第一篇：不起訴決定書對未認定的事實也應說明（模版）

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不起訴決定書對未認定的事實也應說明

司法實踐中制作相對不起訴決定書時，只對審查起訴中認為涉嫌犯罪的事實進行敘述，對已移送起訴而檢察機關未認定的案件事實則不予說明，從不起訴決定書中無法反映案件的全部事實。如筆者接觸到這樣一個案例，公安機關以涉嫌盜竊罪和詐騙罪將楊某移送起訴，檢察機關審查后認為公安機關認定的詐騙罪應認定為民事糾紛，犯罪嫌疑人楊某只涉嫌盜竊罪且犯罪情節(jié)輕微，故對其作出相對不起訴決定，不起訴決定書中只敘述了楊某涉嫌盜竊1000元的事實，而對公安機關認定其涉嫌詐騙2萬元的事實未能反映。筆者認為該做法不妥，相對不起訴決定書中未認定的案件事實也應予以說明，理由如下：

一是相關司法解釋包含了該項內容，應視為對此已作出規(guī)定。《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第二百九十條規(guī)定，不起訴決定書中的案件事實，包括否定或者指控被不起訴決定人構成犯罪的事實以及作為不起訴根據(jù)的事實。筆者認為，“否定被不起訴人構成犯罪的事實”就是指偵查機關認定而起訴機關未予認定的事實;“作為不起訴決定根據(jù)的事實”也包含了“相對不起訴中未認定的案件事實”。如在上述案件中，正是由于楊某不構成詐騙罪，才可以對其作出相對不起訴決定，故公安機關認定楊某涉嫌詐騙罪而檢察機關認定其不構成詐騙罪的事實，應在不起訴決定書中反映出來。

二是有利于保護公安機關及被害人的合法權益，符合刑訴法立法精神。刑訴法第一百四十四條、一百四十五條規(guī)定了由公安機關移送起訴的案件或有被害人的案件，不起訴決定書應送達給公安機關及被害人;公安機關對其移送起訴的案件，認為不起訴決定有錯誤時，可以要求復議;被害人如對不起訴決定不服，可以向上級檢察院申訴，也可以不經(jīng)申訴直接向人民法院起訴。由此可以看出，公安機關及被害人對相關的不起訴案件事實均有知情權。知情權是行使復議權、申訴權及起訴權的基礎，如不起訴書中對公安機關認定事實而檢察機關不予認定的案件事實不作說明，不僅侵犯了公安機關及被害人的知情權，導致他們的后續(xù)權利無法行使，而且容易造成“檢察機關對該部分事實未作處理”的誤解，引發(fā)不必要的糾葛。

三是有利于檢察機關接受社會各界的監(jiān)督，維護社會穩(wěn)定。不起訴決定書作為檢察機關作出不起訴決定正式文書，是社會各界了解案情及辦案過程的主要渠道，如同法院的刑事判決書一樣，其擔負著全面、詳細展示案件事實及定案理由的任務。相對不起訴決定書中對未認定的案件事實予以說明，不僅有利于接受社會各界的監(jiān)督，促進辦案人員公正執(zhí)法，同時也有利于對整個案件事實作出全面介紹、對不起訴理由作出詳細闡述，使被害人心服口服，轉而謀求正當?shù)脑V求途徑。如在上述案件中，詐騙案件事實的“被害人”即可通過提起民事訴訟的手段維護自己的合法權益，從而減少涉法上訪事件的發(fā)生，維護法律的權威及社會的安定團結。

