第一篇：(專升本)企業(yè)法作業(yè)3

中國地質(zhì)大學（武漢）遠程與繼續(xù)教育學院

中國地質(zhì)大學(武漢)遠程與繼續(xù)教育學院

企業(yè)法課程作業(yè)3（共3次作業(yè)）

學習層次：專升本涉及章節(jié)：第5章——第6章

一、單項選擇題

1、依照《公司法》，以下不屬于有限責任公司法定設(shè)立條件的是：D

股東符合法定人數(shù) B.股東出資達到法定資本最低限額

C.有公司名稱D.有固定生產(chǎn)經(jīng)營場所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營條件

2、有限責任公司股東可以分期繳納注冊資本，且全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十。有限責任公司的首次出資額最低應(yīng)當為：B

A.六千元B.三萬元C.十萬元D.十五萬元

3、關(guān)于有限責任股東出資責任的說法錯誤的是：A

A.投資公司繳足注冊資本的最長期限不超過二年

B.不按規(guī)定繳納出資的，應(yīng)承擔相應(yīng)的違約責任

C.公司成立后發(fā)現(xiàn)作為出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔連帶責任。

D.公司成立后股東不得抽逃出資

4、下列關(guān)于有限責任公司股東用于出資的非貨幣財產(chǎn)的說法，哪項是錯誤的：A

A.應(yīng)當是無形財產(chǎn)B.可以用貨幣估價

C.可以依法轉(zhuǎn)讓D.不違背法律禁止性規(guī)定

5、有限責任公司簽發(fā)的股東出資證明書應(yīng)當載明：D

A.法定代表人B.公司登記日期

C.股東的姓名或者名稱及住所D.公司注冊資本

6、下列不屬于有限責任公司股東名冊必要記載事項的是：C

A.股東的住所B.股東的出資額

C.股東出資日期D.出資證明書編號

7、有限責任公司股東有權(quán)查閱、復制下列哪項資料：A

A.股東會會議記錄B.董事會會議記錄

C.監(jiān)事會會議記錄D.會計賬薄

8、有限責任公司股東查閱會計賬簿必須遵守下列哪項要求：B

A.出示出資證明書B.提出書面請求，說明目的C.向法院提出申請D.向股東大會或董事會提出

9、以下屬于有限責任公司股東會行使的職權(quán)有：C

A.決定公司經(jīng)營計劃和投資方案B.選舉和更換職工代表擔任的董事

C.對發(fā)行公司債券作出決議D.決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置

10、以下有權(quán)提議召開有限責任公司臨時股東會議的是：B

A.代表百分之三以上表決權(quán)的股東B.三分之一以上的董事

C.監(jiān)事會主席D.董事長

11、下列事項不屬于必須經(jīng)有限責任公司股東會會議代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過的是：C

A.修改公司章程B.增減注冊資本

C.發(fā)行公司債券D.變更公司形式

12、有限責任公司召開股東會會議，應(yīng)當于會議召開（）以前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。B

A.十日B.十五日C.二十日D.三十日

13、下列關(guān)于有限責任公司董事會行使的職權(quán)中，哪項是正確的：A

A.召集股東會會議B.擬訂公司的經(jīng)營計劃

C.發(fā)行公司債券作出決議D.根據(jù)董事長提名決定聘任財務(wù)負責人

14、有限責任公司可以設(shè)經(jīng)理，由董事會決定聘任或者解聘。經(jīng)理對董事會負責，行使下列哪項職權(quán)：C

A.決定公司年度經(jīng)營計劃和投資方案

B.決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置

C.制定公司的具體規(guī)章

D.決定聘任或解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負責人

15、下列哪項不屬于有限責任公司監(jiān)事會行使的職權(quán)：D

A.檢查公司財務(wù)B.對違反法律的董事提出罷免建議

C.提議召開臨時股東會會議D.解聘公司財務(wù)負責人

16、下列關(guān)于有限責任公司監(jiān)事會或監(jiān)事的說法，錯誤的是：B

A.行使職權(quán)所必需的費用由公司承擔

B.監(jiān)事會決議應(yīng)當由出席會議監(jiān)事的半數(shù)以上通過

C.監(jiān)事會每年度至少召開一次會議

D.監(jiān)事可以列席董事會會議

17、下列關(guān)于一人有限責任公司的說法，哪項不符合新《公司法》的規(guī)定：D

A.自然人和法人都可以設(shè)立一人有限責任公司

B.在公司登記中注明自然人獨資或法人獨資

C.作出增資決定時應(yīng)當采用書面形式

D.應(yīng)當編制中期和年度財務(wù)會計報告并經(jīng)會計師事務(wù)所審計

18、一人有限責任公司在資本制度方面有下列哪項特別限制：D

A.注冊資本最低限額為人民幣三萬元

B.一個法人只能投資設(shè)立一個一人有限責任公司

C.所有一人有限責任公司均能投資設(shè)立新的一人有限責任公司

D.股東應(yīng)當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額

19、下列有關(guān)國有獨資公司的說法，錯誤的有：D

A.董事及高級管理人員未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他經(jīng)濟組織兼職

B.國有獨資公司不設(shè)股東會

C.董事會成員中應(yīng)當有公司職工代表

D.監(jiān)事會成員不得少于三人

20、關(guān)于有限責任公司股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，下列說法錯誤的是：A

A.經(jīng)其他股東三分之二以上同意

B.書面通知其他股東征求同意

C.其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓

D.經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，其他股東在同等條件下有優(yōu)先購買權(quán)

21、人民法院依強制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓有限責任公司股東的股權(quán)時，其他股東應(yīng)當在法院通知之日起（）內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)：C

A.十日B.十五日C.二十日D.三十日

22、當有限責任公司股東請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)時，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議，可以自股東會會議決議通過之日起（）內(nèi)向人民法院提起訴訟：D

A.三十日B.四十五日C.六十日D.九十

23、設(shè)立股份有限公司，在中國境內(nèi)有住所的發(fā)起人應(yīng)占發(fā)起人總數(shù)的（）以上。D

A．四分之一B.三分之一C.三分之二D.半數(shù)

24、一般情況下，以募集方式設(shè)立股份有限公司，發(fā)起人認購的股份不得少于公司股份總數(shù)的（）。A

A.百分之三十五B.百分之五十

C.百分之六十五D.百分之七十

25、依據(jù)《公司法》，發(fā)行人所發(fā)行股份的股款繳足后，必須進行驗資，驗資機構(gòu)須（）。A

A.依法設(shè)立B.證監(jiān)會指定C.證券交易所指定D.券業(yè)協(xié)會推薦

26、股份有限公司創(chuàng)立大會必須有（），方可舉行。C

A.全體發(fā)起人出席B.全體認股人出席

C.代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認股人出席

D.發(fā)起人、認股人出席人數(shù)占總?cè)藬?shù)三分之二以上

27、下列哪項不屬于股份有限公司創(chuàng)立大會的職權(quán)：C

A.選舉董事會成員B.選舉監(jiān)事會成員

C．決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置D.對公司的設(shè)立費用進行審核

28、在下列哪種情形下，發(fā)起人、認股人不能抽回股本：D

A.發(fā)起人未按期召開創(chuàng)立大會 B.創(chuàng)立大會決議不設(shè)立公司

C.未按期募足股份D公司登記機關(guān)要求補充申請文件

29、下列哪項不屬于股份有限公司召開臨時股東大會的法定情形：

A.董事長認為必要時 A

B.單獨或合計持有公司百分之十以上股份的股東請求時

C.公司未彌補的虧損達實收資本總額三分之一時

D.董事人數(shù)不足公司章程規(guī)定人數(shù)的三分之二時

30、發(fā)行無記名股票的股份有限公司召開股東大會會議，應(yīng)該在會議召開（）前公告會議召開的時間、地點和審議事項。C

A.二十日B.十五日C.三十日D.九十日

31、根據(jù)《公司法》，單獨或合計持有股份有限公司（）以上股份的股東，有權(quán)向股東大會提出臨時提案。A

A.百分之三B.百分之五C.百分之十D.百分之十五

32、下列有關(guān)股份有限公司董事的陳述，錯誤的是：D

A.每屆任期不得超過三年

B.任期屆滿可以連選連任

C.一個股份有限公司最多可有十九位董事

D.董事在任期內(nèi)辭職導致董事會成員低于法定人數(shù)，無論何種情況下，在改選出的董事就任前，辭職董事也不應(yīng)再履行其董事職務(wù)

33、股份有限公司的董事長不能履行職務(wù)時，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有可能履行其職務(wù)的是：A

A.副董事長B.監(jiān)事會主席C.工會主席D.董事會秘書

34、下列有關(guān)股份有限公司經(jīng)理的說法錯誤的是：C

A.經(jīng)理由董事會決定聘任或解聘

B.董事會成員可以兼任經(jīng)理

C.公司可以通過子公司向經(jīng)理提供借款

D.經(jīng)理負責擬定公司的基本管理制度

35、股份有限公司監(jiān)事會主席的產(chǎn)生方式是：C

A.股東大會選舉產(chǎn)生

B.董事會聘任

C.全體監(jiān)事過半數(shù)選舉產(chǎn)生

D.職工民主選舉產(chǎn)生

36、下列有關(guān)股份有限公司監(jiān)事會或監(jiān)事的說法錯誤的是：C

A.監(jiān)事會成員不得少于三人

B.監(jiān)事會中應(yīng)有公司職工代表，且在監(jiān)事會中比例不得低于三分之一

C.公司財務(wù)負責人可以兼任監(jiān)事

D.監(jiān)事會決議應(yīng)當經(jīng)半數(shù)以上監(jiān)事通過

37、公司董事、高級管理人員下列行為,法律不禁止的是：B

A.挪用公司資金

B.按照公司章程的規(guī)定，或者經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保

C.將公司資金以其個人名義或者其他個人名義開立賬戶存儲

D.擅自披露公司秘密

38、發(fā)行公司債券的申請經(jīng)（）核準后，應(yīng)當公告公司債券募集辦法。B

A.公司登記機關(guān)B.國務(wù)院授權(quán)的部門

C.國務(wù)院證券管理部門D.財政部門

39、下列哪一項規(guī)定不屬于上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券必備的條件：C

A.符合《中華人民共和國證券法》規(guī)定的發(fā)行條件

B.報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)核準

C.報證券交易所審核

D.經(jīng)股東大會決議

40、公司以實物券方式發(fā)行公司債券的，必須在債券上載明公司名稱、債券票面金額、利率、償還期限等事項，并由（）簽名，公司蓋章。D

A.董事B.總經(jīng)理C.財務(wù)負責人 D.法定代表人

41、公司應(yīng)當在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并依法A

A.經(jīng)會計師事務(wù)所審計B.經(jīng)審查驗證

C.經(jīng)主管部門同意D.公司登記機關(guān)審核

42、公司分配當年稅后利潤時，應(yīng)當提取利潤的百分之十列入公司A

A.法定公積金B(yǎng).任意公積金C.法定公益金D.資本公積金

43、公司從稅后利潤中提取法定公積金后，()，還可以從稅后利潤中提取任意公積金。C

A.經(jīng)董事會決議B.根據(jù)法律規(guī)定

C.經(jīng)股東會或者股東大會決議 D.根據(jù)公司章程規(guī)定

44、公司的資本公積金不得用于：A

A.彌補公司的虧損 B.擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營

C.轉(zhuǎn)為增加公司資本 D.向股東分配利潤

45、股份有限公司的清算組由()組成。A

A.董事或者股東大會確定的人員B.債權(quán)人C.股東D.全體董事會成員

46、虛報注冊資本、提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得公司登記的，由（）責令改正，對虛報注冊資本的公司，處以虛報注冊資本金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。D

A.證券管理部門 B.財政部門 C.稅務(wù)機關(guān) D.公司登記機關(guān)

47、公司在法定的會計賬簿以外另立會計賬簿的，由()責令改正，處以五萬元以上五十萬元以下的罰款。B

A.證券管理部門 B.縣級以上人民政府財政部門

C.稅務(wù)機關(guān)D.公司登記機關(guān)

48、公司在依法向有關(guān)主管部門提供的財務(wù)會計報告等材料上作虛假記載或者隱瞞重要事實的，由（）對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。C

A.證券管理部門B.縣級以上人民政府財政部門

C.有關(guān)主管部門D.公司登記機關(guān)

49、公司登記機關(guān)對不符合《公司法》規(guī)定條件的登記申請予以登記，或者對符合《公司法》規(guī)定條件的登記申請不予登記的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法（）。A

A.給予行政處分 B.給予罰款C.責令改正 D.給予行政處罰

50、公司成立后無正當理由超過六個月未開業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)六個月以上的，可以由公司登記機關(guān)（）。B

