第一篇：怎樣撰寫黨性分析材料

怎樣撰寫黨性分析材料

一、分析材料的文體特性

黨性分析材料是黨員以個人名義向黨組織報告自身黨性狀況的文書，屬報告一類。因此，也可叫黨性分析報告。它既有別于一般的理論文章，也不同于述職報告、工作總結等。作為一種特殊的穩(wěn)重，他有如下特征：

自述性：黨性分析的一個重要特點，就是要對黨員自身以往學習、思想、工作和作風等方面的情況進行回顧與思考。通過回顧，查找自己在理想信念、宗旨觀念、組織紀律、思想作風和工作作風方面存在什么問題，與合格黨員的標準有哪些差距，從而達到正確認識自我的目的。這就要求黨性分析材料使用第一人稱，采用自述的方式。

分析性。黨性分析要按照科學發(fā)展觀重要思想、黨章的規(guī)定和本行業(yè)、本單位制定的黨員保持先進性的具體要求，運用辯證唯物主義和歷史唯物主義的觀點，對黨員自身的黨性狀況作出實事求是的評價和剖析。因此，黨性分析材料應在查找問題的基礎上，對存在問題的主觀原因、危害進行認真深入地分析，并提出有針對性地克服、糾正存在問題的措施和辦法，明確今后努力的方向。

二、黨性分析材料的格式與結構

黨性分析材料沒有固定的寫作模式。但是，作為一個文種，一般應由標題、正文、落款三部分構成。

(一)標題

黨性分析材料的標題，常見的寫法有兩種：一是文種式標題，1只寫《黨性分析材料》即可；二是復合式標題，由正標題和副標題組合而成，如《深刻解剖思想根源，全面提高自身素質——xxx的黨性分析材料》。

（二）正文

黨性分析材料一般可在開頭部分簡單交代一下本人的基本情況，然后直接進入正文部分。正文是整個文章的主體部分，是黨性分析材料的核心結構。

正文主要包括查擺存在的問題、剖析思想根源、提出整改措施三個方面的內容。這部分由于內容多、涉及面廣，寫作時可分條款?！皸l”與“項”之間要注意內在邏輯關系的合理有序。

1、查擺問題與不足。這部分按照“比著尺子量不足，照著鏡子正衣冠”的方法，按照自治區(qū)黨委“學黨章、守紀律”集中教育活動的有關規(guī)定，各級黨組織要對照黨章規(guī)定的基本任務，認真查找在發(fā)揮戰(zhàn)斗堡壘作用、維護黨員的權益、厲行節(jié)約、推動公司發(fā)展等方面存在的問題。黨員領導干部要對照黨章規(guī)定的六個基本條件，認真查找在遵守政治紀律、改進工作作風、執(zhí)行民主集中制、服務基層、優(yōu)化發(fā)展環(huán)境、厲行節(jié)約、廉潔自律等方面存在的突出問題。普通黨員要對照黨章規(guī)定的八項義務，認真查找在履職盡責、遵章守紀、服務基層、厲行節(jié)約等方面存在的突出問題。寫作的思路可以歸納為“五查五看”：即查思想，看理想信念強不強，黨員意識強不強，執(zhí)政意識強不強，事業(yè)心和責任感強不強，帶領群眾前進的能力強不強：查宗旨，看群眾觀念牢不牢，執(zhí)政為民、服務群眾的意識強不強；查廉政，看自身形象正不正；查作風，看干群關系親不親；查紀律，看遵紀守法的模范作用好不好。

2、剖析思想根源。這部分要根據(jù)查找出的問題，從世界觀、人生觀、價值觀的高度認真剖析產生問題的思想根源，黨員領導干部還要從權力觀、地位觀、利益觀方面進行深度剖析。以剖析自己不怕嚴、吸納意見不怕刺、亮出問題不怕丑、觸及思想不怕疼的精神，對產生問題的原因、危害逐一進行分析，并上升到世界觀、人生觀、價值觀、黨性原則的高度上來看待和審視，從而做到就事說理，真正從思想上解決問題、從認識上提高自己，實現(xiàn)增強黨性修養(yǎng)、提高自身素質的目的。

3、提出整改措施與思路。這部分應對照存在的問題及其產生的原因，有針對性地提出今后改進的方向和措施。要在堅持理想信念、黨的宗旨、群眾路線，貫徹黨的路線方針政策，民主決策、勤政廉潔，履行職責、勤奮工作、遵守紀律諸方面有新的、具體的打算，保證整改措施能夠落到實處。

（三）落款

落款部分寫上分析人所在單位、姓名和寫作日期。署名可放在標題之下，也可以置于文尾。

三、黨性分析材料的寫作要求

1、查擺問題要準確。黨性分析是在找準問題的基礎上進行的。因此，找準問題是寫好黨性分析材料的前提?；仡櫡此妓枷?、工作、作風等方面的情況，必須緊密聯(lián)系自己的實際，聯(lián)系群眾提出的意見，把重點放在查找黨性方面的突出問題上。查找問題不可避重就輕、避實就虛，避免“假、大、空”，敷衍應付。

2、解剖思想深刻。搞好自我剖析是搞好“學黨章、守紀律”集中教育活動的關鍵，嚴格解剖思想根源便成為寫好黨性分析材料的重要環(huán)節(jié)。剖析時，一定要從思想深處進行自我認識，緊緊抓住在堅持理想信念、黨的宗旨、民主作風、工作作風、勤政為民、履行職責等方面存在的突出問題，找原因、挖根源，做到切口小、挖掘深，達到自我教育、自我提高的目的。

3、整改措施要到位。改進提高是學習教育的根本目的。黨性分析材料中，對查找出來的突出問題，要表明改正態(tài)度，明確努力方向和改正措施。寫作時，可從以下幾個重點問題進行思考：堅持建設中國特色社會主義的信心；堅持勤奮學習，扎實提高思想理論水平和業(yè)務技能；堅持黨的根本宗旨，始終不渝的做到立黨為公、全心全意為人民服務；堅持勤奮工作，認真履行職責，兢兢業(yè)業(yè)的創(chuàng)造一流的工作業(yè)績；堅持遵守黨的紀律，身體力行地維護黨的團結統(tǒng)一；堅持“兩個務必”，永葆共產黨人的政治本色。整改措施一定要“實”——具有可操作性。

第二篇：如何撰寫黨性分析材料

如何撰寫黨性分析材料

編者按：撰寫黨性分析材料是先進性教育活動分析評議階段的重要環(huán)節(jié)，正確引導黨員撰寫好黨性分析材料，對確保分析評議階段乃至整個先進性教育 活動的質量至關重要。為了指導黨員撰寫好黨性分析材料，現(xiàn)將中國航空工業(yè)第二集團公司《如何撰寫黨性分析材料》摘要刊登，供學習參考。

網(wǎng)通集團直屬黨委2005年4月12日

黨性分析材料是黨員以個人名義向黨組織報告自身黨性狀況的文書，屬報告一類，也可叫黨性分析報告，既有別于一般的理論文章，也不同于述職報告、工作總結等。一.黨性分析材料的文體特性

黨性分析材料具有三個特性：

自述性：黨性分析的一個重要特點，就是對自己以往思想和工作的回顧和思考。通過回顧，反思自己在理想信念、宗旨觀念、組織紀律、思想作風和工作作風方面存在什么問題，達到自我教育的目的。這就要求黨性分析材料使用第一人稱，采用自述的方式，向黨組織報告自己的真實情況。

分析性：黨性分析要對照“三個代表”重要思想和黨章的要求，運用辯證唯物主義和歷史唯物主義的觀點，對黨員的黨性狀況作出實事求是的評價和剖析，在查找問題的基礎上分析原因，明確今后努力的方向。因此，黨性分析材料要求對個人在黨性方面存在問題的原因、危害、后果，以及克服、糾正存在問題的努力方向，進行認真深入的分析、說明。

嚴肅性：黨性分析材料是黨員個人向黨組織的報告，所以是非常嚴肅的，必須實事求是，總結成績要客觀，查找不足要深刻，分析原因要準確，整改措施要明確，不可以敷衍了事，更不可以弄虛作假。

二.黨性分析材料的結構和寫作要求

黨性分析材料的標題，常見的寫法有兩種：一是文種式標題，只寫《黨性分析材料》即可；二是復合式標題，由正標題和副標題組合而成。

黨性分析材料的正文，由開頭和主體兩部分組成。開頭部分一般先交代本人入黨時間、工作及任職情況，對黨員自身進行總體的評價，要寫出個人的特點和優(yōu)點，再寫在參加先進性教育活動中通過學習在思想認識上的收獲，這部分要求簡明扼要。

主體部分是黨性分析材料的核心，主要包括查擺存在的問題、剖析思想根源、提出整改措施內容。

1.查擺問題與不足。找準問題是寫好黨性分析材料的前提，所以這一部分的關鍵是找準問題。聽取組織、同志的意見是一種渠道，更重要的是要自己認真查找不足。查找不足要密切聯(lián)系思想實際和工作實際，防止以工作實際代替思想實際，避免就事論事。這部分按照“比著尺子量不足，照著鏡子正衣冠”方法，根據(jù)中央關于先進性教育活動的具體要求，對