第二篇：審判實踐中認定事實勞動關系應注意的幾個問題

審判實踐中認定事實勞動關系應注意的幾個問題

來源：四川法制網(wǎng) 作者：余 靜 日期：2011-05-09 勞動關系是指勞動者與用人單位之間形成的關于勞動的權利義務關系。勞動關系可分為勞動合同關系和事實勞動關系。根據(jù)《勞動法》第十六條規(guī)定：“勞動合同是勞動者與用人單位確立勞動關系、明確雙方權利和義務的協(xié)議。建立勞動關系應當訂立勞動合同?！彪S著市場經(jīng)濟的快速發(fā)展，農(nóng)村大量的勞動力在城市之間的頻繁流動，各種不規(guī)范用工現(xiàn)象大量出現(xiàn)，一些用人單位故意不與勞動者簽訂勞動合同，但雙方已形成事實勞動關系。由于沒有訂立勞動合同，加大勞動者維權的難度，影響社會和諧。事實勞動關系的認定，已經(jīng)成為法院審理勞動爭議案件中一個亟需解決的問題，審判實踐中對如何認定事實勞動關系產(chǎn)生很多爭議，那么如何認定事實勞動關系呢？

實踐中關于事實勞動關系的范圍一直存在爭議，一種觀點認為，事實勞動關系是指沒有書面勞動合同的勞動關系，主要情形包括：自始未簽訂書面勞動合同；原勞動合同期滿，勞動者和用人單位并未以書面行使續(xù)簽勞動合同；在原勞動關系未解除前，勞動者未經(jīng)用人單位同意，在其他用人單位實際就業(yè)，包括兼職、停薪留職和下崗待工人員的隱形就業(yè)。另一種觀點認為，事實勞動關系不僅包括未依《勞動法》和《勞動合同法》的規(guī)定簽訂書面勞動合同而形成的勞動關系，還包括雖有書面勞動合同，但由于主體資格不符合規(guī)定，或者合同內容違反法律、性質法規(guī)的強制性規(guī)定，或者意思表示不真實等導致勞動合同無效而形成的事實勞動關系。

上述爭論問題的存在，其基本原因是對勞動關系的基本特征沒有了解。要解決事實勞動關系的認定，首先要弄清什么是勞動關系，勞動關系的基本特征。勞動關系是勞動者與用人單位在實現(xiàn)勞動過程中發(fā)生的社會關系，是指勞動關系的雙方當事人在建立或變更勞動關系時，沒有按照勞動法的有關規(guī)定簽訂書面的勞動合同，但雙方之間又存在勞動關系的一種事實狀態(tài)。其基本特征可以概況為：

1.勞動關系的主體是特定的，即一方是勞動者，另一方是用人單位。勞動者是指具有勞動能力，以從事勞動獲取合法勞動報酬的自然人。自然人要想成為勞動者，須具有勞動權利能力和勞動行為能力。根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，凡年滿十六周歲有勞動能力的公民是具有勞動權利能力和勞動行為能力的公民，也就是說除法律有特殊約定外，勞動者的法定最低就業(yè)年齡為十六周歲，任何單位不得與未滿十六周歲的公民發(fā)生勞動關系。對有可能危害未成年人健康、安全的職業(yè)最低年齡不應低于十八周歲。用人單位是指依法使用和管理勞動者并給付其勞動報酬的單位。根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》的規(guī)定，用人單位可以是依法成立的企業(yè)、事業(yè)單位、國家機關和社會團體，也可以是個體經(jīng)濟組織。作為勞動關系主體的用人單位需要有用人權利能力和用人行為能力，用人權利能力和用人行為能力是一致的，始于用人單位依法成立或核準登記之日，終于用人單位解散、撤銷之日。如果不具備上述條件則適用《勞動法》關于無效關系的規(guī)定來處理。

2.勞動關系的內容是在勞動過程中發(fā)生的社會關系，并具備合法性。在事實勞動關系中，勞動給付行為是證明勞動關系存在的重要標準。如果雙方簽訂了合法的勞動合同，有書面合同可以證勞動關系的存在，而在事實勞動關系中，不存在書面勞動合同，只能依據(jù)勞動者的勞動來認定雙方的關系。勞動者提供的勞動同時需具備合法性，如果從事的是非法勞動，則應按無效勞動關系進行處理。3.勞動關系具有人身關系和財產(chǎn)關系的屬性。“由于勞動力的存在和支出與勞動者人身不可分離，勞動者向用人單位提供勞動力實際上就是勞動者將其人身在一定限度內交給了用人單位”，其應當親自參加勞動，遵守用人單位的規(guī)章制度，按照用人單位的要求進行勞動，同時用人單位要給勞動者提供符合要求的安全衛(wèi)生條件。勞動者向用人單位提供的勞動是有償勞動，用人單位是需要向勞動者支付報酬的，勞動者提供自己的活勞動換取勞動報酬的特點決定了勞動關系具有財產(chǎn)關系的屬性。