A.解散公司B.吊銷營業(yè)執(zhí)照

C.責令改正D.處十萬元以下的罰款

二、判斷題（正確選A，錯誤選B）

1、依法設(shè)立的有限責任公司必須在公司名稱中標明有限責任公司字樣。B2、公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔任。A3、如果法律有特別規(guī)定，公司也可以成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔連帶責任的出資人。A4、公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，由董事會或者股東會、股東大會決議。B5、股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反公司章程的無效。B6、有限責任公司章程應(yīng)當載明股東的出資方式、出資額和出資時間。A7、有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東認繳的出資額。A8、有限責任公司全體股東的非貨幣財產(chǎn)出資額可達其注冊資本的百分之七十。A9、有限責任公司股東有權(quán)按照實繳的出資比例分取紅利，并在公司新增資本時有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。A10、有限責任公司股東會應(yīng)當每年召開一次年會。B11、有限責任公司股東對股東會職權(quán)范圍內(nèi)的事項以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會會議直接作出決定。A12、有限責任公司股東會議依據(jù)章程規(guī)定可以不按照出資比例行使表決權(quán)。A13、有限責任公司董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過三年。董事任期屆滿，連選可以連任。A14、有限責任公司設(shè)立監(jiān)事會的，其成員不得少于三人。A15、如果債權(quán)人主張一人有限責任公司的股東對公司債務(wù)承擔連帶責任，債權(quán)人必須證明該一人有限責任公司的財產(chǎn)并不獨立于其股東自己的財產(chǎn)。B16、國有獨資公司董事會所有成員必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)委派。B17、只要有限責任公司連續(xù)五年不向股東分配利潤，則對股東會決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)。B18、股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣一千萬元。B19、以發(fā)起方式設(shè)立股份有限公司的，發(fā)起人可以用貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)或土地使用權(quán)出資。A20、發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。A21、股份有限公司的權(quán)力機構(gòu)是董事會。B22、股份有限公司的職工大會在一定情形下可以履行召集股東大會會議的職責。B23、股份有限公司的股東可以不親自出席股東大會會議而委托代理人出席。A24、在股東大會會議上，股份有限公司所持本公司股份沒有表決權(quán)。A25、股份有限公司董事會會議必須有過半數(shù)的董事出席才可以舉行，且董事會作出決議，必須經(jīng)出席董事會會議的董事三分之二以上通過。B26、股份有限公司董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失，參與決議且對決議未表示異議的董事要對公司負賠償責任。A27、辦理公司信息披露事務(wù)屬于上市公司董事會秘書的法定職責。A28、根據(jù)新《公司法》的有關(guān)規(guī)定，股票是公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證。A29、股份有限公司股票的發(fā)行價格可以高于或者低于票面金額。B30、股份有限公司記名股票轉(zhuǎn)讓時，一經(jīng)交付即發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。B31、自股份有限公司成立起三年內(nèi)，發(fā)起人持有的本公司股份不得轉(zhuǎn)讓。B32、上市公司必須依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，公開公司經(jīng)營情況、財務(wù)狀況、公司涉及的重大訴訟等事項。A33、根據(jù)《公司法》的有關(guān)規(guī)定，上市公司必須在每會計年度內(nèi)每三個月公布一次財務(wù)會計報告。B34、曾經(jīng)擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員。B35、董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，對公司負有忠實義務(wù)和勤勉義務(wù)。A36、董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當承擔賠償責任。A37、公司債券募集辦法中應(yīng)當載明債券募集資金的用途、債券擔保情況等主要事項。A38、記名公司債券的登記結(jié)算機構(gòu)應(yīng)當建立債券登記、存管、付息、兌付等相關(guān)制度。A39、公司合并時，債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔保。不清償債務(wù)或者不提供相應(yīng)的擔保的，公司不得合并。B40、公司股東會、股東大會或者董事會就解聘會計師事務(wù)所進行表決時，應(yīng)當允許會計師事務(wù)所陳述意見。A41、公司應(yīng)當向聘用的會計師事務(wù)所提供真實、完整的會計憑證、會計賬簿、財務(wù)會計報告及其他會計資料，不得拒絕、隱匿、謊報。A42、公司在分立前可以與債權(quán)人就債務(wù)清償達成書面協(xié)議約定分立后公司承擔責任的方式。A43、公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。A44、公司解散時，應(yīng)當成立清算組；清算組應(yīng)當自成立之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于六十日內(nèi)在報紙上至少公告三次。B45、公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。A46、公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責任。B47、承擔資產(chǎn)評估、驗資或者驗證的機構(gòu)提供虛假材料的，由公司登記機關(guān)沒收違法所得, 處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款, 并可以有關(guān)主管部門依法責令該機構(gòu)停業(yè)、吊銷直接責任人員的資格證書，吊銷營業(yè)執(zhí)照。A48、根據(jù)《公司法》，公司的實際控制人是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。A49、《公司法》中的公司高級管理人員，是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。A50、國家控股的企業(yè)之間僅因為同受國家控股而具有關(guān)聯(lián)關(guān)系。B

第二篇：北外專升本微觀經(jīng)濟學作業(yè)unit1

單選題

1.宏觀經(jīng)濟學是經(jīng)濟學的一個分支，主要研究 A、B、C、D、市場經(jīng)濟

個體行為

經(jīng)濟總體狀況，如失業(yè)和通貨膨脹等

中央計劃經(jīng)濟

C。宏觀經(jīng)濟學以國民經(jīng)濟整體為研究對象，研究的是國民經(jīng)濟總量的決定和變化。這些總量指標包括：國民收入、失業(yè)、通貨膨脹、經(jīng)濟周期和經(jīng)濟增長等。

2.稀缺性的主要含義是 A、B、C、D、一個人不應(yīng)該把今天能買到的東西明天來買

需要用政府計劃來決定資源的運用 必須做出選擇

生活水平會逐漸下降

C。經(jīng)濟學是研究如何將稀缺資源在人類的各種欲望之間進行分配，以使人類欲望得到做大限度滿足的科學。即經(jīng)濟學是研究“選擇”的科學。當資源是稀缺的、人們欲望是無窮的時候，人們必須選擇（權(quán)衡）。

3.在任何時間生產(chǎn)出來的汽車、電視機和比薩餅的數(shù)量是以下哪個經(jīng)濟學基本問題的答案

A、B、C、D、商品如何被生產(chǎn)出來 生產(chǎn)什么和生產(chǎn)多少

這些商品是為誰而生產(chǎn)

誰做出經(jīng)濟決策

B。經(jīng)濟學要回答四個問題：如何生產(chǎn)；生產(chǎn)什么和生產(chǎn)多少；為誰而生產(chǎn)；誰做出經(jīng)濟決策。在任何時間生產(chǎn)出來的汽車、電視機和比薩餅的數(shù)量，回答的是生產(chǎn)什么和生產(chǎn)多少問題。

4.經(jīng)濟學是關(guān)于個人和國家如何 A、B、C、D、用有限的資源滿足無限的需要

用無限的資源滿足有限的需要

用無限的資源滿足無限的需要

用有限的資源滿足有限的需要 A。經(jīng)濟學是研究如何將稀缺資源在人類的各種欲望之間進行分配，以使人類欲望得到最大限度滿足的科學。即經(jīng)濟學是研究“選擇”的科學。當資源是稀缺的、人類欲望是無窮的時候，人們必須選擇（權(quán)衡）。

5.當資源不足以滿足所有人的需要時 A、B、C、D、政府必須決定誰的要求不能被滿足

必須有一套市場系統(tǒng)起作用 必須做出選擇

價格必定上升

C。經(jīng)濟學是研究如何將稀缺資源在人類的各種欲望之間進行分配，以使人類欲望得到最大限度滿足的科學。即經(jīng)濟學是研究“選擇”的科學。

6.經(jīng)濟學研究的基本問題是 A、B、C、D、證明只有市場系統(tǒng)可以配置資源

選擇最公平的收入分配方法

證明只有計劃經(jīng)濟可以配置資源 因為資源稀缺而必須作出選擇

D。經(jīng)濟學是研究如何將稀缺資源在人類的各種欲望之間進行分配，以使人類欲望得到最大限度滿足的科學。即經(jīng)濟學是研究“選擇”的科學。

7.下哪一項是微觀經(jīng)濟學研究的問題 A、B、C、D、失業(yè)率和通貨膨脹率的關(guān)系 美國煙草歉收對世界煙草價格的影響 貿(mào)易差額

預算赤字對價格水平的影響

B。微觀經(jīng)濟學以單個經(jīng)濟單位為研究對象，研究單個經(jīng)濟變量的決定和變化。其研究有三個層次：研究的是單個的“經(jīng)濟個體”如何作出各種各樣的經(jīng)濟決策的；單個市場中的價格決定；全部市場的價格決定。

8.機會成本的起因是 A、B、自私的消費者 貪婪 C、D、稀缺性

眼界狹窄的生產(chǎn)者

C。機會成本來源于資源的稀缺型和資源的多用途性。

9.“沒有免費的午餐”這種說法的前提是 A、B、C、D、不存在食品銀行 任何事物都有機會成本

人們是自私的

政府總是補貼食品生產(chǎn)

B。機會成本是人們在作出選擇時，放棄的從其他用途中取得的最大的收入。即在資源稀缺和多用途的情況下，做任何事情都是有成本的，“沒有免費的午餐”。

10.關(guān)于經(jīng)濟學基本問題，以下哪個說法是對的

A、B、C、D、只適用于混合經(jīng)濟

只適用于受到調(diào)控的經(jīng)濟

與混合經(jīng)濟無關(guān)，因為它們基于私利

在中央計劃中，由政府來做回答

D。經(jīng)濟學的基本問題，任何經(jīng)濟體系都適用。在中央計劃經(jīng)濟中，由政府來回答。

是非題

11.生產(chǎn)可能性邊界上的所有點都意味著資源得到了有效配置 A、對 B、錯

正確。生產(chǎn)可能性邊界指的是在技術(shù)不變、資源有限的情況下，一個社會所能夠生產(chǎn)出來的兩種商品最大數(shù)量可能的軌跡，意味著資源得到了有效配置。生產(chǎn)可能性邊界上的點意味著有效率的資源配置。

12.只有落后的國家才存在資源的稀缺性和供給的短缺現(xiàn)象。A、對

B、錯

錯誤。資源的稀缺性和人類欲望的無限性是人類社會面臨的普遍事實。

13.“看不見的手”原理是由凱恩斯提出的

A、對

B、錯

錯誤?！翱床灰姷氖帧痹硎莵啴敗に姑芴岢龅摹?4.“看不見的手”原理中，那只看不見的手指的是市政府的管理 A、對

B、錯

錯誤?！翱床灰姷氖帧痹碇校侵豢床灰姷氖种傅氖莾r格體系。

15.實證經(jīng)濟學主要回答“是什么”問題

A、對 B、錯

正確。實證經(jīng)濟學主要探討經(jīng)濟規(guī)律，回答“是什么”問題。

16.機會成本的起因是人們的自私 A、對

B、錯

錯誤。機會成本來源于資源的稀缺性和資源的多用途性。

17.不管做出什么選擇，已經(jīng)被花費出去而且不能夠收回的成本叫做機會成本 A、對

B、錯

錯誤。不管做出什么選擇，已經(jīng)被花費出去，而且不能收回的成本叫做沉沒成本。

18.等產(chǎn)量線只有在邊際技術(shù)替代率為正時，其生產(chǎn)才是有效率的

A、對

B、錯

錯誤。等產(chǎn)量線在邊際技術(shù)替代率為正時，其斜率為正，意味著為了使產(chǎn)量不變，兩種要素的使用量要同時增加或者同時降低，其生產(chǎn)沒有效率。

19.收入分配中有太多不公平現(xiàn)象是實證經(jīng)濟學的說法 A、對

B、錯

錯誤。對經(jīng)濟現(xiàn)象是“好”是“壞”的判斷屬于規(guī)范經(jīng)濟學的研究對象。

20.“婦女應(yīng)該與男子同工同酬”是實證經(jīng)濟學的說法 A、對

B、錯

錯誤。“婦女應(yīng)該與男子同工同酬”，屬于價值判斷，是規(guī)范經(jīng)濟學的說法。

第三篇：外商投資企業(yè)法說課稿

《經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識》——外商投資企業(yè)法說課稿

各位老師：

你們好！我的說課內(nèi)容包括以下幾個個方面：

一、教材特點： 我們學生所用的教材是依據(jù)教育部2001年制定的中等職業(yè)學校會計專業(yè)《經(jīng)濟法律法規(guī)》教學大綱要求編寫的《經(jīng)濟法基礎(chǔ)知識》（第三版）。這本教材在編寫過程中，注意體現(xiàn)了原版教材遵循教育部“切實為實現(xiàn)培養(yǎng)目標服務(wù)，體現(xiàn)以能力為本位的新觀念、注意培養(yǎng)學生綜合職業(yè)能力、創(chuàng)新精神和實踐能力”的原則，注意體現(xiàn)了職業(yè)教育的教育、教學改革精神。在課程內(nèi)容安排上注意貫徹深入淺出、由易到難的循序漸進原則；注意到教材的系統(tǒng)性、科學性，以及各章的相對獨立性；同時也注意兼顧了與相關(guān)學科的銜接和配合。

在本周與下周我準備利用8個課時進行教材第六章“外商投資企業(yè)法律制度”內(nèi)容的講解。在這一章中，主要介紹所謂的“三資企業(yè)”，即中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)。本章的重點分別是合資企業(yè)和合作企業(yè)的設(shè)立、出資、組織形式、組織機構(gòu)以及經(jīng)營管理等。合資企業(yè)和合作企業(yè)的區(qū)別也是本章的重要內(nèi)容。

二、學生情況：本課程屬于經(jīng)濟類專業(yè)基礎(chǔ)課，服務(wù)于會計專業(yè)、市場營銷專業(yè)，為學生素質(zhì)、能力、知識的和諧發(fā)展與提升，為后續(xù)專業(yè)課程的學習奠定基礎(chǔ)。通過學習經(jīng)濟法，學生能夠掌握經(jīng)濟法的基礎(chǔ)知識，加強對我國現(xiàn)行的經(jīng)濟法律、法規(guī)的認識和理解，增強法制觀念并使其初步具有運用自己掌握的法律知識觀察、分析、處理有關(guān)經(jīng)濟法問題的能力。同時它還可為經(jīng)濟類各專業(yè)學生日后進一步學習一些涉及經(jīng)濟法內(nèi)容的專業(yè)基礎(chǔ)課和專業(yè)課學習奠定基礎(chǔ)，為相關(guān)職業(yè)資格考試提供相應(yīng)的法律知識。