照黨章規(guī)定的黨員義務和黨員領導干部的基本條件，特別是胡錦濤同志提出的“六個堅持”等要求以及總部黨員和黨員領導干部先進性具體要求，總結自己近年來在思想、組織、工作和作風方面的情況，重點檢查存在的問題，從黨性的高度全面總結自己近年來的理想信念、思想作風、工作態(tài)度、群眾觀點、學習情況、清正廉潔等方面的情況，并從世界觀的高度認真剖析思想根源。寫作的思路可以歸納為“五查五看”：即查思想，看理想信念強不強，黨員意識強不強，執(zhí)政意識強不強，事業(yè)心和責任感強不強，帶領群眾前進的能力強不強；查宗旨，看群眾觀念牢不牢，執(zhí)政為民、服務群眾的意識強不強；查廉政，看自身形象正不正；查作風，看干群關系親不親；查紀律，看遵紀守法的模范作用好不好。要緊密聯(lián)系個人實際，聯(lián)系評議情況，找準自己的問題，要把重點放在查找黨性方面的突出問題上。

2.深刻剖析思想根源。這部分要根據(jù)找出的問題，從世界觀、人生觀、價值觀上剖析產生問題的思想根源，領導干部還要從堅持科學發(fā)展觀、正確政績觀以及權力觀、地位觀、利益觀方面進行深度剖析。以“剖析自己不怕嚴、吸納意見不怕刺、亮出問題不怕丑、觸及思想不怕痛”的精神，緊緊抓住在堅持理想信念、黨的宗旨、民主作風和工作作風等方面存在的突出問題，對產生問題的原因、后果、危害逐一進行分析，并上升到世界觀、人生觀、價值觀、黨性原則的高度上來看待和審視，從而做到就事說理、切口小、挖掘深，使對問題的剖析具有一定的深度和高度，真正實現(xiàn)增強黨性修養(yǎng)、達到自我教育目的。

3.提出整改措施內容。整改提高是先進性教育活動的目的。對查找出來的突出問題，要表明改正態(tài)度，有針對性地提出今后改進的意見和措施，明確努力的方向。要在堅持理想信念、黨的宗旨、黨的路線方針、履行民主決策、群眾路線、勤政廉政等方面有新的、具體的打算，把整改的措施真正落到實處?？蓮钠邆€重點方面進行思考：堅持理想信念；堅定建設中國特色社會主義的信心；堅持勤奮學習，扎實提高實踐“三個代表”重要思想的本領；堅持黨的根本宗旨，始終不渝地做到立黨為公、執(zhí)政為民；堅持勤奮工作，兢兢業(yè)業(yè)地創(chuàng)造一流的工作業(yè)績；堅持遵守黨的紀律，身體力行地維護黨的團結統(tǒng)一；堅持“兩個務必”，永葆共產黨人的政治本色。整改措施一定要求真務實，既要考慮眼前，更要考慮長遠，要具有針對性、長效性、可操作性。

黨性分析材料的落款，一般應寫上分析人所在單位、姓名和寫作日期。署名可放在標題之下，也可以置于文尾。

黨性分析材料初稿寫好后，送黨支部負責同志審閱。通過后在黨支部大會上匯報，黨員進行講評。黨員本人根據(jù)大家的意見再作修改并定稿，從而使撰寫黨性分析材料的過程，作為黨員深化學習、接受教育、鍛煉黨性、增強黨性的過程。

第三篇：如何撰寫黨性分析

如何撰寫黨性分析材料

一、什么是黨性和黨性分析

1、什么是黨性：

所謂黨性，就是一個政黨固有的本性，是階級性最高而集中的表現(xiàn)。中國共產黨是中國工人階級的先鋒隊，同時是中國人民和中華民族的先鋒隊，是中國特色社會主義事業(yè)的領導核心，代表中國先進生產力的發(fā)展要求，代表中國先進文化的前進方向，代表中國最廣大人民的根本利益。它所固有的明顯的區(qū)別于其他政黨的特性，就構成了我們黨的黨性。劉少奇同志對黨性說得很透徹：共產黨員的黨性，就是無產者階級性最高而集中的表現(xiàn)，就是無產者本質的最高表現(xiàn)，就是無產階級利益最高而集中的表現(xiàn)。

2、什么是黨性分析

黨性分析就是從履行黨員職責的實踐中，從群眾提出的意見和建議中，真正把自身問題的表現(xiàn)是什么，產生的根源是什么，帶來的危害是什么，找準查實析透，并拿出徹底解決的辦法真正解決。

二、黨性分析材料的文體特性

黨性分析材料是黨員以個人名義向黨組織報告自身黨性狀況的文書，屬報告類。因此，也可叫黨性分析報告。黨性分析材料既有別于一般的理論文章，也不同于述職報告、工作總結等。（述職報告是擔任一定領導職務的干部和專業(yè)技術人員，向自己的選舉任命機構、上級領導、專家組、本單位的職工群眾，匯報 個人在一定時期內守職盡責和施政情況、德能素質的自我評述性的文書。）

黨性分析材料作為一種特殊的文種，它有如下特性： 自述性。黨性分析的一個重要特點，就是對自己以往思想和工作的回顧和思考。通過回顧，反思自己在理想信念、宗旨觀念、組織紀律、思想作風和工作作風方面存在什么問題，達到正確認識自我的目的。這就要求黨性分析材料使用第一人稱，采用自述的方式，向黨組織報告自己的真實情況。

分析性。黨性分析要對照“三個代表”重要思想和黨章的要求，運用辯證唯物主義和歷史唯物主義的觀點，對黨員的黨性狀況作出實事求是的評價和剖析，在查找問題的基礎上分析原因，明確今后努力的方向。因此，黨性分析材料要求對個人在黨性方面存在問題的原因、危害、后果，以及克服、糾正存在問題的措施和辦法，進行認真深入的分析、說明。

嚴肅性：黨性分析材料是黨員個人向黨組織的報告，所以是非常嚴肅的，必須實事求是，總結成績要客觀，查找不足要深刻，分析原因要準確，整改方向要明確，不可以敷衍了事，更不可以弄虛作假。

三、黨性分析材料的格式與結構

黨性分析材料沒有固定的寫作模式。但是，作為一個文種，它一般由標題、正文、落款三部分構成。

（一）標題

黨性分析材料的標題，常見的寫法有兩種：一是文種式標題，只寫《黨性分析材料》即可；二是復合式標題，由正標題和副標題組合而成，如《深刻解剖思想根源，全面提高自身素質——XXX的黨性分析材料》。

（二）正文

黨性分析材料的正文，由開頭、主體兩部分組成。

1、開頭

開頭部分一般先交代本人入黨時間、工作及任職情況，再寫參加先進性教育活動第一階段，即學習動員階段通過學習在思想認識上的收獲，這部分要求簡明扼要。

2、主體

主體部分是黨性分析材料的核心結構。主要包括查擺存在的問題、剖析思想根源、提出整改方向內容。這部分由于內容多、涉及面廣，寫作時可分條項。“條”與“項”之間要注意內在邏輯關系的合理有序。

（1）查擺問題與不足。

黨性分析是在找準問題的基礎上進行的。因此，找準問題是寫好黨性分析材料的前提。

這部分按照“比著尺子量不足，照著鏡子正衣冠”方法，廣大黨員要對照《黨章》、新時期保持共產黨員先進性的基本要求和總公司剛剛討論確定的保持共產黨員先進性的具體要求，結合征求到的意見以及自己的所思、所想、所感、所悟，從黨性的高度全面總 結自己近年來在思想、工作和作風方面的情況，重點檢查在理想信念、宗旨、作風、遵守紀律和立足本職發(fā)揮作用等方面存在的問題。弄清當初入黨為什么，現(xiàn)在為黨干什么，將來為黨留什么等思想認識問題。

寫作中要緊密聯(lián)系自己的實際找準自己的問題。查擺問題要坦蕩誠懇，敢于“揭短亮丑”，有什么說什么，一是一、二是二，切忌遮遮掩掩，不能只講一般問題不講突出問題，只講表面問題不講深層次問題；不能只講小的不說大的，只講輕的不講重的，把主觀的講成是客觀的，個人的說成是集體的；不能“別人不知道的不說，領導不點的不說，群眾不反映的不說”。要切實把思想、工作和作風等方面存在的“不符合”和“不適應”的那些最突出的問題找出來。

（2）剖析思想根源。

搞好自我剖析是搞好先進性教育活動的關鍵，嚴格解剖思想根源便成為寫好黨性分析材料的重要環(huán)節(jié)。

這部分要求黨員以“剖析自己不怕嚴、吸納意見不怕刺、亮出問題不怕丑、觸及思想不怕痛”的精神，對產生問題的原因、后果、危害逐一進行分析，并上升到世界觀、人生觀、價值觀、黨性原則的高度上來看待和審視，從而做到就事說理，使對問題的剖析具有一定的深度和高度。領導人員還要從科學的發(fā)展觀、正確的業(yè)績觀以及權力觀、地位觀、利益觀方面進行深度剖析。

寫作中做到切口小、挖掘深，剖析有力度，反思有深度。不僅要擺出問題，更要上升到實踐“三個代表”重要思想的高度來找原因、挖根源，真正實現(xiàn)增強黨性修養(yǎng)、達到自我教育的目的。