4.勞動關系具有平等性和隸屬性特點。勞動者與用人單位在建立、變更、終止勞動關系時，地位是平等的，是依照平等自愿、協(xié)商一致的原則建立的，具有平等性。但是勞動關系一旦確立，勞動者一方就從屬于用人單位的指揮和調度，雙方形成了管理與被管理、支配與被支配的關系，勞動者就成為用人單位的職工?！皠趧诱弑仨氁勒談趧右?guī)則、管理制度的要求從事勞動，而用人單位則成為勞動力的支配者和勞動力的管理者，這種指揮與服從、管理與被管理的勞動關系具有從屬性的特征”。

在實務中，在具體認定勞動者與用人單位之間形成的勞動關系是否屬于事實勞動關系，筆者認為應該從以下幾方面考慮：勞動部《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》第二條“中國境內的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法?！钡诎耸l“用人單位與勞動者發(fā)生勞動爭議不論是否訂立勞動合同，只要存在事實勞動關系，符合勞動法的適用范圍和《中華人民共和國企業(yè)勞動爭議處理條例》的受案范圍，勞動爭議仲裁委員會均應受理。”為了解決實踐中存在的問題，勞動和社會保障部《關于確立勞動關系有關事項的通知》勞社部發(fā)〔2005〕12號。

一、用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立。(一)用人單位和勞動者符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格；(二)用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動；(三)勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。為了有利于實踐操作，該通知具體規(guī)定了認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：(一)工資支付憑證或記錄(職工工資發(fā)放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄；(二)用人單位向勞動者發(fā)放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件；(三)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄；(四)考勤記錄；(五)其他勞動者的證言等。對于上述第(一)、(三)、(四)項的有關憑證，用人單位不會輕易提供給勞動者，勞動者要多一個心眼，沒有發(fā)生勞動爭議前就要注意設法收集這些證據(jù)，沒有原件而有復印件也比空口無憑主動些。對于第(二)項的證件一定要保存好。對于第(五)項則要充分利用，證人必須是同事或其他知情人，證人要兩人以上，而且一定要出庭作證。還要注意憑證第(五)項中的“等”字，即不局限于所列舉的五類憑證，還有其他足以證明的證據(jù)，如勞動者個人所作的開會記錄、工作記錄以及涉及工作內容的日記等等。有了證據(jù)，勞動者可以向所在地縣級以上勞動行政主管部門的勞動監(jiān)察機構反映，尋求幫助解決。也可直接向勞動爭議仲裁委員會申訴，請求認定事實勞動關系成立，裁決用人單位向勞動者承擔支付被拖欠的工資等相關責任。

事實勞動關系的法律效力如何呢？筆者認為，事實勞動關系效力的認定應從現(xiàn)有法律規(guī)定，并結合國內外的勞動法基本理論進行分析?！秳趧臃ā返谑鶙l第二款規(guī)定“建立勞動關系應當訂立勞動合同”，第十九條規(guī)定“勞動合同應當以書面形式訂立”，雖然上述用詞是“應當”，但并非意味著沒有簽訂書面的勞動合同就是無效的，我們應將上述規(guī)定理解為倡導性規(guī)定更為合適，其目的主要是方便發(fā)生糾紛時雙方當事人可以比較容易舉證，有利于糾紛的快速解決，當然我們亦不否認用人單位或勞動者故意不簽訂勞動合同應受到行政處罰。實際上，我國立法趨勢是盡量維護合同效力，無論是書面合同還是口頭合同，例如最高人民法院關于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋

（一）第九條規(guī)定“法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應當辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力”，故雖然很多法律規(guī)定當事人“應當”簽訂書面合同，但如果沒有規(guī)定其未生效條件的，不應認定其為無效。勞動部《關于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》第二條規(guī)定“中國境內的企業(yè)、個體經(jīng)濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關系，即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經(jīng)濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法”，依此規(guī)定，事實勞動關系的有效性得到了確認。從上述分析來看，事實勞動關系的效力應認定為有效是有法律及法理依據(jù)的。

在明確事實勞動關系為有效的提前下，應解決兩個相關問題：一是既往勞動關系中雙方的權利、義務問題；二是勞動關系今后的存續(xù)問題。既往勞動關系關系應依據(jù)勞動法的相關規(guī)定得以確認，勞動者在事實勞動關系存續(xù)期間內的各項權益應得到保障，任何一方若終止事實勞動關系，應依法履行提前告知的義務，用人單位解除勞動關系亦應根據(jù)相關規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償金，各種勞動保險、社會保險均應依據(jù)勞動法的相關規(guī)定進行處理。勞動關系今后的存續(xù)問題，雙方應在糾紛發(fā)生后進行重新協(xié)商，履行勞動合同的簽訂、續(xù)訂或終止手續(xù)，同時應依據(jù)法律規(guī)定對不簽訂書面勞動合同的當事人予以處理。

第三篇：結合事實說明實踐對認識的決定作用

結合事實說明實踐對認識的決定作用 摘要：實踐不僅對社會發(fā)展起巨大的推動作用，而且對人的認識具有決定作用。實踐需要解決什么問題，人們就關注什么問題，這些問題也就成了認識的對象。人類的認識活動，總是為各個時代社會實踐的特定需要服務的，科學研究的任務也是圍繞著人類實踐的需要這個中心來確定的。

關鍵字：活動、理論、實踐、認識。

正文：“螞蟻具有和我們不同的眼睛，它們能看見我看看不見的光線。但是，在認識我們所看不見的這些光線方面，我們的成就比螞蟻大得多。我們能夠證明螞蟻看得見我們所看不見的東西，而且這種證明只是以我們的眼睛所造成的知覺為基礎，這就說明人的眼睛的特殊構造并不是人的認識的絕對界限?！币陨鲜嵌鞲袼梗骸蹲匀晦q證法》，《馬克思恩格斯選集》第4卷，人民出版社1995年版中一段材料，淺顯易懂卻能告訴我們很多東西。

第一、認識是在實踐中產(chǎn)生的認識是在實踐中產(chǎn)生的，認識的發(fā)生一點也離不開實踐。人們只有通過實踐，才能接觸事物的現(xiàn)象和外部聯(lián)系，獲得感性認識，并通過實踐促進事物暴露本質，在這一基礎上，才能深入到事物的內部聯(lián)系，認識事物的本質和規(guī)律。所以，實踐是認識的來源。毛學長說過：“你要有知識，你就得參加變革現(xiàn)實的實踐。你要知道梨子的滋味，你就得親口嘗一嘗。”這些都說明實踐是認識的來源。第二、實踐是認識發(fā)展的根本動力

實踐的發(fā)展不斷提出新的認識課題，提供新的經(jīng)驗，提高人的認識能力，從而推動認識的發(fā)展。在實踐過程中，矛盾不斷解決又不斷產(chǎn)生，需要解決的新課題不斷涌現(xiàn)，這就會推動人們去探索、去研究。人們的認識能力歸根結底也是在實踐基礎上形成和發(fā)展的，社會實踐水平越高，人類的認識能力就越強。因而，人們能夠在新的實踐水平上總結新經(jīng)驗、回答新課題、獲得新認識，產(chǎn)生新科學，使人類的認識不斷發(fā)展。

