢，注冊(cè)資本為 100 萬(wàn)元，公司類型為有限責(zé)任公司，住所為東莞市常平鎮(zhèn)大京九塑膠城京九大道 D36-37 號(hào)，經(jīng)營(yíng)范圍為銷售：五金、電子、塑料制品、普通機(jī)械、服裝、金屬材料、日用百貨、陶瓷、建筑材料、其他化工產(chǎn)品（不含化學(xué)危險(xiǎn)品）；貨物及技術(shù)進(jìn)出口（法律、行政法規(guī)禁止的項(xiàng)目除外，法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目須取得許可證后方可經(jīng)營(yíng)）。另?yè)?jù)發(fā)行人提供的資料及東莞市格賽貿(mào)易有限公司的工商內(nèi)檔資料顯示，其設(shè)立及歷次股權(quán)變更基本情況如下：（略）

3、廣東銀禧科技股份有限公司

根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，廣東銀禧科技股份有限公司系于 1997 年 8 月設(shè)立的股份有限公司，法定代表人為譚頌斌，注冊(cè)資本為 7500 萬(wàn)元，公司類型為股份有限公司（臺(tái)港澳與境內(nèi)合資、未上市），住所為東莞市虎門鎮(zhèn)居岐村，經(jīng)營(yíng)范圍為生產(chǎn)和銷售改性塑料：包括 PVC 膠料（原料為新料）、PP 防火膠料（原料為新料）、PA 改性膠粒、PC+ABS 共聚膠粒、阻燃 ABS膠粒、PBT 改性膠粒、PC 膠粒、LCP 膠粒、PPS 膠粒、PET 膠粒、TPR 膠粒、阻燃EVA 膠粒、阻燃 PE 膠粒。

據(jù)廣東銀禧科技股份有限公司的工商內(nèi)檔資料顯示，報(bào)告期內(nèi)其設(shè)立及歷次股權(quán)變更基本情況如下：（略）

（二）交易情況

根據(jù)發(fā)行人提供的資料并經(jīng)本所律師核查，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人與上述三家供應(yīng)商交易的基本情況如下：

1、發(fā)行人 2009 年開始向東莞市企石雄駿五金制品廠采購(gòu)工業(yè)電涌保護(hù)產(chǎn)品的外殼及部分配件，2009 采購(gòu)金額為 50.89 萬(wàn)元，2010 采購(gòu)金額為603.55 萬(wàn)元。

2、發(fā)行人 2009 年開始向東莞市格賽貿(mào)易有限公司采購(gòu)生產(chǎn)電涌保護(hù)產(chǎn)品所需的膠粒，2009 采購(gòu)額為 28.81 萬(wàn)元，2010 采購(gòu)額為 596.98 萬(wàn)元。

3、發(fā)行人 2009 年開始向廣東銀禧科技股份有限公司采購(gòu)生產(chǎn)電涌保護(hù)產(chǎn)品所需的膠粒，2009 采購(gòu)額為 52.91 萬(wàn)元，2010 采購(gòu)額為 363.67 萬(wàn)元。

（三）不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系

1、根據(jù) 2011 年 3 月 9 日東莞市工商局提供的資料顯示，報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人控股股東及實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員未在上述企業(yè)中擔(dān)任董事、監(jiān)事、（總）經(jīng)理職務(wù)。2、2011 年 3 月 9 日，發(fā)行人出具了書面的聲明，聲明發(fā)行人、發(fā)行人控股股東及實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員與東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系。綜上，本所律師認(rèn)為，東莞市企石雄駿五金制品廠、東莞市格賽貿(mào)易有限公司和廣東銀禧科技股份有限公司與發(fā)行人不存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，其相關(guān)的交易具備真實(shí)的商業(yè)背景。

四、安科瑞（300286）：前十名供應(yīng)商變動(dòng)情況

（一）發(fā)行人前十名的供應(yīng)商對(duì)象及其采購(gòu)金額、采購(gòu)占比等情況及報(bào)告期發(fā)生變化的原因

1、發(fā)行人前十名的供應(yīng)商對(duì)象及其采購(gòu)金額、采購(gòu)占比等情況

根據(jù)發(fā)行人的說(shuō)明并經(jīng)本所律師審慎核查，報(bào)告期內(nèi)，公司向前十名供應(yīng)商采購(gòu)情況如下：（略）

根據(jù)上表，報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人前十名供應(yīng)商采購(gòu)金額占發(fā)行人原材料采購(gòu)總金額的比例分別為 39.30％、41.26％、49.48％和 46.80％，不存在對(duì)單個(gè)供應(yīng)商的采購(gòu)依賴度過(guò)高的現(xiàn)象。

2、發(fā)行人報(bào)告期內(nèi)前十名供應(yīng)商及采購(gòu)金額、采購(gòu)占比變化原因分析 根據(jù)發(fā)行人的說(shuō)明并經(jīng)本所律師審慎核查，報(bào)告期內(nèi)，發(fā)行人前十名供應(yīng)商整體上保持基本穩(wěn)定，未發(fā)生重大變化。隨著發(fā)行人生產(chǎn)銷售規(guī)模的擴(kuò)大，發(fā)行人選擇優(yōu) 質(zhì)供應(yīng)商采購(gòu)了較多的集成電路等主要原材料，前十名供應(yīng)商供應(yīng)原材料金額占原材料總采購(gòu)金額的比例有所上升?；诎l(fā)行人業(yè)務(wù)發(fā)展的需要，單個(gè)品種原材料的 主要供應(yīng)廠家有所調(diào)整，主要變動(dòng)情況如下：