（3）提出整改方向。

整改提高是先進性教育活動的目的。提出整改方向是撰寫好黨性分析材料的保證。

每個黨員都要按照“有則改之、無則加勉”的原則，對照存在的問題與不足,有針對性地提出今后改進的意見和措施。要在堅持理想信念、愛崗敬業(yè)、改革創(chuàng)新、勤奮學習、服務基層、廉潔從業(yè)等方面有新的、具體的打算，把整改的措施真正落到實處。寫作中，對查找出來的突出問題，要表明改正態(tài)度，明確改正的措施和努力的方向。要通過提出整改措施，使自己不斷成長、進步，真正做到常修為政之德、常思貪欲之害、常懷律已之心。

（三）落款

落款部分寫上分析人所在單位、姓名和寫作日期。署名可放在標題之下，也可以置于文尾。

總之，黨性分析是解決問題的前提，它不僅是方法問題，更重要的是態(tài)度問題。通過黨性分析，真正使自己思想有觸動，靈魂有凈化，情感有升華，問題有解決，自身有提高。

第四篇：如何撰寫黨性分析材料

如何撰寫黨性分析材料

撰寫黨性分析材料，既是分析評議階段的重點環(huán)節(jié)，也是難點所在。下面把黨性分析材料的寫法提供給大家參考。

一、黨性分析材料的文體特性

黨性分析材料是以個人名義向黨組織報告自身黨性狀況的文書，屬報告一類。因此，也可叫黨性分析報告，它既有別于一般的理論文章，也不同于述職報告、工作總結。其特點是：(1)自述性：黨性分析的一個重要特點，就是對自己以往思想和工作的回顧和思考。通過回顧，反思自己在理想信念、宗旨、觀念、組織紀律、思想作風和工作作風等方面存在的問題，達到正確認識自我的目的。這就要求黨性分析材料使用第一人稱，采用自述的方式，向黨組織報告自己的真實情況。(2)分析性：黨性分析要按照“三個代表”重要思想、胡錦濤總書記在新時期保持共產黨員先進性專題報告會上的講話和在貴州考察時就保持共產黨員先進性教育活動所作的重要講話精神以及黨章的要求，對照不同崗位共產黨員先進性具體要求，運用辯證唯物主義和歷史唯物主義的觀點，對黨員的黨性狀況作出實事求是的評價和剖析，在查找問題的基礎上分析原因，明確今后努力的方向。

二、黨性分析材料的格式與結構

黨性分析材料沒有固定的寫作模式。但作為一個文體，它一般由標題、正文、落款三部分構成。

（一）標題。常見的寫法有兩種：(1)文種式標題：只寫《黨性分析材料》即可；(2)復合式標題：由正標題和副標題組合而成，如《深刻解剖思想根源，全面提高自身素質——XXX的黨性分析材料》。

（二）正文。黨性分析材料的正文，由開頭、主體兩部分組成。

1、開頭。先交待本人入黨時間，工作及任職情況，再寫通過參加先進性教育活動在思想認識上的收獲。這部分要求簡明扼要，點到即可。

2、主體。主體部分是黨性分析材料的核心，主要包括查擺存在的問題、剖析思想根源、提出整改措施等內容。這部分由于內容多、涉及面廣，寫作時可分條列項，“條”與“項”之間要注意內在邏輯關系的合理有序。

(1)查擺問題與不足。依據(jù)黨章的要求和胡錦濤同志在新時期保持共產黨員先進性專題報告會上提出的“六個堅持”、在貴州考察時的講話精神，中央20號文件的“四個一些”和“八個堅持、八個反對"及不同崗位共產黨員先進性具體要求，總結自己從2002年以來，在思想、工作和作風等方面的情況，并從世界觀的高度認真剖析思想根源。寫作的思路可以歸納為“六查六看’：一查思想，看思想上行動上是否與黨中央保持一致，理想信念、黨員意識和事業(yè)心、責任感強不強；二查宗旨，看群眾觀念牢不牢和執(zhí)法為民、“兩個服務”的意識強不強；三查作風，看是否實事求是、真抓實干和干群關系、黨群關系是否密切；四查工作，看精神狀態(tài)好不好，是否做到團結奮進、昂揚向上、開拓進取、奮發(fā)有為，完成任務和勝任本職工作好不好；五查廉政，看自身形象正不正，執(zhí)行黨風、行風和廉政建設的各項要求好不好；六查紀律，看遵紀守法的模范作用好不好，組織紀律觀念強不強。這“六查六看”僅作為一般要求，每個黨員要緊密聯(lián)系自身實際進行查擺，離退休黨員和學生黨員，查工作、查廉政可不作要求。

(2)剖析思想根源。要根據(jù)查找出來的問題，從世界觀、人生觀、價值觀上剖析產生問題的思想根源。領導干部還要從權力觀、地位觀、利益觀等方面進行深刻剖析，并上升到世界觀、人生觀、價值觀和黨性原則的高度上看待和審視，從而做到就事說理，使問題的剖析具有一定的深度和高度。

(3)提出整改措施與思路。對存在的問題和不足，有針對性地提出今后改進的意見和措施。要在堅持理想信念、黨的宗旨、黨的路線方針、民主決策、群眾路線、執(zhí)法為民、勤政廉潔等方面有新的、具體的、可操作性的打算，把整改的措施真正落到實處。

（三）落款。一般落款部分寫分析人所在單位、姓名和寫作日期。為便于分類審查，這次的落款署名希望統(tǒng)一放在標題之下。

三、黨性分析材料的寫作要求

查擺問題要準確；解剖思想要深刻；整改措施要到位。

要多寫問題少寫成績；多寫教訓少寫經(jīng)驗；多找主觀原因少找客觀原因；多講自己的責任少講他人的責任；多寫具體整改措施和努力方向少寫單純表態(tài)式的原則話。

第五篇：怎樣撰寫案例分析

如何分析個案

西南財經(jīng)大學法學院喻敏

很高興能與各位同學就案例分析的有關問題進行交流。這次講座與上次講座的內容有很緊密的聯(lián)系，上次講座的題目是《法官如何裁判》，其實，如何裁判就是如何分析案件，只不過比較實務點，今天，我講的內容，是如何把我們對案件的處理的見解，更理論化地表述出來，形成一篇理論性的文章，之所以愿意與同學們就這個問題進行交流,目的有兩個,其一,這是我們本科畢業(yè)論文改革內容之一。根據(jù)我對我校本科論著論文的了解，我們的論文絕大部分都沒有價值或沒有學位論文應有的價值，選題大、內容空、觀點舊、不規(guī)范，所以，我院要進行改革；其

二、分析個案，也是法律職業(yè)的一項基本技能。我與案例分析應當說有不解之緣，我發(fā)表的第一篇文章是個案分析，我在法學界有一定影響的文章也是個個案分析，即使一些理論研究性的文章，比如《法律解釋：解釋什么怎樣解釋》、《也論民法解釋中的漏洞補充、價值補充以及作為思考方法的利益衡量》，也有很多個案分析的內容，我也愿意將我撰寫個案分析的一些心得體會介紹給大家，希望能對大家有所幫助。我們講的個案分析，與一般說的案例分析不同，我們分析的個案，有兩個要求，一是必須是我們同學在實習過程中了解到的案件，最好是親自參與辦理的案件，二是要站在法官的角度來分析個案。這里，我想談談我們培養(yǎng)法律人才的理想類型，在幾次教學研討會上，老師對這個問題存在爭議，有的認為應該以律師為目標，我認為，應該以法官為目標。法官與律師，雖然都是法律職業(yè)者，但二者確實有很大的不同，總的來說，法官想得多，律師說得多，為什么我認為要以法官為標準呢？因為法官是一切法律糾紛的最終裁決者，在訴訟中，法官就象消費者，而原被告的律師就象經(jīng)營者，而且是競爭性的經(jīng)營者，他們都要向法官推銷自己的產品，即自己的事實主張或權利請求，所以，律師必須知道法官需要什么、喜歡什么，所以，作律師，也要象法官那樣思考。比如，我作法官時，聽到律師這樣的發(fā)言就煩：什么什么事實是不容質疑的、或什么什么事實是顯而易見的、稍有法律知識的人都知道、動不動就誠實信用、公平正義等等，我就不喜歡，我喜歡這樣的律師，在事實問題上，你先提出自己的主張，然后一一列舉證據(jù)，闡明證據(jù)與你的主張之間的聯(lián)系，在法律問題上，你先提出自己的主張，然后具體陳述法律條文，并對法律條條文進行解釋，因為這樣，法官寫判決書時就方便了。法官撰寫案例分析，與教學、研究部門的人相比，有許多優(yōu)勢，比如，題材廣泛、案源豐富、資料直接等，法官還有一個得天獨厚的優(yōu)勢，那就是法官可以將自己對案件事實的認識、對法律的理解、將自己的是非感、正義感表現(xiàn)在判決中，然后通過個案研究的方式加以闡發(fā)，在理論界，有些人從事律師職業(yè)，他們也有聯(lián)系實際的機會，但是，與案件裁判結果的利害關系，對他們中立的立場、冷靜的分析、客觀的見解難免產生影響，而這正是科學研究所必須的。當然，有的同志可能認為，自己一天到晚忙于各種事務中，業(yè)務庭的同志忙于審案、判案甚至可能花相當多的時間、精力去應付當事人糾纏，而研究室的同志則長期為各種簡報、情況反映、各種講話稿忙碌，似乎沒有那么多時間進行理論思考，其實，這個困難并非不能克服的，我有一個體會，審理案件，本身就是一個案例研究過程，你并不需要用專門的時間來分析案例。在庭審中、在合議庭的評議中、在向審委會的匯報中、在審委會的討論中，你就是在分析案例，而且，在這些過程中，你會聽到各種對立的意見、遇到各種觀點的交鋒、會與別人發(fā)生爭論，這些都很容易激活自己的思想，使自己寫出內容豐富的、有針對性的案例分析。所以，我們要珍惜我們作為法官的資源優(yōu)勢，力爭撰寫出一批高質量的案例分析文章，以不斷提高我們的法學理論水平，同時也可以展示我們法官的儒雅風采，提高法官的人格力量，為法官在法學界贏得一席之地，我在法院工作時就認為，法官應當領導法學研究的新潮流。今天，我主要講四個大問題，即，理想的個案分析、案例的選擇、案例的分析、如何論證。