第三、實踐是檢驗認識真理性的唯一標準

只有實踐是主觀見之于客觀的活動，它一方面受主觀認識的指導，聯(lián)系著主觀認識，另一方面它又改造和變革客觀對象，聯(lián)系著客觀事物。這樣，在實踐過程中主觀認識同客觀事物就有了聯(lián)系的橋梁，人們就能夠把主觀認識同客觀事物加以比較，可以用實踐的客觀結果來檢驗認識是否符合客觀實際。一般來說，以一種主觀認識為指導在實踐中改造客觀事物，能夠達到預期目的，那就證明這種認識是正確的，否則就是錯誤的。

第四、實踐是認識的目的認識的根本任務是經(jīng)過感性認識上升為理性認識，抓住事物的本質和規(guī)律。這是人們認識過程的第一次飛躍。而認識的最終目的是把理性認識應用于實踐，去指導實踐。這是認識過程的第二次飛躍。人們研究自然科學是為了改造自然，研究社會科學是為了解決社會生活中的實際問題。如果有了正確的理論，只是把它空談一陣、束之高閣、并不實行，那么這種理論再好也是無意義的。

實踐是認識的基礎，沒有實踐就不會有認識，不理解實踐也不能正確理解認識，認識產(chǎn)生于實踐的需要，實踐及其發(fā)展的需要是認識、知識產(chǎn)生的根源和發(fā)展的動力，同時，實踐是認識的目的。隨著社會實踐的發(fā)展，實踐作為檢驗真理的標準，也在歷史地發(fā)展著和完善著。

第四篇：對照《事實認定及整改要求》存在違規(guī)問題事項的情況說明

對照《事實認定及整改要求》存在違規(guī)問題事項的情況說明

《事實整改要求》主要分為八個部分，共148條，詳細地結合《暫行辦法》的具體條文對益投網(wǎng)貸存在的問題及具體情形進行以下說明，一、益投網(wǎng)貸基本情況

《整改要求》明確規(guī)定，注冊地與實際經(jīng)營地要保持一致、在經(jīng)營范圍中要包含“網(wǎng)絡借貸信息中介”字樣。此外，就是必須取得電信業(yè)務經(jīng)營許可。公司營業(yè)執(zhí)照： 公司注冊地址： 公司實際營業(yè)地址： 公司經(jīng)營范圍：

公司電信業(yè)務經(jīng)營許可證：

二、益投網(wǎng)貸應盡義務

(1)制定并嚴格執(zhí)行對出借人、借款人資格、融資等真實情況的審核制度。(2)制定并嚴格執(zhí)行防范欺詐規(guī)章制度。

(3)對投資人開展網(wǎng)絡借貸知識普及和風險教育活動，并對其知悉情況留痕。(4)按監(jiān)管部門要求報送信息。

(5)進行客戶識別和可疑交易報告，并保存客戶及交易資料。

三、關于自融、自擔保(1)不得為自身融資。

(2)關聯(lián)方的融資要進行充分信息披露。

(3)不得以股東、高管、實際控制人及其近親屬、公司員工等名義進行融資，由平臺自身使用。(4)不得通過股東、高管、實際控制人及其近親屬、公司員工等接受、歸集出借人資金或挪用出借人資金。

(5)不得設立風險保證金、準備金、備付金等提供擔保，或者以此進行宣傳。(6)不得直接承諾保本保息及通過關聯(lián)擔保公司或保險公司提供擔保。(7)不得設立債權回購條款等隱性擔保行為。

四、益投網(wǎng)貸項目合規(guī)

(1)禁止對于借款人借款期限拆分成多個短期(或多個短期配成長期)，借款人借款期限和投資人投資期限不匹配、不對應。(2)不得通過股東、高管發(fā)放貸款。

(3)不得發(fā)售打包散標或債權轉讓類產(chǎn)品進行期限拆分、錯配。(4)明確投標截止日或募集期超過20天。

(5)不得對接典當行、保理公司、小額貸款公司等。(6)不得開展銀行理財、券商資管、基金、保險、等金融產(chǎn)品業(yè)務、金融交易所業(yè)務。

(7)不得將借款用于投資股票、場外配資、合約、結構化產(chǎn)品、房地產(chǎn)配資及其他衍生品等高風險融資。(8)不得進行校園網(wǎng)絡借貸業(yè)務。

