第一篇：《勞動合同法實施條例》50問

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《勞動合同法實施條例》解讀與風(fēng)險應(yīng)對

------《勞動合同法實施條例》50問

1問：《勞動合同法實施條例》起草制定的原則是什么？

答：第一是一致性原則，即維護(hù)勞動合同法的權(quán)威性，與勞動合同法的制度相一致； 第二是協(xié)調(diào)性原則，即注意協(xié)調(diào)處理好經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會就業(yè)的關(guān)系、協(xié)調(diào)處理好企業(yè)發(fā)展和維護(hù)職工權(quán)益的關(guān)系；

第三個原則是可操作性原則，即針對勞動合同法中比較原則的規(guī)定和社會上存在誤解的條款做了必要的解析，增強(qiáng)勞動合同法的可操作性。

2問：企業(yè)分支機(jī)構(gòu)能否與員工直接簽訂勞動合同？企業(yè)應(yīng)如何調(diào)整才能應(yīng)對風(fēng)險？

答：條例部分的承認(rèn)了企業(yè)分支機(jī)構(gòu)具有用工資格，規(guī)定取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)，比如分公司等可以直接作為用人單位與員工簽訂勞動合同；而未取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書的，比如辦事處等則不能直接以自己名義與員工簽訂勞動合同，但在取得授權(quán)后可代表公司與員工簽訂勞動合同。

3問：在用工之日起一個月之內(nèi)員工拒簽勞動合同，企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對？如何取證？

答：針對實踐中，確有部分勞動者與企業(yè)建立勞動關(guān)系后拒絕訂立書面勞動合同，使勞動關(guān)系處于不穩(wěn)定狀態(tài)，條例規(guī)定員工入職之日起一個月內(nèi)，經(jīng)企業(yè)書面通知仍拒絕簽訂書面勞動合同的，企業(yè)有權(quán)書面通知終止勞動關(guān)系并不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。建議企業(yè)對于拒不簽訂書面勞動合同的員工，應(yīng)在用工之日之日起30日內(nèi)終止建立的事實勞動關(guān)系。企業(yè)以此條款終止勞動關(guān)系時應(yīng)注意收集保留書面通知員工簽訂勞動合同的證據(jù)。

4問：員工拒簽勞動合同期間，員工工資如何支付？標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

答：自用工之日起一個月內(nèi)員工拒簽勞動合同，企業(yè)依法終止勞動關(guān)系時，企業(yè)應(yīng)支付其實際工作時間的勞動報酬；勞動報酬的標(biāo)準(zhǔn)不明確的，企業(yè)應(yīng)參照相同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。

5問：企業(yè)與員工不簽訂勞動合同超過一個月且在一年之內(nèi)的，有何后果？咨詢電話：025-***2南京市山西路68號頤和商廈12樓

答：企業(yè)用工超過一個月但未簽訂勞動合同的，企業(yè)應(yīng)向員工另外支付一份未簽訂勞

動合同期間的工資，并補(bǔ)簽勞動合同。

6問：員工拒與企業(yè)簽訂勞動合同超過一個月在一年之內(nèi)的，企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對？如何取證？

答：員工拒絕與企業(yè)補(bǔ)簽勞動合同的，企業(yè)有權(quán)而且應(yīng)當(dāng)終止雙方的勞動關(guān)系。企業(yè)

必須收集保留員工拒絕簽訂勞動合同的證據(jù)，否則終止勞動關(guān)系不能成立，從而產(chǎn)生

違法解除的雙倍賠償責(zé)任。

7問：企業(yè)不與員工簽訂書面勞動合同，需要支付雙倍工資的起止日期？

答：支付雙倍工資的起算日期自用工之日起滿一個月的次日，終止日期是自用工之日

滿一年的前一日。

8問：自用工之日超過一年企業(yè)未與員工簽訂書面勞動合同或員工拒簽合同的法律后果？

答：超過用工之日一年仍未簽訂勞動合同的，自用工之日起滿一年的當(dāng)日視為企業(yè)已

經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，企業(yè)并且應(yīng)當(dāng)立即與員工補(bǔ)訂書面勞動合同。

9問：國家為什么強(qiáng)調(diào)企業(yè)必須建立職工花名冊？

答：有利于政府勞動保障部門對勞動力就業(yè)市場的宏觀調(diào)控，以及對企業(yè)用工情況的監(jiān)督檢查，此外，在勞動爭議案件中作為了勞動關(guān)系的證明。

10問：職工花名冊應(yīng)當(dāng)包含哪些內(nèi)容?

答：職工名冊應(yīng)包含：姓名、性別、公民身份號碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時間、勞動合同期限等內(nèi)容。

11問：企業(yè)違反法律規(guī)定建立職工花名冊的，應(yīng)當(dāng)受到何種法律后果？該如何應(yīng)對？

答：企業(yè)未按勞動合同法規(guī)定建立職工名冊的，勞動行政部門會責(zé)令限期改正；逾期

不改正的，處２０００元以上２萬元以下的罰款。

12問：《勞動合同法》實施前員工在同一企業(yè)的工齡在簽訂無固定合同時是否應(yīng)連續(xù)計算？

答：關(guān)于簽訂無固定期限合同時十年工齡的計算，包括2008年1月1日以前員工在本

企業(yè)的工作年限。

13問：企業(yè)合并、分立或改制中勞動關(guān)系如何處理？員工工齡如何計算？怎樣操作更有利？

答：原單位的工作年限合并計算為新單位的工作年限。建議企業(yè)并購方案中，約定有

原單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，避免新單位日后承擔(dān)員工在原單位工作年限的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償責(zé)任。