一、理想的個案分析

我們說的個案分析，不是那種格式化的案例分析，那種格式化的案例分析，往往是這樣：先敘述案情，然后說關于此案有若干種處理意見，然后列敘這些意見及理由，最后是結論，筆者同意某種意見。這種案例分析，從形式上講過于千篇一律，從內容上講，作者列述的意見往往缺乏針對性，而作者對其不同意的意見也缺乏回應性，同時，列述的意見，有的明顯錯誤，是作者想象的，正所謂“將荒唐的結論強加在別人頭上然后加以反駁”。我們說的案例分析，也不是《中國審判案例要覽》中的案例評析，這種案例評析往往眼界不廣、立意不高，流于就事論事。我認為，理想的案例分析，應當有如下特點：

（一）就案例而言

1、要典型。所謂的典型，是指案例要反映出普遍存在的社會現(xiàn)象或審判現(xiàn)象。在此，典型，有二種，一種是案情的典型，一種是案件處理的典型。案情的典型，是指某種社會現(xiàn)象、社會問題普遍存在，其中某一個事件、某一起糾紛起訴到了法院，對于這種案情典型的案件的處理，將為處理同類案件提供借鑒、參考，因而有分析的必要。比如，我撰寫的第一篇案例分析《論男女平等的憲法原則在民事領域內的直接效力》就是一起案情典型的案例。此案的案情是，原告所在村的村規(guī)民約規(guī)定，凡女子出嫁必遷走戶口，如果不遷走戶口，其子女雖準予落戶，但本人及其子女不得享受任何待遇。原告婚后未走戶口，因此村上分土地款時，就未分給原告。這種情況在當時是普遍存在的，只不過我院首先受理了這樣的案件。當民庭的同志和我談到此案的處理時，我就感到這是一件非常有價值的案例，案情本身就足以引人注目。我寫的這篇文章在《中國法學》發(fā)表后，不僅在法學界產生了很大的影響，也引起了全國人大的注意，當時的陳慕華副委員長就通過省法院要求我院領導匯報這個案件，由于當時的領導的心思不在這些事情上，所以這事也就不了了之。這是案情的典型，還有一種典型是案件處理的典型，這種案件的案情也許不新鮮，這類案件法院也經(jīng)常受理，但由于新法律的頒布、新的審判觀念的產生、或者社會條件發(fā)生了新的變化，我們對案件的處理與過去不同，我們可以把自己對案件的處理方案、判決理由、思考過程、法理評析等介紹出去，給人以啟發(fā)，同時也可以展示法官的新風尚。比如，在《自由心證與自由裁量》一文中，我就結合我們對一起啤酒瓶爆炸傷人案案件的處理，批判了我們過去在事實的認定、法律的適用上的傳統(tǒng)作法，一方面從理論上為自由心證與自由裁量正名，一方面闡述了自由心證與自由裁量在案件處理中的運用。從這篇文章的標題也可以看出這是一起在處理比較典型的案件，后來，梁慧星主編了一本判例研究的文集，其書名就是《自由心證與自由裁量》。當然，許多案件，往往是兩種典型性兼而有之，一般來說，案情典型的案件，處理也會典型，而處理典型的案件，案情也往往典型，但總是有所側重的。

2、要新穎。所謂新穎，不僅所在法院受理的較少，而且，實際發(fā)生的此類糾紛也不多。新穎性，也有兩種類型，一是發(fā)生的概率小，也就是說這類案件很少發(fā)生，一旦發(fā)生了，法院往往感到無法可依。比如，一九九二年，新津法院受理了一起胎兒請求賠償案，在一起車禍中，受害人死亡，其妻已經(jīng)懷孕，生產后，其妻以嬰兒的名義起訴，要求車方承擔賠償責任。象這樣的案件，法院就很少受理，因為相對而言，是一種小概率事件。由于這種案件發(fā)生的較少，法律往往沒有具體的規(guī)定。比如，胎兒的損害賠償請求權問題，我國民法就沒有規(guī)定，相反，依我國《民不通則》規(guī)定及一般學理見解，人的權利能力始于出生，終于死亡，未出生的胎兒是母體的一部，不具有權利能力。這種法律沒有具體規(guī)定的案件，寫出案例分析，一方面可以對別的法官在這種法律存在漏洞時進行漏洞補充提供參考，一方面也可以在立法完善中發(fā)揮作用。第二種類型的新穎，是指這種案件雖然很少發(fā)生，但那是因為過去的政治、經(jīng)濟、社會中不具有發(fā)生這種案件的條件，這種案件是新的歷史條件的產物。這種案件，是一種新現(xiàn)象、新趨勢的代表。比如，新津法院受理了一起相鄰糾紛，一兩層樓的樓房附近修了一六樓的樓房，導致其地基下沉。這種現(xiàn)象說明什么問題呢？我在一篇案例分析中指出，這反映出不動產相鄰關系正由傳統(tǒng)的平面型向現(xiàn)代的立體型轉變。所謂平面型的相鄰關系，是指地表及其上部分的通風、采光、排水等關系，而現(xiàn)代高層建筑之間的相鄰關系，則可能上達天空、下達地里。再比如，遺產無人繼承問題，在過去，除了一些沒有繼承人的五保戶等孤人外，很難想象會發(fā)生財產無人繼承的情況。但一九九五年，新津法院在審理一民事案件時，被告死亡，由于其資不抵債，其繼承人均表示放棄繼承。怎樣處理這種情況，我國法律在當時并沒有規(guī)定，后來，我寫了《論無人繼承遺產的法律處置》一文，分析了這種案件產生的社會經(jīng)濟原因及我國在立法上的滯后性。再比如，涉及銀行卡的刑事案件原來比較少，現(xiàn)在多了。

3、學術性。我這里講的學術性，是指法學的學術性，準確地說是法律解釋學的學術性，是說案件要能與一定的法學理論聯(lián)系得上，要能反映一定的學術問題，有的案件可能很很新鮮、典型，但可能沒有學術性，沒有分析的必要，比如，2002年，成都中院在新津審理了一起刑事案件，被告人在十幾年的時間里殺了二十幾個人，這就沒有學術性，當然你可以從犯罪學、社會學、犯罪心理學等方面進行分析，但從刑法學的角度，你就沒什么說的了。再比如，執(zhí)行難問題、暴力抗法問題等，從法學理論上看，也沒有分析的價值。

（二）就分析而言

1、要有學理性。當然，案件的學術味，往往不是天然的，往往需要我們去發(fā)現(xiàn)、挖掘，所以，決定一個案例分析學術價值的最重要的因素，就是分析的學理性。一篇理想的案例分析，不是一篇擴大了的判決書、不是以案說法的普法宣傳文章，而是一篇學術論文。因此，在一篇案例分析中，我們不僅要就案件的具體處理提出自己的意見，而且要作抽象的思考、論證，從而使我們的意見具有普遍的適用性。我們撰寫案例分析的目的，不是為了宣傳我們對某一案件的判決是如何好，而是為了推廣我們的思考方式、我們對法律的解釋以及所使用的法律解釋方法，這些都是抽象的東西，抽象的東西的正當化是不能單靠具體的事例來說明的，而必須靠更抽象的前提來證明，所以，在案例分析中，分析一定要有學理性。我看一些案例分析，還停留有法律解釋論層次上，還需要提升到方法論、甚至法哲學、倫理學的層次上，所以，我后面還要講到的論證方法，不僅是分析案例，就是寫一篇學術性的論文也是有幫助的。

2、要規(guī)范化。在撰寫案例分析時，我們不能小看我們的工作，一篇好的案例分析，決不亞于一篇所謂純學術的論文，比如，我的《論男女平等的憲法原則在民事領域內的直接效力》就獲得了全國青年優(yōu)秀社會科學成果獎，而當時法學界的許多學者也僅僅獲得提名獎。所以案例分析也要遵守一定的學術規(guī)范，在選題、資料、研究方法、基本見解以及等方面，都要以一篇學術論文的標準嚴格要求自己。

總結一下，我認為，理想的案例分析，其案例應典型或新穎而且要有學理性，其分析要有學理性，要符合學術規(guī)范。只有做到這兩點，我們的案例分析才能與一般的案例分析區(qū)別開，這種有較強學理性的案例分析，在學術界叫判解研究。判，是指判例，解，是體現(xiàn)在判例中的法律解釋。比如梁慧星主編的《民商法論叢》上就有一個欄目叫判解研究。

