第一篇：淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款犯罪的刑法規(guī)制

2017年4月北京大學(xué)自考法律本科

論文題目：淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款姓 名：學(xué) 號：準(zhǔn)考證號：指導(dǎo)老師：

畢業(yè)論文

罪的刑法規(guī)制

淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

內(nèi)容摘要

金融犯罪一直是國內(nèi)學(xué)界和實(shí)務(wù)界研究、爭論的熱點(diǎn)課題，而互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪比傳統(tǒng)的金融犯罪具有更強(qiáng)的隱蔽性、專業(yè)性和更廣泛的社會影響。在互聯(lián)網(wǎng)金融時代下，非法吸收公眾存款行為呈現(xiàn)出新的特征，即涉眾人數(shù)更多、地域范圍更廣、犯罪速度更快、涉案金額更龐大。非法吸收公眾存款行為通過互聯(lián)網(wǎng)迅速放大了其廣度，同時又以互聯(lián)網(wǎng)金融為表象，其危害進(jìn)一步加深，從而加大了區(qū)分與辯別合法金融活動的難度。作為金融犯罪之一的非法吸收公眾存款罪，由于其在刑法分則中采用的是敘明罪狀的方式規(guī)定，在理論和實(shí)務(wù)上對該罪的理解還有不少疑問。本文在互聯(lián)網(wǎng)金融大環(huán)境下從該罪的立法演進(jìn)探究其立法原意，對該罪的構(gòu)成、認(rèn)定等幾個關(guān)鍵問題進(jìn)行闡釋，并對該罪與非罪、與他罪進(jìn)行比對分析，最后從立法和司法解釋角度進(jìn)行歸納總結(jié)。本文就此談?wù)剬ヂ?lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的認(rèn)識和理解。

關(guān)鍵詞：互聯(lián)網(wǎng)金融非法吸收公眾存款罪刑法規(guī)制 刑法解釋 淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

目 錄

前 言………………………………………………………………………………………4

一、互聯(lián)網(wǎng)金融概述……………………………………………………………………4

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融的模式………………………………………………………5

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融背景下非法吸收公眾存款行為的主要模式…………5

二、非法吸收公眾存款罪概述…………………………………………………………7

（一）非法吸收公眾存款罪的概念……………………………………………7

（二）非法吸收公眾存款罪的立法進(jìn)程………………………………………7

三、非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件 ………………………………………………9

（一）主體要件……………………………………………………………………9

（二）客體要件…………………………………………………………………9

（三）主觀要件……………………………………………………………………9

（四）客觀要件?????…?????????????????9

四、非法吸收公眾存款罪的臨界分析………………………………………………10

（一）本罪與非罪的界限………………………………………………………10

（二）本罪與臨罪的界限………………………………………………………1

五、非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定………………………………………………………

六、互聯(lián)網(wǎng)金融中的非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制…………………………1 結(jié)語………………………………………………………………………………………15 參考文獻(xiàn)……………………………………………………………………………………16 致 獻(xiàn)………………………………………………………………………………………18 淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

前 言

2013年以來，互聯(lián)網(wǎng)金融在金融領(lǐng)域掀起了前所未有的浪潮，由于互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款案件涉及面廣、參與人數(shù)眾多，受害人又以弱勢群體居多，所以直接影響到國家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會穩(wěn)定和相關(guān)當(dāng)事人的合法權(quán)益，成為一個廣受社會關(guān)注的重要問題，預(yù)防和及時處理非法吸收公眾存款問題的重要性更加明顯。

互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款是網(wǎng)絡(luò)化的非法吸收公眾存款，與傳統(tǒng)的線下吸收公眾存款相比，網(wǎng)絡(luò)非法吸收公眾存款擁有較大的優(yōu)勢?；ヂ?lián)網(wǎng)的開放性可以為網(wǎng)絡(luò)非法吸收公眾存款提供更為廣泛的客戶、更加便捷的信息共享平臺，同時互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款存在很多的風(fēng)險(xiǎn)與問題，面對該行為中存在的風(fēng)險(xiǎn)與問題，法律不能保持沉默，在現(xiàn)有的法律框架下，刑法可以有效地規(guī)制該行為中存在的違法犯罪問題，刑法的謙抑性與罪刑法定原則要求刑法在法無禁止時不規(guī)范，在其他法律能夠有效規(guī)制時不介入，而互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款行為中滋生的一些新型行為本質(zhì)上可以落在原有刑法中的關(guān)于非法吸收公眾存款罪的犯罪圈內(nèi)，此時刑法當(dāng)然可以介入。《刑法》第176條對非法吸收公眾存款罪的規(guī)制具有合理性、合法性，同樣也適用于互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款行為。

一、互聯(lián)網(wǎng)金融概述

互聯(lián)網(wǎng)金融相對于傳統(tǒng)金融來說，是在 21 世紀(jì)互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)和移動通信技術(shù)發(fā)展到一定階段而誕生并發(fā)展起來的，自產(chǎn)生至今不過短短數(shù)十年時間，但是其興起和發(fā)展之路卻一直受到各界的廣泛關(guān)注。中國人民銀行在《中國金融穩(wěn)定報(bào)告（2014年）》中稱互聯(lián)網(wǎng)金融是“互聯(lián)網(wǎng)與金融的結(jié)合，是借助互聯(lián)網(wǎng)和移動通信技術(shù)實(shí)現(xiàn)資金融通、支付和信息中介功能的新興金融模式”。1

1郭華：《互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪概說》，法律出版社2015年版，第27頁。淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

（一）互聯(lián)網(wǎng)金融的模式

互聯(lián)網(wǎng)金融是個新生事物，更是個龐大的命題。2013年被稱為“中國互聯(lián)網(wǎng)金融元年”，互聯(lián)網(wǎng)金融出現(xiàn)井噴式發(fā)展，隨著互聯(lián)網(wǎng)的發(fā)展并且向金融領(lǐng)域的滲透，互聯(lián)網(wǎng)金融已在我國蓬勃興起。2互聯(lián)網(wǎng)金融是一個集合性的概念，它包含著多種創(chuàng)新性的交易模式，現(xiàn)階段主要包括：第三方支付模式、P2P網(wǎng)絡(luò)借貸模式、眾籌融資模式、大數(shù)據(jù)金融模式、信息化金融機(jī)構(gòu)模式、互聯(lián)網(wǎng)整合銷售金融產(chǎn)品模式以及虛擬貨幣模式。3

1.第三方支付模式，是指擁有支付牌照的第三方支付機(jī)構(gòu)借助計(jì)算機(jī)、通信和信息安全技術(shù)，通過與各大商業(yè)銀行簽約，在用戶與銀行支付結(jié)算系統(tǒng)間提供交易支付平臺的支付方式；

2．P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，是指通過第三方互聯(lián)網(wǎng)平臺直接進(jìn)行資金借貸的資金融通行為，是一種個人對個人的直接融資模式；

3.眾籌，是指利用團(tuán)購和預(yù)購的形式，向互聯(lián)網(wǎng)用戶募集項(xiàng)目資金； 4.大數(shù)據(jù)金融模式，是指將海量結(jié)構(gòu)化和非結(jié)構(gòu)化數(shù)據(jù)進(jìn)行收集，通過分析這些數(shù)據(jù)，將盡可能多的用戶信息提供給互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)；

5.信息化金融機(jī)構(gòu)，是指傳統(tǒng)金融機(jī)構(gòu)利用現(xiàn)代信息技術(shù)，通過互聯(lián)網(wǎng)，向個人用戶和公司用戶提供金融產(chǎn)品和金融信息的金融服務(wù)，以優(yōu)化傳統(tǒng)經(jīng)營、管理流程，實(shí)現(xiàn)全面電子化；

6.互聯(lián)網(wǎng)整合銷售金融產(chǎn)品模式，是指商業(yè)銀行、證券公司、基金公司等金融機(jī)構(gòu)，以及互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)等主體通過互聯(lián)網(wǎng)平臺線上銷售理財(cái)產(chǎn)品；

7.虛擬貨幣：是指由一些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)運(yùn)營商在自己網(wǎng)站發(fā)行的以數(shù)字形式存在與傳輸，具有支付功能的新型貨幣形式。4

（二）互聯(lián)網(wǎng)金融背景下非法吸收公眾存款行為的主要模式

目前，非法吸收公眾存款行為發(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)金融領(lǐng)域主要集中在P2P網(wǎng)絡(luò)借貸這一模式上。從2008年以來，P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的交易額由2008年的1.5億元快 234李耀東：《互聯(lián)網(wǎng)金融框架與實(shí)踐》，電子工出版社2014年版，第10頁。

蔡海寧：《互聯(lián)網(wǎng)金融原理與法律實(shí)務(wù)》，上海交通大學(xué)出版社2015年版，第27頁。蔡海寧：《互聯(lián)網(wǎng)金融原理與法律實(shí)務(wù)》，上海交通大學(xué)出版社2015年版，第28-44頁。淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