14問：續(xù)簽勞動合同時應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同時，合同內(nèi)容應(yīng)該如何確認(rèn)？

答：續(xù)簽為無固定期限勞動合同時，無固定期限合同的內(nèi)容由企業(yè)和員工協(xié)商確定，不是直接按照原勞動合同內(nèi)容續(xù)簽。協(xié)商不成的，按照同工同酬原則確定。

15問：公益性崗位有哪些特別規(guī)定？

答：對于公益性崗位不適用勞動合同法的無固定期限合同規(guī)定及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。

16問：終止勞動合同的情形有哪些？企業(yè)能否與員工約定終止勞動合同的情形？

答：只有出現(xiàn)下列情形之一的，勞動合同才能依法終止：

1.勞動合同期滿的；2.勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；

3.勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

4.用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

5.用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

除了以上五條之外，企業(yè)不能與員工在勞動合同中約定其他終止條件。

17問：勞動合同履行地與企業(yè)注冊地不一致時，勞動標(biāo)準(zhǔn)如何處理？企業(yè)如何應(yīng)對？

答：條例規(guī)定了勞動合同履行地優(yōu)先的原則確定勞動標(biāo)準(zhǔn)適用。條例也賦予雙方有權(quán)

約定勞動標(biāo)準(zhǔn)的適用，建議企業(yè)應(yīng)根據(jù)具體情況約定適用履行地還是注冊地的勞動

標(biāo)準(zhǔn)。

18問：試用期工資如何確定？與《勞動合同法》規(guī)定有何不同？

答：勞動合同法：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞

動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

實施條例：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的８０％或者

不得低于勞動合同約定工資的８０％，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

20問：《勞動合同法》第二十二條規(guī)定專項培訓(xùn)費(fèi)是什么？

答：

1、有支付憑證的培訓(xùn)費(fèi)；

2、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)；

3、用于培訓(xùn)的其他直接費(fèi)用。

21問：《勞動合同法》第二十二條規(guī)定專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)指什么？企業(yè)在制度中如何體現(xiàn)？

答：在立法中沒有明確界定專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的概念，用人單位可以在規(guī)章制度中明確，但不可將企業(yè)義務(wù)性培訓(xùn)納入到里面。

22問：勞動合同期限與服務(wù)期期限應(yīng)如何銜接？在勞動合同中如何約定對企業(yè)更有利？

答：勞動合同期滿，但用人單位與勞動者約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù)

延至服務(wù)期滿；實施條例考慮到實際情況，規(guī)定關(guān)于勞動合同是否隨服務(wù)期延續(xù)，如

果雙方另有約定的，則按照約定執(zhí)行。

23問：員工提出與企業(yè)解除勞動合同的條件有哪些？企業(yè)如何應(yīng)對？

答：條例列明了十三種情形員工解除勞動合同的情形，企業(yè)尤其應(yīng)當(dāng)避免的是勞動合同法38條規(guī)定的情形發(fā)生，導(dǎo)致勞動者被迫解除勞動合同成立，企業(yè)并應(yīng)向其支付

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

24問：員工提出與企業(yè)解除勞動合同的程序是什么？企業(yè)如何應(yīng)對？

答：員工單方提出解除勞動合同的，在試用期內(nèi)應(yīng)提前三天通知，試用期滿的應(yīng)提前

三十天書面通知。企業(yè)應(yīng)在企業(yè)規(guī)章制度中對于員工單方提出解除勞動合同的程序、工作交接內(nèi)容、考勤制度等作出明確規(guī)定。

25問：員工提出與企業(yè)解除勞動合同的法律后果是什么？

答：員工被迫解除勞動合同成立，導(dǎo)致企業(yè)應(yīng)按照員工工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

26問：無固定期限是否是“鐵飯碗”、“終身制”？如何正確認(rèn)識無固定期限勞動合同？

答：無固定期限與計劃經(jīng)濟(jì)時代的固定工是不同的，無固定期限合同只是沒有約定終

止日期的勞動合同。

27問：企業(yè)提出與員工解除勞動合同的條件有哪些？

答：企業(yè)與員工解除勞動合同的情形條例列了14條，其實是把勞動合同法中規(guī)定情

形羅列到了一條。

28問：企業(yè)提出與員工解除勞動合同的程序是什么？企業(yè)如何應(yīng)對？

答：企業(yè)提出解除勞動合同關(guān)系，一定要注意解除的依據(jù)和證據(jù)保留，因為根據(jù)最高

法院關(guān)于審理勞動爭議案件的司法解釋規(guī)定“用人單位解除勞動合同的，由用人單位

承擔(dān)舉證責(zé)任”。

29問：企業(yè)提出與員工解除勞動合同的法律后果是什么？

答：雙方的勞動合同關(guān)系依法解除，根據(jù)解除原因不同，企業(yè)支付或不支付

經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

30問：如何理解待通知金？待通知金有哪幾種？標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

答：待通知金只是一個學(xué)術(shù)用語，是指法定情形下，企業(yè)選擇額外支付勞動者一個月工資從而代替提前30天通知的義務(wù)。其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按照該勞動者上一個

月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。

31問：勞動合同法關(guān)于退休規(guī)定法律沖突在哪里？對企業(yè)的影響有哪些？

答：條例規(guī)定勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止；勞動合同法規(guī)定勞動者開

始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。

32問：退休員工勞動合同如何處理？法律后果是什么？

答：員工達(dá)到法定退休年齡的，企業(yè)應(yīng)依法為其辦理退休手續(xù)。

33問：以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何支付？

答：勞動合同法未明確此類合同終止是否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，條例明確規(guī)定用人單位應(yīng)