由于學生的認知能力參差不齊，對所學的知識的理解和掌握程度都不一樣，決大多數(shù)學生在學習過程中都會出現(xiàn)“撿了芝麻，丟了西瓜”的現(xiàn) 1

象，就是學了后面的知識，就忘了前面的知識，不能將所學知識的銜接起來。因此，在這種情況之下，應(yīng)廣大學生的強烈要求，在教學過程中采用“一邊學習新課，一邊復習舊課”的方式，這樣可以幫助學生將所學知識充分銜接起來，融會貫通。

三、課程定位：與一般課程相比，經(jīng)濟法具有以下幾個性質(zhì)特點：一是課程的內(nèi)容廣泛而豐富。主要涉及經(jīng)濟法基礎(chǔ)理論知識、公司法、合伙企業(yè)法、外商投資企業(yè)法、企業(yè)破產(chǎn)法、擔保法、合同法金融法、經(jīng)濟仲裁與經(jīng)濟審判等，內(nèi)容極廣；二是經(jīng)濟法學科內(nèi)容發(fā)展變化更新快；三是覆蓋學科范圍廣。該課程不僅覆蓋整個經(jīng)濟管理的各個方面，而且涉及經(jīng)濟學、管理學、法學等多個學科的基礎(chǔ)理論知識；

四、教學目標：

1、知識目標：了解外商投資企業(yè)法的概念和特征；了解各種外商投資企業(yè)的組織形式和經(jīng)營機構(gòu)；了解設(shè)立、變更和終止的具體規(guī)定；明確中外合資和合作經(jīng)營企業(yè)的概念及特征；掌握中外合資經(jīng)營企業(yè)設(shè)立的條件、注冊資本、出資方式和經(jīng)營管理的有關(guān)規(guī)定等。

2、能力目標：使學生能進行各類公司、企業(yè)的設(shè)立、變更、注銷登記手續(xù)的辦理。

3、情感目標：通過師生的“教”與“學”，進一步增進彼此的了解，培養(yǎng)學生學習專業(yè)的興趣，使其感到懂得一些知識非常有用有趣，從而調(diào)動其學習積極性，客服畏難厭學的情緒。

五、教學設(shè)計：“問題式”教學法，核心是：教為主導，學為主體，疑為主軸，練為主線。

1、教為主導：教師作為教學活動的組織者，要引導學生積極參加課堂活動。

2、學為主體：學生始終是課堂活動的主體，創(chuàng)造生動活潑的課堂氣氛，變“一言堂”為“群言堂”，要讓學生充分參與，積極表現(xiàn)。

3、疑為主軸：要善于向?qū)W生突出問題，又要善于啟發(fā)學生提問題。培養(yǎng)學生的“問題”意識，鼓勵學生大膽質(zhì)疑。多問，是創(chuàng)新教學的關(guān)鍵。通過解答一個個問題，讓學生理解并掌握一個個知識點。

4、練為主線：通過“問題”教學，創(chuàng)造主動活潑的課堂氣氛，調(diào)動學生積極參與。但作為教學活動組織者的教師，還應(yīng)組織學生多聯(lián)系，學會運用知識、鞏固消化所學，并在練習中進一步檢驗教學效果，這是創(chuàng)新的必要途徑。

六、教學過程：

1.新課導入：回顧上一章的內(nèi)容，重點回顧個人獨資企業(yè)和合伙企業(yè)的相關(guān)內(nèi)容。通過案例導入新課。引出外資企業(yè)法。

2.講授新課：外資企業(yè)法的相關(guān)內(nèi)容。

第四篇：合伙企業(yè)法案例

合伙企業(yè)性質(zhì)及合伙個人訴權(quán)之認定——胡甲等30人訴胡乙合伙糾紛案發(fā)布日期：2009-08-05

文章來源：互聯(lián)網(wǎng)

一、案情舉要

1999年，申訴人胡甲等30人與被申訴人胡乙及其他合伙人共70人集資合伙開辦磚廠,磚廠開辦后即選舉董事長及董事會成員，以有限公司之形式管理，并在其所屬縣工商行政管理局登記注冊，登記種類為民營合伙企業(yè)，工商局為其核發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。2000年始，胡乙承包該磚廠。2004年因磚廠所在鎮(zhèn)政府之招商引項目需征購磚廠租用之土地，雙方遂簽訂搬遷協(xié)議，并就拆遷補償費達成一致，磚廠即停辦。該拆遷費由承租該廠之胡乙領(lǐng)取，并由胡乙持有。磚廠停辦后機器設(shè)備由胡乙變賣，所得款項由其持有。胡甲等30人認為胡乙之行為已侵害其合法權(quán)益，要求胡乙償還未分發(fā)款項、設(shè)備變賣款及其他款項。雙方遂起糾紛，胡甲等三十人訴至法院，請求“終止合伙關(guān)系、進行財務(wù)清算，處理財產(chǎn)，債權(quán)債務(wù)和盈虧”。

二、裁判要旨

一審認為，胡甲等30人與胡乙及其他合伙人共70人合伙開辦磚廠后將該廠租賃給胡乙經(jīng)營之行為合法。磚廠停辦后，胡乙變賣該廠機器設(shè)備所得款項屬全體合伙人所有。磚廠拆遷補償費屬全體合伙人所有。綜上，判決胡乙將變賣機器設(shè)備所得款項交由全體合伙人分配；將磚廠拆遷補償費交由全體合伙人分配。

胡乙不服，提出上訴。

二審認為，依照雙方租賃協(xié)議，胡乙與該廠之間形成租賃承包合同法律關(guān)系。2004年因該廠所在鎮(zhèn)人民政府之招商引資項目導致該廠停止經(jīng)營，但該廠停辦后一直未清算，亦未申請注銷，依照法律之規(guī)定，企業(yè)法人應(yīng)當依法清算完結(jié)，并辦理注消登記后，方歸于消滅。籍此，磚廠未清算注銷登記前，仍視為存續(xù)，應(yīng)以自己之名義進行訴訟活動。因胡乙與胡甲等30人之間不存在直接之租賃之關(guān)系，胡甲等30人非合同對方當事人，故胡甲等30人之請求無法律依據(jù)。胡甲等30人無訴訟主體資格，本案應(yīng)以合伙企業(yè)之名義向胡乙主張權(quán)利。另外，即使胡甲等30人代全體合伙人主張權(quán)利，亦必須依照《合伙企業(yè)法》第三十一條“處分合伙人之不動產(chǎn)和其他財產(chǎn)權(quán)利必須經(jīng)全體合伙人同意”之規(guī)定。本案僅有胡甲等30人起訴，在一、二審中未能提供其訴訟行為業(yè)經(jīng)全體合伙人之授權(quán)同意，故其訴訟行為不符合法律之規(guī)定。此外，《合伙企業(yè)法》第二十條規(guī)定，合伙企業(yè)進行清算前，合伙人不得請求分合伙企業(yè)之財產(chǎn)。因此，磚廠尚未清算前，胡甲等30人起訴主張分割合伙企業(yè)財產(chǎn)與法律相悖。綜上，原審判決適用法律錯誤，應(yīng)依法改判。二審裁定，撤銷原判決，駁回胡甲等30人之起訴。

胡甲等人不服，已提出申訴，該案已進入再審。

三、焦點問題

該案焦點問題有二：其一，該廠之性質(zhì)，即該廠系合伙企業(yè)抑或企業(yè)法人；其二，訴權(quán)問題，即胡甲等30人作為該廠之合伙人是否具有訴權(quán)，能否以個人（集合個人）之名義向法院提起訴訟。惟明晰該案之焦點問題，方可進行理清正確處理思路。

四、法律解析

（一）關(guān)于企業(yè)性質(zhì)之認定

依照我國民法通則，企業(yè)按其性質(zhì)劃分為企業(yè)法人和非法人企業(yè)。企業(yè)法人具備法人資格之組織體，能夠獨立承擔責任，體現(xiàn)為有限責任公司和股份有限公司兩種形式，其至為重要之特點即承擔責任以公司之財產(chǎn)為限。非法人企業(yè)無法人資格，但能夠作為民事主體進行民事活動，合伙企業(yè)是其重要表現(xiàn)形式。根據(jù)我國民法通則確立的法人基本制度，合伙企業(yè)無法人資格，在其資本運營方式不變之情況下，不得以任何理由改變對企業(yè)屬性之認定。

本案中，胡甲、胡乙等共70余人共同集資合伙開辦磚廠，并登記為民營合伙企業(yè)。依照《合伙企業(yè)法》（舊法——因該案發(fā)生于新法頒本之前，應(yīng)適用舊法，故以舊法分析）第二條對合伙企業(yè)之定義：“本法所稱合伙企業(yè)，是指依照本法在中國境內(nèi)設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織”，該磚廠為合伙企業(yè)性質(zhì)（依新《合伙企業(yè)法》第十四條，該廠屬于普通合伙）。

該案二審適用有關(guān)企業(yè)法人之法律規(guī)定，其在對該磚廠性質(zhì)之認識上存在一定偏差。二審對企業(yè)性質(zhì)認定錯誤其原因可能在于工商局為該磚廠核發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照這一事實。事實上，工商局為該廠核發(fā)企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照應(yīng)屬錯誤行政行為。

筆者認為，認定企業(yè)性質(zhì)應(yīng)以企業(yè)資產(chǎn)運營方式為準。工商營業(yè)執(zhí)照非認定企業(yè)性質(zhì)之惟一依據(jù)，企業(yè)性質(zhì)之認定應(yīng)根據(jù)企業(yè)現(xiàn)有資產(chǎn)運營狀況綜合分析，工商部門之登記屬于行政行為，對司法認定無拘束力，故應(yīng)根據(jù)企業(yè)資產(chǎn)之具體情況進行分析?！豆痉ā罚ㄅf法）第二十三條規(guī)定：“有限責任公司的注冊資本為在公司登記機關(guān)登記的全體股東實繳的出資額。有限責任公司的注冊資本不得少于下列最低限額：

（一）以生產(chǎn)經(jīng)營為主的公司人民幣五十萬元；??”，本案中，該磚廠屬生產(chǎn)性企業(yè)，從其提供的資本狀況分析（集資總額為19.35萬元），其集資遠沒有達到50萬之注冊資本最低限額。因此該廠不具備成為有限責任公司作為法人之基本要素，應(yīng)當是合伙企業(yè)之性質(zhì)。工商部門為其核發(fā)企業(yè)法營業(yè)執(zhí)照，當屬行政行為錯誤，但不因此影響該廠之合伙性質(zhì)。此其一。

其二，胡乙租賃經(jīng)營該廠系企業(yè)內(nèi)部承包經(jīng)營方式，但不能籍此改變企業(yè)屬性。就本案而言，無論租賃協(xié)議怎樣約定，均不得違背合伙企業(yè)法之立法目的，即不能從實質(zhì)上違背《合伙企業(yè)法》（舊法）第三十二條之規(guī)定即合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損（新法第三十三條）。合伙企業(yè)法之立法目的，在于維護合伙人間之信任關(guān)系，以保護合伙人之合法權(quán)益，使合伙人之間利益共享，風險同擔。遑論合伙企業(yè)采何種經(jīng)營方式，合伙人均應(yīng)當共擔風險，不能轉(zhuǎn)嫁于部分合伙人全部承擔，也即在實質(zhì)上不能改變合伙關(guān)系。因此內(nèi)部承包經(jīng)營之方式亦不能打破該廠之合伙性質(zhì)。

（二）關(guān)于合伙個人訴權(quán)之認定

根據(jù)我國法律規(guī)定，合伙體之財產(chǎn)屬于全體合伙人共有。部分合伙人采取非法手段，惡意侵占合伙財產(chǎn)，此種行為無疑違法。但是，其他合伙人如何選擇法律救濟途徑？在選擇訴訟方式時是以合伙人個人名義起訴抑或以合伙體名義起訴？

訴權(quán)是涉關(guān)起訴主體資格。有關(guān)起訴主體之規(guī)定，我國民事訴訟法第108條第（一）項規(guī)定：“原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織”。此項規(guī)定重在表明，訴權(quán)執(zhí)有主體應(yīng)當與案件有直接之利害關(guān)系。

結(jié)合本案，胡甲等30人作為合伙人，其訴求與其本身具有直接利害關(guān)系，符合起訴主體之規(guī)定，應(yīng)當認定其有權(quán)以訴訟之方式來維護其作為合伙人之權(quán)益。由是觀之，合伙人認為其權(quán)益遭受其他合伙人侵害時，能夠以合伙個人之名義訴諸法院。法院若對其實體權(quán)利之主張不予支持，應(yīng)當駁回訴訟請求，但不得剝奪其訴權(quán)（即駁回起訴）。（新《合伙企業(yè)法》第103條：“合伙人違反合伙協(xié)議的，應(yīng)當依法承擔違約責任。合伙人履行合伙協(xié)議發(fā)生爭議的，合伙人可以通過協(xié)商或者調(diào)解解決。不愿通過協(xié)商、調(diào)解解決或者協(xié)商、調(diào)解不成的，可以按照合伙協(xié)議約定的仲裁條款或者事后達成的書面仲裁協(xié)議，向仲裁機構(gòu)申請仲裁。合伙協(xié)議中未訂立仲裁條款，事后又沒有達成書面仲裁協(xié)議的，可以向人民法院起訴?！贝藯l表明合伙人擁有個人訴權(quán)。）

如上所呈，胡甲等30人與胡乙之間之糾紛應(yīng)為合伙糾紛。對合伙糾紛訴諸法院之訴訟主體，只能是合伙人，而不能是合伙企業(yè)。以合伙企業(yè)之名義起訴解決合伙人糾紛，既不符合權(quán)利主張之理論，在法律上亦無法操作。