用戶端智能電力儀表數(shù)據(jù)采集、監(jiān)控管理、網(wǎng)絡(luò)通訊等強(qiáng)大功能的實(shí)現(xiàn)依賴于主測(cè)量芯片、通訊接口等集成電路，因此發(fā)行人產(chǎn)品對(duì)集成電路的質(zhì)量穩(wěn)定性和技術(shù)含 量要求較高。隨著發(fā)行人帶通訊類功能的較高檔次的用戶端智能電力儀表生產(chǎn)規(guī)模的擴(kuò)大，發(fā)行人采購(gòu)部門對(duì)集成電路供應(yīng)商的選擇標(biāo)準(zhǔn)有所調(diào)整。2009 年以來(lái)，利爾達(dá)科技有限公司和江蘇時(shí)訊捷通訊有限公司的公司實(shí)力較強(qiáng)，尤其是代理國(guó)外知名品牌的集成電路的產(chǎn)品線較多，由此發(fā)行人加大了向兩家供應(yīng)商的采 購(gòu)力度，相應(yīng)減少了向上海峰程集成電子有限公司和上海高雁電子材料有限公司采購(gòu)集成電路的數(shù)量和金額，因此，發(fā)行人向上海峰程集成電子有限公司和上海高雁 電子材料有限公司采購(gòu)金額占原材料采購(gòu)總金額的比例逐年下降。2010 年和 2011 年 1-6 月，上海高雁電子材料有限公司未列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

結(jié)構(gòu)件采購(gòu)方面，2008 年發(fā)行人向上海靜佳貿(mào)易有限公司采購(gòu)金額較大，而 2009年以來(lái)發(fā)行人向上海銀曉電器有限公司采購(gòu)力度加強(qiáng)。上海靜佳貿(mào)易有限公司和上海銀曉電器有限公司的大股東均為盧峰，基于盧峰對(duì)其所控制公司業(yè)務(wù)規(guī)劃的考慮，2009年以來(lái)主要由上海銀曉電器有限公司向發(fā)行人供應(yīng)結(jié)構(gòu)件。2011 年 1-6 月，發(fā)行人向無(wú)錫市三江塑料模具廠采購(gòu)結(jié)構(gòu)件的金額增大，無(wú)錫市三江塑料模具廠列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

電子元件采購(gòu)方面，2008 年發(fā)行人向上海煒瑞娜電子有限公司采購(gòu)金額較大，而2009 年以來(lái)由于廣州先力光電科技有限公司銷售規(guī)模較大、提供產(chǎn)品質(zhì)量過(guò)硬、代理證書數(shù)量較多、質(zhì)保能力較強(qiáng)、售后服務(wù)較好，發(fā)行人向廣州先力光電科技有限公司采購(gòu)力度加強(qiáng)，上海煒瑞娜電子有限公司未列入發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

互感器采購(gòu)方面，2010 年發(fā)行人向無(wú)錫里歐電子有限公司采購(gòu)金額較大，無(wú)錫里歐電子有限公司位列 2010 年發(fā)行人前十名供應(yīng)商。

印制板采購(gòu)方面，2008 年發(fā)行人向昆山惠承電子有限公司采購(gòu)金額較大，而 2009年以來(lái)發(fā)行人向昆山萬(wàn)正電路板有限公司采購(gòu)力度加強(qiáng)，這與昆山萬(wàn)正電路板有限公司企業(yè)規(guī)模較大，供貨能力較強(qiáng)有關(guān)。

（二）發(fā)行人與主要采購(gòu)對(duì)象的業(yè)務(wù)由來(lái)及合作情況

根據(jù)發(fā)行人的說(shuō)明并經(jīng)本所律師審慎核查，發(fā)行人與主要采購(gòu)對(duì)象的業(yè)務(wù)由來(lái)及合作情況如下：（略）

五、安潔科技（002635）：供應(yīng)商變動(dòng)原因詳細(xì)解釋

（一）供應(yīng)商變動(dòng)的原因

經(jīng)本所律師核查，前五大供應(yīng)商變化情況及其原因是：

1、中德莎（上海）貿(mào)易有限公司 2009 年和 2010 年進(jìn)入發(fā)行人供應(yīng)商前列，原因是蘋果公司某新機(jī)型所需某器件產(chǎn)品面積較大、材料功能特殊、單價(jià)較高，且德莎為該材料的唯一生產(chǎn)廠家，造成發(fā)行人向德莎采購(gòu)金額較大；

2、日東電工（上海浦東新區(qū)）有限公司 2009 年和 2010 年進(jìn)入發(fā)行人供應(yīng)商前列，原因是發(fā)行人客戶的多個(gè)機(jī)種電池同時(shí)使用該材料，且單機(jī)多倍用量；

3、香港威格斯公司 2010 年躍居發(fā)行人第三大供應(yīng)商，原因是自該公司采購(gòu)的材料是蘋果公司的唯一指定使用材質(zhì)，用于 IPad 一代電池，而 IPad 一代為蘋果公司新增產(chǎn)品系列，市場(chǎng)需求大，帶動(dòng)發(fā)行人對(duì)此材料的采購(gòu)增加；

4、景輝電子有限公司 2009 年位列公司第五大供應(yīng)商，原因是從景輝采購(gòu)的材料主要用于 RIM 機(jī)種的柔性線路板上，配合機(jī)種 RIM STORM 和 RIM Niagara keyboard 為 RIM2008 和 2009 重點(diǎn)機(jī)種，市場(chǎng)需求量大，且由于發(fā)行人在柔板廠 MFLEX 公司的口碑極佳，MFLEX 公司給予發(fā)行人的份額較大，且該供應(yīng)商提供的材料和服務(wù)較之其他供應(yīng)商更有競(jìng)爭(zhēng)力，因此發(fā)行人在市場(chǎng)需求大的同時(shí)分與更多的采購(gòu)量給景輝；

5、臺(tái)灣瑞克興業(yè)股份有限公司 2008 年位列發(fā)行人第二大供應(yīng)商，但 2009年和 2010 年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2009 年有其他供應(yīng)商可以提供更有優(yōu)勢(shì)的價(jià)格和更好的服務(wù)，發(fā)行人從成本和風(fēng)險(xiǎn)管理角度分?jǐn)偭瞬少?gòu)量，以及使用該材料的機(jī)種需求減少，因此發(fā)行人向其采購(gòu)量減少；