二、案例的選擇

案例分析的案例，應典型或新穎，同時還要有一定的學術味，有的人可能會認為這是運氣問題，運氣好，你就會碰到一些新鮮、稀奇的案例，反之運氣不好，你就找不到好的案例可寫。其實，我認為，尋找案例，并不是靠運氣，關鍵看你沒有鑒賞力。只要你有鑒賞力，在無數(shù)平淡無奇的案件中，你總會找出一些閃光的案例，從一件平淡無奇的案件中，你總會找出一些閃光點，其道理正如我們和天文學家一起仰望星空，我們同天文學家所面臨的星空是一樣的，甚至我們同天文學的視網(wǎng)膜的反映也是一樣的，但是，我們同天文學所看到的東西肯定不同，我們就看不出那么多星座或其他天文現(xiàn)象來，為什么呢？因為我們缺乏天文學觀察所需的天文學知識，所以就沒有天文學的眼光，現(xiàn)代科學哲學認為，科學觀察的結果不僅決定于我們的眼睛和觀察的對象本身，而且還決定于我們的文化素養(yǎng)、我們的知識和我們的期待。同樣道理，是否能能夠發(fā)現(xiàn)案件的學術價值，一方面決定于案件本身以及我們對案情的了解程度，而且也決定于我們的法學理論素養(yǎng)。我們都在法院工作，都要面臨無數(shù)案件，要從中找出一些有分析價值的案例來，我覺得還是要有系統(tǒng)、全面、扎實的法學理論功底，只有具備了一定的法學理論功底，我們才能具有對案例的學術鑒賞力，具體說來，法學理論案例選擇的作用主要有兩個方面。第一、法學理論有助于我們發(fā)現(xiàn)案例的學術價值。一個案例的學術價值可能存在于兩個方面，某個案例的案件事實正適合于用某個理論原理進行處理，我們可以借助于這個案例來闡明某個原理，比如，一雜交水稻制種專業(yè)戶因對村委會有意見，就在其承包地上種植常規(guī)稻，他的行為，有可能造成其他制種專業(yè)戶的制種失敗，村委會要求他不種常規(guī)稻，他以有經(jīng)營自主權加以拒絕，村委會向法院起訴，我當時認為可以適用權利濫用之之禁止原理來解決?；蛘撸硞€案件的處理正契合某個理論原理，我們可以借助于這個原理來論證我們的處理方案，無論案例的哪種學術價值，我們要發(fā)現(xiàn)它，其前提是我們掌握了足夠的學術資源，體系化地掌握法學的原理、原則和規(guī)則，只有這樣，我們才能在案例與學理之間建立聯(lián)系，否則，再好的案例，我們也會視而不見、聽而不聞，我舉例說明法學理論在選擇案例中的積極作用，在我撰寫《論男女平等的憲法原則在民事領域內的直接效力》這篇文章之前，我在讀史尚寬的《債法總論》，在書中他談到：“古時社會以身分為本位，及至經(jīng)濟生活發(fā)達，遂成為契約本位?！边@個道理就是梅因在《古代法》中闡述的“迄今為止所的進步社會的運動，有一個不變的軌跡，就是從身分到契約的運動?！彼^的身分社會，是指在這樣的社會中，每個人的權利義務狀態(tài)是固定的，且是決定于他的出身，而契約社會，是指每個人的權利義務狀態(tài)，是可變的，而且決定于他的同意，社會的進步，就是逐步打破身分對人的限制，使人能依自己的意愿去建立彼此之間的法律關系，古今中外都是如此。當時，我閱讀了大量的有關身分社會、相約社會、私法自治等方面的資料，逐步認識到：中國是一個身分色彩非常濃厚的社會，其中農民與非農民的劃分是其典型，這不僅不公正，而且是與市場經(jīng)濟背道而馳的，我堅信，隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，必將打破這種身分對人的限制，在我國實現(xiàn)西方在十八世紀就已實現(xiàn)的從身分向契約的轉變，恰好在這個時候，新津法院受理了那起案件，我自然就將案件事實與身分社會問題聯(lián)系在一起了。再比如，我在寫《自由心證與自由裁量》這篇案例分析的文章之前，曾經(jīng)寫過一篇關于民事審判方式改革的文章，在文章中我提到，審判方式改革要深入、全面進行，必須處理好幾個關系，比如，實質正義與形式正義的關系、合議庭與審委會的關系等等，其中就有“實事求是與自由心證的關系”，所以，在分析那件啤酒瓶爆炸案時，我自然就將案件事實的認定與自由心證理論聯(lián)系在一起了，我在這篇案例分析的文章中說，我們的判決閃耀著自由心證主義的光芒。

第二，法學理論有助于我們正確地發(fā)現(xiàn)案例的學術價值，避免錯誤。這是法學理論在我們選擇案例時的作用。我們只有對法學理論有了比較全面、系統(tǒng)、深入的掌握，才能在案例與學理之間建立天衣無縫的聯(lián)系，才能避免亂鴛鴦譜、張冠李戴，用新津話來說，才能避免“撈起半邊就開跑”。我們分析的案例，總是有一定的難度，總是要涉及到法官對法律的解釋，總是有法官的自由判斷與自由裁量的余地，因此，我們在案例分析中提出自己的見解時，一位臺灣學者的話尤其值得我們注意：“對于我們所處的這個比較后進的法律社會而言，通常具備一種特征，即一方面傾向于一種純邏輯或比較拘泥于法律文字的方面來了解法律，適用法律，以致常常受惡于法律。反之，當基于這樣的認識而試圖容許引用較富彈性之價值標準或一般條款來避免法律條文所僵化的法律之惡時，卻又發(fā)現(xiàn)這個容許很容易流于個人專斷。其結果使得法律規(guī)定所擬達到的公平或正義，不能在實際運作中實現(xiàn)出來?！彼@段話是什么意思呢？他是在告誡我們這些法律后進社會的人，不要從一個極端走向別一個極端，機械地、僅僅從文字上理解法律固然不可取，這相當于備受批判的“概念法學”，但是，完全不受具體法條、具體規(guī)則的制約，動不動就所謂法律精神、公平正義、誠實信用、公序良俗判案，這屬于“向一般條款逃避”，也相當危險，正確的態(tài)度應當是“通過概念法學，超越概念法學”，通過概念法學，就要求我們要準確了解法律的原則、規(guī)范、規(guī)定，特別是法律的概念。以民法為例，民法是一套以法律行為和法律關系為核心的精致的概念體系，學習民法，就必須把民法的各個概念，它們的內涵、外延、適用范圍搞清楚，只有這樣，你才能正確闡發(fā)案例的學術價值。我舉例來說明由于法官、作者對一些理論一知半解，自以為作出了經(jīng)典判決，自以為寫出了一鳴驚人的案例分析，結果遭到法學界的反對。一是我在今年《當代法官》第三期上的案例分析所涉及到的遺贈糾紛案。在文中，我比較詳細地分析了我國《民法通則》第七條中“民事活動”這個概念，批判了受訴法院的判決。在2002年《判例與研究》第三期上，有一篇對此案的評析的文章，該文認為，此案體現(xiàn)了公序良俗原則的規(guī)范功能。我認為，作者就在案件與原理之間建立了錯誤的聯(lián)系。公序良俗原則規(guī)范的只能是民事活動本身而不包括民事活動的動機。再比如，我準備寫的一篇關于共同危險行為的文章，文章中的案件來源于《華西都市報》，原告從一棟樓下經(jīng)過時，被上面墜下的物件擊傷，但不能確定誰是真正的加害人，于是，他把該樓的所有住戶告上法庭，有一個律師在報上發(fā)表意見說，這種情況屬于“共同危險行為”，應適用最高法院證據(jù)規(guī)則中關于舉證責任倒置的規(guī)定，由這些住戶證明自己的行為與原告受傷之間沒有因果關系，我認為，律師發(fā)表這樣的意見有兩種可能，一種可能他是原告的代理人，他故意混淆視聽，還有一種可能就是他民法的基本功不扎實，他不清楚民法上“共同危險行為”的內涵是什么、外延有多大、構成要件有哪些，誤以為此案中存在“不能確定誰是加害人”這個事實就能將此案與“共同危險行為”聯(lián)系起來，就要求住戶承擔舉證責任，其實，按最高法院的規(guī)定，僅僅是“共同危險行為人”才對其行為與結果之間沒有因果關系承擔舉證證責任，在此之前，受害人要對他所告的人有“共同危險行為”承擔舉證責任，這種基本功不扎實、對相關知識似是而非，就是《笑傲江湖》中風清揚說的“心中有招，手上無招”，所謂“心中有招”，是說他也知道一點相關的名詞術語或規(guī)定，但錯誤地運用，一出手動作就變形。全面、準確、體化地掌握法學理論，不僅是高質量案例分析的保障，更是法官正確處理案件的保障。法律，雖然是由立法者制定的，但不是立法者可以任意設計的，法律體系，是進化的結果，進化的方式和進化的體現(xiàn)，都在法學理論中，因此，在通常情況下，我們按法學理論界通行的見解去理解相關的法律概念、法律規(guī)則，去處理案件，是不會有錯的。比如，高新區(qū)法院有一個案件涉及到學生與學校的關系，我當時認為，親權與監(jiān)護，都是一種身份關系，其內容較為抽象，難以一一列舉，親權系權利義務的集合，監(jiān)護則為義務，所以，親權或監(jiān)護義務，不能放棄或移轉他人，親權當然包含監(jiān)護內容，除父母之外，監(jiān)護人應依法定程序確定，所以，在本案中，學校與學生之間不存在監(jiān)護關系。父母或監(jiān)護人，可以將特定事項在一定期間內委托給其他人，該他人與未成年子女之間并無親權或監(jiān)護關系，僅僅基于委托合同而履行特定的照顧、保護、教養(yǎng)義務而已，所以，學生在學校受到傷害，學校是否承擔責任，應根據(jù)具體情況分析學校是否違反其義務。總結一下，案例的選擇決定于一個人對案例的鑒賞力，而這種鑒賞力來源于一個人的法學理論修養(yǎng)，具備了比較扎實的法學理論功底，在眾多案件中發(fā)現(xiàn)有學術價值的案例、在一個案例中發(fā)現(xiàn)有學術價值的環(huán)節(jié)，這是水到渠成、自然而然的事。同時，這也為下一步的分析打下了良好的基礎。當然，我的意思并不是說我們都要等到成為法學博士甚至成為象梁慧星這樣的頂尖高手了我們才來作案例分析，我的意思是說，平時，我們應靜下心來，系統(tǒng)地讀一點書，在作案例分析時，我們要盡量查閱相關資料，力求把所涉及到的問題搞透徹。