當(dāng)依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

34問：工傷員工勞動合同解除或終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何支付？

答：企業(yè)對于工傷員工除了應(yīng)按照勞動合同法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外，還應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)

工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

35問：企業(yè)出具解除或終止勞動合同證明的作用是什么？企業(yè)不出具的法律后果？

答：證明員工勞動合同關(guān)系已依法解除的事實以及計算員工工作年限的證明作用。用

人單位未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改

正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

36問：解除或終止勞動合同證明應(yīng)包含哪些內(nèi)容？

答：應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限

37問：企業(yè)支付賠償金的前提條件是什么？標(biāo)準(zhǔn)是什么？

答：企業(yè)違反勞動合同法的規(guī)定解除或終止勞動合同，員工不要求繼續(xù)履行或?qū)嶋H無

法繼續(xù)履行的，用人單位依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金。

38問：企業(yè)支付賠償金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是否可以同時適用？

答：用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十

七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。賠償金的計算年限自用工之日起

計算。

39問：員工單方提出解除勞動合同，不需要支付違約償金的情形？

答：企業(yè)為員工支付了符合勞動合同法規(guī)定的培訓(xùn)費(fèi)用，并簽訂了服務(wù)期協(xié)議約定違約金，但是如果員工依照勞動合同法第三十八條的規(guī)定解除勞動合同的，則不屬于違反服務(wù)期的約定，企業(yè)也無權(quán)要求該員工支付違約金。

40問：員工被企業(yè)辭退需要支付違約金的情形？

答：條例規(guī)定了五種情形

1.勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

2.勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

3.勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

4.勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

5.勞動者被依法追究刑事責(zé)任的。

41問：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)是什么？如何計算？

答：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照員工應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。按照勞動合同解除或者終止前１２個月的平均工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)。工作不滿１２個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。42問：什么是勞動合同法規(guī)定的“自派”？

答：用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于自派。

43問：勞務(wù)派遣中用工單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)有哪些？

答： 1.執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；

2.告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；

3.支付加班費(fèi)、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；

4.對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；

5.連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機(jī)制。

44問：禁止勞務(wù)派遣用工形式是什么？

答；用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位。：45問：用工單位違反法律規(guī)定勞務(wù)派遣的法律后果是什么？

答：勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每位被派遣勞動者１０００元以上５０００元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

47問：勞務(wù)派遣中臨時性、輔助性、替代性如何理解？

答： 法律沒有明確界定，需要看司法實務(wù)中如何處理。

48問：企業(yè)拒不承擔(dān)雙倍工資的法律后果是什么？

答：勞動行政部門責(zé)令用人單位支付。

49問：違反勞動合同法及條例的行政處理依據(jù)及辦法？

答：對違反勞動合同法和實施條例的行為，勞動者可以投訴、舉報，地方人民政府勞動行政部門應(yīng)當(dāng)依照《勞動保障監(jiān)察條例》的規(guī)定受理。

50問：違反勞動合同法及條例的司法處理依據(jù)及辦法？

答：依照《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定處理。

第二篇：《勞動合同法實施條例》50問[最終版]

《勞動合同法實施條例》解讀與風(fēng)險應(yīng)對

------《勞動合同法實施條例》50問

1問：《勞動合同法實施條例》起草制定的原則是什么？

答：第一是一致性原則，即維護(hù)勞動合同法的權(quán)威性，與勞動合同法的制度相一致； 第二是協(xié)調(diào)性原則，即注意協(xié)調(diào)處理好經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會就業(yè)的關(guān)系、協(xié)調(diào)處理好企業(yè)發(fā)展和維護(hù)職工權(quán)益的關(guān)系；

第三個原則是可操作性原則，即針對勞動合同法中比較原則的規(guī)定和社會上存在誤解的條款做了必要的解析，增強(qiáng)勞動合同法的可操作性。

2問：企業(yè)分支機(jī)構(gòu)能否與員工直接簽訂勞動合同？企業(yè)應(yīng)如何調(diào)整才能應(yīng)對風(fēng)險？

答：條例部分的承認(rèn)了企業(yè)分支機(jī)構(gòu)具有用工資格，規(guī)定取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書的企業(yè)分支機(jī)構(gòu)，比如分公司等可以直接作為用人單位與員工簽訂勞動合同；而未取得營業(yè)執(zhí)照或登記證書的，比如辦事處等則不能直接以自己名義與員工簽訂勞動合同，但在取得授權(quán)后可代表公司與員工簽訂勞動合同。

3問：在用工之日起一個月之內(nèi)員工拒簽勞動合同，企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對？如何取證？

答：針對實踐中，確有部分勞動者與企業(yè)建立勞動關(guān)系后拒絕訂立書面勞動合同，使勞動關(guān)系處于不穩(wěn)定狀態(tài)，條例規(guī)定員工入職之日起一個月內(nèi)，經(jīng)企業(yè)書面通知仍拒絕簽訂書面勞動合同的，企業(yè)有權(quán)書面通知終止勞動關(guān)系并不需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。建議企業(yè)對于拒不簽訂書面勞動合同的員工，應(yīng)在用工之日之日起30日內(nèi)終止建立的事實勞動關(guān)系。企業(yè)以此條款終止勞動關(guān)系時應(yīng)注意收集保留書面通知員工簽訂勞動合同的證據(jù)。