6、銳意電子有限公司 2008 年位列發(fā)行人第三大供應(yīng)商，但 2009 年和 2010年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年發(fā)行人需要的某型號(hào)膠帶在國(guó)內(nèi)市場(chǎng)供應(yīng)比較緊張，發(fā)行人利用銳意電子注冊(cè)于香港的良好的國(guó)際采購(gòu)地理優(yōu)勢(shì)及多渠道采購(gòu)優(yōu)勢(shì)，通過(guò)其在境外采購(gòu)。自 2009 年 4 月之后，發(fā)行人直接從上游一級(jí)代理商臺(tái)灣瑞克采購(gòu)上述材料，未再與銳意電子發(fā)生交易；

7、蘇州金開達(dá)膠粘制品有限公司 2008 年位列發(fā)行人第四大供應(yīng)商，但 2009年和 2010 年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年自金開達(dá)采購(gòu)的某兩材料的組合金額較大，該材料組合用于蘋果公司某 I-mac 機(jī)種，用于一體機(jī)玻璃與邊框之間的結(jié)合，起防塵和緩沖作用，由于尺寸較大且該機(jī)種在 2008 年銷售量很好，市場(chǎng)需求量大，故購(gòu)買量隨之增大。另外，2008 年公司承接的電腦外殼保護(hù)膜業(yè)務(wù)較多，金開達(dá)還供應(yīng)各式保護(hù)膜，服務(wù)的產(chǎn)品覆蓋面廣，為與發(fā)行人交易量較大的供應(yīng)商。2009 年以來(lái)由于蘋果公司該 I-mac 機(jī)種退市，同時(shí)發(fā)行人隨著業(yè)務(wù)開拓的產(chǎn)品方向變化對(duì)保護(hù)膜的需求量減少，故向金開達(dá)的總體采購(gòu)量逐漸降低；

8、上海杰斐瑞有限公司 2008 年位列發(fā)行人第五大供應(yīng)商，但 2009 年和 2010年跌出前五大供應(yīng)商名單，原因是 2008 年某幾種材料采購(gòu)金額較大，2009 和 2010年發(fā)行人基本上不用該材料；

9、展運(yùn)（上海）電子有限公司位列發(fā)行人前五名供應(yīng)商的原因見下文所述。綜上，本所律師認(rèn)為，報(bào)告期內(nèi)發(fā)行人前五大供應(yīng)商位次變化是由于正常商業(yè)原因形成的。

（二）展運(yùn)（上海）電子有限公司的基本情況及其既是前五大客戶之一又是前五大供應(yīng)商之一的原因 展運(yùn)（上海）電子有限公司（以下簡(jiǎn)稱“展運(yùn)電子”）成立于 2002 年 4 月，注冊(cè)資本 3000 萬(wàn)美元，位于上海松江出口加工區(qū)，是廣達(dá)電腦集團(tuán)旗下專業(yè)從事消費(fèi)電子產(chǎn)品注塑件的具有一定規(guī)模的制造商，發(fā)行人向其供應(yīng)表面保護(hù)和粘貼類等功能性產(chǎn)品。由于 2008 年惠普公司的筆記本電腦產(chǎn)品開始采用一款背光銘板設(shè)計(jì)，單價(jià)高，用量大。其具體制程是：在展運(yùn)電子進(jìn)行膜內(nèi)注塑，每一片塑件上同時(shí)有 16 個(gè)背光銘板單品，由于展運(yùn)電子不具備雕銑制程，需將此塑件交給相應(yīng)加工能力的企業(yè)將整片塑件雕銑成背光銘板單品，再返回其廠內(nèi)和筆記本電腦外殼熱熔組合成 筆記本電腦外殼半成品，再銷售給系統(tǒng)組裝廠。發(fā)行人與展運(yùn)電子的業(yè)務(wù)交易采用的是進(jìn)料深加工結(jié)轉(zhuǎn)的方式，海關(guān)電子手冊(cè)備案及核銷 的監(jiān)管方式要求發(fā)行人雕銑成背光銘板單品所用的整片塑件必須采購(gòu)自展運(yùn)電子，雕銑成的背光銘板單品也再以銷售模式返還給展運(yùn)電子，造成 2009 年展運(yùn)電子同時(shí)入圍發(fā)行人采購(gòu)和銷售的前五名。

【案例評(píng)析】

1、關(guān)于主要供應(yīng)商發(fā)生變動(dòng)的話題還算是比較新鮮，他與供應(yīng)商集中的問(wèn)題有很多相似之處，但又是完全兩個(gè)層面的問(wèn)題。如果發(fā)行人對(duì)某些供應(yīng)商存在重大依 賴，則主要存在原材料供應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)從而影響到盈利能力；而主要供應(yīng)商發(fā)生變動(dòng)則除了影響原材料供應(yīng)穩(wěn)定之外，還需要重點(diǎn)關(guān)注變化的原因以及是否存在潛在利益安 排，并且后者才是這個(gè)問(wèn)題關(guān)注的重點(diǎn)。

2、關(guān)于主要供應(yīng)商變動(dòng)的情形，總結(jié)起來(lái)主要有如下幾種情況：①報(bào)告期內(nèi)供應(yīng)商較為分散且前五名供應(yīng)商存在重大波動(dòng)；②報(bào)告期內(nèi)前五名供應(yīng)商部分消失 了；③報(bào)告期最近一年新增一些新的供應(yīng)商。其實(shí)，不論是哪一種情形，只要是符合公司正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的規(guī)劃和基本的商業(yè)邏輯的，都不會(huì)成為首發(fā)上市的障礙。