三、案例的分析

撰寫案例分析，實際上是在作一篇法學論文，而論文的寫作，雖有一定方法、規(guī)則，但這些東西只能起一個指引方向的作用，而不是一套固定不變的操作規(guī)程，所以，我下面講的內容，只是我的體會，僅供大家參考。

（一）案例分析的種類 根據(jù)不同的標準，我們可以把案例分析分成不同的種類，種類不同，分析的方法也有所差別。

1、以作者對案例的態(tài)度為標準，可以將案例分為肯定型的案例分析與否定型的案例分析，這兩種案例分析的寫作重點是不同的。如果你同意法院對某案的處理或某個人的觀點，你寫的就是肯定型的案例分析，這時，你要做的就是為法院判決或該人的觀點提供更高層次的、更充分的理由、根據(jù)，或者，詳細闡述該案所體現(xiàn)的法學原理、道理，換言之，肯定型的案例分析，是以“立”字當頭。我認為，我們應該多寫肯定型的案例分析，這不是說我們報喜不報憂，案件如果處理得不好，它的效力僅及于該案，你沒有必要大肆渲染。如果你不同意法院的判決或某個人的觀點，你寫的就是否定型的案例分析，這時，你首先要做的就是要反駁原判的理由、根據(jù)，而不能僅僅提出與別人不同的看法。換言之，否定型的案例分析，應以“破”字當頭。破的最好方法，就是破對方論證的前提和論證方式。你要能夠指出他前提不真或推理無效。在案例分析中如何反駁原判的理由，大家可以參考我在今年《當代法官》第三期上的那篇案例分析，如何反駁別人的觀點，大家可以參考我在梁慧星主編的《民商法論叢》第六卷上的文章，題目是《也論民法解釋中的價值補充、漏洞補充以及作為思考方法的利益衡量》，這篇文章是我在法院時寫的，也是因法院的一個案例而起的，文中還涉及到其他案例，這是我當時與一們法學院的教授的一場論戰(zhàn)。

2、以作者的立論根據(jù)為標準，可以把案例分析分為法條解釋型與漏洞補充型。法條解釋型，是說就案件的處理或作者的觀點而言，是有較為具體、明確的法律條文為根據(jù)的，只不過你要對相關條款作特別解釋。寫這種法條解釋型的案例分析要主意兩點：其一，法律解釋的基礎和極限是文字解釋，其二，對法條解釋不能僅僅提出自己的解釋結論，更重要的是，要以法律解釋方法論證自己的解釋結論，比如，我在那篇遺贈糾紛案的評析中就對我國《民法通則》第七條中的“民事活動”作了非常細致的解釋，同時也以法律解釋學的原理說明這種解釋的正當性。漏洞補充型，是說案件的處理或作者的觀點并沒有具體、明確的法條可供適用，需要適用一些抽象條款或作漏洞補充，這種案例分析一般應有三項內容：一是論證法律漏洞的存在。法律對某種事項未作規(guī)定，并不意味著就是法律漏洞，因為有時我們可以用反對解釋的方法來解決，所以是否存在法律漏洞，并不是一目了然的事。比如，人的權利能力始于出生，依反對解釋，胎兒就沒有權利能力，就不能享有損害賠償請求權，再比如，法律規(guī)定自然人、法人有權利能力，依反對解釋，除自然人、法人之外，比如狗，就沒有權利能力，所以狗沒有繼承權，因此，其遺產由狗繼承的遺囑無效。這兩個例子中的法條，哪個沒有漏洞可以作反對解釋，哪個有漏洞不能作反對解釋，就需要我們作出判斷、論證。二是要闡述法院在此案中補充法律漏洞的方法，如。三是本案處理的社會意義。在闡述案件處理的社會意義時，不僅要說明處理結果在本案中如何好，更要論述處理方案、思考方式所具有的意義，有推廣的價值。

（二）案例分析的內容

一篇案例分析，我覺得應有以下三個層次的內容：

1、對相關法條的解釋。在解釋法條時，要準確闡述法條的意義，特別是對一此基本概念的內涵、外延、適用范圍、構成要件，在解釋法條時，要隨時關注你敘述的案件事實，如果你作的是肯定型的案例分析，你就要使法規(guī)范的事實構成能夠涵蓋你所分析的案件事實，如果你寫的是否定型的案例分析，你就要使法規(guī)范的事實構成不包括你所分析的案件事實。不要自相矛盾。

2、對解釋的論證。論證方法就是法律解釋方法，比如文字解釋、體系解釋、目的解釋等，我舉一個例子說明如何用法律解釋方法來論證解釋結論，最高法院《關于適用<中華人民共和中擔保法>若干問題的意見》第22條第1款規(guī)定，“第三人以書面形式向債權人出具擔保書，債權人未提出異議的，保證合同成立”，在一個案件中，第三人以擔保書形式同意以某處房產為債務人擔保。在此案中就需要對明確最高法院這條規(guī)定中的“擔保書”是否包括此案中的擔保書，我認為不包括，最高法院這條規(guī)定中的“擔保書”應當限于符合保證合同規(guī)定的的書面的意思表示，而該案中的“擔保書”，實際上是抵押的意思表示，是否有效，還應具備其他要件，比如抵押人的處分權，比如抵押物的登記。為什么應這樣理解呢，因為第22條屬于“關于保證部分”的解釋，在這一部分中所有的擔保，只能是人的擔保，即保證，而不包括物的擔保。這就是體系解釋法。在論證中，我們尤其要注意的是比較法的方法，在分析案例時，我們要注意，此類案件，外國法是如何規(guī)定的，這種規(guī)定他們又是如何解釋的，外國法院是如何處理的，這些都有助于增強我們法律解釋的說服力。

3、更高層次的論證。我指的是以其他學科，主要是哲學、經(jīng)濟學、社會學的原理、知識、方法來論證我們的觀點。也就是說，法律上的案例分析，要有法律之外的內容。

（三）案情敘述

案情敘述相對而言簡單一點，但也要注意以下三個問題：

1、要簡練、突出重點。一個案件可能有許多法律問題，你分析的是其中的一個或幾個，在敘述案情時，你要盡量省略與你的分析無關的事實，以突出與你分析有關的事實，要做到你敘述的東西在分析中都要用到，這樣既可以為你的分析作準備，又可以減輕讀者的負擔。

2、要注意案情敘述的方式。如果的分析的是案件的實體問題，你可以直接敘述法院認定的事實，如果你分析的是案件的程序問題，尤其是證據(jù)問題，你就只能敘述當事人的事實主張和各種相關證據(jù)。

3、如果必要，可以對案件作適當?shù)募庸ぃ咐治?，是理論研究，而不是新聞報道，案件是否完全的真實并不特別重要，為了研究的需要，你可能要對案件作必要的加工，使之理想化。

四、如何進行論證

論文與其他文章的區(qū)別就是論證。抒情文體是要表達感情，記敘文體是要敘述事實，而論文的核心就是要論證，要議論、論說別人的觀點，要證立、證真自己的觀點。所謂論證，“是用某些理由支持某一結論的一種思維方式或思維過程?！闭撟C有廣義與狹義之分，狹義的論證大致相當于一個推理，由幾個語句組成，其中一個語句由其他語句支撐或者由其他語句推導出來，起支撐作用的那些句子稱為“前提”，前提所推出的句子叫作“結論”，廣義的論證要復雜得多，一般包含兩種工作，一是證真，即證明某個命題為真，二是證偽，即證明某個命題為假，證真，一般就稱為證明，而證偽一般稱為反駁，“要證明或反駁的命題叫做論題，用來支持或反駁論題的那些命題叫做論據(jù)，由論據(jù)推出所要證明的命題的真或所要反駁的命題的假的過程就是論證?！痹谡撟C中，結論的可靠性必須同時受兩方面的保障，一是前提或論據(jù)的真實性，關于真實性，我們可以不管他的形而上學意義，比如，什么是真，什么東西的真，真是主觀的還是客觀的，是絕對的還是相對的，我們都不相信的東西還會是真的嗎？等等，這是永遠扯不清楚的，所以，我們暫且把前提的真實性等同于普遍的可接受性，這一點很重要，在論證的時候，你的前提一定要是我能夠接受的命題，二是推理或論證的有效性這是指我們進行推理、論證一定要符合邏輯規(guī)則。關于論證，我講三個問題。