4問：員工拒簽勞動合同期間，員工工資如何支付？標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

答：自用工之日起一個月內(nèi)員工拒簽勞動合同，企業(yè)依法終止勞動關(guān)系時，企業(yè)應(yīng)支付其實際工作時間的勞動報酬；勞動報酬的標(biāo)準(zhǔn)不明確的，企業(yè)應(yīng)參照相同崗位的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。

5問：企業(yè)與員工不簽訂勞動合同超過一個月且在一年之內(nèi)的，有何后果？

答：企業(yè)用工超過一個月但未簽訂勞動合同的，企業(yè)應(yīng)向員工另外支付一份未簽訂勞動合同期間的工資，并補(bǔ)簽勞動合同。

6問：員工拒與企業(yè)簽訂勞動合同超過一個月在一年之內(nèi)的，企業(yè)應(yīng)如何應(yīng)對？如何取證？

答：員工拒絕與企業(yè)補(bǔ)簽勞動合同的，企業(yè)有權(quán)而且應(yīng)當(dāng)終止雙方的勞動關(guān)系。企業(yè)必須收集保留員工拒絕簽訂勞動合同的證據(jù)，否則終止勞動關(guān)系不能成立，從而產(chǎn)生違法解除的雙倍賠償責(zé)任。

7問：企業(yè)不與員工簽訂書面勞動合同，需要支付雙倍工資的起止日期？

答：支付雙倍工資的起算日期自用工之日起滿一個月的次日，終止日期是自用工之日滿一年的前一日。

8問：自用工之日超過一年企業(yè)未與員工簽訂書面勞動合同或員工拒簽合同的法律后果？

答：超過用工之日一年仍未簽訂勞動合同的，自用工之日起滿一年的當(dāng)日視為企業(yè)已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同，企業(yè)并且應(yīng)當(dāng)立即與員工補(bǔ)訂書面勞動合同。9問：國家為什么強(qiáng)調(diào)企業(yè)必須建立職工花名冊？

答：有利于政府勞動保障部門對勞動力就業(yè)市場的宏觀調(diào)控，以及對企業(yè)用工情況的監(jiān)督檢查，此外，在勞動爭議案件中作為了勞動關(guān)系的證明。10問：職工花名冊應(yīng)當(dāng)包含哪些內(nèi)容?

答：職工名冊應(yīng)包含：姓名、性別、公民身份號碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、聯(lián)系方式、用工形式、用工起始時間、勞動合同期限等內(nèi)容。

11問：企業(yè)違反法律規(guī)定建立職工花名冊的，應(yīng)當(dāng)受到何種法律后果？該如何應(yīng)對？

答：企業(yè)未按勞動合同法規(guī)定建立職工名冊的，勞動行政部門會責(zé)令限期改正；逾期不改正的，處２０００元以上２萬元以下的罰款。

12問：《勞動合同法》實施前員工在同一企業(yè)的工齡在簽訂無固定合同時是否應(yīng)連續(xù)計算？

答：關(guān)于簽訂無固定期限合同時十年工齡的計算，包括2008年1月1日以前員工在本企業(yè)的工作年限。

13問：企業(yè)合并、分立或改制中勞動關(guān)系如何處理？員工工齡如何計算？怎樣操作更有利？

答：原單位的工作年限合并計算為新單位的工作年限。建議企業(yè)并購方案中，約定有原單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，避免新單位日后承擔(dān)員工在原單位工作年限的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償責(zé)任。

14問：續(xù)簽勞動合同時應(yīng)當(dāng)簽訂無固定期限勞動合同時，合同內(nèi)容應(yīng)該如何確認(rèn)？

答：續(xù)簽為無固定期限勞動合同時，無固定期限合同的內(nèi)容由企業(yè)和員工協(xié)商確定，不是直接按照原勞動合同內(nèi)容續(xù)簽。協(xié)商不成的，按照同工同酬原則確定。

15問：公益性崗位有哪些特別規(guī)定？

答：對于公益性崗位不適用勞動合同法的無固定期限合同規(guī)定及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。

16問：終止勞動合同的情形有哪些？企業(yè)能否與員工約定終止勞動合同的情形？

答：只有出現(xiàn)下列情形之一的，勞動合同才能依法終止：

1.勞動合同期滿的；2.勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的； 3.勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

4.用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

5.用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

除了以上五條之外，企業(yè)不能與員工在勞動合同中約定其他終止條件。17問：勞動合同履行地與企業(yè)注冊地不一致時，勞動標(biāo)準(zhǔn)如何處理？企業(yè)如何應(yīng)對？

答：條例規(guī)定了勞動合同履行地優(yōu)先的原則確定勞動標(biāo)準(zhǔn)適用。條例也賦予雙方有權(quán)約定勞動標(biāo)準(zhǔn)的適用，建議企業(yè)應(yīng)根據(jù)具體情況約定適用履行地還是注冊地的勞動 標(biāo)準(zhǔn)。

18問：試用期工資如何確定？與《勞動合同法》規(guī)定有何不同？

答：勞動合同法：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。實施條例：勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的８０％或者不得低于勞動合同約定工資的８０％，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

20問：《勞動合同法》第二十二條規(guī)定專項培訓(xùn)費(fèi)是什么？

答：

1、有支付憑證的培訓(xùn)費(fèi)；

2、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)；

3、用于培訓(xùn)的其他直接費(fèi)用。

21問：《勞動合同法》第二十二條規(guī)定專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)指什么？企業(yè)在制度中如何體現(xiàn)？

答：在立法中沒有明確界定專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的概念，用人單位可以在規(guī)章制度中明確，但不可將企業(yè)義務(wù)性培訓(xùn)納入到里面。