3、關(guān)于主要供應(yīng)商變動(dòng)主要解釋的原因，我們可以從現(xiàn)有案例中總結(jié)出一些思路，主要如下：①發(fā)行人供應(yīng)商比例極度分散，前五名供應(yīng)商發(fā)生變化屬于正常，從 整體來(lái)看供應(yīng)商保持穩(wěn)定；②產(chǎn)品結(jié)構(gòu)發(fā)生了調(diào)整（比如推出新產(chǎn)品或者加大附加值高產(chǎn)品的生產(chǎn)）導(dǎo)致生產(chǎn)所需原材料品種也發(fā)生了變化，從而導(dǎo)致供應(yīng)商結(jié)構(gòu)也 發(fā)生了變化；③銷售規(guī)模持續(xù)增長(zhǎng)，發(fā)行人有意擴(kuò)大了供應(yīng)商的范圍以加強(qiáng)對(duì)供應(yīng)商的控制；④優(yōu)化采購(gòu)渠道，比如同樣的產(chǎn)品為了就近采購(gòu)不再選擇河南的代理商 而是選擇山東的代理商；⑤兩家供應(yīng)商屬于同一控制下的企業(yè)，發(fā)行人從這家供應(yīng)商調(diào)整為另一家供應(yīng)商；⑥市場(chǎng)上出現(xiàn)了價(jià)格更加優(yōu)惠且質(zhì)量更加優(yōu)良的供應(yīng)商，發(fā)行人選擇與其合作；⑦發(fā)行人與某家企業(yè)進(jìn)行技術(shù)合作同時(shí)采取其產(chǎn)品作為原材料；⑧發(fā)行人產(chǎn)品品質(zhì)逐漸提升，對(duì)于供應(yīng)商的標(biāo)準(zhǔn)也提升，需要變更一些供應(yīng) 商。

4、另外一些方面也需要關(guān)注：①主要供應(yīng)商變動(dòng)的關(guān)注重點(diǎn)在于發(fā)行人與供應(yīng)商之間是否存在關(guān)聯(lián)關(guān)系，是否存在利潤(rùn)操縱以及其他利益安排等情形；②為了更好 的解釋供應(yīng)商變動(dòng)的情況，可以披露前十名供應(yīng)商情況，如果前五名變動(dòng)較大而前十名相對(duì)穩(wěn)定則沒有問(wèn)題；③從現(xiàn)有政策來(lái)看，創(chuàng)業(yè)板審核很可能要求披露前十名 供應(yīng)商的情況，而中小板目前沒有這樣的要求，不過(guò)為了解釋變動(dòng)問(wèn)題，主動(dòng)披露前十名供應(yīng)商也是可行的選擇；④為了解釋供應(yīng)商與發(fā)行人沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系，基本上 需要解釋清楚供應(yīng)商的基本情況和股權(quán)變動(dòng)情況；⑤如果主要供應(yīng)商變動(dòng)，還需要解釋如果該主要供應(yīng)商不與發(fā)行人合作而對(duì)發(fā)行人經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的影響。

5、從目前審核的實(shí)踐來(lái)看，供應(yīng)商發(fā)生變動(dòng)的情形并不是很普遍，同時(shí)創(chuàng)業(yè)板關(guān)注的會(huì)相對(duì)更加嚴(yán)格一些。

第五篇：上市案例研習(xí)(73)：獨(dú)立董事瑕疵解決之道

上市案例研習(xí)（73）：獨(dú)立董事瑕疵解決之道

【案例情況】

一、銀信科技：高校領(lǐng)導(dǎo)班子不能做獨(dú)董

（一）關(guān)于于鴻君的基本情況，任職經(jīng)歷，辭職的原因

根據(jù)北京大學(xué)網(wǎng)站（http://004km.cn/about/ldjg/xzh/yhj.jsp）的記載，于鴻君的基本情況及任職經(jīng)歷如下：

于鴻君，男，漢族，1963年10月生，甘肅民勤人，中共黨員。北京大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)博士。北京大學(xué)光華管理學(xué)院金融系教授，博士生導(dǎo)師。國(guó)家社科基金重大招標(biāo)項(xiàng)目首席專家，國(guó)家級(jí)精品課程《微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)》主持人。中國(guó)系統(tǒng)科學(xué)學(xué)會(huì)副理事長(zhǎng)。中國(guó)國(guó)際經(jīng)濟(jì)交流中心理事。

于2010年1月起任北京大學(xué)黨委副書記，校務(wù)委員會(huì)副主任，紀(jì)律檢查委員會(huì)書記。主管紀(jì)檢監(jiān)察工作和組織工作。

于1986年于西安交通大學(xué)本科畢業(yè)，取得工學(xué)學(xué)士學(xué)位。后留校任政治輔導(dǎo)員，動(dòng)力機(jī)械工程系團(tuán)工委書記。1989年考入北京大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院攻讀碩士學(xué)位，擔(dān)任學(xué)院研究生會(huì)主席，黨支部書記。1993年畢業(yè)并獲經(jīng)濟(jì)學(xué)碩士學(xué)位后留校任教，先后任講師、副教授、教授（1994年起在職攻讀博士學(xué)位，1997年畢業(yè)并獲經(jīng)濟(jì)學(xué)博士學(xué)位）。1997年以來(lái)，擔(dān)任北京大學(xué)光華管理學(xué)院院長(zhǎng)助理、黨委副書記，北京大學(xué)黨委組織部常務(wù)副部長(zhǎng)，北京大學(xué)校長(zhǎng)助理。北京大學(xué)金融與證券研究中心副主任，北京大學(xué)戰(zhàn)略研究所所長(zhǎng)、理事長(zhǎng)。期間：1998年3—7月在美國(guó)西北大學(xué)KELLOGG商學(xué)院學(xué)術(shù)訪問(wèn)。2002年11月—2004年1月，任內(nèi)蒙古自治區(qū)包頭市委副書記（掛職）。2005年8月—2008年7月，作為第五批援疆干部擔(dān)任石河子大學(xué)黨委常委、副校長(zhǎng)。