（一）論證的作用

從總體上看，論證就是為既有的結論提供理由以說服別人，讓人接受你的觀點，但是，這個過程并不是一個消極、被動的過程，論證的過程其實是一個思想提煉的過程，論證不僅僅是為既定的結論提供理由，而且具有創(chuàng)造性，其道理同法官解釋法律一樣，實際上，一篇論文的形成，一方面是論證的過程，一方面也是自己的思想從“剪不斷，理還亂”的朦朧到“洞天石扇，訇然中開”的明朗化過程。這是一個微妙的過程，一篇論文寫完之后，你可能會發(fā)現(xiàn)，大部分內容，是你開始提筆是沒有想到的。王國維說讀書有三境界，有人說也是思想誕生的三部曲，其實也是論文寫作的三個階段。第一階段是“昨夜秋風凋碧樹，獨上高樓，望盡天涯路”，這是思考的開始，在學習中，在研究中，在實務中，你可能會感覺到某個問題，你會不斷地思考，這與辛棄疾說的“少年不識愁滋味，愛上層樓，愛上層樓，為賦新詩強說愁是不同的，”比如，侵權行為法中的因果關系問題、法律行為問題、虛擬物品的財產權問題等等，你發(fā)現(xiàn)了這些問題，也就確定了你的研究方向，研究的課題，你可能會設想許多解決辦法，并以此為目標，收集很多資料，這個過程長短，因問題的大小、難易不同而不同，在這個階段，需要注意的是，千萬不要錯過自己的靈感、感悟、自己思想的火花，要不斷地思考下去，這方面，我既有經(jīng)驗，也有教訓。一九九八年九月，我到財大給九六級的同學上民訴法，講到證明對象時，我說，證據(jù)不應該是證明對象，否則就會陷入循環(huán)證明或無窮證明，但法律規(guī)定證據(jù)要“查證屬實”，究竟是什么意思，我還沒想清楚，以此問題為開端，經(jīng)過二年多時間的思考，我形成了《對證據(jù)學問題的語言哲學思考》一文，更多的是教訓，一些問題，自己也發(fā)現(xiàn)了，但由于懶惰、或輕視這些問題，往往就放過了，比如，關于物權法定主義的問題，關于違反強行法的法律行為不是一律無效的問題，我一直在說，一直在講，但就沒有深入思考，也更沒想到要寫一篇論文，結果，別人寫了內容相同的文章。第二階段，“衣帶漸寬終不悔，為伊消得人憔悴”，在這個過程中，你的思想漸漸清晰，你的觀點漸漸明確，同時，你還要為自己的見解提供理由，為自己的證尋找論據(jù)，在論證中，由于論據(jù)的限制、由于邏輯的力量，或者由于自己水平的提高，你可能還會不斷地修正自己的觀點，在這個階段，你心里想的基本上就是這篇文章，你看到的各種資料，你都會覺得與你寫的文章有關，可以用到你的文章當中，許多同學都在問一個問題，就是一篇文章中引用了那么多資料，作者都看完了嗎？其實是沒有看完的，也不可能看完。有的書是看完了，有的則是知道大概，寫文章時去查的，有的則是在寫的過程中，偶然看到某書的某一頁，剛好與自己的文章相關，于是就引用了。比如，我在《也論民法解釋中的漏洞補充、價值補充以及作為思考方法的利益衡量》一文中引用了[奧]弗·馮·維塞爾：《自然價值》（陳國慶譯，商務印書館1982年6月版）中的一段話，就是這樣的。一天上班，隨便翻了翻這本書，我發(fā)現(xiàn)了這段話，于是就用在我的文章中了，這段話是：說中國法官的素質不高，是指我們缺乏較高的法學理論修養(yǎng)，因而不能從理論上抽象地理解、系統(tǒng)地闡述“漏洞補充”、“價值補充”、“法官造法”等概念，但這并不意味著我們就一點都不知道、從來不做我們必須要做的事情，這就象“任何一個經(jīng)濟學的門外漢，都從自己的經(jīng)驗中懂得了價值理論的全部內容，他是一個門外漢，只是因為他沒有從理論上理解這個問題──即不依靠別的，只是從這個問題本身來加以理解，只是從實際上理解它──也就是說，僅就某種特定情況，并依照在這種特定情況下這個問題所呈現(xiàn)的結果來加以理解”。第三個階段是“眾里尋她千百度，驀然回首，那人卻在燈火闌珊處”，這種境界有兩種情況，一是某個問題你經(jīng)過千思百慮，你終于想通了，終于找到解決辦法了，還有就是你思想的成熟階段，你的論文已大功告成，這時你再回過頭來想你寫這篇文章的過程，你就會有這種感覺，剛才我講到的，證據(jù)本身是不是證明對象的問題，我一直在考慮，但沒有想清楚，偶然的，法院問到我一個問題，使我想通了我一直在思考的問題。原告起訴，要求被告還錢，其證據(jù)是一分欠條，但被告說欠條不是其親筆簽名，要進行筆跡鑒定，這時，法院要定該哪方預交鑒定費，原告認為該被告預交，因為“你說是假的，你拿去鑒定”，被告自然認為該原告預交，因為“你說是真的，你拿去鑒定”，法院問我，該哪個交，我說，該被告預交，為什么呢？因為，我提交的欠條，你說是假的，我就要去鑒定，鑒定結論出來了，是真的，但鑒定結論也是證據(jù)之一，你還可以說結論有問題，又說要鑒定，那我還要出錢，以此類推，沒完沒了，相反，該被告出錢，就沒有這個問題，我提交的欠條，你說是假的，你拿去鑒定，結論出來的，如果是假的，我不服，就該我出錢了，以此類推，由此，我想通了，證據(jù)經(jīng)“查證屬實”，是指經(jīng)受證偽的檢驗。論文的完成經(jīng)歷這三個階段，論文的每一個主要部分的形成也是經(jīng)歷這三個階段，我寫一篇文章的過程，就是一個不斷開始的過程，假設我今天開始寫，寫了一點停下來，明天再寫時，又從頭開始，以此類推，這樣，不斷增加，不斷修正，直到寫完。所以，我寫文章的數(shù)量較少，而且，寫一篇文章要用大量的稿紙。北大哲學系的陳波教授說：“在這整個過程中，需要多少才下眉頭卻上心頭的輾轉反側式的思考，是十分艱苦的，寫作實際上是十分艱苦的勞動，從一個朦朦朧朧的想法，到一篇耐人尋味的文字，這其間相距何止八千里路云和月？尚需要付出多少焦灼、迷茫、掙扎以及食不甘味、寢不安席的凝思苦想？”這確實準確地描述了寫作過程的艱辛，但忽略了寫作完成后的喜悅。

在這個冥思苦想的過程中，你的思想在不斷豐富、完善，你過去沒有意識到的問題變得昭然若揭，你過去難以回答的問題變得豁然開朗，比如，我前面談到的證據(jù)不應該是證明對象的問題，但是，法律以規(guī)定，證據(jù)要查證屬實才能作為定案依據(jù)，經(jīng)過長期的思考，人相通了，所謂“查證屬實”，就是經(jīng)受證偽的檢驗，證據(jù)只要沒有被證明是假的，就可以作為定案依據(jù)，但是這只解決證據(jù)能力問題，現(xiàn)在，我又有新的想法，證據(jù)的證明力也和證據(jù)的可證偽性有關，一種證據(jù)，一份證據(jù)，越容易被證偽，其證明力越強，反之，越不容易證偽，其證明力就越弱。

正由于論證絕不僅僅是對已有的結論提供理由，其中有創(chuàng)造性的工作，也就是說，論文寫作不是對已有的思想的記錄、報導，而是在創(chuàng)造思想，所以，我們寫作法學論文才叫法學研究

（二）反駁的方法

論文要有創(chuàng)新性，應從批判前人的觀點開始，批判不僅是創(chuàng)新的前提，而且批判本身就是創(chuàng)新，那么如何進行批判呢？下面，我介紹幾種方法。

1、對論題本身的批判。

這是直接反駁別人的觀點，直接反駁可以從以下幾個方面入手：

（1）語義分析法：語言的意義在其應用，要清楚語言的意義，要清楚概念的指稱對象及其使用方法，我們要回到具體的語句及其語言環(huán)境中，分析我們要反駁的觀點，不斷質疑、追問、拷問，以揭示論者本人思想的模糊性。比如，在訴權理論中，很多人都談到訴權的二重性，即兩種意義的訴權或訴權的兩種意義，我們可以問他，“你說的究竟是什么意思？”因為“意義”本身就有多種意義，有語詞的意義、有事件或物品的意義，由于“意義”的不同意義，因此，兩種意義的訴權與訴權的兩種意義就有完全不同的意義。