速增長到了2016年全年20638.72億元。5中國具有P2P貸款資格的公司發(fā)展迅速，具有放貸資質(zhì)的P2P公司，由2009年的91家增長到2016年12月底的2448家。6P2P網(wǎng)絡(luò)借貸，原本是指通過網(wǎng)絡(luò)平臺實(shí)現(xiàn)并完成的小額借貸交易。正常的P2P具有單筆交易金額較小，供需雙方以個人、小企業(yè)為主的特征。如果再作進(jìn)一步細(xì)分的話，目前P2P在國內(nèi)又可分為幾種模式：

1.無擔(dān)保線上模式。該模式下，網(wǎng)絡(luò)平臺不履行擔(dān)保職責(zé)，只作為單純的中介，幫助資金借貸雙方進(jìn)行資金匹配，是最“正宗“的P2P模式。這種模式本質(zhì)類似于直接融資。

2.有擔(dān)保線上模式，這是目前國內(nèi)P2P的主流模式。這種模式下的網(wǎng)絡(luò)平臺扮演著“網(wǎng)絡(luò)中介+擔(dān)保人+聯(lián)合追款人”的綜合角色，提供本金甚至利息擔(dān)保，實(shí)質(zhì)上是承擔(dān)間接融資職能的金融機(jī)構(gòu)。

3.債權(quán)轉(zhuǎn)讓模式。該模式下，借貸雙方通常不直接簽訂債權(quán)債務(wù)合同，而采用第三方個人先行借款給資金需求者，再由資金借出方將債權(quán)轉(zhuǎn)讓給其他投資者的模式。通過不斷引入債權(quán)并進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓，網(wǎng)絡(luò)公司作為資金樞紐平臺，對出資人和借款人進(jìn)行撮合。7

現(xiàn)在，越來越多的P2P機(jī)構(gòu)都采用有擔(dān)保線上模式，肩挑著籌資、資金中介和擔(dān)保職能，但由于缺乏對其資金來源的監(jiān)管控制，又未對P2P機(jī)構(gòu)放貸行為的資本約束，風(fēng)險(xiǎn)顯而易見。到目前為止，已發(fā)生若干起網(wǎng)貸公司跑路事件，涉案網(wǎng)貸公司通過對出資人、注冊資本、借款人等重要信息的造假引誘客戶上當(dāng)。不少P2P公司都宣稱其融資的違約率極低，實(shí)際上背后依靠的是資金池的搭建。8

現(xiàn)階段互聯(lián)網(wǎng)金融在融資領(lǐng)域，P2P機(jī)構(gòu)正在快速擴(kuò)張，在提高社會資金運(yùn)用效率的同時也積累著信用風(fēng)險(xiǎn)，借款方違約難以追回、P2P機(jī)構(gòu)跑路事件比比皆是。2016年8月24日，銀監(jiān)會、公安部、工信部、互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室四部委聯(lián)合發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機(jī)構(gòu)業(yè)務(wù)活動管理暫行辦法》，該《暫行辦法》作出了12個月過渡期的安排，在過渡期風(fēng)通過采取自查自糾、清理整頓、分類處置等措施，進(jìn)而凈化市場環(huán)境，促進(jìn)行業(yè)規(guī)范發(fā)展。

5678王明國：《我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的現(xiàn)狀與問題》，銀行家，2015年第5期。劉斐：《互聯(lián)網(wǎng)金融模式與監(jiān)管》，中國經(jīng)濟(jì)出版社2016年版，第27頁。新浪財(cái)經(jīng)：《互聯(lián)網(wǎng)金融》，東方出版社2014年版，第9頁。新浪財(cái)經(jīng)：《互聯(lián)網(wǎng)金融》，東方出版社2014年版，第13頁。淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

二、非法吸收公眾存款罪概述

（一）非法吸收公眾存款罪的概念

按照我國現(xiàn)行刑法第一百七十六條的規(guī)定，非法吸收公眾存款罪是指違反國家金融管理法規(guī)，非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。9刑法沒有對非法吸收公眾存款和變相吸收公眾存款的概念作出明確規(guī)定。1998年國務(wù)院發(fā)布了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》（以下簡稱《取締辦法》）第四條規(guī)定：非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動；變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動。10

（二）非法吸收公眾存款罪的立法概況

要準(zhǔn)確理解適用一個罪名，首先了解其立法背景及立法原旨非常有必要。在改革開放以前，我國實(shí)行高度集中的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，金融業(yè)是國家進(jìn)行計(jì)劃調(diào)控和經(jīng)濟(jì)建設(shè)的重要職能部門，其活動帶有很強(qiáng)的行政色彩；另外，這一時期由于經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)，公民手頭現(xiàn)金、存款甚少，機(jī)關(guān)、社團(tuán)也沒有更多可供支配的資金，因此就不存在非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的制度環(huán)境和客觀條件。所以，1979年我國在制定第一部刑法時，就沒有規(guī)定這個罪名。隨著我國改革開放政策的推行和深入，國家經(jīng)濟(jì)日益活躍，公民生活水平日漸提高，手頭現(xiàn)金和儲蓄存款也越來越多。特別是隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的逐步發(fā)展，國家金融市場的搞活，市場日益繁榮和市場主體自主經(jīng)營權(quán)的擴(kuò)大，一些個人和單位（公司、企業(yè)）為了發(fā)展生產(chǎn)或擴(kuò)大經(jīng)營，千方百計(jì)、想方設(shè)法募集資金，有的進(jìn)而發(fā)展到違反國家金融法規(guī)，擅自吸收公眾資金或變相吸收公眾資金，進(jìn)行非法集資活動，其中一些金融機(jī)構(gòu)（包括商業(yè)銀行）也在相互競爭中進(jìn)行非法吸收公眾存款的活動。這些行為不但嚴(yán)重?cái)_亂了國家正常的金融管理秩序，還給國家和公民帶來了極大的金融風(fēng)險(xiǎn)，而且引發(fā)了不少民事糾紛和刑事犯罪。

9全國人大常委會：《中華人民共和國刑法（2015修正）》，1997年3月4日，第176條。國務(wù)院：《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，1998年6月30日，第4條。10 淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

為此，1995年 5 月第八屆全國人大常委會通過的《商業(yè)銀行法》第十一條專門規(guī)定：未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務(wù)，任何單位不得在名稱中使用“銀行”字樣；其第四十七條規(guī)定，商業(yè)銀行不得違反規(guī)定提高或者降低利率以及采用其他不正當(dāng)手段，吸收存款，發(fā)放貸款；其第七十九條還特別規(guī)定：未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立商業(yè)銀行或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的，依法追究刑事責(zé)任，并由中國人民銀行予以取締。11這是第一次明確提出“非法吸收公眾存款”的概念。同年6月，第八屆全國人大常委會又通過了《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》，對非法吸收公眾存款罪的規(guī)定進(jìn)行了修改和補(bǔ)充。其第七條明確規(guī)定了非法吸收公12眾存款罪。這是本罪第一次以單行刑法的形式得以確立，并規(guī)定了相應(yīng)的刑罰。1997 年刑法修訂時，考慮到本罪的設(shè)立對維護(hù)國家金融秩序，保障國家金融體系安全、穩(wěn)健地運(yùn)行，促進(jìn)和完善社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制所起的重要作用，完全吸納了《決定》關(guān)于非法吸收公眾存款罪的規(guī)定，并以第一百七十六條做了專門規(guī)定。由于當(dāng)時國內(nèi)金融秩序比較復(fù)雜，且司法實(shí)踐中對非法吸收公眾存款罪的適用產(chǎn)生了諸多爭議，1998年7月，國務(wù)院專門制定了《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，對“非法吸收公眾存款”的含義做出了進(jìn)一步的明確

13規(guī)定，為非法吸收公眾存款罪的刑法適用，提供了規(guī)范性的依據(jù)。2001年4月，公安部和最高人民檢察院發(fā)布了《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，其中對非法吸收公眾存款罪的立案、定罪和量刑做出了更為具體的規(guī)定。2004年11月，最高人民法院發(fā)布了《關(guān)于依法嚴(yán)厲打擊集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪活動的通知》，從發(fā)揮審判職能的角度對打擊非法吸收公眾存款犯罪提出了要求，為維護(hù)國家金融市場秩序和社會政治穩(wěn)定發(fā)揮了重要作用。142010年12月最高人民法院進(jìn)一步發(fā)布了《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《非法集資解釋》），《非法集資解釋》的第一條和第三條，對認(rèn)定非法吸收公眾存款行為進(jìn)行了重大修改，明確規(guī)定成立非法吸收公眾存款罪必須同時具體四個條件，即非法性、公開性、利益性、社會性。并且對構(gòu)成非法 11121314全國人大常委會：《商業(yè)銀行法》，1995年5月，第11、47、79條。

全國人大常委會：《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》，1995年6月，第7條。國務(wù)院：《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，1998年6月30日，第4條。最高檢、公安部：《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，2001年4月18日。淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

吸收公眾存款罪的11種行為進(jìn)行了具體列舉，還對非法吸收公眾存款罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行了量化規(guī)定。15