2010年1月起任北京大學(xué)黨委副書記，校務(wù)委員會(huì)副主任，紀(jì)律檢查委員會(huì)書記。

根據(jù)中共中央紀(jì)委、教育部、監(jiān)察部、于 2008年9月3日頒發(fā)的教監(jiān)【2008】15號(hào)《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見》，高校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員不得在校外其他經(jīng)紀(jì)實(shí)體中兼職，由于于鴻君2010年1月起任北京大學(xué)黨委副書記，校務(wù)委員會(huì)副主任，紀(jì)律檢查委員會(huì)書記，于鴻君于2010年3月10日向發(fā)行人提交《辭職申請(qǐng)》，辭去了發(fā)行人獨(dú)立董事職務(wù)。

基于上述，金杜認(rèn)為，于鴻君辭去發(fā)行人獨(dú)立董事職務(wù)符合法律規(guī)定，真實(shí)有效。

二、銀信科技：主要客戶獨(dú)立董事影響?yīng)毩⑿?/p>

（二）關(guān)于駱小元是否具備獨(dú)立董事任職資格

1、駱小元是否具備獨(dú)立董事任職資格；

根據(jù)中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)于2001年8月16日頒發(fā)的證監(jiān)發(fā)【2001】102號(hào)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》，擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：

①根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任上市公司董事的資格；

②具有本《指導(dǎo)意見》所要求的獨(dú)立性； ③具備上市公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；

④具有五年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；

⑤公司章程規(guī)定的其他條件。

獨(dú)立董事必須具有獨(dú)立性，下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：

①在上市公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系（直系親屬是指配偶、父母、子女等；主要社會(huì)關(guān)系是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等）；

②直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份1％以上或者是上市公司前十名股東中的自然人股東及其直系親屬；

③在直接或間接持有上市公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在上市公司前五名股東單位任職的人員及其直系親屬；

④最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；

⑤為上市公司或者其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；

⑥公司章程規(guī)定的其他人員；

⑦中國(guó)證監(jiān)會(huì)認(rèn)定的其他人員。

根據(jù)駱小元出具的《確認(rèn)函》，駱小元確認(rèn)：

①駱小元及駱小元直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系不在發(fā)行人及其附屬企業(yè)任職；

②駱小元及駱小元直系親屬?zèng)]有直接或間接持有發(fā)行人1%以上的已發(fā)行股份；

③駱小元及駱小元直系親屬不是發(fā)行人前十名股東；

④駱小元及駱小元直系親屬不在直接或間接持有發(fā)行人5%以上已發(fā)行股份的股東單位任職；

⑤駱小元及駱小元直系親屬不在發(fā)行人前五名股東單位任職；

⑥駱小元不是為發(fā)行人或其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、管理咨詢、技術(shù)咨詢等服務(wù)的人員；

⑦駱小元不存在《中華人民共和國(guó)公司法》第一百四十七條規(guī)定不得擔(dān)任公司董事情形；

⑧駱小元符合發(fā)行人章程規(guī)定的任職條件；

⑨包括發(fā)行人在內(nèi)，駱小元兼任獨(dú)立董事的上市發(fā)行人數(shù)量不超過(guò)5家，駱小元未在發(fā)行人連續(xù)任職六年以上。

根據(jù)發(fā)行人說(shuō)明，駱小元具備擔(dān)任上市公司獨(dú)立董事的任職資格，具有獨(dú)立性。駱小元于2003年1月8日至2003年1月12日參加由中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)和清華大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院共同舉辦的“上市公司獨(dú)立董事培訓(xùn)班”學(xué)習(xí)，取得結(jié)業(yè)證書。駱小元簡(jiǎn)歷如下：駱小元女士，1954年出生，1982年中國(guó)人民大學(xué)會(huì)計(jì)系本科畢業(yè)，高級(jí)經(jīng)濟(jì)師，注冊(cè)會(huì)計(jì)師（非執(zhí)業(yè)）。1983年至1991年，曾任中國(guó)財(cái)政部財(cái)政科學(xué)研究所《財(cái)政研究》雜志副主編、編輯部副主任；1991年至今，曾任中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)總會(huì)計(jì)師、全國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試委員會(huì)委員兼考試部主任、注冊(cè)中心主任、財(cái)務(wù)部主任、《會(huì)計(jì)研究》《中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師雜志》編輯部主任等。曾任和現(xiàn)任社會(huì)職務(wù)包括中國(guó)成本研究會(huì)副秘書長(zhǎng)、中國(guó)中青年成本研究會(huì)常務(wù)理事、北京大學(xué)《經(jīng)濟(jì)財(cái)會(huì)教育叢書》特聘編委、北京工商大學(xué)兼職副教授、中南財(cái)經(jīng)大學(xué)會(huì)計(jì)系兼職教授、嘉實(shí)基金獨(dú)立董事、華夏銀行獨(dú)立董事、中信銀行外部監(jiān)事?，F(xiàn)為發(fā)行人獨(dú)立董事。

駱小元已取得由中國(guó)證券業(yè)協(xié)會(huì)和清華大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院共同核發(fā)的《結(jié)業(yè)證》以及中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)向其核發(fā)的《中國(guó)注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)會(huì)員證》。

2、與華夏銀行的業(yè)務(wù)往來(lái)情況，服務(wù)內(nèi)容，并補(bǔ)充提供合同

根據(jù)發(fā)行人說(shuō)明，報(bào)告期內(nèi)銀信科技與華夏銀行之間業(yè)務(wù)往來(lái)主要是銀行借貸。根據(jù)發(fā)行人說(shuō)明，發(fā)行人與華夏銀行股份有限公司各分行的業(yè)務(wù)均由發(fā)行人市場(chǎng)人員依照市場(chǎng)公開信息而獲得市場(chǎng)合作機(jī)會(huì)，駱小元女士未提供任何信息及幫助。

根據(jù)上述確認(rèn)并經(jīng)金杜核查，金杜認(rèn)為，駱小元具備擔(dān)任發(fā)行人獨(dú)立董事的資格。

二、堅(jiān)瑞消防:國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人不得擔(dān)任獨(dú)立董事