（2）歸謬法：我們要反駁一個命題，要證明一個命題為假，可以先假定該命題為真，然后從該命題推出荒謬的結論。比如，《也論民法解釋中的漏洞補充、價值補充以及作為思考方法的利益衡量》一文中，我說，“即使如孟文所言，《著作權法》不保護時事新聞，就是不保護新聞，但也并不意味著任何事實都能報道而不受法律的保護。如果凡是事實都能被報道的話，那《著作權法》就保護不了任何作品了。比如，孟先生寫了這篇文章，這顯然是一種事實，難道《法學研究》在刊登時，加上“本刊訊，孟勤國先生最近寫了《也論電視節(jié)目預告表的法律保護與利益平衡》一文，全文如下??”，就可以不支付任何稿酬了嗎？難道其他刊物加上“最近，《法學研究》刊登了孟勤國先生??”，就可以隨意轉載了嗎？” 再比如，在一次政協(xié)會上，魏明倫之流大肆攻擊《流星花園》、《還珠格格》等電視劇，我認為這是嫉妒，他們高唱主旋律沒人聽，大拍獻禮片沒人看，卻想借助于政權的力量去封殺競爭對手，還美其名月要有正確的引導，仿佛這些作品就是洪水猛獸，其實，主張禁播的人，他看了沒有，如果沒看，他何以知道這些作品就壞得不得了，如果他看了，他變壞了嗎？如果沒變壞，顯然，這些作品并不可怕，如果已經(jīng)變壞了，那一個壞人能說出好話嗎？當然，有人可能舉出一些例子，某人看了《流星花園》就做了什么壞事，試圖把青少年的一些問題歸咎于某個電視劇，如果這樣的論證都能成立、都能作為決策依據(jù)的話，那成克杰、胡長清之流，不僅沒看過《流星花園》，而且他們從小到大都受正統(tǒng)教育，而且三講都過關了，難道就可以在二者之間建立因果關系嗎？一些高官在中央黨校學習時還要到澳門賭博，你能在其間建立因果關系，進而禁開黨校嗎？

2、對論證方法的批判，要反駁對方，除了直接批判論題之外，更多的是批判對方的論證方法。前面講過，有效的論證必須一是前提為真，二是邏輯上有效，如果指出對方的邏輯錯誤，就是從論證的方法上進行批判。邏輯錯誤的類型很多，我舉例說明。

（1）偷換概念指在論證過程中，有意把不同的概念當作同一個概念來使用，比如，在也論民法解釋中的漏洞補充、價值補充以及作為思考方法的利益衡量》一文中，我就指出，在梁]孟二人的爭論中，孟勤國就把梁慧星文章中法官造法的法偷換成的立法中的法，將梁慧星文章中的法律解釋偷換成了最高法院的司法解釋。

（2）自相矛盾在論證中不能同時斷定兩個相互反對或相互矛盾的命題為真，否則，就是自相矛盾。反對命題與矛盾命題的共同點就是不能同真，如果你斷定了這兩種命題同真了，就是自相矛盾，自相矛盾往往表現(xiàn)為一種悖論，即只要你斷定某一命題為真，你必須馬上斷定這個命題為假，一個命題與其否定命題就是矛盾關系，你同時斷定這兩個命題為真，就是自相矛盾。比如，王?！爸儋u假”在天津法院敗訴，法院說他不是消費者，天津法院的思考就是自相矛盾的，我賣了很多東西，是假的，我到法院打官司，法院說我不是消費者，我只能把這些東西拿回去自己用，一旦我想到拿回去自己用，我就屬于消費者了，這時我就可以打官司了，但一想到打官司，我就不再是消費者了，于是我只能自己用這些東西，一旦相到自己用，我又成了消費者了。這種情況類似于“理發(fā)師悖論”。

（3）輕斷因果也可以稱為后此謬誤，薩繆爾森在其《經(jīng)濟學》中說：“如果我們僅僅因為一件事情發(fā)生在另一件事情之前，就想當然地認為前者是后者的原因，那么，我們就犯了所謂的后此謬誤”，在《文義解釋——民法解釋的基礎與極限》評析張學英訴蔣倫芳遺贈糾紛一案判決時，我說“觀察到事件A在事件B之前的事實并不證明事件A是事件B的原因，認為‘在此事件之后’便意味著‘因為此事件’，就是犯了后此謬誤。在黃永彬訂立該份遺囑之前可能發(fā)生了許多事情，比如二人非法同居，比如太陽從東邊升起，在沒有證據(jù)的情況下，法院可以認定黃基于這種非法同居關系而訂立遺囑，為什么就不能認定黃是基于喜歡太陽從東邊升起而訂立該份遺囑呢？

（4）竊取論題是指把論題本身作為證明論題的根據(jù)，或者預先假定結論為真，再推知前提為真的錯誤論證。比如，有人說無因管理與見義勇為是有區(qū)別的，他認為，無因管理只存在管理人與本人，而見義勇為則還有致害人，然后又敘述二者的區(qū)別，其中區(qū)別之一，就是無因管理中只有兩方當事人，而見義勇為有三方當事人。最后得出結論，無因管理與見義勇為是不同的。

（5）轉移論題在立論中，必須始終針對某一特定的論題并按照論題的本來意思提出論據(jù)，進行推論，在討論中，應當準確引用而不能歪曲或篡改別人的愿意，比如，在《也論民法解釋中的漏洞補充、價值補充以及作為思考方法的利益衡量》一文中，我就指出孟勤國轉移論題的錯誤，梁慧星在其文章中說法官造法的事實，而孟卻說法官不應該造法，前者是事實陳述，后者是價值判斷。再比如，過去，我們的國家理論家在批判個人主義、利已主義、自由化、三權分立等時就把轉移論題的詭辯方法，用到了極端，成了偷換命題或稻草人的詭辯方法，這種詭辯方法就是有意違反同一律的要求，暗中用一個論題替代原論題，再比如，有人用馬克思主義的認識論原理證明我國“實事求是”的證據(jù)制度馬克思主義的認識論認為，世界是物質的，物質是運動的，運動是有規(guī)律的，而規(guī)律是可以認識的，因此案件的真相是可以查明的，就算馬克思主義的認識論是真理，他也只是說整個人類在整個歷史中會不斷地認識世界，這與某一件事情是否能徹底認識、法官在有限的時間里是否能夠認清案件真相，是兩個不同的命題。所謂稻草人的謬誤，就是在辯論中歪曲對方的論點，然后再加以駁斥和攻擊，猶如綁扎一個稻草人來代替對方，然后用攻擊稻草人的作法來代替對論敵的反駁。比如，在民法典的編纂體例上，有人提出，總則、權利客體、權利主體等的體例，另有人就說這是重物輕人，是物文主義然后進行批判，這就是把荒謬的結論強加到別人的頭上，然后加以反駁。

3、對論據(jù)的批判

論證是用理由去支持論點的過程，邏輯上有效，就是理由的使用方法正確，要使論點成立，還需要論據(jù)為真，即成為論據(jù)、理由的命題是真命題，因此，你反駁一個觀點，可以用前面兩種方法，同時，也可以批判他的論據(jù)，反駁論據(jù)是可能的，因為我們思想的基礎往往是一些未加檢驗就認為是真實的前提，我們檢驗這些未經(jīng)檢驗的前提，就是對論據(jù)進行批判。對論據(jù)進行批判，可以從以下幾個方面入手。

（1）指出對方論據(jù)為假，比如，在在《也論民法解釋中的漏洞補充、價值補充以及作為思考方法的利益衡量》一文中，孟勤國說，成文法國家禁止法官造法，我國屬于成文法國家，因此也禁止法官造法，我指出，在法官是否有權造法的問題上，在以法、德為代表的成文法國家，傳統(tǒng)上就存在著理論與實踐的差別、理論與理論的對立，從而否定他的觀點，即“在成文法國家，傳統(tǒng)認不法官的職責在于嚴格執(zhí)行法律，法官無權造法。”

（2）指出對方理由不充分。比如，崔建遠的《無權處分辯》中，認為《合同法》第51第中的處分行為就是債權行為，就是沒有理由的的絕對判斷，關于這個問題，我們講物權行為理論的時候再詳細講。

（3）對傳統(tǒng)思維方式的批判，也就是對我們認知圖式的批判。我們對具體對象的認知、整理以形成概念體系，總是在一個認知圖式或認識論模型中進行的，這是我們經(jīng)驗認識的先驗條件，認知對象是無形的水，水的形狀決定于我們的容器，對傳統(tǒng)思維方式的批判，就是對這個容器的批判，這種批判，也可分為不同層次，最高層次是哲學層次，涉及到本體論、認識論、語言論的問題、涉及到主客體二分法、身心二元論問題，在法學論文中，如果能在哲學的高度批判傳統(tǒng)觀點，那就有一定水平了。

（三）證明的方法

我說的證明，是指證真，即證明自己的觀點為真，你反駁別人的觀點，是破，在破的基礎上要立。

A、縱向的論證：即用抽象的原理、原則、規(guī)范作為具體結論的理由。要形成一種較為完整的縱向論證，在思考方式上要運用逆向思維法而在敘述上則采用順時敘述法。所謂逆向思維法，就是從最具體的結論出發(fā)，尋找其直接的根據(jù)，找到直接根據(jù)后，再將其作為結論，從這個結論出發(fā)，再往上尋找其根據(jù)，以此類推，這類似于請求權思考方法。

B、橫向的論證：縱向的論證是用法律上的原理、原則、規(guī)范作為判決結論的理由，為了增強判決的說服力，你還可以用法律之外的道理來支持你的結論，比如政治、經(jīng)濟、倫理等因素，特別是，你可以闡述判決可能產生的積極的社會效果或可能避免的消極的社會影響。