由于我國有關(guān)非法吸收公眾存款犯罪的刑法規(guī)定和相關(guān)法律法規(guī)不是在互聯(lián)網(wǎng)金融背景下制定的，也沒有考慮到P2P網(wǎng)貸、眾籌等互聯(lián)網(wǎng)金融融資模式，其已經(jīng)無法滿足規(guī)制金融犯罪的需求。因此，面對互聯(lián)網(wǎng)金融的創(chuàng)新、發(fā)展以及互聯(lián)網(wǎng)金融融資的混亂狀態(tài)，2013年11月在銀監(jiān)會牽頭的九部委處置非法集資部際聯(lián)席會議上，央行明確指出理財(cái)-資金池模式、不合格借款人、龐氏騙局等三類行為屬于“以開展P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)為名實(shí)施非法集資行為”。162014年3月最高人民法院、最高人民檢察院和公安部聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》），該《意見》的第2條和第3條在一定程度上拓寬了《非法集資解釋》中“非法吸收公眾存款罪”所規(guī)定的“公開宣傳”和“吸收資金對象”的范圍，并且將“放任信息傳播”、“單位內(nèi)部員工”分別納入“公開宣傳”和“社會公眾”范疇。17

三、非法吸收公眾存款罪的構(gòu)成要件

（一）主體要件

本罪的主體為一般主體，即年滿16周歲，具有刑事責(zé)任能力的自然人、單位均可構(gòu)成本罪。

關(guān)于單位主體，主要有以下兩種情況：

第一，具有吸收公眾存款業(yè)務(wù)資格的金融機(jī)構(gòu)的行為。國家批準(zhǔn)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)辦理吸收公眾存款是其主要業(yè)務(wù)，在商業(yè)銀行之間經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務(wù)中可能會發(fā)生不正當(dāng)競爭等違規(guī)行為，但是從我國現(xiàn)行的金融管理法律、行政法規(guī)的規(guī)定來看，具有吸收存款業(yè)務(wù)資格的金融機(jī)構(gòu)不應(yīng)當(dāng)成為本罪的主體。

第二，沒有吸收公眾存款業(yè)務(wù)資格的金融機(jī)構(gòu)的行為。對于沒有吸收公眾存 15最高人民法院審判委員會：《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，2010年版；第1、2、3條。

16劉濤、戴鐵浩：《互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款犯罪的界定與偵查研究》，載《山東警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2015年9月第5期。

17最高人民法院、最高人民檢察院、公安部：《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》，2014年3月25日，第二、三條。淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

款業(yè)務(wù)經(jīng)營權(quán)的金融機(jī)構(gòu)，如保險(xiǎn)公司、證券公司、信托投資公司等非銀行金融機(jī)構(gòu)，在實(shí)施非法吸收、變相吸收公眾存款的行為上沒有什么差別，其實(shí)質(zhì)都是沒有經(jīng)過中國人民銀行批準(zhǔn)，未經(jīng)過合法授權(quán)。因此，其作為非法吸收公眾存款罪的單位主體是毋庸置疑的。18

（二）客體要件

本罪侵犯的客體是國家對金融秩序的管理制度。吸收公眾存款是一種集資行為，是金融行業(yè)的一項(xiàng)基本業(yè)務(wù)，屬于國家嚴(yán)格限制、管理的對象。為保證吸收公眾存款行為的安全性，國家對吸收公眾存款的主體、規(guī)模、利率等都作了限制，均需由有權(quán)國家機(jī)關(guān)予以明確規(guī)定。任何未經(jīng)國家有權(quán)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)或超出有權(quán)國家機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的范圍吸收公眾存款的行為都是不允許，被法律明確禁止。19

（三）主觀要件

本罪的主觀方面表現(xiàn)為故意，而且只能是直接故意，間接故意和過失不構(gòu)成本罪；同時本罪不要求行為人主觀上具有特定目的。20故意的內(nèi)容為行為人明知或應(yīng)知自己的行為屬于非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款、擾亂金融秩序的行為。

（四）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的行為。21

四、非法吸收公眾存款罪的臨界分析

區(qū)分非法吸收公眾存款罪罪與非罪及與相鄰罪名的界限，對正確理解和準(zhǔn)確認(rèn)定本罪非常有意義。

（一）本罪與非罪的界限

本罪成立的界限。經(jīng)濟(jì)犯罪總是和金錢相聯(lián)系的，所以犯罪金額的大小，便成為認(rèn)定是否嚴(yán)重破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序的一個重要標(biāo)準(zhǔn)。也就是說，犯罪數(shù) 18192021江萬國、賀電：《涉眾經(jīng)濟(jì)犯罪研究》，中國人民公安大學(xué)出版社2012年版，第145頁。朱江：《涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪剖析與治理》，法律出版社2014年版，第93頁。

魏東、白宗釗：《非法集資犯罪司法審判與刑法解釋》，法律出版社2013年版，第127頁。閆愛青：《金融與金融犯罪研究》，中國民主法制出版社2011年版，第482頁。淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

額是經(jīng)濟(jì)犯罪的主觀惡性和客觀危害的一個重要標(biāo)尺。作為破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪之一的本罪，其犯罪行為指向的對象是不特定的公眾（具有數(shù)量性），犯罪目的是非法吸存不特定的款項(xiàng)（也具數(shù)額性），主客觀方面的特征都決定了本罪的社會危害性能夠在一定程度上可予以量化，換言之，即其犯罪的程度勢必體現(xiàn)出相應(yīng)的數(shù)額特征。盡管我國刑法沒有規(guī)定構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的吸收存款數(shù)額和存款人數(shù)量，但并非沒有數(shù)額上的要求，如對非法吸收了公眾存 款，即使只有幾千元、幾萬元，或吸收存款的公眾人數(shù)為幾人、十幾人等行為，也要定罪處罰，就勢必?cái)U(kuò)大刑罰的適用范圍。根據(jù)司法實(shí)踐情況和調(diào)查研究，最高人民法院于 2001年制定的司法文件性質(zhì)的《全國法院審理金融犯罪案件工作22座談會紀(jì)要》指出，具有下列情形之一的，可以按非法吸收公眾存款罪定罪處罰： 個人非法吸收或者變相吸收公眾存款 20 萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款 100萬元以上的；個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的；個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失 10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失 50萬元以上的，或者造成其他嚴(yán)重后果的。這一規(guī)定雖不是司法解釋，但是在總結(jié)全國司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上和通過座談討論做出的具有一定的指導(dǎo)意義。當(dāng)然，還需要國家最高立法機(jī)關(guān)或最高司法機(jī)關(guān)做出權(quán)威的立法解釋或司法解釋，來厘定本罪與一般意義上的非法吸收公眾存款的界限。本罪與民間借貸的界限。從廣義來說，實(shí)踐中許多非法吸收公眾存款罪也屬于民間借貸，但屬于非法的民間借貸，而且達(dá)到了觸犯國家刑律的程度。因此，兩者之間極容易混淆，需要嚴(yán)格加以區(qū)分。正常的民間借貸屬于民事法律行為，受國家法律保護(hù)。1999年最高人民法院《關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》就載明，“公民和非金融企業(yè)之間的借貸屬于民間借貸，只要雙方當(dāng)事人意思表示真實(shí)即可有效?！倍欠ㄎ展姶婵钭铮M管也表現(xiàn)為民間借貸的特征，但因?yàn)槠浣栀J的范圍具有不特定的公眾性，而且擾亂了國家金融秩序，所以具有民間借貸不會造成的嚴(yán)重社會危害性。這是兩者的根本區(qū)別。如果民間借貸的對象范圍具有不特定性，且借款利率高于法定利率，擾亂了金融秩序，則就演化為非法吸收公眾存款罪。淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

（二）本罪與鄰罪的界限

本罪與集資詐騙罪的界限。集資詐騙罪是指以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資數(shù)額較大的行為。在客觀上，本罪和集資詐騙罪都有非法募集資金的性質(zhì)。而且在實(shí)踐中，許多非法吸收公眾存款人因?yàn)楦鞣N客觀原因不能歸還存款，極容易和集資詐騙罪混淆。兩者還有其他相同之處，如在主觀上都是故意，主體上都是一般主體，但兩罪有著本質(zhì)的不同。首先，最為關(guān)鍵的區(qū)別在于主觀目的不同，即是否以非法占有所募集資金為目的。本罪行為人主觀上只是為了募集資金或攬存存款人的資金用于營利或經(jīng)營活動，其意不在占有；而集資詐騙罪的行為人主觀上是為了非法占有所募集的資金，事后不予歸還。如果吸存人以吸存的名義取得存款后，非法占為己有，則構(gòu)成集資詐騙罪。如果吸存人主觀上沒有占有的故意，只是因?yàn)榭陀^原因不能歸還存款的，仍不能客觀歸罪而認(rèn)定為集資詐騙罪。其次，兩罪在客觀實(shí)施方式上也不相同。集資詐騙罪的行為人必須使用詐騙的方法，此為該罪的必要構(gòu)成要件；而本罪則不以此為必要構(gòu)成要件，尤其是在吸收存款或募集資金的目的行為上沒有遮掩贏利的意圖和表現(xiàn)。再次，由于目的和客觀方面的不同，導(dǎo)致兩罪侵犯的客體也不同。集資詐騙罪侵犯的是復(fù)雜客體，即該罪不僅侵犯了國家金融秩序，而且侵犯了出資人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；而本罪侵犯的是單一客體，即國家的金融管理秩序。本罪與合同詐騙罪的界限。實(shí)踐中，非法吸收公眾存款罪往往也簽訂存款合同或借款協(xié)議，而且不少案件中行為人因?yàn)橹T種客觀原因還不起存款人的存款，其定性就極容易和合同詐騙罪發(fā)生混淆。其實(shí)，兩者有著質(zhì)的區(qū)別：在犯罪客體上，本罪侵犯的是國家金融管理制度，后者侵犯的是市場秩序和公私財(cái)物所有權(quán)；在主觀上，本罪沒有非法占有他人財(cái)物的故意，而合同詐騙罪則以非法占有為目的；也因此在客觀表現(xiàn)上各有不同，合同詐騙罪表現(xiàn)為使用詐騙方法，而且這是必要要件，而本罪則不然。本罪與普通詐騙罪的區(qū)別也大體如此。本罪與擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的界限。擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立商業(yè)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的行為。理論上該罪與本罪不難區(qū)分，但實(shí)踐中兩罪常常有一定的聯(lián)系，容易造成混淆。有的擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)者同時實(shí)施非法吸收公眾存款的行為或者目的就是非法吸收公眾存款，而有些非法吸收公眾存款者又是通過擅自設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)來實(shí)施犯罪的，因此在認(rèn)定和處理上有一定難度。對為了非法吸收公眾存款而擅自設(shè)立 淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