發(fā)行人獨(dú)立董事李月瑾先生現(xiàn)任中國(guó)信達(dá)資產(chǎn)管理公司西安辦事處主任，為國(guó)有企業(yè)管理人員，根據(jù)《國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔從業(yè)若干規(guī)定》、《中共中央紀(jì)律檢查委員會(huì)、監(jiān)察部關(guān)于中央紀(jì)委第四次全會(huì)重申和提出的國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔自律有關(guān)規(guī)定的解釋》、《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)職工持股投資的意見（國(guó)資發(fā)改革［2008］139號(hào)）》等相關(guān)規(guī)定，李月瑾先生提出辭去發(fā)行人獨(dú)立董事職務(wù)；發(fā)行人于2010年5月6日召開臨時(shí)股東大會(huì)批準(zhǔn)了李月瑾先生的辭職申請(qǐng)并補(bǔ)充選舉常云昆先生為獨(dú)立董事。

就發(fā)行人本次獨(dú)立董事變更事宜，信達(dá)律師核查如下：

1、發(fā)行人更換獨(dú)立董事的內(nèi)部審議程序

2010年4月20日，發(fā)行人召開第一屆董事會(huì)第十二次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于同意獨(dú)立董事李月瑾先生離職的議案》，同意李月瑾辭去公司獨(dú)立董事職務(wù)以及在公司董事會(huì)專業(yè)委員會(huì)中的相應(yīng)職務(wù)，在公司股東大會(huì)審議通過(guò)新任獨(dú)立董事之前，李月瑾仍履行公司獨(dú)立董事職責(zé)；審議通過(guò)了《關(guān)于提名獨(dú)立董事候選人的議案》，提名常云昆先生為公司獨(dú)立董事候選人；決定于2010年5月6日召開2010年第一次臨時(shí)股東大會(huì)審議上述更換獨(dú)立董事事項(xiàng)。

2010年5月6日，發(fā)行人召開2010年第一次臨時(shí)股東大會(huì)，同意李月瑾辭去公司獨(dú)立董事職務(wù)；審議通過(guò)了《關(guān)于選舉獨(dú)立董事的議案》，選舉常云昆為公司新任獨(dú)立董事，任職期限自股東大會(huì)審議通過(guò)之日起至第一屆董事會(huì)任期屆滿之日止。

2010年5月6日，發(fā)行人召開第一屆董事會(huì)第十三次會(huì)議，審議通過(guò)了《關(guān)于補(bǔ)選第一屆董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)委員的議案》補(bǔ)選常云昆為發(fā)行人第一屆董事會(huì)審計(jì)委員會(huì)委員。

經(jīng)核查，信達(dá)律師認(rèn)為，發(fā)行人此次變更獨(dú)立董事履行了必要的內(nèi)部審議程序，符合相關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及發(fā)行人《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，變更行為合法、有效。

2、發(fā)行人新任獨(dú)立董事的任職資格

常云昆，男，中國(guó)國(guó)籍，1951年8月出生，現(xiàn)任西北大學(xué)經(jīng)濟(jì)管理學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師，中德企業(yè)管理研究所所長(zhǎng)，陜西省政府決策咨詢委員會(huì)委員，陜西省經(jīng)濟(jì)學(xué)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)，陜西省外國(guó)經(jīng)濟(jì)學(xué)說(shuō)研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)。

根據(jù)常云昆先生的簡(jiǎn)介及其出具的《聲明函》并經(jīng)信達(dá)律師核查，常云昆先生不存在《公司法》第一百四十七條所列示的情形，不存在兼任發(fā)行人監(jiān)事以及影響其獨(dú)立性的其他情形，其任職獨(dú)立董事的上市公司未超過(guò)5家，符合《公司法》、《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件以及發(fā)行人《公司章程》的有關(guān)規(guī)定，常云昆先生具備發(fā)行人獨(dú)立董事的任職資格。

3、發(fā)行人董事最近兩年變化情況

2008年3月29日，發(fā)行人創(chuàng)立大會(huì)選舉郭鴻寶、鄭向陽(yáng)、李煒、樊五洲、黎垚、卓曙虹、張富平、周春生、李月瑾九人為發(fā)行人第一屆董事會(huì)董事，其中張富平、周春生、李月瑾為獨(dú)立董事。

2009年6月28日，發(fā)行人獨(dú)立董事周春生因任職獨(dú)立董事的上市公司數(shù)量已達(dá)5家而辭去獨(dú)立董事職務(wù)，發(fā)行人補(bǔ)充選舉馬治國(guó)為發(fā)行人獨(dú)立董事。

2010年5月6日，發(fā)行人獨(dú)立董事李月瑾因個(gè)人工作原因辭去獨(dú)立董事職務(wù)；發(fā)行人補(bǔ)充選舉常云昆為發(fā)行人獨(dú)立董事。

公司9名董事會(huì)成員除上述董事變更外，其余董事未發(fā)生變化。

經(jīng)核查，信達(dá)律師認(rèn)為，發(fā)行人董事會(huì)成員相對(duì)穩(wěn)定，最近兩年未發(fā)生重大變化；發(fā)行人最近兩年高級(jí)管理人員沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更，符合《管理暫行辦法》第十三條的規(guī)定。

4、發(fā)行人新任獨(dú)立董事對(duì)本次發(fā)行上市相關(guān)事宜的意見

（1）發(fā)行人新任獨(dú)立董事常云昆對(duì)發(fā)行人已生效的會(huì)議決議均逐一進(jìn)行了重新審議，并出具了認(rèn)可意見。

（2）截至本《補(bǔ)充法律意見書

（四）》出具之日，公司新任獨(dú)立董事常云昆已根據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)的要求，在審慎核查的基礎(chǔ)上，連同公司現(xiàn)任的其他董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員于2010年【5】月【26】日根據(jù)公司最新全套申報(bào)文件的情況，重新簽署了文件，供本次發(fā)行上市使用。