關(guān)于胡甲等30 人起訴拆伙，是否違反《合伙企業(yè)法》（舊法）第三十一條“處分合伙人的不動產(chǎn)和其他財產(chǎn)權(quán)利必須經(jīng)全體合伙人同意”之規(guī)定，我們認為，合伙人之訴訟權(quán)利非財產(chǎn)權(quán)利，而是涉及財產(chǎn)之程序權(quán)利，而三十一條之規(guī)定系對合伙財產(chǎn)實體處理之權(quán)利，以對實體財產(chǎn)權(quán)利之規(guī)定來否定合伙個人之程序性訴權(quán)之作法將不能獲得支持。

需要注意的是，本案在胡甲等30人起訴之后，法院應(yīng)當依申請或依職權(quán)追加原告或第三人。作者：萍鄉(xiāng)市中級人民 楊天隆

在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中一方對另一方作出的除名決定是否有效2009-06-06

【案情】

2007年7月5日，吳某與袁某簽訂共同創(chuàng)辦制衣廠的合伙協(xié)議，約定各投入資金10萬元用于租賃廠房和購置機器設(shè)備，平均分享經(jīng)營利潤和承擔虧損。在合伙企業(yè)進行工商登記時，吳某按約投入了10萬元，袁某由于資金周轉(zhuǎn)困難，只投入了5萬元，但袁某向吳某出具書面承諾：在3個月內(nèi)將另外的5萬元投資款補足。企業(yè)成立后，雙方共同參與了制衣廠的管理和生產(chǎn)。承諾到期后，雖經(jīng)吳某多次催促，但袁某仍未補足5萬元投資款，雙方為此產(chǎn)生矛盾。吳某便以袁某違反合伙約定、未履行出資義務(wù)為由，作出并向袁某送達了將其從合伙企業(yè)中除名的書面決定。此后，袁某向法院起訴，要求確認吳某作出的除名決定無效。

【分歧】

對本案的處理，存在兩種意見：

第一種意見認為，應(yīng)當判決駁回原告袁某的訴訟請求。理由是：合伙企業(yè)法第四十九條規(guī)定：“合伙人有下列情形之一的，經(jīng)其他合伙人一致同意，可以決定除名：

（一）未履行出資義務(wù)；??”根據(jù)這條規(guī)定，作出除名決議的前提是“經(jīng)其他合伙人一致同意”。從“一致同意”的字面上解釋，作出除名決議的合伙人應(yīng)是兩個或兩個以上，全體合伙人應(yīng)是三個或三個以上。在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，當一方對另一方作出除名決定時，不存在“經(jīng)其他合伙人一致同意”的情形。因此，該條因沒有規(guī)定“在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，一方可對另一方作出除名決定”而存在法律漏洞，法官在適用并解釋該條法律規(guī)定時應(yīng)進行目的性擴張予以填補，即既然在有三個或三個以上合伙人的合伙企業(yè)中，可依法律規(guī)定對其中一名合伙人作出除名決議，那么在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中應(yīng)同樣適用，而且這樣解釋符合合伙企業(yè)法關(guān)于保護守約方合伙人合法權(quán)益的立法目的。因此，由于袁某違反誠實信用原則，沒有按約定足額出資，作為守約方的吳某有權(quán)對其作出除名決定。

第二種意見認為，應(yīng)當判決確認吳某作出的除名決定無效。理由是：在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，當一方被除名時，另一方則構(gòu)成了單獨主體，既不符合合伙企業(yè)法第四十九條規(guī)定的“經(jīng)其他合伙人一致同意”的法定前提條件，也使該企業(yè)不再具備“有二個以上合伙人”的法律特征，因此，吳某無權(quán)對違約的袁某作出除名決定。

【評析】

筆者同意第二種意見，認為應(yīng)當判決確認吳某作出的除名決定無效。具體分析如下：

第一，合伙企業(yè)法第四十九條關(guān)于對合伙人除名的規(guī)定，在文字表達上清楚明確，法官在裁判案件時應(yīng)嚴格適用。法律適用的過程就是法律解釋的過程，法律解釋包括文義解釋、論理解釋、比較法解釋、社會學解釋等。解釋法律必須從文義入手是法律解釋上的一條規(guī)則，文義解釋具有優(yōu)先性是維護法律尊嚴和適用安定性的基礎(chǔ)。文義解釋是指按照法律條文用語的文字、語法以及通常的使用方式去理解其含義。無論大陸法系還是英美法系國家，如果法律規(guī)定的含義很清楚，且這種語義不會產(chǎn)生荒謬的結(jié)果時，法官就有義務(wù)嚴格適用法律的規(guī)定。合伙企業(yè)法第四十九條中的“經(jīng)其他合伙人一致同意”這一作出除名決議的前提條件，從字面含義理解，只能得出“在有三個或三個以上合伙人的合伙企業(yè)中才能適用”的結(jié)論，否則談不上“一致同意”。在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，一方對另一方作出除名決定，不符合“經(jīng)其他合伙人一致同意”的條件。本案中，依文義解釋規(guī)則和從嚴適用法律出發(fā)，吳某無權(quán)對袁某作出除名決定。

第二，合伙企業(yè)法第四十九條沒有規(guī)定“在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，一方可對另一方作出除名決定”，這不是立法者的疏忽，而是為了維持合伙企業(yè)自身法律特征而有意作出的制度安排。合伙企業(yè)法第十四條規(guī)定了設(shè)立合伙企業(yè)應(yīng)當具備“有二個以上合伙人”的條件，因此，任何合伙企業(yè)其合伙人應(yīng)是兩個或兩個以上，如只剩下一個投資主體則構(gòu)不成合伙企業(yè)。在有三個或三個以上合伙人的合伙企業(yè)中，當其余合伙人一致同意對其中一個合伙人作出除名決定時，假定作出的除名決議符合法律規(guī)定，那么在該合伙人被除名后，企業(yè)仍將有兩個或兩個以上的合伙人存在，企業(yè)不會喪失“合伙”這一法律特征。如果在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，允許一方對另一方作出除名決定，則只剩下一方投資主體在經(jīng)營，該企業(yè)將喪失“合伙”的法律特征。這正是合伙企業(yè)法第四十九條規(guī)定作出除名決議的前提是“經(jīng)其他合伙人一致同意”的目的之所在。正因如此，合伙企業(yè)法第八十五條也規(guī)定“合伙人已不具備法定人數(shù)滿三十天”應(yīng)當解散合伙企業(yè)。當合伙企業(yè)要解散時，也就意味著要清算、處分合伙財產(chǎn)，行使除名權(quán)已沒有任何實質(zhì)意義。

合伙企業(yè)法于1997年2月23日通過，2006年8月27日進行了修訂。對比修訂前后的內(nèi)容來看，作出除名決議需“經(jīng)其他合伙人一致同意”的這一前提條件沒有任何改變。由此看來，立法者在修訂前后，均沒有規(guī)定“在僅有兩個合伙人的合伙企業(yè)中，一方可以對另一方作出除名決定”，這并非是立法者的疏忽，而是為保持合伙企業(yè)自身法律特征而有意作出的制度安排。對立法者有意留下的所謂的“法律漏洞”，法官只能嚴格適用，不能進行填補。

第三，雖然吳某作出的除名決定無效，但其對袁某未按期繳納合伙資金的違約行為仍有法律上的救濟途徑。袁某違背誠實信用原則，未足額履行合伙出資義務(wù)，對全額投資的吳某來說，有失公允。吳某如不想繼續(xù)與袁某合伙經(jīng)營該企業(yè)，在無權(quán)對袁某作出除名決定的情況下，有權(quán)提出解散合伙企業(yè)，由雙方對合伙企業(yè)的財產(chǎn)、債權(quán)和債務(wù)等進行清算、分配；對袁某未按期足額繳納合伙資金的違約行為，可依合伙協(xié)議追究其違約責任，要求其賠償因此造成的損失。江西省都昌縣人民法院：張烈忠

債務(wù)人以合伙企業(yè)名義擔保的法律責任 發(fā)布日期：2010-01-09

案情◇ 2008年11月28日，被告牟某、王某夫婦向原告彭某借到現(xiàn)金82000元，并出具借條。同日，牟某、王某夫婦還向彭某出具借款保證書一份，擔保人為某磚瓦廠。2008年12月18日，上述磚瓦廠的合伙組織執(zhí)行人黃某根據(jù)彭某要求，再向其出具承諾書一份。借款到期后，彭某向牟某、王某夫婦催要借款本金及利息未果。

案發(fā)后查明，擔保人磚瓦廠為合伙型企業(yè)。根據(jù)工商登記，該企業(yè)原合伙人為本案被告牟某、王某夫婦，自2008年11月起合伙人變更為黃某、陳某二人，黃某為企業(yè)執(zhí)行人。案發(fā)后，并無證據(jù)表明陳某同意彭某以企業(yè)名義為牟某夫婦借款提供擔保。

2009年5月，彭某一紙訴狀將主債務(wù)人牟某、王某夫婦及磚瓦廠、黃某、陳某一并告上法庭。

◇判決◇

法院審理后認為，原告彭某與被告牟某、王某間的借貸關(guān)系合法、有效。根據(jù)我國《合伙企業(yè)法》的規(guī)定，磚瓦廠合伙組織執(zhí)行人黃某在未經(jīng)全體合伙人同意的情況下，為二原告借款提供擔保，該行為盡管不符合法律規(guī)定，有損其他合伙人的利益，但不影響擔保行為對善意第三人的效力。合伙人對法律規(guī)定必須經(jīng)全體合伙人同意才能執(zhí)行的事項，擅自處理，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，應(yīng)另行承擔賠償責任。因而，本案不僅被告黃某以個人名義提供的擔保合法有效，而且黃某以企業(yè)名義提供的擔保亦有效。被告黃某、磚瓦廠應(yīng)直接承擔擔保責任，被告陳某則應(yīng)對磚瓦廠財產(chǎn)不足清償部分承擔無限連帶清償責任。被告黃某、磚瓦廠、陳某承擔擔保責任后，有權(quán)向牟某追償。被告磚瓦廠、陳某對其損失，亦可向被告黃某尋求賠償。遂依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國擔保法》和《中華人民共和國合伙企業(yè)法》的有關(guān)規(guī)定，作出了前述判決。一審判決后，各被告未上訴。

◇評析◇

合伙企業(yè)是指依法設(shè)立的由各合伙人訂立合伙協(xié)議，共同出資、合伙經(jīng)營、共享收益、共擔風險，并對合伙企業(yè)債務(wù)承擔無限連帶責任的營利性組織。合伙企業(yè)可以由全體合伙人共同執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)，也可以由合伙協(xié)議約定或者全體合伙人決定，委托一名或者數(shù)名合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)。執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)的合伙人，對外代表合伙企業(yè)，其執(zhí)行企業(yè)事務(wù)所產(chǎn)生的收益歸全體合伙人，所產(chǎn)生的虧損或者民事責任，由全體合伙人承擔。當然，合伙企業(yè)的重大事項應(yīng)當經(jīng)過全體合伙人同意。《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第31條規(guī)定，以合伙企業(yè)名義為他人提供擔保，必須經(jīng)全體合伙人同意。那么，合伙組織執(zhí)行人在全體合伙人未取得一致意見的情況下，擅作主張?zhí)峁┑膿Ｊ欠駥?nèi)、對外都無效呢？《合伙企業(yè)法》第38條規(guī)定：“合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗不知情的善意第三人?！痹摲ǖ?9條同時規(guī)定：“合伙人對本法規(guī)定或者合伙協(xié)議約定必須經(jīng)全體合伙人同意始得執(zhí)行的事務(wù)，擅自處理，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任?！边@二個法律條文，實質(zhì)上明確規(guī)定了合伙執(zhí)行人擅自以企業(yè)名義對外擔保的內(nèi)、外效力區(qū)別。只要第三人主觀上是善意的，執(zhí)行人的擅自擔保行為對外仍然有效，其他合伙人亦應(yīng)為此對外承擔法律責任。但該擔保行為在合伙人內(nèi)部并不產(chǎn)生法律效力，應(yīng)認定無效，合伙企業(yè)及其他合伙人對外承擔責任后，有權(quán)要求執(zhí)行人予以賠償。

既然不對抗善意第三人，其他合伙人就應(yīng)按一定程序?qū)鶛?quán)人承擔法律責任。《合伙企業(yè)法》第39條同時規(guī)定：“合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)清償。合伙企業(yè)財產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的，各合伙人應(yīng)當承擔無限連帶責任。”因此，與以個人身份直接提供擔保不同，合伙人只在企業(yè)財產(chǎn)不足清償時，承擔補充責任。

本案中，原告彭某在出借資金時要求提供擔保符合正常的社會心態(tài)。磚瓦廠出具的擔保手續(xù)齊全，表面上并無瑕疵，彭某作為第三人（實體）接受該擔保，主觀上是善意的，應(yīng)認定擔保行為對外合法有效。盡管被告陳某對被告黃某擅自以企業(yè)名義作出的擔保行為并不知情，其仍應(yīng)在企業(yè)財產(chǎn)不足時部分承擔無限連帶責任。在承擔責任后，陳某既可向主債務(wù)人牟某、王某（被告）追償，亦可要求黃某賠償。湖北省利川市人民法院

黃志權(quán)