金融機(jī)構(gòu)的行為，在犯罪構(gòu)成上成立兩個罪名，但擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)屬于手段行為，非法吸收公眾存款屬于目的行為，兩者存在牽連關(guān)系，處理時不能數(shù)罪并罰，而應(yīng)從一重罪處斷，以非法吸收公眾存款罪來處理。如果擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)，既從事吸存業(yè)務(wù)，又從事其他行為，則分別構(gòu)成兩罪并予以數(shù)罪并罰。

五、非法吸收公眾存款罪的認(rèn)定

（一）構(gòu)成條件的認(rèn)定

（二）具體行為的認(rèn)定

（三）立案標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定

（四）量刑標(biāo)準(zhǔn)的認(rèn)定

六、互聯(lián)網(wǎng)金融背景下非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

非法吸收公眾存款罪應(yīng)適用《刑法》第 176 條的規(guī)定，犯非法吸收公眾存款罪的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處2萬元以上20萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并處5萬元以上50萬元以下罰金。單位犯非法吸收公眾存款罪的，對單位判處罰金，同時對單位犯罪中直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照自然人犯罪的處罰規(guī)定處罰。

有關(guān)數(shù)額巨大或者其他嚴(yán)重情節(jié)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，最高人民法院在2010年《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第3條第2款規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于非法吸收公眾存款罪規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：“

（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在一百萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在五百萬元以上的；

（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象一百人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾 淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

存款對象五百人以上的；

（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在二百五十萬元以上的；

（四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴(yán)重后果的?！?/p>

結(jié) 語

目前，由于互聯(lián)網(wǎng)金融沒有明確的法律規(guī)范調(diào)整，其行業(yè)也在摸索中發(fā)展，其中不乏個別互聯(lián)網(wǎng)金融企業(yè)違規(guī)經(jīng)營或者利用監(jiān)管缺失進(jìn)行“監(jiān)管套利”，從而導(dǎo)致運(yùn)營資金流動性風(fēng)險(xiǎn)集中爆發(fā)?；ヂ?lián)網(wǎng)金融企業(yè)對其自身流動性風(fēng)險(xiǎn)預(yù)估不足或者經(jīng)營失策，極易導(dǎo)致資金集中擠兌時出現(xiàn)提現(xiàn)困難，引發(fā)涉眾性事件，一旦涉眾事件涉及相關(guān)糾紛則會演變?yōu)檫`法犯罪案件。對于金融創(chuàng)新背景下的金融犯罪形勢，無論是刑事立法資源的大量投入，刑事司法機(jī)關(guān)工作機(jī)制的專業(yè)化設(shè)置，還是對金融監(jiān)管執(zhí)法權(quán)的強(qiáng)調(diào)，都體現(xiàn)了對金融領(lǐng)域犯罪狀態(tài)的重視。只有有效扼制犯罪，才能保證金融資產(chǎn)的安全，維護(hù)金融秩序，并確保金融市場的健康發(fā)展。與此同時，只有分析新時期金融創(chuàng)新背景下金融違法犯罪的危害性、實(shí)施方式等各種變化與最新發(fā)展，才能就刑法觀、刑事立法與刑事司法得出“與時俱進(jìn)”的正確結(jié)論。

參考文獻(xiàn)

（一）著作類：

1.王世洲：《現(xiàn)代刑法學(xué)（總論）》，北京大學(xué)出版社2011年版；

2.周道鸞、張軍：《刑法罪名精釋》（第四版），人民法院出版社2013年版；第382—384頁； 淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

3.中國刑事警察學(xué)院、遼寧省合同法研究會：《金融犯罪防控對策研究》，法律出版社2013年版；

4.閆愛青：《金融與金融犯罪研究》，中國民主法制出版社2011年版； 5.江萬國、賀電：《涉眾經(jīng)濟(jì)犯罪研究》，中國人民公安大學(xué)出版社2012年版； 6.朱江：《涉眾型經(jīng)濟(jì)犯罪剖析與治理》，法律出版社2014年版； 7.劉憲權(quán)：《金融犯罪刑法學(xué)新論》，上海人民出版社2014年版； 8.陳伶俐等：《金融犯罪前沿問題審判實(shí)務(wù)》，中國法制出版社2014年版； 9.李永升：《金融刑法增補(bǔ)型犯罪研究》，法律出版社2014年版； 10．毛玲玲：《金融犯罪的實(shí)證研究——金融領(lǐng)域的刑法規(guī)范與司法制度 反思》，法律出版社2014 年版；

11.魏東、白宗釗：《非法集資犯罪司法審判與刑法解釋》，法律出版社2013年版；

12.莊建南：《刑事案例訴辯審評——集資詐騙罪》，中國檢察出版社2014年版； 13.新浪財(cái)經(jīng)：《互聯(lián)網(wǎng)金融》，東方出版社2014年版；

14.蔡海寧：《互聯(lián)網(wǎng)金融原理與法律實(shí)務(wù)》，上海交通大學(xué)出版社2015年版； 15．郭華：《互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪概說》，法律出版社2015年版； 16.劉斐：《互聯(lián)網(wǎng)金融模式與監(jiān)管》，中國經(jīng)濟(jì)出版社2016年版； 17.季境、張志超：《新型網(wǎng)絡(luò)犯罪問題研究》，中國檢察出版社2012年版； 18．陳宇：《風(fēng)吹江南之互聯(lián)網(wǎng)金融》，東方出版社2014 年版； 19．劉憲權(quán)：《金融犯罪刑法學(xué)新論》，上海人民出版社2014 年版； 20．姚文平：《互聯(lián)網(wǎng)金融》，中信出版社2014 年版；

21.楊興培、李翔：《經(jīng)濟(jì)犯罪和經(jīng)濟(jì)刑法研究》，北京大學(xué)出版社2009 年版；

22．張勇：《存貸犯罪刑法理論與實(shí)務(wù)》，上海人民出版社2012 年版； 23.劉憲權(quán)：《刑法學(xué)研究——互聯(lián)網(wǎng)金融刑法規(guī)制研究》（第 11 卷），上海人民出版社2014 年版；

24．中華人民共和國最高人民檢察院審查起訴廳：《刑事司法指南》，2000 年第 1 輯，法律出版社2000 年版； 淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

（二）期刊類：

25.劉濤、戴鐵浩：《互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款犯罪的界定與偵查研究》，載《山東警察學(xué)院學(xué)報(bào)》，2015年9月第5期；

26.王明國：《我國互聯(lián)網(wǎng)金融發(fā)展的現(xiàn)狀與問題》，載《銀行家》，2015年第5期；

27．吳曉光、曹一：《論加強(qiáng) P2P 網(wǎng)絡(luò)貸款平臺的監(jiān)管》，載《金融監(jiān)管》 2012 年第 4 期；

28．陳家林：《非法集資犯罪若干問題研究——以<最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋>為切入點(diǎn)》，載《河南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2013 年第 3 期；

29．劉環(huán)宇：《P2P網(wǎng)絡(luò)借貸的刑法問題與規(guī)制路徑探析》，載《北京政法職業(yè)學(xué)院學(xué)報(bào)》2015 年第 1 期；

30.萬志堯：《P2P借貸的行政監(jiān)管需求與刑法審視》，載《東方法學(xué)》2015年第 2 期；

（三）法律、司法解釋及相關(guān)規(guī)定：

31.全國人大常委會：《中華人民共和國刑法（2015修正）》，第176條 32.最高人民法院審判委員會：《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》，2010年版；第1、2、3條

33.全國人大常委會：《商業(yè)銀行法》，1995年5月，第11、47、79條； 34.全國人大常委會：《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》，1995年6月，第7條；

35.最高人民法院、最高人民檢察院、公安部：《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見》，2014年3月25日，第二、三條