22問：勞動合同期限與服務(wù)期期限應(yīng)如何銜接？在勞動合同中如何約定對企業(yè)更有利？

答：勞動合同期滿，但用人單位與勞動者約定的服務(wù)期尚未到期的，勞動合同應(yīng)當(dāng)續(xù) 延至服務(wù)期滿；實施條例考慮到實際情況，規(guī)定關(guān)于勞動合同是否隨服務(wù)期延續(xù)，如果雙方另有約定的，則按照約定執(zhí)行。

23問：員工提出與企業(yè)解除勞動合同的條件有哪些？企業(yè)如何應(yīng)對？

答：條例列明了十三種情形員工解除勞動合同的情形，企業(yè)尤其應(yīng)當(dāng)避免的是勞動合同法38條規(guī)定的情形發(fā)生，導(dǎo)致勞動者被迫解除勞動合同成立，企業(yè)并應(yīng)向其支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

24問：員工提出與企業(yè)解除勞動合同的程序是什么？企業(yè)如何應(yīng)對？

答：員工單方提出解除勞動合同的，在試用期內(nèi)應(yīng)提前三天通知，試用期滿的應(yīng)提前三十天書面通知。企業(yè)應(yīng)在企業(yè)規(guī)章制度中對于員工單方提出解除勞動合同的程序、工作交接內(nèi)容、考勤制度等作出明確規(guī)定。

25問：員工提出與企業(yè)解除勞動合同的法律后果是什么？

答：員工被迫解除勞動合同成立，導(dǎo)致企業(yè)應(yīng)按照員工工作年限支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

26問：無固定期限是否是“鐵飯碗”、“終身制”？如何正確認(rèn)識無固定期限勞動合同？

答：無固定期限與計劃經(jīng)濟(jì)時代的固定工是不同的，無固定期限合同只是沒有約定終止日期的勞動合同。

27問：企業(yè)提出與員工解除勞動合同的條件有哪些？

答：企業(yè)與員工解除勞動合同的情形條例列了14條，其實是把勞動合同法中規(guī)定情形羅列到了一條。

28問：企業(yè)提出與員工解除勞動合同的程序是什么？企業(yè)如何應(yīng)對？

答：企業(yè)提出解除勞動合同關(guān)系，一定要注意解除的依據(jù)和證據(jù)保留，因為根據(jù)最高法院關(guān)于審理勞動爭議案件的司法解釋規(guī)定“用人單位解除勞動合同的，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任”。

29問：企業(yè)提出與員工解除勞動合同的法律后果是什么？

答：雙方的勞動合同關(guān)系依法解除，根據(jù)解除原因不同，企業(yè)支付或不支付 經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。

30問：如何理解待通知金？待通知金有哪幾種？標(biāo)準(zhǔn)如何確定？

答：待通知金只是一個學(xué)術(shù)用語，是指法定情形下，企業(yè)選擇額外支付勞動者一個月 工資從而代替提前30天通知的義務(wù)。其額外支付的工資應(yīng)當(dāng)按照該勞動者上一個 月的工資標(biāo)準(zhǔn)確定。

31問：勞動合同法關(guān)于退休規(guī)定法律沖突在哪里？對企業(yè)的影響有哪些？

答：條例規(guī)定勞動者達(dá)到法定退休年齡的，勞動合同終止；勞動合同法規(guī)定勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同終止。

32問：退休員工勞動合同如何處理？法律后果是什么？

答：員工達(dá)到法定退休年齡的，企業(yè)應(yīng)依法為其辦理退休手續(xù)。

33問：以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何支付？

答：勞動合同法未明確此類合同終止是否支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，條例明確規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

34問：工傷員工勞動合同解除或終止經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金如何支付？

答：企業(yè)對于工傷員工除了應(yīng)按照勞動合同法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外，還應(yīng)當(dāng)依照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

35問：企業(yè)出具解除或終止勞動合同證明的作用是什么？企業(yè)不出具的法律后果？

答：證明員工勞動合同關(guān)系已依法解除的事實以及計算員工工作年限的證明作用。用人單位未向勞動者出具解除或者終止勞動合同的書面證明，由勞動行政部門責(zé)令改正；給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

36問：解除或終止勞動合同證明應(yīng)包含哪些內(nèi)容？

答：應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同期限、解除或者終止勞動合同的日期、工作崗位、在本單位的工作年限

37問：企業(yè)支付賠償金的前提條件是什么？標(biāo)準(zhǔn)是什么？

答：企業(yè)違反勞動合同法的規(guī)定解除或終止勞動合同，員工不要求繼續(xù)履行或?qū)嶋H無法繼續(xù)履行的，用人單位依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金。

38問：企業(yè)支付賠償金與經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金是否可以同時適用？

答：用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同，依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定支付了賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。賠償金的計算年限自用工之日起

計算。

39問：員工單方提出解除勞動合同，不需要支付違約償金的情形？

答：企業(yè)為員工支付了符合勞動合同法規(guī)定的培訓(xùn)費(fèi)用，并簽訂了服務(wù)期協(xié)議約定違約金，但是如果員工依照勞動合同法第三十八條的規(guī)定解除勞動合同的，則不屬于違反服務(wù)期的約定，企業(yè)也無權(quán)要求該員工支付違約金。40問：員工被企業(yè)辭退需要支付違約金的情形？

答：條例規(guī)定了五種情形

1.勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

2.勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

3.勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

4.勞動者以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

5.勞動者被依法追究刑事責(zé)任的。

41問：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)是什么？如何計算？

答：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照員工應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。按照勞動合同解除或者終止前１２個月的平均工資作為經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)。工作不滿１２個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。