非執(zhí)行人執(zhí)行合伙事務(wù)是否當然無效？發(fā)布日期：2011-09-17

【案情】 2008年10月，張某、李某、黃某和胡某四人共同出資成立一普通合伙企業(yè)，主要從事掛面生產(chǎn)、銷售，菜籽油生產(chǎn)和銷售。四人共同決定張某為合伙企業(yè)的對外事務(wù)執(zhí)行人，其他三人負責企業(yè)的內(nèi)部生產(chǎn)和管理事務(wù)。2009年12月，黃某未經(jīng)其他合伙人同意擅自與一個體商戶吳某簽訂了一份菜籽油購銷合同，約定一個月內(nèi)向?qū)Ψ教峁?00公斤菜籽油。后來情勢發(fā)生變化，無法履行合同。吳某要求賠償損失。

【分歧】

黃某簽訂的該項購銷合同是否有效，合伙企業(yè)是否要賠償吳某的損失，有兩種意見：

第一種意見認為，全體合伙人一致決定或委托一人為合伙事務(wù)執(zhí)行人后，其他合伙人應(yīng)不得執(zhí)行對外合伙事務(wù)，因此黃某擅自簽訂的購銷合同無法律效力，吳某的損失由黃某個人賠償；

第二種意見認為，雖然黃某無對外合伙事務(wù)執(zhí)行資格，但合伙企業(yè)關(guān)于合伙事務(wù)執(zhí)行人的決定不得對抗善意第三人，因此，黃某與吳某簽訂的合同有效，損失應(yīng)由合伙企業(yè)賠償，之后可以向黃某追償。

【管析】

筆者同意第二種意見，理由如下：

本案主要涉及兩個主要問題：一是購銷合同是否有效；二是合伙企業(yè)是否要賠償吳某的損失。

根據(jù)《合伙企業(yè)法》第27條，依照本法第二十六條第二款規(guī)定委托一個或者數(shù)個合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)的，其他合伙人不再執(zhí)行合伙事務(wù)?？梢?，當企業(yè)委托了對外合伙事務(wù)執(zhí)行人后，其他合伙人不得再對外執(zhí)行合伙事務(wù)，但并不能由此否定其他合伙人對外執(zhí)行合伙事務(wù)的法律效力。

從本案看，吳某同黃某簽訂菜籽油購銷合同是基于黃某作為企業(yè)合伙人的身份，其有理由相信黃某具有對外合伙事務(wù)執(zhí)行權(quán)力，并同其簽訂合同?！逗匣锲髽I(yè)法》第37條，合伙企業(yè)對合伙人執(zhí)行合伙事務(wù)以及對外代表合伙企業(yè)權(quán)利的限制，不得對抗善意第三人。因此，黃某與吳某簽訂的購銷合同應(yīng)認定為有效。

《合伙企業(yè)法》第38條，合伙企業(yè)對其債務(wù)，應(yīng)先以其全部財產(chǎn)進行清償。既然黃某與吳某的購銷合同有效，則因此產(chǎn)生的債務(wù)應(yīng)認定為企業(yè)債務(wù)，吳某可以向合伙企業(yè)請求賠償。當然，根據(jù)《合伙企業(yè)法》第98條，不具有事務(wù)執(zhí)行權(quán)的合伙人擅自執(zhí)行合伙事務(wù)，給合伙企業(yè)或者其他合伙人造成損失的，依法承擔賠償責任。合伙企業(yè)在賠償吳某損失后，可以向黃某追償。作者：永修縣人民法院 葉方愷

上訴人馬光棟因合伙糾紛一案發(fā)布日期：2010-11-14 作者：王巡生律師

山東省東營市中級人民法院民事判決書

（2005）東民四終字第16號

上訴人（原審原告）：馬光棟，男，1964年4月9日出生，漢族，勝利油田海洋鉆井公司買斷職工，住東營市西二路78號。

委托代理人：謝玉泉，山東魯北律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：索振貴，男，1966年8月24日出生，漢族，東營市天齊化工有限責任公司經(jīng)理，住東營市西二路15號。

委托代理人：石艷田，山東齊征律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審被告）：東營市天齊化工有限責任公司。住所：東營市西四路勝利水泥廠北側(cè)。

法定代表人：索振貴，經(jīng)理。

原審第三人：孫鳳梅，女，1967年4月3日出生，漢族，勝利石油管理局技術(shù)檢測中心職工，住勝利石油管理局勝中社區(qū)西二區(qū)。

上訴人馬光棟因合伙糾紛一案，不服東營市東營區(qū)人民法院（2003）東民初字第2079號民事判決，向本院提起上訴，本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。上訴人馬光棟及委托代理人謝玉泉，被上訴人索振貴及委托代理人石艷田，被上訴人東營市天齊化工有限責任公司的法定代表人索振貴，原審第三人孫鳳梅均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

原審法院經(jīng)審理查明，2002年11月，原告與被告索振貴、第三人簽訂三方合作協(xié)議，約定原告與被告索振貴以現(xiàn)金和設(shè)備出資，各占股份的45%，第三人以技術(shù)出資，占股份的10%.利潤按股份分配，其中第三人每月預領(lǐng)1000元。2003年1月4日，原告及被告索振貴、第三人簽訂股權(quán)確認明細書一份，確認了原告與被告索振貴的出資。2003年3月1 日，由第三人執(zhí)筆，原告與被告索振貴簽訂分伙協(xié)議一份，約定分伙，并約定已銷售的澄清劑共83噸扣除稅金及5個月房租15000元、2003年2月份工資后按股份分配，工廠設(shè)備作價50000元歸被告索振貴，甩干機賣后原告與被告索振貴均分，塑料桶原告與被告索振貴平分，已開發(fā)的市場山東萬達集團歸被告索振貴，東辛采油廠歸原告。原告與被告在分伙協(xié)議上簽字認可，第三人未簽字。

另查明，分伙協(xié)議中確定的83噸澄清劑稅后價格為每噸4141.15元，共計343715.45元均已結(jié)算，其中結(jié)算至原告處5噸，計款20705.75元，經(jīng)被告索振貴結(jié)算至被告天齊公司處78 噸，計款323009.70元。2003年2月份工人工資為3750元。第三人自合伙組織預領(lǐng)收益2000元。三人合伙財產(chǎn)甩干機及塑料桶在簽訂分伙協(xié)議時存放于被告索振貴處，被告索振貴及第三人均表示放棄分割，被告同時主張塑料桶已爛掉，原告及第三人均無異議。原告與被告索振貴簽訂分伙協(xié)議時協(xié)議中未涉及的合伙財產(chǎn)有價值10000元的破乳劑、價值10000元的成品引發(fā)劑。被告索振貴主張該部分財產(chǎn)都在桶中，但已當成廢品賣掉了。分伙協(xié)議簽訂后原告未經(jīng)營原合伙項目。

另查明，被告天齊公司成立于2003年2月24日。

原告主張分伙協(xié)議中無第三人簽字，協(xié)議無效，合伙關(guān)系實際并未解散，被告索振貴于2003年2月與他人共同出資設(shè)立被告天齊公司從事同業(yè)經(jīng)營，違反了法律規(guī)定，侵犯了合伙人的合法權(quán)益，二被告應(yīng)以侵權(quán)利潤對原告及第三人承擔侵權(quán)責任。二被告認為被告索振貴與他人成立被告天齊公司時合伙組織已停止經(jīng)營，且不存在侵權(quán)行為，不應(yīng)承擔民事責任。第三人對原告主張無異議。

原審法院認為，原告與被告索振貴、第三人簽訂的三方合作協(xié)議是三方真實意思，合伙關(guān)系依法成立。2003年3月1日的分伙協(xié)議，因第三人對協(xié)議內(nèi)容有異議，未在協(xié)議上簽字，故分伙協(xié)議無效。但協(xié)議簽訂后，合伙組織已停止經(jīng)營，應(yīng)視為合伙關(guān)系實際終止，合伙人應(yīng)就此前合伙財產(chǎn)按合伙協(xié)議確定的分配方法進行分配。分伙協(xié)議簽訂時的價值20000元的產(chǎn)品，分伙時由被告索振貴實際占有，雖其主張已按廢品處理，但未經(jīng)其他合伙人同意，應(yīng)以產(chǎn)品價值對原告及第三人承擔責任。第三人已預領(lǐng)的收益款應(yīng)一并納入分配財產(chǎn)，并在分配中予以扣除。原告主張被告索振貴在合伙期間與他人成立被告天齊公司，要求分配被告天齊公司的侵權(quán)利潤，因被告天齊公司成立雖然在分伙協(xié)議簽訂前七天，但原告提供的證據(jù)不能證明此間被告天齊公司的收益情況，故對原告主張，不予采信。因被告索振貴將合伙收益結(jié)算至被告天齊公司，被告天齊公應(yīng)對被告索振貴應(yīng)歸還原告及第三人合伙財產(chǎn)承擔連帶清償責任，被告索振貴與被告天齊公司的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，本案不作處理。合伙協(xié)議中對銷售市場所作約定，因原告在簽訂分伙協(xié)議后未從事原合伙項目，本案亦不作處理。依照《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第三十二條、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條之規(guī)定，判決：

一、被告索振貴支付原告馬光棟合伙收益款164678.70〔（4141.15*83+50000+20000+2000）*45%-20705.75〕元，支付第三人孫鳳梅合伙收益款39196.55〔（4141.15*83+50000+20000+2000）*10%-2000〕元。

二、被告天齊公司對被告索振貴的還款義務(wù)向原告及第三人承擔連帶清償責任。

三、被告索振貴返還原告馬光棟甩干機一臺。

四、駁回原告馬光棟的其他訴訟請求。以上一至三項于判決生效之日起十日內(nèi)履行。案件受理費8960元，由原告負擔4670元，被告索振貴負擔4290元。財產(chǎn)保全費7700元由原告負擔 5600元，被告索振貴負擔2100元。

上訴人馬光棟上訴稱，一審認定分伙協(xié)議無效是正確的，但認定該協(xié)議簽訂后，合伙組織已經(jīng)停止經(jīng)營，沒有事實依據(jù)和法律依據(jù)。上訴人認為，無效的分伙協(xié)議不能產(chǎn)生解除合伙關(guān)系的法律后果，因此合伙關(guān)系并未終止，被上訴人索振貴作為合伙人之一，利用合伙財產(chǎn)進行生產(chǎn)經(jīng)營所得財產(chǎn)應(yīng)歸全體合伙人共有。被上訴人索振貴利用自己既是合伙人之一又是天齊公司法定代表人的雙重身份之便利，侵占其資金、場地和銷售市場，通過天齊公司占有合伙組織的財產(chǎn)及生產(chǎn)經(jīng)營所得拒不向其他合伙人分配的行為，已對其他合伙人構(gòu)成侵權(quán)。被上訴人應(yīng)當按照上訴人在一審期間提交的計算方式和計算結(jié)果，對上訴人進行賠償。請求二審法院變更原審判決第一項、撤銷原審判決第四項，支持上訴人的上訴請求。

被上訴人索振貴辯稱，原審認定事實清楚，適用法律正確。上訴人與被上訴人自從2003年3月1日在第三人孫鳳梅的執(zhí)筆下簽訂分伙協(xié)議，只是第三人認為沒有牽扯個人利益才未在該協(xié)議書上簽字。因此，不管分伙協(xié)議的效力如何，就分伙時的剩余財產(chǎn)上訴人是認可的。天齊公司經(jīng)營的產(chǎn)品與原合伙組織經(jīng)營的產(chǎn)品并非相同產(chǎn)品，上訴人以產(chǎn)品的主要效果要求值來判斷屬于同一產(chǎn)品與事實不符。所以，原審對分伙剩余財產(chǎn)的分配合理合法，請求二審法院駁回上訴，維持原判。

被上訴人天齊公司的答辯意見同被上訴人索振貴。

第三人孫鳳梅述稱，同意原審判決的處理意見。

二審中，雙方當事人均未提交新的證據(jù)。

二審查明的事實與一審查明的事實一致。

本院認為，上訴人、被上訴人索振貴以及原審第三人對雙方合伙協(xié)議的簽訂、合伙關(guān)系的成立、合伙事實的存在均無異議，原審對此亦予以確認，二審在此不再贅述。雙方當事人在二審期間爭議的主要焦點問題是：原審對合伙財產(chǎn)的認定與分割是否正確。從分伙協(xié)議的簽訂過程分析，上訴人與被上訴人索振貴分伙協(xié)議上的簽字行為，是對合伙解散的真實意思表示。原審第三人孫鳳梅未簽字的原因，二審期間，孫鳳梅向法庭作出明確陳述：“在分伙協(xié)議起草完之后，雙方對合伙期間的剩余財產(chǎn)均認可，只是上訴人與被上訴人索振貴口頭表示分伙協(xié)議中涉及的財產(chǎn)由其二人平均分配，未分給孫鳳梅按照合伙期間約定的應(yīng)得10%合伙利潤的份額，故未在分伙協(xié)議上簽字?！睂O鳳梅的這一陳述，上訴人與被上訴人索振貴均無異議。由此可見，雙方當事人的散伙是基于合伙人的約定，按照有關(guān)法律規(guī)定，合伙解散意味著合伙關(guān)系消滅。上訴人上訴稱，分伙協(xié)議簽訂后原合伙組織仍在繼續(xù)經(jīng)營，未提供充分證據(jù)予以證明，本院不予采信。原審對分伙協(xié)議中的財產(chǎn)予以確認并根據(jù)雙方約定的分配比例對合伙財產(chǎn)進行的分割并無不當。上訴人主張被上訴人索振貴在合伙期間與他人成立被告天齊公司后，侵占其資金、場地和銷售市場，要求分配被上訴人天齊公司的侵權(quán)利潤的訴訟請求系侵權(quán)之訴，與本案并非同一法律關(guān)系，本院在本案中不予審查，上訴人可另行起訴。

綜上所述，本院認為，上訴人的上訴請求依法不能成立。本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十二條、第一百五十三條第一款第（一）項、第一百五十八條之規(guī)定，判決如下：