36.最高人民檢察院、公安部：《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定

（二）》，2010年5月7日，第28條，37.國務(wù)院：《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》，1998年6月30日，第4條；

38.最高檢、公安部：《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》，2001年4月18 淺析互聯(lián)網(wǎng)金融中非法吸收公眾存款罪的刑法規(guī)制

日。

第二篇：非法吸收公眾存款罪（推薦）

一、概念及其構(gòu)成非法吸收公眾存款罪，是指非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為。

（一）客體要件

本罪侵犯的客體，是國家金融管理制度。存款是指存入金融機(jī)構(gòu)保管并可以由其利用的貨幣資金或有價證券，它是吸收存款的金融機(jī)構(gòu)信貸資金的主要來源。根據(jù)我國有關(guān)金融法律、法規(guī)的規(guī)定，商業(yè)銀行、城鄉(xiāng)信用合作社等非銀行金融機(jī)構(gòu)可以經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務(wù)，證券公司、證券交易所、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)以及任何非金融機(jī)構(gòu)和個人則不得從事吸收公眾存款業(yè)務(wù)。從事吸收存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)在開展業(yè)務(wù)時，不僅應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)信用原則，遵守法律、行政法規(guī)的有關(guān)規(guī)定，不損害國家利益、社會公共利益；同時，還應(yīng)當(dāng)遵守公平競爭的原則，不得從事不正當(dāng)競爭。如果上述可以經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)采取非法手段吸收公眾存款，或者不得經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)以及非金融機(jī)構(gòu)、個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，必然影響國家對金融活動的宏觀監(jiān)管，損害金融機(jī)構(gòu)的信用，損害存款人的利益，擾亂金融秩序，最終會影響國民經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的穩(wěn)定。我國實(shí)行市場經(jīng)濟(jì)以來，由于貸款需求的擴(kuò)張，各種非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款的現(xiàn)象已愈益突出，這對國家金融秩序的穩(wěn)定造成了極大的沖擊，因此，本法繼全國人大常委會《關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定》之后將非法吸收或者變相吸收公眾存款的行為規(guī)定為犯罪予以懲治。

本罪的犯罪對象是公眾存款。所謂存款是指存款人將資金存入銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)，銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)向存款人支付利息的一種經(jīng)濟(jì)活動。所謂公眾存款是指存款人是不特定的群體，如果存款人只是少數(shù)個人或者是特定的，不能認(rèn)為是公眾存款。

（二）客觀要件

本罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人實(shí)施了非法吸收公眾存款或變相吸收公眾存款的行為。

本罪的行為方式主要表現(xiàn)為以下三大類：

1、以不法提高存款利率的方式吸收存款，擾亂金融秩序。其主要表現(xiàn)方式為：吸收存款人徑直在當(dāng)場交付存款人或儲戶的存單上開出高于央行法定利率的利率數(shù)來。因而此種方式又可簡稱為“帳面上有反映”方式。

存款利率，和貸款利率一樣，是中央政府對本國市場經(jīng)濟(jì)進(jìn)行宏觀調(diào)控的重要經(jīng)濟(jì)杠桿。一般情況下，國家需要刺激和擴(kuò)大社會總體消費(fèi)時，多降低存款利率，反之，當(dāng)國家需要控制市場消費(fèi)、以更多回籠貨幣來投入更大量的社會擴(kuò)大再生產(chǎn)以加強(qiáng)社會生產(chǎn)力度時，多提高存款利率。基于此，無論是存款、貸款利率，各國一般都由央行統(tǒng)一制定和發(fā)布。我國也一樣，在我國，除了中央銀行以外，任何其他單位、團(tuán)體包括其他金融機(jī)構(gòu)乃至央行以外的其他政府機(jī)構(gòu)均不得擅自提高存款或貸款利率。凡以不法提高利率的辦法來吸收存款、爭奪存款大戶者，其行為顯然違反我國《商業(yè)銀行法》第47條的規(guī)定，同時也擾亂了我國金融競爭秩序，行為法人依法應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。

2、以變相提高利率的方式吸收存款、擾亂金融秩序。所謂變相提高存款利率，是指吸收存款人雖未在開付出去的存單上直接提高存款利率，但卻通過存款之際先行扣付、或允諾事后一次性地給付或許以其他物質(zhì)、經(jīng)濟(jì)利益好處的方式來招攬存款，以使存款方在事實(shí)上獲得相當(dāng)于提高存款利率的“實(shí)惠”后，欣然“樂于存款”于該吸收人所在銀行或其他金融機(jī)構(gòu)。此種方式，又可簡稱為“帳面上無反映”方式。實(shí)踐中，行為人以變相提高利率的方法來吸收存款的具體方式多種多樣，大致有：

（l）以“體外循環(huán)”手法非法以貸吸存。“體外循壞”又稱“繞規(guī)?！?，通常指貸方銀行或其他金融機(jī)構(gòu)未在上級行規(guī)定的放貸規(guī)模內(nèi)放貸，而以帳外吸收存款、帳外發(fā)放貸款的違規(guī)操作法存貸。通俗地說，體外循環(huán)就是誰能給我拉來存款，我就將此筆放貸規(guī)?！绑w”的存款的全部或大部返貸給誰。此種體外循環(huán)本身，如其“造成重大損失”者，也屬本法第187條所規(guī)定的用帳外資金非法拆借、發(fā)放貸款罪行為。

（2）以在存款中先行補(bǔ)足自己擅自抬高的利率息差的方式非法吸收存款。此種情況下，吸收存款人為了不從帳面上反映出自己不法提高利率的違規(guī)操作情況，往往采用在存款人前來存款之際，直接從存款人交付存款的帳上為存款人劃出一筆款項(xiàng)、作為自己擅自抬高了的利率的息差，補(bǔ)償結(jié)存款人，從而在事實(shí)上抬高了存款利率，并以此高利手段來吸引存款人前來自己所在銀行或金融單位存款。

（3）以擅自在社會上大搞有獎儲蓄的辦法非法吸收公眾存款。其實(shí)質(zhì)，仍然是變相抬高國家所規(guī)定的存款利率，情節(jié)嚴(yán)重者，必定擾亂整個社會的金融秩序。

（4）以暗自先行給付實(shí)物或期約給付實(shí)物的手段非法吸收存款。例如有的金融單位以向存款大戶提供若干臺豪華轎車的方式吸引存款；有的期許存款人人款以后的一定時間內(nèi)，為其提供計(jì)算機(jī)XX臺等等。

（5）以暗自期許存款方對其動產(chǎn)、不動產(chǎn)的長期使用權(quán)來非法招攬存款。例如有的銀行長期免費(fèi)提供房屋使用權(quán)給該行存款大戶頭單位，等等。

3、依法無資格從事吸收公眾存款業(yè)務(wù)的單位非法吸收公眾存款，擾亂金融秩序。對此類行為，無論其是否提高了國家規(guī)定的存款利率、也不問其是否采取了其他變相提高存款利率的手法來吸收存款，只要其從事了“吸收公眾存款的行為”即屬“非法”行為，一概構(gòu)成本罪。

本罪是行為犯，行為人只要實(shí)施了非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的行為，即便構(gòu)成本罪既遂。這也反映了立法上對本罪行為人所實(shí)施的、嚴(yán)重破壞金融市場秩序的行為從嚴(yán)打擊的意向。

（三）主體要件

本罪的主體為一般主體，凡是達(dá)到刑事責(zé)任年齡且具有刑事責(zé)任能力的自然人均可構(gòu)成本罪。依本條第2款的規(guī)定，單位也可以成為本罪的主體。這里的單位，既可以是可以經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務(wù)的商業(yè)銀行等銀行金融機(jī)構(gòu)，也可以是不能經(jīng)營吸收公眾存款業(yè)務(wù)的證券公司等非銀行金融機(jī)構(gòu)，還可以是其他非金融機(jī)構(gòu)。

（四）主觀要件

本罪在主觀方面表現(xiàn)為故意，即行為人必須是明知自己非法吸收公眾存款的行為會造成擾亂金融秩序的危害結(jié)果，而希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生。過失不構(gòu)成本罪。有的金融機(jī)構(gòu)由于工作失誤造成利率提高而吸收了大量公眾存款，由于利率不是該金融機(jī)構(gòu)故意抬高，非法吸收公眾存款不屬于其故意實(shí)施，因此不構(gòu)成本罪。

二、認(rèn)定

（一）對因受存款方的勒索而非法吸收存款者的定性與處理

實(shí)踐中，有的存款大戶頭常常以“搬走”存款要挾其入款行或其他金融機(jī)構(gòu)，要求其盡快提高自己所存款項(xiàng)的存款利率；或者先行給付部分息差抑或提供若干臺汽車或房屋使用權(quán)等等。一些銀行或其他金融機(jī)構(gòu)特別是效益或“口岸”較差的銀行，為了保住自己的存款額度，不得不就范。對于這種情形，立法上未作明文規(guī)定，在處理方式上，至少有以下三種方案可供選擇：

第一，雙方均定罪、且均定性為本罪，亦即雙方構(gòu)成共同非法吸收存款罪。此種犯罪的實(shí)質(zhì)為有身份人實(shí)施本罪，因而對其中吸收存款人因其具有法定身份，應(yīng)定性為主犯；而存款人因其無法定身份理應(yīng)定性為從犯；