綜上，信達(dá)律師認(rèn)為，發(fā)行人本次更換獨(dú)立董事已履行了必要的法律程序；發(fā)行人現(xiàn)任獨(dú)立董事常云昆的任職資符合相關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定；發(fā)行人最近兩年董事、高級(jí)管理人員均未發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人未發(fā)生變更，符合《管理暫行辦法》的規(guī)定；新任獨(dú)立董事常云昆已依據(jù)職權(quán)簽署了與本次發(fā)行上市有關(guān)的申報(bào)文件和確認(rèn)意見。

三、福安藥業(yè)：事業(yè)單位領(lǐng)導(dǎo)不得作為董事和獨(dú)立董事

發(fā)行人董事馬勁現(xiàn)任中國(guó)藥房雜志社社長(zhǎng)、黨支部書記，獨(dú)立董事董志現(xiàn)任重慶醫(yī)科大學(xué)副校長(zhǎng)，請(qǐng)發(fā)行人說(shuō)明并披露發(fā)行人董事馬勁、獨(dú)立董事董志的任職是否符合國(guó)資管理和教育部的相關(guān)規(guī)定，請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)和律師核查并發(fā)表意見。

1、馬勁的董事任職資格 經(jīng)核查，馬勁現(xiàn)任中國(guó)藥房雜志社社長(zhǎng)、黨支部書記。中國(guó)藥房雜志社系事業(yè)單位法人。中共中央紀(jì)委第四次全會(huì)提出關(guān)于國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔自律的五不準(zhǔn)規(guī)定，其中第五項(xiàng)規(guī)定“不準(zhǔn)擅自兼任下屬企業(yè)或其他企業(yè)的領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，經(jīng)批準(zhǔn)兼職的不得領(lǐng)取工資或其他報(bào)酬。”中共中央紀(jì)委、監(jiān)察部于2000年11月30日下發(fā)《關(guān)于中央紀(jì)委第四次全會(huì)重申和提出的國(guó)有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員廉潔自律有關(guān)規(guī)定的解釋》（中紀(jì)發(fā)[2000]12號(hào)），根據(jù)該解釋，“未依照公務(wù)員制度管理的事業(yè)單位的領(lǐng)導(dǎo)人員以及未承擔(dān)行政職能的事業(yè)單位的領(lǐng)導(dǎo)人員參照?qǐng)?zhí)行?！?/p>

據(jù)此，馬勁作為事業(yè)單位的領(lǐng)導(dǎo)人員同時(shí)擔(dān)任發(fā)行人董事與前述規(guī)定相抵觸。馬勁于2010年6月28日向公司董事會(huì)提出《辭職報(bào)告》，辭去公司董事職務(wù)。

2、董志的獨(dú)立董事任職資格

經(jīng)核查，董志現(xiàn)任重慶醫(yī)科大學(xué)副校長(zhǎng)。中共中央紀(jì)委、教育部、監(jiān)察部于2008年9月3日下發(fā)《關(guān)于加強(qiáng)高等學(xué)校反腐倡廉建設(shè)的意見》（教監(jiān)[2008]15號(hào)），根據(jù)該意見，“學(xué)校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員應(yīng)集中精力做好本職工作，除因工作需要、經(jīng)批準(zhǔn)在學(xué)校設(shè)立的高校資產(chǎn)管理公司兼職外，一律不得在校內(nèi)外其他經(jīng)濟(jì)實(shí)體中兼職?！睋?jù)此，董志作為高校黨政領(lǐng)導(dǎo)班子成員同時(shí)擔(dān)任發(fā)行人獨(dú)立董事與前述規(guī)定相抵觸。董志于2010年6月28日向公司董事會(huì)提出《辭職報(bào)告》，辭去公司獨(dú)立董事職務(wù)。

3、董事和獨(dú)立董事的補(bǔ)選

公司于2010年7月18日召開2010年第一次臨時(shí)股東大會(huì)，審議通過(guò)關(guān)于補(bǔ)選公司董事和獨(dú)立董事的相關(guān)議案，選舉周中生擔(dān)任公司董事，王婭蘭擔(dān)任公司獨(dú)立董事。

四、科斯伍德：獨(dú)立董事不得違反國(guó)資發(fā)改革[2008]139號(hào)文

發(fā)行人的獨(dú)立董事彭一浩現(xiàn)任上海西郊商務(wù)區(qū)開發(fā)有限公司常務(wù)副總經(jīng)理。根據(jù)《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)職工持股、投資的意見》國(guó)資發(fā)改革[2008]139號(hào)，國(guó)有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國(guó)有投資者投資的非國(guó)有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自該意見印發(fā)后6個(gè)月內(nèi)辭去所兼任職務(wù)。請(qǐng)發(fā)行人說(shuō)明上海西郊商務(wù)區(qū)開發(fā)有限公司是否為國(guó)有企業(yè)，如是，則彭一浩任發(fā)行人的獨(dú)立董事一職是否需要取得有權(quán)國(guó)資部門的確認(rèn)意見。請(qǐng)保薦機(jī)構(gòu)和律師進(jìn)行核查并發(fā)表意見。

1、發(fā)行人的獨(dú)立董事彭一浩現(xiàn)任上海西郊商務(wù)區(qū)開發(fā)有限公司（現(xiàn)已更名為上海西虹橋商務(wù)開發(fā)有限公司，以下簡(jiǎn)稱“開發(fā)公司”）常務(wù)副總經(jīng)理，根據(jù)開發(fā)公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、《驗(yàn)資報(bào)告》、《公司章程》及其修正案并經(jīng)本所律師核查，開發(fā)公司注冊(cè)資本為5億元，為國(guó)有控股的有限責(zé)任公司，其股東結(jié)構(gòu)及持股比例為青浦區(qū)國(guó)有資產(chǎn)管理委員會(huì)（以下簡(jiǎn)稱“青浦區(qū)國(guó)資委”）持有開發(fā)公司90%的股權(quán)，上海青浦新城區(qū)建設(shè)發(fā)展（集團(tuán)）有限公司持有開發(fā)公司5%的股權(quán)，上海青浦徐涇資產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有限公司持有開發(fā)公司5%的股權(quán)。開發(fā)公司的經(jīng)營(yíng)范圍為房地產(chǎn)開發(fā)經(jīng)營(yíng)，市政公用基礎(chǔ)設(shè)施的開發(fā)建設(shè)，工程管理服務(wù)，實(shí)業(yè)投資，資產(chǎn)管理，市政工程，園林綠化工程，建筑工程，工程勘察設(shè)計(jì)，銷售建筑裝潢材料、橡塑制品、五金建材、日用百貨，物業(yè)管理，設(shè)計(jì)、制作、代理各類廣告，倉(cāng)儲(chǔ)服務(wù)，貨運(yùn)代理，會(huì)務(wù)服務(wù)，展覽展示服務(wù)，停車場(chǎng)管理服務(wù)，社會(huì)經(jīng)濟(jì)咨詢，市政公共設(shè)施管理，電子商務(wù)（不得從事增值電信、金融業(yè)務(wù)）（企業(yè)經(jīng)營(yíng)涉及行政許可的，憑許可證件經(jīng)營(yíng)）。