駁回上訴，維持原判。

二審案件受理費8960元，由上訴人馬光棟負擔。本判決為終審判決。

二OO五年一月二十五日

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發(fā)布日期：2009-06-29

[案情]

甲乙二人“湊份子”買彩票，甲出20元，乙出10元。結(jié)果，二人所購彩票中了50萬元大獎。由于兩人在買彩票前并沒約定中獎后獎金如何分配，雙方在分配獎金的問題上產(chǎn)生了分歧，并訴諸法院。

[分歧]

該案審理中，有以下兩種意見：第一種意見認為，這種“湊份子”買彩票的行為是一種個人合伙行為，甲、乙二人在沒有約定的情況下，應(yīng)該按照出資比例分配獎金，即甲應(yīng)該分得該筆獎金的三分之二，乙應(yīng)該分得該筆獎金的三分之一。第二種意見認為，這種“湊份子”買彩票的行為是一種投機性很強的行為，屬于民法上的射幸行為，而且本案中，甲、乙二人“湊份子”買彩票是一種臨時性行為，難以認定其有經(jīng)營性質(zhì)，和一般的個人合伙經(jīng)營有所不同，不宜按照個人合伙的規(guī)定處理，而應(yīng)該按照公平原則，甲、乙在返還各自出資后平均分配獎金。

[評析]

在社會生活中，“湊份子”買彩票的現(xiàn)象日益增多，如何確定這種行為性質(zhì)和獎金的分配原則，對以后類似糾紛的解決具有重要意義。

民法通則第三十條規(guī)定：“個人合伙是指兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動?！币话阏J為，個人合伙具有如下特征：1.以合伙協(xié)議為成立前提。從某種意義上說，合伙就是一種協(xié)議，即合伙人為達到共同目的而在自愿、協(xié)商基礎(chǔ)上達成的協(xié)議。2.合伙人共同出資。合伙人的共同出資作為合伙組織的價值形態(tài)表現(xiàn)，是合伙得以經(jīng)營事務(wù)的物質(zhì)前提。所謂共同出資，就是各合伙人為了共同經(jīng)營的需要，各自將自己擁有的資金、實物、技術(shù)、勞務(wù)等生產(chǎn)要素組合起來。合伙人的出資數(shù)額可以不均等；出資種類不限，既可以是有形財產(chǎn)，如資本、設(shè)備、房屋等，也可以是無形財產(chǎn)，如勞務(wù)、技術(shù)以至信譽。3.合伙經(jīng)營、共同勞動。這是合伙表現(xiàn)在經(jīng)營方式上的特征。4.合伙人分享合伙收益，并對合伙債務(wù)負連帶責任。合伙人合伙的最終目的就是為了分享合伙經(jīng)營而帶來的利益。同時，合伙的對外債務(wù)由合伙人連帶承擔。

筆者認為，上述特征1和特征3，僅是個人合伙成立時和成立后分別表現(xiàn)出的特點，并不是個人合伙成立的要件。首先，合伙協(xié)議為不要式協(xié)議，可以是書面協(xié)議，也可以是口頭協(xié)議。如果沒有協(xié)議，但符合事實合伙關(guān)系的，也應(yīng)該認定為合伙。強調(diào)合伙協(xié)議的意義在于以協(xié)議事先約定合伙人的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以利于事后厘清和認定。其次，隨著我國市場經(jīng)濟的發(fā)展，資本、實物、技術(shù)、勞務(wù)等均被承認為生產(chǎn)要素，它們之間的組合結(jié)構(gòu)除了表現(xiàn)為法人形態(tài)以外，個人合伙形態(tài)也大量存在。因此，這種情況的出現(xiàn)，在導致合伙出資形式多樣化的同時，也表明“合伙經(jīng)營，共同勞動”并不是合伙成立的要件。在合伙中有人提供資本，有人提供勞動，或有人負責經(jīng)營（這里指狹義上的經(jīng)營，僅指對合伙事務(wù)的具體管理，廣義上的經(jīng)營亦包括以各種方式出資而成立合伙的行為），各合伙人以不同的形式出資，在合作的同時有所分工，也是合伙組織的一種常見形態(tài)。《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題的意見》（下稱《民通意見》）第四十六條規(guī)定：“公民按照協(xié)議提供資金或者實物，并約定參與合伙盈余分配，但不參與合伙經(jīng)營、勞動的，或者提供技術(shù)性勞務(wù)而不提供資金、實物，但約定參與盈余分配的，視為合伙人”，便是對這種合伙形態(tài)的肯定。

合伙實質(zhì)上是合伙人為經(jīng)營共同事業(yè)，共同出資而形成的一種合作關(guān)系。民法上的個人合伙，其成立要件除了對合伙人數(shù)和合伙人的行為能力的要求以外主要有3個：1.共同出資。這是合伙構(gòu)成的物質(zhì)前提，是實現(xiàn)合伙經(jīng)濟目的的組織手段，也是合伙之人合性的基礎(chǔ)，構(gòu)成其與雇傭關(guān)系的根本區(qū)別。2.經(jīng)營共同事業(yè)。這是合伙得以形成的向心力和凝固劑，是合伙人和合伙組織權(quán)利義務(wù)的軟載體要件，其外延通常表現(xiàn)為合伙的經(jīng)營范圍。我國民法采德國民法做法，對合伙經(jīng)營共同事業(yè)的種類不加限制，一如史尚寬先生所指出：“茍不背于公序良俗，其事業(yè)為公益的或為營利的，或以交誼娛樂為目的（例如俱樂部），均無礙于合伙之成立”（史尚寬《債法各論》，中國政法大學出版社2000年版，第686頁）。3.共享收益，共擔風險。合伙人分享利益，這是合伙成立并經(jīng)營的經(jīng)濟目的所在，承擔風險則是享受利益的對價義務(wù)。一方面這是合伙成立后合伙目的的自然表現(xiàn)，另一方面又因合伙目的的要求而成為合伙的成立要件。如果約定將全部利潤分配給部分合伙人（羅馬法上稱之為“獅子合伙”）或者全部虧損由部分合伙人承擔的合伙則違背了合伙目的，而不能稱其為合伙。個人合伙，因其成立要件的簡單，靈活性程度很高，故而為臨時性事務(wù)組成短暫性的合伙也是十分常見的現(xiàn)象?！昂匣镏聵I(yè)，亦不問其為繼續(xù)的或為臨時的，為個個之事業(yè)或為包括之事業(yè)。故以單一行為為目的之偶然合伙，亦為合伙”（史尚寬《債法各論》，中國政法大學出版社2000年版，第686頁）。

本案中，甲、乙二人購買彩票，是一種射幸行為。射幸行為是指一方當事人目的的實現(xiàn)有賴于未來偶然事件出現(xiàn)的一種行為，其顯著特點在于行為標的是一種未來的、相當不確定的機會利益。

射幸行為雖然帶有明顯的投機性，但仍有其目的所指，就是為了謀求將來的某種機會利益。本案中，甲、乙二人購買彩票，其追求的這種經(jīng)濟目的顯而易見。為實現(xiàn)這種經(jīng)濟目的，二人共同出資，購買彩票，這種行為仍不失為一種臨時性的經(jīng)營共同事業(yè)。因此，本案中甲、乙二人“湊份子”購買彩票的行為當屬于從事單一行為的偶然合伙，與普通的合伙經(jīng)營相比較雖不典型，但卻是一種原始的、簡單的合伙形式，具有合伙的一般性特征。既是合伙，那么本案自然適用民法通則及《民通意見》關(guān)于合伙的分配規(guī)定。民法通則第三十五條規(guī)定：“合伙的債務(wù)，由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定，以各自的財產(chǎn)承擔清償責任?！薄睹裢ㄒ庖姟返谒氖邨l規(guī)定：“全體合伙人對合伙經(jīng)營的虧損額，對外應(yīng)當負連帶責任；對內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔比例或者出資比例分擔；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實際的盈余分配比例承擔。??”該規(guī)定雖然沒有涉及對利潤的分配，但按照權(quán)利義務(wù)對等原則，在有約定的情況下應(yīng)按約定對利潤進行分配，無約定則按照出資比例對利潤進行分配。這樣，本案中，甲乙雙方依上述規(guī)定應(yīng)該按照出資比例對獎金進行分配。

值得一提的是，在1997年頒布的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》中對未約定情況下的合伙盈虧分配采取了平均主義的處理做法，《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第三十二條第一款規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤和虧損，由合伙人依照合伙協(xié)議約定的比例分配和分擔；合伙協(xié)議未約定利潤分配和虧損分擔比例的，由各合伙人平均分配和分擔”。究其原因，蓋因合伙是具有強烈的人合性特點的一種經(jīng)營形態(tài)，這種特點突出地表現(xiàn)在它的財產(chǎn)構(gòu)成、組織結(jié)構(gòu)、管理方式及責任形式等方面都是以“人頭”為基礎(chǔ)進行配置的，在合伙中，每個合伙人的權(quán)利義務(wù)差別不是太明顯。這一點與公司的資合性特點顯著不同。但是，不應(yīng)因此而完全忽略由于出資額的不同所應(yīng)給合伙人帶來權(quán)利享有和義務(wù)負擔上的差別。在存在出資額不同的情況下，如果說各合伙人因沒有約定，可以不對管理權(quán)、經(jīng)營權(quán)的分配計較的話，但是他們對盈虧的分配絕對在意，這是因為合伙人在出資時，是有著“出資額多少決定著成果分享多少”這樣一種自然規(guī)則上的默契的。合伙出資不同所導致盈虧分配不同是一種應(yīng)有之義，是一種分配原則，只有在無約定，出資比例也無法明確時，才能例外適用平均分配的辦法。因此，2006年8月27日修訂后的《中華人民共和國合伙企業(yè)法》第三十三條第一款規(guī)定：“合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定辦理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配、分擔?！本褪钦f，對合伙盈虧的處理，有約定按約定，無約定按出資比例；無約定，出資比例也不明確的才等份處理。

總之，筆者認為，本案按照第一種意見處理為妥。

浙江省寧波市鎮(zhèn)海區(qū)人民法院：李國勇

第五篇：外商獨資企業(yè)法細則

國務(wù)院關(guān)于修改

《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》的決定

中華人民共和國國務(wù)院令第301號

2001年4月12日

為了適應(yīng)我國對外開放新形勢的需要，進一步改善外商投資環(huán)境，根據(jù)《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改<中華人民共和國外資企業(yè)法>的決定》，對《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》作如下修改:

一、將第三條修改為:“設(shè)立外資企業(yè)必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益。國家鼓勵外資企業(yè)采用先進技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)?！?/p>

二、將第四條、第五條合并，修改為:“禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)，按照國家指導外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄執(zhí)行?！?/p>

三、將第十條中的“產(chǎn)品在中國和國外市場的銷售比例”刪去。

四、將第十五條中的“以及在中國和國外市場的銷售比例”刪去。

五、將第二十二條修改為:“外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。但是，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準?！?/p>

六、將第二十七條第一款修改為:“外國投資者以機器設(shè)備作價出資的，該機器設(shè)備應(yīng)當是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的設(shè)備?！?/p>

七、將第二十八條第一款修改為:“外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當為外國投資者所有?！?/p>

八、刪去第四十三條。

九、將第四十五條修改為:“外資企業(yè)可以在中國市場銷售其產(chǎn)品。國家鼓勵外資企業(yè)出口其生產(chǎn)的產(chǎn)品。”

十、將第四十六條第二款修改為:“外資企業(yè)可以自行在中國銷售本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品也可以委托商業(yè)機構(gòu)代銷其產(chǎn)品。”

十一、刪去第四十八條第二款、第三款。

十二、將第五十二條中的“外資企業(yè)進口下列物資，免征關(guān)稅和工商統(tǒng)一稅”，修改為“外資企業(yè)進口下列物資，依照中國稅法的有關(guān)規(guī)定減稅、免稅”。

十三、將第五十三條修改為:“外資企業(yè)生產(chǎn)的出口產(chǎn)品，除中國限制出口的以外，依照中國稅法的有關(guān)規(guī)定減稅、免稅或者退稅?！?/p>

十四、刪去第五十六條。

十五、將第八十四條修改為:“外資企業(yè)與其他公司、企業(yè)或者經(jīng)濟組織以及個人簽訂合同，適用《中華人民共和國合同法》?！?/p>

十六、刪去第八十七條。

此外，對部分條款的表述予以修改，條文順序作相應(yīng)調(diào)整。

本決定自公布之日起施行?！吨腥A人民共和國外資企業(yè)法實施細則》根據(jù)本決定作相應(yīng)的修改，重新公布。

附件:

《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則》

1990年10月28日國務(wù)院批準1990年12月12日對外經(jīng)濟貿(mào)易部發(fā)布根據(jù)2001年4月12日《國務(wù)院關(guān)于修改<中華人民共和國外資企業(yè)法實施細則>的決定》修訂

第一章 總則

第一條 根據(jù)《中華人民共和國外資企業(yè)法》的規(guī)定，制定本實施細則。

第二條 外資企業(yè)受中國法律的管轄和保護。

外資企業(yè)在中國境內(nèi)從事經(jīng)營活動，必須遵守中國的法律、法規(guī)，不得損害中國的社會公共利益。

第三條 設(shè)立外資企業(yè)，必須有利于中國國民經(jīng)濟的發(fā)展，能夠取得顯著的經(jīng)濟效益。

國家鼓勵外資企業(yè)采用先進技術(shù)和設(shè)備，從事新產(chǎn)品開發(fā)，實現(xiàn)產(chǎn)品升級換代，節(jié)約能源和原材料，并鼓勵舉辦產(chǎn)品出口的外資企業(yè)。