第二，存款方定性為索賄罪、吸收存款方因?yàn)楸凰髻V而“行賄”無罪。

第三，雙方均定罪，但將雙方設(shè)定為對合犯。亦即雙方雖仍屬共犯，但不是構(gòu)成同一罪種的共犯而是互為犯罪對象的會合共犯中的對向犯（又稱對合犯）。此種會合共犯中，各方所觸犯罪名往往不同。例如本罪的場合，吸收存款方犯了單位非法吸收公眾存款罪；而索賄人款方則犯了單位（或個人）索賄罪。

對此三種定性方式，我們認(rèn)為按第三種方式，定性較為合理合法。因?yàn)椋?/p>

按第一種方式處理，首先不符合存款人的行為特征，事實(shí)是索賄存款人并沒有任何幫助吸款人從事非法吸收存款的幫助行為。

按第二種方式處理，若對因存款人索賄而非法吸收款的行為人不作犯罪處理，也不合刑事法律的基本理論。因?yàn)?，非法吸收存款的?shí)質(zhì)在于以賄賂的方式不法吸收存款，而根據(jù)本法第393條規(guī)定，因被勒索而被迫行賄者，只有在“沒有獲得不正當(dāng)利益”的條件下，才不構(gòu)成行賄罪。以此對照，本案中吸收存款人在受到勒索的情況下，為了獲得存款，竟不惜“出賣”國家法律，敢以直接抬高或變相抬高央行法定利率的手法來獲取大戶存款，這種“利益”完全沒有正當(dāng)性可言，因而，此種場合，吸收存款人不能以受到“勒索”而作無罪辯護(hù)，充其量能據(jù)此對行為人作罪輕辯護(hù)而已。

（二）對以換好工種、安排存款大戶子女就業(yè)等方式非法吸收存款者的定性與處理

目前一些銀行往往以安排存款大戶子女（主要指安排能夠決定本單位存款人處的單位法定代表人、有關(guān)權(quán)利人士或直接掌管存款運(yùn)作管理人員的子女）進(jìn)銀行工作等方式招攬存款；對子女已經(jīng)就業(yè)者，有的吸收存款方則進(jìn)一步以將其子女調(diào)入本行工作為招攬誘餌，等等。以此類方法招攬存款，當(dāng)然屬于“非法”吸收存款行為，但對此行為是否一概定性為非法吸收存款罪行為，尚有商榷余地。這是因?yàn)?，本罪的行為要件不僅僅是非法吸收存款，而且須有較為嚴(yán)重的“擾亂金融秩序”的行為。上述非法吸收存款行為，當(dāng)然也擾亂了金融秩序，但與抬高或變相抬高國家利率的行為、以及與假冒享有吸收存款權(quán)限的金融主體的行為來非法吸收存款者相比較，后二者對金融秩序的破壞顯然更為直接和嚴(yán)重，因而將后二者設(shè)置為犯罪、對其科以刑罰方法來處罰理所當(dāng)然。對以換好工種、安排存款大戶子女就業(yè)等等方式來非法吸收存款的行為，尚須積累司法實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，再予解決。

（三）對以“體外循環(huán)”方式非法以貸吸存行為的處理

如上所述，以此方式以貸吸存，如其因此“造成重大損失”者，其行為本身，又觸犯了本法第187條規(guī)定的用帳外客戶資金非法拆借、發(fā)放貸款罪。如此，行為人非法吸收存款的手段行為就觸犯了兩個罪名，符合刑法上的牽連犯特征，應(yīng)按牽連犯的處理原則，從一重處斷。從法定刑看，非法拆借、發(fā)放貸款罪的法定刑相對更重，因而對此行為，可根據(jù)其具體犯罪情節(jié)，酌定為非法發(fā)放貸款罪，并根據(jù)187條的法定刑裁量刑罰。

（四）本罪與非罪的界限

區(qū)分本罪與非罪的界限，主要應(yīng)考慮以下三個因素：

（1）吸收公眾存款數(shù)額大小。如果吸收公眾存款數(shù)額較小的，屬“情節(jié)顯著輕微危害不大”，依本法第13條之規(guī)定，不構(gòu)成犯罪。

（2）是否出于故意。如果不是出于故意實(shí)施的，不構(gòu)成犯罪。

（3）是否違反法律、法規(guī)的規(guī)定。如果未違反法律、法規(guī)規(guī)定的不構(gòu)成犯罪。如行為人在法律、法規(guī)允許的幅度內(nèi)提高利率吸收公眾存款的，不能認(rèn)為構(gòu)成犯罪。

（五）本罪與詐騙罪的界限

兩者的區(qū)別是：

（1）侵犯的客體和犯罪對象不同。前者侵犯的客體是國家金融管理制度，犯罪對象是公眾存款；后者侵犯的客體是公私財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，犯罪對象可以是任何財(cái)物。

（2）客觀方面不同。前者包括用欺騙方法吸收公眾存款，還包括利用強(qiáng)迫、利誘等其他方法吸收公眾存款；后者只表現(xiàn)為以虛構(gòu)事實(shí)或隱瞞真相的欺騙方法獲得財(cái)物。

（3）主觀方面不同。前者無非法占有目的；后者必須具有非法占有的目的。

（4）主體要件不同。前者既可以由自然人，也可以由單位構(gòu)成；后者只能由自然人構(gòu)成。

（六）本罪和擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪的區(qū)別

由于非法吸收公眾存款罪和擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪兩者之間有一定的聯(lián)系，有的擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)者同時又非法吸收了存款，而非法吸收存款又是擅自設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)所為；有的先擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)，而后又非法吸收了公眾的存款，或者擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的目的就是為了非法吸收公眾的存款，所以，司法機(jī)關(guān)在辦理具體案件時，應(yīng)當(dāng)注意將這兩種不同的犯罪區(qū)別開來。非法設(shè)立金融機(jī)構(gòu)罪和非法吸收存款罪的犯罪構(gòu)成不同，應(yīng)注意區(qū)分這兩種犯罪的區(qū)別，對于構(gòu)成數(shù)罪的，應(yīng)當(dāng)依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。

三、處罰

1、自然人犯非法吸收吸收公眾存款罪的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

2、單位犯本罪的，對單位判處罰金，并對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照上述規(guī)定處罰。

第三篇：非法吸收公眾存款辯護(hù)詞

辯 護(hù) 詞

尊敬的審判長、審判員：

陜西華寶卓律師事務(wù)所接受被告人某某家屬的委托，指派我出庭擔(dān)任被告人某某涉嫌非法吸收公眾存款案的一審辯護(hù)人?，F(xiàn)就本案發(fā)表如下辯護(hù)意見：

一、辯護(hù)人對公訴方指控被告人某某構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的定性不持異議。

二、本案應(yīng)以實(shí)際非法吸收存款數(shù)額定案，而不應(yīng)以合同約定的數(shù)額定案。

公訴方認(rèn)定被告人某某在本案中兩次共吸收公眾存款合計(jì)760萬元，而在案的被告人及證人均證明實(shí)際吸收數(shù)額遠(yuǎn)低于這個數(shù)字，造成這種差別的主要原因是：因?yàn)榈谝淮畏欠Y480元和第二次非法集資280萬元時，每個存款戶在交款的當(dāng)日就在本金中扣除了最低12%不等的當(dāng)年利息，存款戶實(shí)際交款額最高大約是88%。因此，某某在兩次共吸收公眾存款760萬元僅屬于紙面上的合同額，實(shí)際上犯罪單位吸收到的數(shù)額要遠(yuǎn)低于這個數(shù)字。辯護(hù)人認(rèn)為：被告人某某涉嫌的是非法吸收公眾存款罪；既然認(rèn)定為犯罪，那么犯罪單位與所有的集資戶所簽訂的合同就是無效的，其中關(guān)于利息的約定自然也是無效的，是不受法律保護(hù)的。而以合同額來認(rèn)定數(shù)額，就等于認(rèn)可了利息，繼而就等于認(rèn)定合同的有效性，這顯然與認(rèn)定犯罪是背道而馳的，也是嚴(yán)重的邏輯錯誤，這明顯脫離了客觀實(shí)際。財(cái)產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)犯罪都應(yīng)以其實(shí)際獲取的數(shù)額作為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。比如，在合同詐騙中，犯罪人可能簽訂標(biāo)的數(shù)億的合同，但最后他實(shí)際只是為了騙取少許的甚至幾千元的定金。如果按合同標(biāo)的額給他定罪量刑顯然是不正確的。因此，本案公訴方認(rèn)定被告人某某兩次共吸收公眾存款 合計(jì)760萬元是不正確的，應(yīng)以實(shí)際吸收的存款額為準(zhǔn)。

三、被告人某某系自首，理應(yīng)從輕或減輕處罰。

“西檢訴二訴補(bǔ)訴X號補(bǔ)充起訴書認(rèn)定被告人某某于X年1月8日投案自首”。依據(jù)我國刑法第67條的規(guī)定：“犯罪以后自動投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首；對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰”。據(jù)此，應(yīng)當(dāng)對被告人某某從輕或減輕處罰。