42問：什么是勞動合同法規(guī)定的“自派”？

答：用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于自派。

43問：勞務(wù)派遣中用工單位應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)有哪些？

答： 1.執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn)，提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù)；

2.告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬；

3.支付加班費(fèi)、績效獎金，提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇；

4.對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn)；

5.連續(xù)用工的，實行正常的工資調(diào)整機(jī)制。

44問：禁止勞務(wù)派遣用工形式是什么？

答；用人單位或者其所屬單位出資或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單位，向本單位或者所屬單位派遣勞動者的，屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的不得設(shè)立的勞務(wù)派遣單位。：

45問：用工單位違反法律規(guī)定勞務(wù)派遣的法律后果是什么？

答：勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正；情節(jié)嚴(yán)重的，以每位被派遣勞動者１０００元以上５０００元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款；給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位和用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

47問：勞務(wù)派遣中臨時性、輔助性、替代性如何理解？

答： 法律沒有明確界定，需要看司法實務(wù)中如何處理。

48問：企業(yè)拒不承擔(dān)雙倍工資的法律后果是什么？

答：勞動行政部門責(zé)令用人單位支付。

49問：違反勞動合同法及條例的行政處理依據(jù)及辦法？

答：對違反勞動合同法和實施條例的行為，勞動者可以投訴、舉報，地方人民政府勞動行政部門應(yīng)當(dāng)依照《勞動保障監(jiān)察條例》的規(guī)定受理。

50問：違反勞動合同法及條例的司法處理依據(jù)及辦法？

答：依照《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定處理。

第三篇：勞動合同法實施情況

準(zhǔn)格爾旗關(guān)于《勞動合同法》貫徹實施

情況的匯報

《勞動合同法》于2007年6月29日經(jīng)十一屆全國人大常委會第28次會議通過，并于2008年1月1日起正式施行。該法的立法宗旨在于調(diào)整勞動關(guān)系，保護(hù)勞動者合法權(quán)益，促進(jìn)社會和諧。近年來，準(zhǔn)旗經(jīng)濟(jì)發(fā)展迅猛，采礦業(yè)和生產(chǎn)制造業(yè)成為我旗經(jīng)濟(jì)格局的重心，勞動者的數(shù)量快速增長，為切實貫徹《勞動合同法》，盡快達(dá)到勞動合同簽訂率百分百的目標(biāo)，準(zhǔn)旗勞動保障監(jiān)察大隊結(jié)合我旗實際情況，立足部門職能，全力做好對《勞動合同法》的貫徹實施工作。

一、貫徹實施《勞動合同法》主要工作情況

（一）學(xué)習(xí)、宣傳、貫徹《勞動合同法》的具體措施。

1、強(qiáng)化宣傳培訓(xùn)，加大宣傳力度?！秳趧雍贤ā穼嵤┖?，準(zhǔn)旗勞動保障監(jiān)察部門進(jìn)一步加大了宣傳培訓(xùn)力度，采取多種形式廣泛開展宣傳培訓(xùn)活動。積極與新聞媒體合作，加強(qiáng)對《勞動合同法》法律知識的的宣傳。旗人事勞動和社會保障部門組織舉辦各類《勞動合同法》專題學(xué)習(xí)培訓(xùn)班共XX次，培訓(xùn)勞動者XX人，發(fā)放《勞動合同法》及相關(guān)法律法規(guī)的學(xué)習(xí)手冊XX本，《勞動合同法》宣傳單XX份，督促各蘇木鄉(xiāng)鎮(zhèn)和勞動密集型企業(yè)不定期懸掛宣傳《勞動合同法》的條（橫）幅。

2、加強(qiáng)業(yè)務(wù)指導(dǎo)，增強(qiáng)意識，規(guī)范行為。為促使用人單位與勞動者依法、公平、公正簽訂勞動合同，實現(xiàn)勞動關(guān)系和

雙方利益平衡，準(zhǔn)旗勞動保障職能部門組織人員深入企業(yè)，為企業(yè)提供相關(guān)政策法規(guī)的咨詢指導(dǎo)服務(wù)，幫助企業(yè)加強(qiáng)勞動合同管理。同時積極配合企業(yè)開展集體合同簽訂的宣傳發(fā)動和培訓(xùn)工作，促進(jìn)企業(yè)內(nèi)部工資集體協(xié)商機(jī)制的建立。依法簽訂勞動合同已逐步成為自覺行為，而勞動者依靠法律維護(hù)自身權(quán)益的意識也明顯增強(qiáng)，并逐漸把用人單位是否執(zhí)行《勞動合同法》作為擇業(yè)的重要條件。

3、加強(qiáng)勞動用工的動態(tài)監(jiān)控，做好應(yīng)急處置工作?！秳趧雍贤ā穼嵤┖?，準(zhǔn)旗勞動保障監(jiān)察部門加強(qiáng)了對用人單位勞動用工的監(jiān)控力度，密切關(guān)注用人單位的用工情況。如遇突發(fā)事件，勞動保障等部門將隨時隨地協(xié)調(diào)跟進(jìn)，并及時向上級部門報告，及時發(fā)布信息，把握輿論主導(dǎo)權(quán)。同時，《勞動合同法》實施后，群眾舉報投訴渠道均保持暢通。勞動保障部門加大了監(jiān)督檢查工作力度，每年都開展了簽訂和履行勞動合同情況專項檢查。