第四條 禁止或者限制設(shè)立外資企業(yè)的行業(yè)按照國家指導外商投資方向的規(guī)定及外商投資產(chǎn)業(yè)指導目錄執(zhí)行。

第五條 申請設(shè)立外資企業(yè)，有下列情況之一的，不予批準:

(一)有損中國主權(quán)或者社會公共利益的；

(二)危及中國國家安全的；

(三)違反中國法律、法規(guī)的；

(四)不符合中國國民經(jīng)濟發(fā)展要求的；

(五)可能造成環(huán)境污染的。

第六條 外資企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)，自主經(jīng)營管理，不受干涉。

第二章 設(shè)立程序

第七條 設(shè)立外資企業(yè)的申請，由中華人民共和國對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部(以下簡稱對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部)審查批準后，發(fā)給批準證書。

設(shè)立外資企業(yè)的申請屬于下列情形的，國務(wù)院授權(quán)省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府審查批準后，發(fā)給批準證書:

(一)投資總額在國務(wù)院規(guī)定的投資審批權(quán)限以內(nèi)的；

(二)不需要國家調(diào)撥原材料，不影響能源、交通運輸、外貿(mào)出口配額等全國綜合平衡的。省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府在國務(wù)院授權(quán)范圍內(nèi)批準設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當在批準后15天內(nèi)報對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部備案(對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部和省、自治區(qū)、直轄市和計劃單列市、經(jīng)濟特區(qū)人民政府，以下統(tǒng)稱審批機關(guān))。

第八條 申請設(shè)立的外資企業(yè)，其產(chǎn)品涉及出口許可證、出口配額、進口許可證或者屬于國家限制進口的，應(yīng)當依照有關(guān)管理權(quán)限事先征得對外經(jīng)濟貿(mào)易主管部門的同意。

第九條 外國投資者在提出設(shè)立外資企業(yè)的申請前，應(yīng)當就下列事項向擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府提交報告。報告內(nèi)容包括設(shè)立外資企業(yè)的宗旨；經(jīng)營范圍、規(guī)模；生產(chǎn)產(chǎn)品；使用的技術(shù)設(shè)備；用地面積及要求；需要用水、電、煤、煤氣或者其他能源的條件及數(shù)量；對公共設(shè)施的要求等?？h級或者縣級以上地方人民政府應(yīng)當在收到外國投資者提交的報告之日起30天內(nèi)以書面形式答復外國投資者。

第十條 外國投資者設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當通過擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府向?qū)徟鷻C關(guān)提出申請，并報送下列文件:

(一)設(shè)立外資企業(yè)申請書；

(二)可行性研究報告；

(三)外資企業(yè)章程；

(四)外資企業(yè)法定代表人(或者董事會人選)名單；

(五)外國投資者的法律證明文件和資信證明文件；

(六)擬設(shè)立外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府的書面答復；

(七)需要進口的物資清單；

(八)其他需要報送的文件。

前款(一)、(三)項文件必須用中文書寫；(二)、(四)、(五)項文件可以用外文書寫，但應(yīng)當附中文譯文。

兩個或者兩個以上外國投資者共同申請設(shè)立外資企業(yè)，應(yīng)當將其簽訂的合同副本報送審批機關(guān)備案。

第十一條 審批機關(guān)應(yīng)當在收到申請設(shè)立外資企業(yè)的全部文件之日起90天內(nèi)決定批準或者不批準。審批機關(guān)如果發(fā)現(xiàn)上述文件不齊備或者有不當之處，可以要求限期補報或者修改。

第十二條 設(shè)立外資企業(yè)的申請經(jīng)審批機關(guān)批準后，外國投資者應(yīng)當在收到批準證書之日起30天內(nèi)向工商行政管理機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。外資企業(yè)的營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為該企業(yè)成立日期。

外國投資者在收到批準證書之日起滿30天未向工商行政管理機關(guān)申請登記的，外資企業(yè)批準證書自動失效。

外資企業(yè)應(yīng)當在企業(yè)成立之日起30天內(nèi)向稅務(wù)機關(guān)辦、理稅務(wù)登記。

第十三條 外國投資者可以委托中國的外商投資企業(yè)服務(wù)機構(gòu)或者其他經(jīng)濟組織代為辦理本實施細則第八條、第九條第一款和第十條規(guī)定事宜，但須簽訂委托合同。

第十四條 設(shè)立外資企業(yè)的申請書應(yīng)當包括下列內(nèi)容:

(一)外國投資者的姓名或者名稱、住所、注冊地和法定代表人的姓名、國籍、職務(wù)；

(二)擬設(shè)立外資企業(yè)的名稱、住所；

(三)經(jīng)營范圍、產(chǎn)品品種和生產(chǎn)規(guī)模；

(四)擬設(shè)立外資企業(yè)的投資總額、注冊資本、資金來源、出資方式和期限；

(五)擬設(shè)立外資企業(yè)的組織形式和機構(gòu)、法定代表人；

(六)采用的主要生產(chǎn)設(shè)備及其新舊程度、生產(chǎn)技術(shù)、工藝水平及其來源；

(七)產(chǎn)品的銷售方向、地區(qū)和銷售渠道、方式；

(八)外匯資金的收支安排；

(九)有關(guān)機構(gòu)設(shè)置和人員編制，職工的招用、培訓、工資、福利、保險、勞動保護等事項的安排；

(十)可能造成環(huán)境污染的程度和解決措施；

(十一)場地選擇和用地面積；

(十二)基本建設(shè)和生產(chǎn)經(jīng)營所需資金、能源、原材料及其解決辦法；

(十三)項目實施的進度計劃；

(十四)擬設(shè)立外資企業(yè)的經(jīng)營期限。

第十五條 外資企業(yè)的章程應(yīng)當包括下列內(nèi)容:

(一)名稱及住所；

(二)宗旨、經(jīng)營范圍；

(三)投資總額、注冊資本、出資期限；

(四)組織形式；

(五)內(nèi)部組織機構(gòu)及其職權(quán)和議事規(guī)則，法定代表人以及總經(jīng)理、總工程師，總會計師等人員的職責、權(quán)限；

(六)財務(wù)、會計及審計的原則和制度；

(七)勞動管理；

(八)經(jīng)營期限、終止及清算；

(九)章程的修改程序。

第十六條 外資企業(yè)的章程經(jīng)審批機關(guān)批準后生效，修改時同。

第十七條 外資企業(yè)的分立、合并或者由于其他原因?qū)е沦Y本發(fā)生重大變動，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并應(yīng)當聘請中國的注冊會計師驗證和出具驗資報告；經(jīng)審批機關(guān)批準后，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

第三章 組織形式與注冊資本

第十八條 外資企業(yè)的組織形式為有限責任公司。經(jīng)批準也可以為其他責任形式。

外資企業(yè)為有限責任公司的，外國投資者對企業(yè)的責任以其認繳的出資額為限。外資企業(yè)為其他責任形式的，外國投資者對企業(yè)的責任適用中國法律、法規(guī)的規(guī)定。

第十九條 外資企業(yè)的投資總額，是指開辦外資企業(yè)所需資金總額，即按其生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。

第二十條 外資企業(yè)的注冊資本，是指為設(shè)立外資企業(yè)在工商行政管理機關(guān)登記的資本總額，即外國投資者認繳的全部出資額。

外資企業(yè)的注冊資本要與其經(jīng)營規(guī)模相適應(yīng)，注冊資本與投資總額的比例應(yīng)當符合中國有關(guān)規(guī)定。

第二十一條 外資企業(yè)在經(jīng)營期內(nèi)不得減少其注冊資本。但是，因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機關(guān)批準。

第二十二條 外資企業(yè)注冊資本的增加、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準，并向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

第二十三條 外資企業(yè)將其財產(chǎn)或者權(quán)益對外抵押、轉(zhuǎn)讓，須經(jīng)審批機關(guān)批準并向工商行政管理機關(guān)備案。

第二十四條 外資企業(yè)的法定代表人是依照其章程規(guī)定，代表外資企業(yè)行使職權(quán)的負責人。

法定代表人無法履行其職權(quán)時，應(yīng)當以書面形式委托代理人，代其行使職權(quán)。

第四章 出資方式與期限

第二十五條 外國投資者可以用可自由兌換的外幣出資，也可以用機器設(shè)備、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)等作價出資。經(jīng)審批機關(guān)批準，外國投資者也可以用其從中國境內(nèi)舉辦、的其他外商投資企業(yè)獲得的人民幣利潤出資。

第二十六條 外國投資者以機器設(shè)備作價出資的，該機器設(shè)備應(yīng)當是外資企業(yè)生產(chǎn)所必需的設(shè)備。

該機器設(shè)備的作價不得高于同類機器設(shè)備當時的國際市場正常價格。

對作價出資的機器設(shè)備，應(yīng)當列出詳細的作價出資清單，包括名稱、種類、數(shù)量、作價等作為設(shè)立外資企業(yè)申請書的附件一并報送審批機關(guān)。

第二十七條 外國投資者以工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)作價出資的，該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)應(yīng)當為外國投資者所有。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)的作價應(yīng)當與國際上通常的作價原則相一致，其作價金額不得超過外資企業(yè)注冊資本的20%。

對作價出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)，應(yīng)當備有詳細資料，包括所有權(quán)證書的復制件，有效狀況及其技術(shù)性能、實用價值，作價的計算根據(jù)和標準等，作為設(shè)立外資企業(yè)申請書的附件一并報送審批機關(guān)。

第二十八條 作價出資的機器設(shè)備運抵中國口岸時，外資企業(yè)應(yīng)當報請中國的商檢機構(gòu)進行檢驗，由該商檢機構(gòu)出具檢驗報告。

作價出資的機器設(shè)備的品種、質(zhì)量和數(shù)量與外國投資者報送審批機關(guān)的作價出資清單列出的機器設(shè)備的品種、質(zhì)量和數(shù)量不符的，審批機關(guān)有權(quán)要求外國投資者限期改正。

第二十九條 作價出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)實施后，審批機關(guān)有權(quán)進行檢查。該工業(yè)產(chǎn)權(quán)、專有技術(shù)與外國投資者原提供的資料不符的，審批機關(guān)有權(quán)要求外國投資者限期改正。

第三十條 外國投資者繳付出資的期限應(yīng)當在設(shè)立外資企業(yè)申請書和外資企業(yè)章程中載明。外國投資者可以分期繳付出資，但最后一期出資應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3年內(nèi)繳清。其中第一期出資不得少于外國投資者認繳出資額的15%并應(yīng)當在外資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起90天內(nèi)繳清。

外國投資者未能在前款規(guī)定的期限內(nèi)繳付第一期出資的，外資企業(yè)批準證書即自動失效。外資企業(yè)應(yīng)當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照；不辦理注銷登記手續(xù)和繳銷營業(yè)執(zhí)照的，由工商行政管理機關(guān)吊銷其營業(yè)執(zhí)照并予以公告。

第三十一條 第一期出資后的其他各期的出資，外國投資者應(yīng)當如期繳付。

無正當理由逾期30天不出資的，依照本實施細則第三十條第二款的規(guī)定處理。

外國投資者有正當理由要求延期出資的，應(yīng)當經(jīng)審批機關(guān)同意，并報工商行政管理機關(guān)備案。

第三十二條 外國投資者繳付每期出資后，外資企業(yè)應(yīng)當聘請中國的注冊會計師驗證，并出具驗資報告，報審批機關(guān)和工商行政管理機關(guān)備案。

第五章 用地及其費用

第三十三條 外資企業(yè)的用地，由外資企業(yè)所在地的縣級或者縣級以上地方人民政府根據(jù)本地區(qū)的情況審核后，予以安排。

第三十四條 外資企業(yè)應(yīng)當在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起30天內(nèi)，持批準證書和營業(yè)執(zhí)照到外資企業(yè)所在地縣級或者縣級以上地方人民政府的土地管理部門辦理土地使用手續(xù)，領(lǐng)取土地證書。

第三十五條 土地證書為外資企業(yè)使用土地的法律憑證。外資企業(yè)在經(jīng)營期限內(nèi)未經(jīng)批準，其土地使用權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。

第三十六條 外資企業(yè)在領(lǐng)取土地證書時，應(yīng)當向其所在地土地管理部門繳納土地使用費。

第三十七條 外資企業(yè)使用經(jīng)過開發(fā)的土地，應(yīng)當繳付土地開發(fā)費。

前款所指土地開發(fā)費包括征地拆遷安置費用和為外資企業(yè)配套的基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)費用。土地開發(fā)費可由土地開發(fā)單位一次性計收或者分年計收。

第三十八條 外資企業(yè)使用未經(jīng)開發(fā)的土地，可以自行開發(fā)或者委托中國有關(guān)單位開發(fā)?；A(chǔ)設(shè)施的建設(shè)，應(yīng)當由外資企業(yè)所在地縣級或者縣級以上地方人民政府統(tǒng)一安排。

第三十九條 外資企業(yè)的土地使用費和土地開發(fā)費的計收標準，依照中國有關(guān)規(guī)定辦理。

第四十條 外資企業(yè)的土地使用年限，與經(jīng)批準的該外資企業(yè)的經(jīng)營期限相同。

第四十一條 外資企業(yè)除依照本章規(guī)定取得土地使用權(quán)外，還可以依照中國其他法規(guī)的規(guī)定取得土地使用權(quán)。

第六章 購買與銷售

第四十二條 外資企業(yè)有權(quán)自行決定購買本企業(yè)自用的機器設(shè)備、原材料、燃料、零部件、配套件、元器件、運輸工具和辦公用品等(以下統(tǒng)稱“物資”)。