四、被告人某某是屬于從犯，理應(yīng)從輕或減輕處罰。

在本案中，本案非法吸收公眾存款的犯意、策劃和具體組織和實(shí)施均不是被告人某某所為。某某不是犯罪單位的法人代表和高級主管，也不是本案中的集資操盤手，他僅僅是一個普通的集資業(yè)務(wù)員，他在本案中的作用較小，起次要或輔助作用，是一個典型的從犯。依據(jù)我國刑法第27條規(guī)定，“在共同犯罪中起次要或輔助作用的，是從犯；對于從犯，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰”。因此，應(yīng)對被告人某某從輕或減輕處罰。

五、被告人某某已積極退贓款20萬元和認(rèn)罪態(tài)度好，應(yīng)酌定對被告人某某從輕、減輕。

1、“西檢訴二訴補(bǔ)訴X號補(bǔ)充起訴書認(rèn)定被告人某某于X年1月8日退繳其非法獲利款20萬元”。

2、被告人某某歸案后認(rèn)罪態(tài)度好，當(dāng)庭也積極悔罪，系初犯。其一直積極主動想盡各種方法退償各受害人的集資款。據(jù)此，應(yīng)酌定對被告人某某從輕或減輕處罰。

六、關(guān)于被告人某某的量刑，辯護(hù)人建議判處被告人某某有期徒刑2年。被告人犯非法吸收公眾存款罪，依據(jù)我國《刑法》第176條的規(guī)定，被告人 某某系單位犯罪?！耙罁?jù)最高人民法院《人民法院量刑指導(dǎo)意見》第72條第三款的規(guī)定，單位吸收存款500萬元的，直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任基準(zhǔn)刑為有期徒刑3年；每增加30萬元，刑期增加1個月”。由此可得出，被告人某某的最高刑期為3年零8個月。

依據(jù)《最高人民法院量刑指導(dǎo)意見》第23條：一般共同犯罪中的從犯，所起作用較小的，輕處30%—50%。

陜西省高級人民法院《人民法院的量刑指導(dǎo)意見（試行）》實(shí)施細(xì)則： 第10條：（2）犯罪事實(shí)或者犯罪嫌疑人已被司法機(jī)關(guān)發(fā)覺，但犯罪嫌疑人尚未受到調(diào)查談話、訊問、未被宣布采取調(diào)查措施或者強(qiáng)制措施時，主動、直接投案構(gòu)成自首的，可以減輕基準(zhǔn)刑的10%-30%； 第13條：自愿認(rèn)罪的，可以減輕基準(zhǔn)刑10%以下。

第15條：（1）積極退贓和賠償全部經(jīng)濟(jì)損失的，基準(zhǔn)刑在3年以上10年以下的，可以減少基準(zhǔn)刑的20%，部分退贓的可以減少基準(zhǔn)刑的10%。

從以上規(guī)定可得出，被告人某某的刑期應(yīng)減輕的幅度最底為40%，最高為70%。本案系單位犯罪，那么被告人某某的最高刑期為3年零8個月——即為44個月；但應(yīng)扣除最低的減輕部分為：44月×40%=17個月。據(jù)此，被告人某某的刑期應(yīng)為27個月（44個月-17個月=27個月）——即為2年零3個月。因此，被告人某某最后的最高刑期應(yīng)為2年零3個月。

因此，辯護(hù)人建議合議庭判處被告人某某有期徒刑2年。這是符合我國法律的規(guī)定，也是符合當(dāng)前建立以人為本的和諧理念，也能達(dá)到教育為主，懲罰為輔的目的。

七、建議對被告人某某適用緩刑。我國刑法第72條規(guī)定，對于被判處拘役、3年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會的，可以宣告緩刑。被告人某某系從犯，且有自首情節(jié)和積極悔罪表現(xiàn)。目前某某被關(guān)押了8個多月了，對其適用緩刑確定不致再危害社會；被告人某某符合適用緩刑的法律規(guī)定。因此，辯護(hù)人建議對被告人某某適用緩刑。

綜上所述，被告人某某系自首并自愿認(rèn)罪，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰；被告人某某是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰；被告人某某已積極退贓款20萬元，應(yīng)當(dāng)對被告人某某從輕或減輕處罰。亂世用重典、盛世用輕刑，我國當(dāng)前的司法理念采取的是輕刑原則。從有利于社會的穩(wěn)定，有利于對被告人某某的教育改造，為實(shí)現(xiàn)依人為本，構(gòu)建我國的和諧社會，堅(jiān)持懲前毖后、治病救人的方針政策。因此，辯護(hù)人懇請合議庭給被告人某某一次改過自新的機(jī)會，使其改過自新、回歸社會,做一個有益于國家、社會和家庭的人。鑒于本案的犯罪事實(shí)和犯罪情節(jié)，辯護(hù)人建議合議庭對被告人某某判處2年有期徒刑并宣告緩刑。

此 致

辯護(hù)人: 陜西華寶卓律師事務(wù)所

律 師 顧朝洲

第四篇：非法吸收公眾存款罪相關(guān)法規(guī)

非法吸收公眾存款罪相關(guān)法規(guī)

[刑法條文］

第一百七十六條 非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。[相關(guān)法律、法規(guī)］ 《商業(yè)銀行法》

第七十九條第一款 未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自設(shè)立商業(yè)銀行，或者非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款的，依法追究刑事責(zé)任；并由中國人民銀行予以取締。

《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法》

第二條 任何非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動，必須予以取締。

第四條 本辦法所稱非法金融業(yè)務(wù)活動，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自從事的下列活動：

（一）非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款；

（二）未經(jīng)依法批準(zhǔn)，以任何名義向社會不特定對象進(jìn)行的非法集資； 前款所稱非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動；所稱變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收 公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與 吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動。

第二十二條 設(shè)立非法金融機(jī)構(gòu)或者從事非法金融業(yè)務(wù)活動，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；尚不構(gòu)成犯罪的，由中國人民銀行沒收非法所得，并處非法所得1倍以上5倍以下的罰款；沒有非法所 得的，處10萬元以上50萬元以下的罰款。[司法解釋］

最高人民法院《全國法院審理全同犯罪案件工作座談會紀(jì)要》（2001．l．21 法［2001］8號）

為正確執(zhí)行刑法，在其他有關(guān)的司法解釋出臺之前，對假幣犯罪以外的破壞金融管理秩序犯罪的數(shù)額和情節(jié)，可參照以下標(biāo)準(zhǔn)掌握： 關(guān)于非法吸收公眾存款罪。非法吸收或者變相吸收公眾存款的，要從非法吸收公眾存款的數(shù)額、范圍以及結(jié)存款人造成的損失等方面來判定擾亂金融秩序造成危害的程度。根據(jù)司法實(shí)踐，具有下列情 形之一的，可以按非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

個人非法吸收或者變相吸收公眾存款20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬元以上的；（1）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款30 戶以上的，（2）單位非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上的；（3）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成損失50萬元以上的，或者造成其他嚴(yán)重后果的。個人非法吸收或者變相吸收公眾存款100萬元以上，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款500 萬元以上的，可以認(rèn)定為“數(shù)額巨大”。

由于各地經(jīng)濟(jì)發(fā)展不平衡，各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院 可參照上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)或幅度，根據(jù)本地的具體情況，確定在本地區(qū)掌 握的具體標(biāo)準(zhǔn)。

《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》 二

十四、非法吸收公眾存款案(刑法第176條)非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

1、個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在二十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在一百萬元以上的；

2、個人非法吸收或者變相吸收公眾存款三十戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款一百五十戶以上的；

3、個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在十萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額五十萬元以上的。

第五篇：非法吸收公眾存款罪法律法規(guī)

非法吸收公眾存款罪法律法規(guī)

1、《刑法》第一百七十六條 【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。

單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

2、最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（法釋〔2010〕18號）

為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問題解釋如下：

第一條 違反國家金融管理法律規(guī)定，向社會公眾（包括單位和個人）吸收資金的行為，同時具備下列四個條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營的形式吸收資金；

（二）通過媒體、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳；

（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；

（四）向社會公眾即社會不特定對象吸收資金。

未向社會公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對特定對象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

（相關(guān)資料:

司法解釋約1篇 其他規(guī)范性文件約1篇 地方法規(guī)規(guī)章約1篇 案例與裁判文書約31篇 法學(xué)文獻(xiàn)約13篇）

第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：

（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；

（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；

（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；

（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購、寄存代售等方式非法吸收資金的；

（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；

（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；

（七）不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；

（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；

（九）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；

（十）利用民間“會”、“社”等組織非法吸收資金的；

（十一）其他非法吸收資金的行為。

第三條 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：

（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在20萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的；

（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象30人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象150人以上的；

（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的；

（四）造成惡劣社會影響或者其他嚴(yán)重后果的。

具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（一）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在100萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在500萬元以上的；

（二）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款對象100人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對象500人以上的；

（三）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的；

（四）造成特別惡劣社會影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。

非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。

非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，能夠及時清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。

第四條 以非法占有為目的，使用詐騙方法實(shí)施本解釋第二條規(guī)定所列行為的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百九十二條的規(guī)定，以集資詐騙罪定罪處罰。