（二）《勞動合同法》實施基本情況。

1、《勞動合同法》的實施促進(jìn)了勞動合同簽訂率的提高。《勞動合同法》明確規(guī)定用人單位必須和勞動者簽訂書面勞動合同并參加社會保險，否則將支付較高的違法成本。這些規(guī)定對用人單位起到了明顯的約束作用?！秳趧雍贤ā奉C布實施后，經(jīng)過廣泛的宣傳培訓(xùn)工作，全旗各類企業(yè)簽訂勞動合同的主動性積極性較高。據(jù)統(tǒng)計，至今年止，我旗企業(yè)在崗職工約XX萬人，簽訂勞動合同的XX萬余人，勞動合同簽訂率約XX%，合同簽訂率雖然低，但比《勞動合同法》實施之前呈逐年增長態(tài)勢。

2、《勞動合同法》的實施促進(jìn)了用人單位與勞動者簽訂勞動合同期限向長期化方向發(fā)展。《勞動合同法》強(qiáng)制用人單位與勞動者簽訂勞動合同，并鼓勵簽訂無固定期限勞動合同，這是從法律層面促使用人單位改變用工短期行為?！秳趧雍贤ā穼嵤┖?，全旗各類企業(yè)與職工簽訂勞動合同的期限，從以前的一年期限為主，逐漸轉(zhuǎn)變?yōu)槿廖迥昶谙逓橹?，符合簽訂無固定期限勞動合同的均依法簽訂無固定期限勞動合同，促使勞動者和用人單位之間建立的勞動關(guān)系更為穩(wěn)固。

3、《勞動合同法》的實施促進(jìn)了用人單位用工管理行為的不斷規(guī)范?！秳趧雍贤ā芬?guī)定用人單位要把規(guī)章制度作為勞動合同內(nèi)容，要求勞動合同制度化、法律化，明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，從根本上促使用人單位規(guī)范內(nèi)部管理行為和外部經(jīng)營行為，從而有利于用人單位和勞動者雙方建立穩(wěn)定的勞動關(guān)系?！秳趧雍贤ā奉C布實施后，全旗各類企業(yè)對規(guī)章制度、員工手冊及時進(jìn)行了清理修改，日常管理更趨向符合《勞動合同法》的規(guī)定。企業(yè)在遵守執(zhí)行工作時間、勞動報酬、社會保險等方面有了明顯好轉(zhuǎn)。企業(yè)用工逐步規(guī)范，勞動關(guān)系日漸穩(wěn)定。

（三）勞動保障監(jiān)察執(zhí)法工作情況

1、積極開展日常巡查。準(zhǔn)旗勞動保障監(jiān)察部門根據(jù)法定權(quán)限，對用人單位進(jìn)行勞動保障審查，深入企業(yè)、礦山，對企業(yè)執(zhí)行《勞動合同法》等法律法規(guī)情況進(jìn)行檢查，糾正用人單位的違法違規(guī)行為，指導(dǎo)用人單位規(guī)范執(zhí)行《勞動合同法》等有關(guān)勞動法律法規(guī)。

2、積極開展專項監(jiān)察，進(jìn)一步規(guī)范企業(yè)用工制度。針對勞動者流動性比較大的行業(yè)如建筑業(yè)、制造業(yè)、采礦業(yè)和服務(wù)業(yè)等勞動密集型企業(yè)中職工勞動合同的訂立、流動就業(yè)人員的使用等企業(yè)勞動用工存在的問題，勞動保障部門每年都開展了用人單位工資支付及民工流動情況、社會保險費(fèi)征繳情況、禁止使用童工、婦女權(quán)益保護(hù)、就業(yè)準(zhǔn)入制度實施情況、勞動力市場整治等一系列的專項監(jiān)察。

3、認(rèn)真受理勞動者的舉報投訴。勞動保障部門建立了對勞動違法行為的舉報、投訴處理制度，向社會公布舉報電話，設(shè)置舉報信箱。勞動保障部門工作人員不分節(jié)假日，不分早中晚，廢寢忘食，不厭其煩地調(diào)處勞動糾紛。勞動保障監(jiān)察員始終堅持“有訴必接，有險必救，有難必幫，有求必應(yīng)”的服務(wù)宗旨，做到事事有回音，件件有落實，使全旗沒有發(fā)生一起勞資糾紛突發(fā)事件，維護(hù)了我旗和諧的勞動關(guān)系和社會穩(wěn)定。

從《勞動合同法》實施以來至今，準(zhǔn)旗勞動保障監(jiān)察大隊共檢查用人單位XX戶，涉及勞動者XX人，指導(dǎo)依法簽訂勞動合同XX人，清理拖欠勞動者工資XX萬元，退還員工押金、保證金、風(fēng)險金XX余萬元，檢查督促用人單位繳納社會保險費(fèi)XX萬余元。

二《勞動合同法》實施過程中遇到的主要困難和問題

（一）部分用人單位對勞動合同的認(rèn)識存在片面性。目前還存在部分用人單位與勞動者不簽訂勞動合同的情形。部分企業(yè)對《勞動合同法》的實施持觀望態(tài)度，維持原有的用工方式，不與勞動者簽訂勞動合同，還有部分企業(yè)對《勞動合同法》的實施持消極態(tài)度，不但不與勞動者簽訂勞動合同，而且不遵守法律規(guī)定，嚴(yán)重違規(guī)用工。有的企業(yè)與勞動者訂立口頭勞動合同，隨意與勞動者解除勞動關(guān)系。

（二）勞動者不愿簽訂勞動合同的現(xiàn)象依然存在。

《勞動合同法》對用人單位與勞動者簽訂書面勞動合同作出了明確規(guī)定，但據(jù)部分企業(yè)反映，企業(yè)要求員工簽訂勞動合同，但部分員工不愿簽訂。這部分員工有的是因為誤解簽訂勞動合同后限制其自由流動，有的是因為不愿繳納社會保險費(fèi)。