2、《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第五條規(guī)定：“本法所稱國(guó)家出資企業(yè)，是指國(guó)家出資的國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司，以及國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司”，因此開發(fā)公司屬于國(guó)家出資企業(yè)。根據(jù)青府辦發(fā)（2009）51號(hào)《上海市青浦區(qū)人民政府辦公室關(guān)于印發(fā)青浦區(qū)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)主要職責(zé)、內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)和人員編制方案的通知》的規(guī)定，青浦區(qū)國(guó)資委代表本區(qū)人民政府履行出資人職責(zé)，實(shí)施對(duì)本區(qū)國(guó)家出資企業(yè)中的國(guó)有資產(chǎn)的監(jiān)督管理。

3、《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》第二十五條規(guī)定：“未經(jīng)履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意，國(guó)有獨(dú)資企業(yè)、國(guó)有獨(dú)資公司的董事、高級(jí)管理人員不得在其他企業(yè)兼職。未經(jīng)股東會(huì)、股東大會(huì)同意，國(guó)有資本控股公司、國(guó)有資本參股公司的董事、高級(jí)管理人員不得在經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的其他企業(yè)兼職?！薄?/p>

4、國(guó)資發(fā)改革[2008]139號(hào)《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)職工持股、投資的意見》第十一條規(guī)定：“國(guó)有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國(guó)有投資者投資的非國(guó)有企業(yè)兼職；已經(jīng)兼職的，自本意見印發(fā)后6個(gè)月內(nèi)辭去所兼任職務(wù)”。本所律師認(rèn)為國(guó)資發(fā)改革[2008]139號(hào)文屬于國(guó)務(wù)院部門規(guī)章，依據(jù)法規(guī)效力等級(jí)的原則，《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》的效力級(jí)別應(yīng)高于國(guó)務(wù)院部門規(guī)章。

5、經(jīng)本所律師核查，彭一浩于2009年11月10日向青浦區(qū)國(guó)資委提交了關(guān)于擔(dān)任發(fā)行人獨(dú)立董事職務(wù)的《任職申請(qǐng)》，該申請(qǐng)已取得青浦區(qū)國(guó)資委同意批示。

綜上所述，《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》其法律效力級(jí)別高于國(guó)資發(fā)改革[2008]139號(hào)文。開發(fā)公司為國(guó)有資本控股公司，其經(jīng)營(yíng)范圍與發(fā)行人完全不同，因此彭一浩擔(dān)任發(fā)行人獨(dú)立董事職務(wù)沒有違反《中華人民共和國(guó)企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)法》的規(guī)定，且彭一浩從嚴(yán)根據(jù)國(guó)有獨(dú)資公司的相關(guān)要求獲得了履行出資人職責(zé)的機(jī)構(gòu)同意。據(jù)此，本所律師經(jīng)核查后認(rèn)為，彭一浩具備擔(dān)任發(fā)行人獨(dú)立董事職務(wù)的法律資格。

五、東寶生物：獨(dú)立董事任職資格、職權(quán)范圍的核查

經(jīng)本所律師核查，其任職的單位中，石油和化學(xué)工業(yè)規(guī)劃院系事業(yè)法人，為從事全國(guó)石油和化學(xué)工業(yè)行業(yè)規(guī)劃研究和工程技術(shù)咨詢的咨詢機(jī)構(gòu)，未擔(dān)負(fù)行政管理職能；中國(guó)氟硅有機(jī)材料工業(yè)協(xié)會(huì)、中國(guó)膠粘劑工業(yè)協(xié)會(huì)均為社會(huì)團(tuán)體法人，均不屬國(guó)有企業(yè)。張方不是國(guó)家公務(wù)員及黨政領(lǐng)導(dǎo)干部，也未在具有行政管理職能的事業(yè)單位任職，其在發(fā)行人的任職未違反《中華人民共和國(guó)公務(wù)員法》、《關(guān)于對(duì)黨政領(lǐng)導(dǎo)干部在企業(yè)兼職進(jìn)行清理的通知》之規(guī)定；張方并非國(guó)有企業(yè)中層以上管理人員，其在發(fā)行人的任職未違反國(guó)務(wù)院國(guó)資委《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)職工持股、投資的意見》（國(guó)資發(fā)改革[2008]139號(hào)）關(guān)于“國(guó)有企業(yè)中層以上管理人員，不得在職工或其他非國(guó)有投資者投資的非國(guó)有企業(yè)兼職”之規(guī)定。

經(jīng)本所律師核查，發(fā)行人根據(jù)《公司法》、《管理暫行辦法》、《上市公司股東大會(huì)規(guī)則》等規(guī)定，制定了《獨(dú)立董事工作制度》，該《獨(dú)立董事工作制度》職權(quán)范圍符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件及《公司章程》的規(guī)定。

本所律師認(rèn)為，張方擔(dān)任發(fā)行人獨(dú)立董事的任職資格、職權(quán)范圍符合有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)范性文件及《公司章程》的規(guī)定。