(9)建立資金存管且自有資金和出借人、借款人資金獨立。

五、益投網(wǎng)貸信息科技系統(tǒng)風險管理

(1)益投網(wǎng)貸建立了完善的防火墻、入侵檢測、數(shù)據(jù)加密以及災難恢復等網(wǎng)絡安全設施和管理制度。

(2)開展信息系統(tǒng)等級備案和等級測試。

六、宣傳

(1)不得自行發(fā)售理財 產(chǎn)品、或以“理財產(chǎn)品”名義宣傳推介。(2)各方簽訂借貸合同而非理財協(xié)議。

(3)不得對收益前景、用于和銀行存款利息、銀行理財收益率等金融產(chǎn)品進行對比，誤導出借人。

七、其他

兜底條款無需解讀。

第五篇：未及時換領駕駛證保險公司也應理賠案例

未及時換領駕駛證 保險公司也應理賠

因為沒有及時更換過期的駕駛證，宜興市民曹先生在車輛出險索賠時遭到了保險公司的拒賠。近日，江蘇省宜興法院作出一審判決，曹先生出險時并未失 去駕駛資格，保險公司應照常理賠。

曹先生在家開了個小五金店，買了輛小客車用于自己店內的進貨等用途。2012年5月的一天晚上，曹先生駕車時不慎撞在路邊基石上，待交警到現(xiàn)場查勘要求曹先生出示駕駛證時才發(fā)現(xiàn)，原本6年有效期的駕照在今年的3月份就已到期，但糊涂的曹先生卻渾然不知情，至今尚未去換領新證。事故發(fā)生后，曹先生即刻去換領了新證，新證的有效期也從2012年的3月開始起計。但曹先生就事故車損去保險公司理賠時，卻由于發(fā)生事故時其駕照已失效而遭到保險公司的拒賠。無奈之下，曹先生只能一紙訴狀訴至法院，想通過法律挽回自己的損失。

按照如今通行的保險免責條款，駕駛人無駕駛證、駕駛證失效或者被依法扣留、暫扣、吊銷期間的，不論任何原因造成保險機動車的任何損失和費用，保險公司均不負責賠償。曹先生發(fā)生事故是在2012年5月，當時其駕駛證已過有效期，但其之后換領的駕駛證又是從3月開始計時，事故時間在其新駕駛證的有效期內，遇到這樣的情況，保險公司是否可以依據(jù)免責條款拒絕賠付？經(jīng)過詳細審理，宜興法院認為，事故發(fā)生后曹先生換領了新的駕駛證，公安交通管理部門確定的有效期起始日為2012年3月，由此可以認定曹先生在出險時的駕駛資格得到公安交通管理部門的認可，故曹先生并不屬于無駕駛證或未取得駕駛資格的情形。而且，駕駛證過期后可以再進行審核重新頒發(fā)，與駕駛資質無關，此舉并未導致保險公司的危險系數(shù)絕對增加。據(jù)此，法院支持曹先生的訴訟請求，判決保險公司仍應對曹先生的車輛損失進行理賠。

法官點評：保險合同中“無有效駕駛資格”拒絕理賠條款的設立旨在維護正常的交通秩序，避免缺乏駕駛技能的人員駕駛車輛發(fā)生事故。然而，駕駛證的過期并不一定意味著其駕駛技能和水平的喪失，因此保險公司認為駕駛證過期就應當視為無有效駕駛資格的理解既不符合社會公眾的通常理解，也不符合合同的本意。當然，從遵守法律和維護安全的角度出發(fā)，廣大司機朋友應自覺留意駕駛證的有效期及換領時間，按時換領，避免產(chǎn)生不必要的麻煩。