使用詐騙方法非法集資，具有下列情形之一的，可以認(rèn)定為“以非法占有為目的”：

（一）集資后不用于生產(chǎn)經(jīng)營活動或者用于生產(chǎn)經(jīng)營活動與籌集資金規(guī)模明顯不成比例，致使集資款不能返還的；

（二）肆意揮霍集資款，致使集資款不能返還的；

（三）攜帶集資款逃匿的；

（四）將集資款用于違法犯罪活動的；

（五）抽逃、轉(zhuǎn)移資金、隱匿財(cái)產(chǎn)，逃避返還資金的；

（六）隱匿、銷毀賬目，或者搞假破產(chǎn)、假倒閉，逃避返還資金的；

（七）拒不交代資金去向，逃避返還資金的；

（八）其他可以認(rèn)定非法占有目的的情形。

集資詐騙罪中的非法占有目的，應(yīng)當(dāng)區(qū)分情形進(jìn)行具體認(rèn)定。行為人部分非法集資行為具有非法占有目的的，對該部分非法集資行為所涉集資款以集資詐騙罪定罪處罰；非法集資共同犯罪中部分行為人具有非法占有目的，其他行為人沒有非法占有集資款的共同故意和行為的，對具有非法占有目的的行為人以集資詐騙罪定罪處罰。

第五條 個人進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在10萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在30萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在100萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

單位進(jìn)行集資詐騙，數(shù)額在50萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額較大”；數(shù)額在150萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額巨大”；數(shù)額在500萬元以上的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“數(shù)額特別巨大”。

集資詐騙的數(shù)額以行為人實(shí)際騙取的數(shù)額計(jì)算，案發(fā)前已歸還的數(shù)額應(yīng)予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動而支付的廣告費(fèi)、中介費(fèi)、手續(xù)費(fèi)、回扣，或者用于行賄、贈與等費(fèi)用，不予扣除。行為人為實(shí)施集資詐騙活動而支付的利息，除本金未歸還可予折抵本金以外，應(yīng)當(dāng)計(jì)入詐騙數(shù)額。

第六條 未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會不特定對象發(fā)行、以轉(zhuǎn)讓股權(quán)等方式變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，或者向特定對象發(fā)行、變相發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券累計(jì)超過200人的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十九條規(guī)定的“擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券”。構(gòu)成犯罪的，以擅自發(fā)行股票、公司、企業(yè)債券罪定罪處罰。

第七條 違反國家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集基金，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。（相關(guān)資料:

案例與裁判文書約1篇 法學(xué)文獻(xiàn)約3篇）

第八條 廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假廣告罪定罪處罰：

（一）違法所得數(shù)額在10萬元以上的；

（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會影響的；

（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過行政處罰二次以上的；

（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。

明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動等集資犯罪活動，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。

3、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問題的意見（公通字[2014]16號）

一、關(guān)于行政認(rèn)定的問題

行政部門對于非法集資的性質(zhì)認(rèn)定，不是非法集資刑事案件進(jìn)入刑事訴訟程序的必經(jīng)程序。行政部門未對非法集資作出性質(zhì)認(rèn)定的，不影響非法集資刑事案件的偵查、起訴和審判。

公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定案件事實(shí)的性質(zhì)，對于案情復(fù)雜、性質(zhì)認(rèn)定疑難的案件，可參考有關(guān)部門的認(rèn)定意見，根據(jù)案件事實(shí)和法律規(guī)定作出性質(zhì)認(rèn)定。

二、關(guān)于“向社會公開宣傳”的認(rèn)定問題

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第一款第二項(xiàng)中的“向社會公開宣傳”，包括以各種途徑向社會公眾傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會公眾擴(kuò)散而予以放任等情形。

三、關(guān)于“社會公眾”的認(rèn)定問題

下列情形不屬于《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條第二款規(guī)定的“針對特定對象吸收資金”的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為向社會公眾吸收資金：

（一）在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對象吸收資金而予以放任的；

（二）以吸收資金為目的，將社會人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的。

四、關(guān)于共同犯罪的處理問題

為他人向社會公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。能夠及時退繳上述費(fèi)用的，可依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理。

五、關(guān)于涉案財(cái)物的追繳和處置問題

向社會公眾非法吸收的資金屬于違法所得。以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報(bào)，以及向幫助吸收資金人員支付的代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)依法追繳。集資參與人本金尚未歸還的，所支付的回報(bào)可予折抵本金。

將非法吸收的資金及其轉(zhuǎn)換財(cái)物用于清償債務(wù)或者轉(zhuǎn)讓給他人，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追繳：

（一）他人明知是上述資金及財(cái)物而收取的；

（二）他人無償取得上述資金及財(cái)物的；

（三）他人以明顯低于市場的價格取得上述資金及財(cái)物的；

（四）他人取得上述資金及財(cái)物系源于非法債務(wù)或者違法犯罪活動的；

（五）其他依法應(yīng)當(dāng)追繳的情形。

查封、扣押、凍結(jié)的易貶值及保管、養(yǎng)護(hù)成本較高的涉案財(cái)物，可以在訴訟終結(jié)前依照有關(guān)規(guī)定變賣、拍賣。所得價款由查封、扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)予以保管，待訴訟終結(jié)后一并處置。

查封、扣押、凍結(jié)的涉案財(cái)物，一般應(yīng)在訴訟終結(jié)后，返還集資參與人。涉案財(cái)物不足全部返還的，按照集資參與人的集資額比例返還。

六、關(guān)于證據(jù)的收集問題

辦理非法集資刑事案件中，確因客觀條件的限制無法逐一收集集資參與人的言詞證據(jù)的，可結(jié)合已收集的集資參與人的言詞證據(jù)和依法收集并查證屬實(shí)的書面合同、銀行賬戶交易記錄、會計(jì)憑證及會計(jì)賬簿、資金收付憑證、審計(jì)報(bào)告、互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)等證據(jù)，綜合認(rèn)定非法集資對象人數(shù)和吸收資金數(shù)額等犯罪事實(shí)。

七、關(guān)于涉及民事案件的處理問題

對于公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院正在偵查、起訴、審理的非法集資刑事案件，有關(guān)單位或者個人就同一事實(shí)向人民法院提起民事訴訟或者申請執(zhí)行涉案財(cái)物的，人民法院應(yīng)當(dāng)不予受理，并將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)。

人民法院在審理民事案件或者執(zhí)行過程中，發(fā)現(xiàn)有非法集資犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴或者中止執(zhí)行，并及時將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或者檢察機(jī)關(guān)。

公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院在偵查、起訴、審理非法集資刑事案件中，發(fā)現(xiàn)與人民法院正在審理的民事案件屬同一事實(shí)，或者被申請執(zhí)行的財(cái)物屬于涉案財(cái)物的，應(yīng)當(dāng)及時通報(bào)相關(guān)人民法院。人民法院經(jīng)審查認(rèn)為確屬涉嫌犯罪的，依照前款規(guī)定處理。

八、關(guān)于跨區(qū)域案件的處理問題

跨區(qū)域非法集資刑事案件，在查清犯罪事實(shí)的基礎(chǔ)上，可以由不同地區(qū)的公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院分別處理。

對于分別處理的跨區(qū)域非法集資刑事案件，應(yīng)當(dāng)按照統(tǒng)一制定的方案處置涉案財(cái)物。

國家機(jī)關(guān)工作人員違反規(guī)定處置涉案財(cái)物，構(gòu)成瀆職等犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。

最高人民法院

最高人民檢察院

公安部

2014年3月25日

4、上海市檢察院關(guān)于印發(fā)《關(guān)于本市辦理部分刑事犯罪案件標(biāo)準(zhǔn)的意見》的通知（滬檢法[2008]143號）

15、刑法第一百七十六條非法吸收公眾存款罪

具有下列情形之一的，屬于“其他嚴(yán)重情節(jié)”：

（1）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款150戶以上，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款750戶以上的；

（2）個人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬元以上，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在250萬元以上的；

（3）引起群眾集體上訪，嚴(yán)重影響社會穩(wěn)定的。

5、非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動取締辦法（1998年7月13日中華人民共和國國務(wù)院令第247號發(fā)布 根據(jù)2011年1月8日國務(wù)院令第588號《國務(wù)院關(guān)于廢止和修改部分行政法規(guī)的決定》修訂）

第四條 本辦法所稱非法金融業(yè)務(wù)活動，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，擅自從事的下列活動：

（一）非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款；

（二）未經(jīng)依法批準(zhǔn)，以任何名義向社會不特定對象進(jìn)行的非法集資；

（三）非法發(fā)放貸款、辦理結(jié)算、票據(jù)貼現(xiàn)、資金拆借、信托投資、金融租賃、融資擔(dān)保、外匯買賣；

（四）中國人民銀行認(rèn)定的其他非法金融業(yè)務(wù)活動。

前款所稱非法吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，向社會不特定對象吸收資金，出具憑證，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的活動；所稱變相吸收公眾存款，是指未經(jīng)中國人民銀行批準(zhǔn)，不以吸收公眾存款的名義，向社會不特定對象吸收資金，但承諾履行的義務(wù)與吸收公眾存款性質(zhì)相同的活動。