外資企業(yè)在中國購買物資，在同等條件下，享受與中國企業(yè)同等的待遇。

第四十三條 外資企業(yè)可以在中國市場銷售其產(chǎn)品。國家鼓勵外資企業(yè)出口其生產(chǎn)的產(chǎn)品。

第四十四條 外資企業(yè)有權(quán)自行出口本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，也可以委托中國的外貿(mào)公司代銷或者委托中國境外的公司代銷。

外資企業(yè)可以自行在中國銷售本企業(yè)生產(chǎn)的產(chǎn)品，也可以委托商業(yè)機構(gòu)代銷其產(chǎn)品。

第四十五條 外國投資者作為出資的機器設(shè)備，依照中國規(guī)定需要領(lǐng)取進口許可證的，外資企業(yè)憑批準的該企業(yè)進口設(shè)備和物資清單直接或者委托代理機構(gòu)向發(fā)證機關(guān)申領(lǐng)進口許可證。

外資企業(yè)在批準的經(jīng)營范圍內(nèi)，進口本企業(yè)自用并為生產(chǎn)所需的物資，依照中國規(guī)定需要領(lǐng)取進口許可證的，應(yīng)當編制進口計劃，每半年向發(fā)證機關(guān)申領(lǐng)一次。

外資企業(yè)出口產(chǎn)品，依照中國規(guī)定需要領(lǐng)取出口許可證的，應(yīng)當編制出口計劃，每半年向發(fā)證機關(guān)申領(lǐng)一次。

第四十六條 外資企業(yè)進口的物資以及技術(shù)勞務(wù)的價格不得高于當時的國際市場同類物資以及技術(shù)勞務(wù)的正常價格。外資企業(yè)的出口產(chǎn)品價格，由外資企業(yè)參照當時的國際市場價格自行確定，但不得低于合理的出口價格。用高價進口、低價出口等方式逃避稅收的，稅務(wù)機關(guān)有權(quán)根據(jù)稅法規(guī)定，追究其法律責任。

第四十七條 外資企業(yè)應(yīng)當依照《中華人民共和國統(tǒng)計法》及中國利用外資統(tǒng)計制度的規(guī)定，提供統(tǒng)計資料，報送統(tǒng)計報表。

第七章 稅務(wù)

第四十八條 外資企業(yè)應(yīng)當依照中國法律、法規(guī)的規(guī)定，繳納稅款。

第四十九條 外資企業(yè)的職工應(yīng)當依照中國法律、法規(guī)的規(guī)定，繳納個人所得稅。

第五十條 外資企業(yè)進口下列物資，依照中國稅法的有關(guān)規(guī)定減稅、免稅:

(一)外國投資者作為出資的機器設(shè)備、零部件、建設(shè)用建筑材料以及安裝、加固機器所需材料；

(二)外資企業(yè)以投資總額內(nèi)的資金進口本企業(yè)生產(chǎn)所需的自用機器設(shè)備、零部件、生產(chǎn)用交通運輸工具以及生產(chǎn)管理設(shè)備；

(三)外資企業(yè)為生產(chǎn)出口產(chǎn)品而進口的原材料、輔料、元器件、零部件和包裝物料。

前款所述的進口物資，經(jīng)批準在中國境內(nèi)轉(zhuǎn)賣或者轉(zhuǎn)用于生產(chǎn)在中國境內(nèi)銷售的產(chǎn)品，應(yīng)當依照中國稅法納稅或者補稅。

第五十一條 外資企業(yè)生產(chǎn)的出口產(chǎn)品，除中國限制出口的以外，依照中國稅法的有關(guān)規(guī)定減稅免稅或者退稅。

第八章 外匯管理

第五十二條 外資企業(yè)的外匯事宜，應(yīng)當依照中國有關(guān)外匯管理的法規(guī)辦理。

第五十三條 外資企業(yè)憑工商行政管理機關(guān)發(fā)給的營業(yè)執(zhí)照，在中國境內(nèi)可以經(jīng)營外匯業(yè)務(wù)的銀行開立帳戶，由開戶銀行監(jiān)督收付。

外資企業(yè)的外匯收入，應(yīng)當存入其開戶銀行的外匯帳戶；外匯支出，應(yīng)當從其外匯帳戶中支付。

第五十四條 外資企業(yè)因生產(chǎn)和經(jīng)營需要在中國境外的銀行開立外匯帳戶，須經(jīng)中國外匯管理機關(guān)批準，并依照中國外匯管理機關(guān)的規(guī)定定期報告外匯收付情況和提供銀行對帳單。

第五十五條 外資企業(yè)中的外籍職工和港澳臺職工的工資和其他正當?shù)耐鈪R收益，依照中國稅法納稅后，可以自由匯出。

第九章 財務(wù)會計

第五十六條 外資企業(yè)應(yīng)當依照中國法律、法規(guī)和財政機關(guān)的規(guī)定，建立財務(wù)會計制度并報其所在地財政、稅務(wù)機關(guān)備案。

第五十七條 外資企業(yè)的會計自公歷年的1月1日起至12月31日止。

第五十八條 外資企業(yè)依照中國稅法規(guī)定繳納所得稅后的利潤，應(yīng)當提取儲備基金和職工獎勵及福利基金。儲備基金的提取比例不得低于稅后利潤的10%，當累計提取金額達到注冊資本的50%時，可以不再提取。職工獎勵及福利基金的提取比例由外資企業(yè)自行確定。

外資企業(yè)以往會計的虧損未彌補前，不得分配利潤；以往會計未分配的利潤，可與本會計可供分配的利潤一并分配。

第五十九條 外資企業(yè)的自制會計憑證、會計帳簿和會計報表，應(yīng)當用中文書寫；用外文書寫的，應(yīng)當加注中文。

第六十條 外資企業(yè)應(yīng)當獨立核算。

外資企業(yè)的會計報表和清算會計報表，應(yīng)當依照中國財政、稅務(wù)機關(guān)的規(guī)定編制。以外幣編報會計報表的，應(yīng)當同時編報外幣折合為人民幣的會計報表。

外資企業(yè)的會計報表和清算會計報表，應(yīng)當聘請中國的注冊會計師進行驗證并出具報告。

第二款和第三款規(guī)定的外資企業(yè)的會計報表和清算會計報表，連同中國的注冊會計師出具的報告，應(yīng)當在規(guī)定的時間內(nèi)報送財政、稅務(wù)機關(guān)，并報審批機關(guān)和工商行政管理機關(guān)備案。

第六十一條 外國投資者可以聘請中國或者外國的會計人員查閱外資企業(yè)帳簿，費用由外國投資者承擔。

第六十二條 外資企業(yè)應(yīng)當向財政、稅務(wù)機關(guān)報送資產(chǎn)負債表和損益表，并報審批機關(guān)和工商行政管理機關(guān)備案。

第六十三條 外資企業(yè)應(yīng)當在企業(yè)所在地設(shè)置會計帳簿，并接受財政、稅務(wù)機關(guān)的監(jiān)督。

違反前款規(guī)定的，財政、稅務(wù)機關(guān)可以處以罰款，工商行政管理機關(guān)可以責令停止營業(yè)或者吊銷營業(yè)執(zhí)照。

第十章 職工

第六十四條 外資企業(yè)在中國境內(nèi)雇用職工，企業(yè)和職工雙方應(yīng)當依照中國的法律、法規(guī)簽訂勞動合同。合同中應(yīng)當訂明雇用辭退、報酬、福利、勞動保護、勞動保險等事項。

外資企業(yè)不得雇用童工。

第六十五條 外資企業(yè)應(yīng)當負責職工的業(yè)務(wù)、技術(shù)培訓，建立考核制度使職工在生產(chǎn)、管理技能方面能夠適應(yīng)企業(yè)的生產(chǎn)與發(fā)展需要。

第十一章 工會

第六十六條 外資企業(yè)的職工有權(quán)依照《中華人民共和國工會法》的規(guī)定，建立基層工會組織，開展工會活動。

第六十七條 外資企業(yè)工會是職工利益的代表，有權(quán)代表職工同本企業(yè)簽訂勞動合同，并監(jiān)督勞動合同的執(zhí)行。

第六十八條 外資企業(yè)工會的基本任務(wù)是:依照中國法律、法規(guī)的規(guī)定維護職工的合法權(quán)益，協(xié)助企業(yè)合理安排和使用職工福利、獎勵基金組織職工學習政治、科學技術(shù)和業(yè)務(wù)知識，開展文藝、體育活動；教育職工遵守勞動紀律，努力完成企業(yè)的各項經(jīng)濟任務(wù)。

外資企業(yè)研究決定有關(guān)職工獎懲、工資制度、生活福利、勞動保護和保險問題時，工會代表有權(quán)列席會議。外資企業(yè)應(yīng)當聽取工會的意見，取得工會的合作。

第六十九條 外資企業(yè)應(yīng)當積極支持本企業(yè)工會的工作，依照《中華人民共和國工會法》的規(guī)定，為工會組織提供必要的房屋和設(shè)備，用于辦公會議、舉辦職工集體福利、文化、體育事業(yè)。外資企業(yè)每月按照企業(yè)職工實發(fā)工資總額的2%撥交工會經(jīng)費，由本企業(yè)工會依照中華全國總工會制定的有關(guān)工會經(jīng)費管理辦法使用。

第十二章 期限、終止與清算

第七十條 外資企業(yè)的經(jīng)營期限，根據(jù)不同行業(yè)和企業(yè)的具體情況，由外國投資者在設(shè)立外資企業(yè)的申請書中擬訂，經(jīng)審批機關(guān)批準。

第七十一條 外資企業(yè)的經(jīng)營期限，從其營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。

外資企業(yè)經(jīng)營期滿需要延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當在距經(jīng)營期滿180天前向?qū)徟鷻C關(guān)報送延長經(jīng)營期限的申請書。審批機關(guān)應(yīng)當在收到申請書之日起30天內(nèi)決定批準或者不批準。

外資企業(yè)經(jīng)批準延長經(jīng)營期限的，應(yīng)當自收到批準延長期限文件之日起30天內(nèi)，向工商行政管理機關(guān)辦理變更登記手續(xù)。

第七十二條 外資企業(yè)有下列情形之一的，應(yīng)予終止:

(一)經(jīng)營期限屆滿；

(二)經(jīng)營不善，嚴重虧損，外國投資者決定解散；

(三)因自然災(zāi)害、戰(zhàn)爭等不可抗力而遭受嚴重損失，無法繼續(xù)經(jīng)營；

(四)破產(chǎn)；

(五)違反中國法律、法規(guī)，危害社會公共利益被依法撤銷；

(六)外資企業(yè)章程規(guī)定的其他解散事由已經(jīng)出現(xiàn)。

外資企業(yè)如存在前款第(二)、(三)、(四)項所列情形，應(yīng)當自行提交終止申請書，報審批機關(guān)核準。審批機關(guān)作出核準的日期為企業(yè)的終止日期。

第七十三條 外資企業(yè)依照本實施細則第七十二條第(一)、(二)、(三)、(六)項的規(guī)定終止的，應(yīng)當在終止之日起15天內(nèi)對外公告并通知債權(quán)人，并在終止公告發(fā)出之日起15天內(nèi)，提出清算程序、原則和清算委員會人選，報審批機關(guān)審核后進行清算。

第七十四條 清算委員會應(yīng)當由外資企業(yè)的法定代表人、債權(quán)人代表以及有關(guān)主管機關(guān)的代表組成，并聘請中國的注冊會計師、律師等參加。清算費用從外資企業(yè)現(xiàn)存財產(chǎn)中優(yōu)先支付。

第七十五條 清算委員會行使下列職權(quán):

(一)召集債權(quán)人會議；

(二)接管并清理企業(yè)財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)目錄；

(三)提出財產(chǎn)作價和計算依據(jù)；

(四)制定清算方案；

(五)收回債權(quán)和清償債務(wù)；

(六)追回股東應(yīng)繳而未繳的款項；

(七)分配剩余財產(chǎn)；

(八)代表外資企業(yè)起訴和應(yīng)訴。

第七十六條 外資企業(yè)在清算結(jié)束之前，外國投資者不得將該企業(yè)的資金匯出或者攜出中國境外不得自行處理企業(yè)的財產(chǎn)。外資企業(yè)清算結(jié)束，其資產(chǎn)凈額和剩余財產(chǎn)超過注冊資本的部分視同利潤，應(yīng)當依照中國稅法繳納所得稅。

第七十七條 外資企業(yè)清算結(jié)束，應(yīng)當向工商行政管理機關(guān)辦理注銷登記手續(xù)，繳銷營業(yè)執(zhí)照。

第七十八條 外資企業(yè)清算處理財產(chǎn)時，在同等條件下，中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織有優(yōu)先購買權(quán)。

第七十九條 外資企業(yè)依照本實施細則第七十二條第(四)項的規(guī)定終止的，參照中國有關(guān)法律、法規(guī)進行清算。

外資企業(yè)依照本實施細則第七十二條第(五)項的規(guī)定終止的，依照中國有關(guān)規(guī)定進行清算。

第十三章 附則

第八十條 外資企業(yè)的各項保險，應(yīng)當向中國境內(nèi)的保險公司投保。

第八十一條 外資企業(yè)與其他公司、企業(yè)或者經(jīng)濟組織以及個人簽訂合同，適用《中華人民共和國合同法》。

第八十二條 香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人以及在國外居住的中國公民在大陸設(shè)立全部資本為其所有的企業(yè)，參照本實施細則辦理。

第八十三條 外資企業(yè)中的外籍職工和港澳臺職工可帶進合理自用的交通工具和生活物品并依照中國規(guī)定辦理進口手續(xù)。

第八十四條 本實施細則自公布之日起施行。