（三）部分用人單位和勞動者參加社會保險意愿不強(qiáng)。有些用人單位和勞動者不愿參加社會保險，主要原因有： 個別私營企業(yè)誤導(dǎo)勞動者，使勞動者誤認(rèn)為參加社會保險會減少收入，造成勞動者參保意愿不強(qiáng)；一些企業(yè)認(rèn)為參加社會保險大大地增加了成本，企業(yè)承擔(dān)不起；一些員工對參加社會保險認(rèn)識不足，認(rèn)為參不參保無所謂。

（四）勞動保障監(jiān)察隊伍建設(shè)有待加強(qiáng)。

目前我旗勞動監(jiān)察執(zhí)法力量不足，人員少、經(jīng)費(fèi)緊、裝備差，難以適應(yīng)當(dāng)前勞動保障監(jiān)察工作的需要。有些企業(yè)對勞動保障監(jiān)察工作極不配合，勞動監(jiān)察部門在具體工作中，受到各

方因素制約，執(zhí)法阻力較大，執(zhí)行困難隨時隨地存在，勞動保障監(jiān)察的作用不能充分發(fā)揮。

三、今后工作打算

根據(jù)檢查發(fā)現(xiàn)的問題，我們今后在推動《勞動合同法》的貫徹實施中，還要繼續(xù)做好以下兩項工作：

一是進(jìn)一步深入宣傳貫徹《勞動合同法》。一方面，要認(rèn)真做好對企業(yè)經(jīng)營者的宣傳和引導(dǎo)工作，使他們正確認(rèn)識和理解《勞動合同法》，消除誤解和疑慮，自覺樹立責(zé)任意識，切實履行社會責(zé)任。另一方面，要面向職工宣傳，讓職工了解和掌握法律知識，使其自覺運(yùn)用法律武器維護(hù)自身合法權(quán)益。

二是強(qiáng)化執(zhí)法監(jiān)督檢查。要切實加大對用人單位執(zhí)行《勞動合同法》的監(jiān)察力度，發(fā)現(xiàn)問題要敢于和善于與企業(yè)協(xié)商、溝通，及時糾正和處理違規(guī)行為。

第四篇：勞動合同法實施條例

中華人民共和國勞動合同法實施條例

第一章 總則

第一條 為了貫徹實施《中華人民共和國勞動合同法》（以下簡稱勞動合同 法），制定本條例。

第二條 各級人民政府和縣級以上人民政府勞動行政等有關(guān)部門以及工會等組 織，應(yīng)當(dāng)采取宣傳教育等各種措施，推動勞動合同法的貫徹實施，促進(jìn)勞動關(guān)系的 和諧。

第三條 勞動合同法所稱勞動關(guān)系，是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者 在用人單位的管理下，提供由用人單位支付報酬的勞動而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

第四條 依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、基金會等組織，屬于勞動合 同法第二條第一款規(guī)定的用人單位。

第二章 勞動合同的訂立和履行

第五條 自勞動合同訂立之日至用工之日期間，用人單位與勞動者尚未建立勞 動關(guān)系，雙方可以依法解除勞動合同并承擔(dān)雙方約定的違約責(zé)任，用人單位無需承 擔(dān)勞動者的醫(yī)療費(fèi)用等責(zé)任，也無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第六條 勞動者自用工之日起1個月內(nèi)拒不簽訂書面勞動合同的，用人單位可 以提前3日書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第七條 用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合 同的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第八十二條第一款關(guān)于用人單位不與勞動者訂立書面勞 動合同應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付2倍工資的規(guī)定執(zhí)行，并與勞動者補(bǔ)訂書面勞動合 同。勞動者拒不補(bǔ)訂書面勞動合同的，用人單位可以終止勞動關(guān)系并依照勞動合同 法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第八條 勞動合同法第七條規(guī)定的“職工名冊”中，應(yīng)當(dāng)包括勞動者姓名、性 別、公民身份號碼、戶籍地址及現(xiàn)住址、就業(yè)方式、勞動合同期限等內(nèi)容。

第九條 勞動合同法第十四條第二款第一項中的“連續(xù)工作滿十年”，應(yīng)當(dāng)自用 人單位用工之日起計算，包括勞動合同法施行之前的用工時間。

因行政命令、業(yè)務(wù)劃轉(zhuǎn)等非勞動者方面的原因，勞動者轉(zhuǎn)到新用人單位工作并 重新訂立勞動合同的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工 作年限。

第十條 用人單位未在開始用工時訂立書面勞動合同，之后補(bǔ)訂勞動合同的，勞動合同期限自用工之日起計算。依照勞動合同法約定試用期的，試用期自用工之 日起計算。

第十一條 固定期限勞動合同中約定合同到期后自動續(xù)延并實際續(xù)延的，視為 續(xù)訂固定期限勞動合同。符合勞動合同法第十四條關(guān)于訂立無固定期限勞動合同情 形的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。

第十二條 勞動合同期滿，因勞動者有下列情形之一而續(xù)延，勞動者在該用人 單位已經(jīng)連續(xù)工作滿10年，勞動者提出訂立無固定期限勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng) 與該勞動者訂立無固定期限勞動合同：

（一）從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑 似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

（二）患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

（三）女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的。

第十三條 勞動合同解除或者期滿，用人單位未依法支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，或者未辦 理解除、終止勞動合同的手續(xù)并辦理工作交接手續(xù)，仍繼續(xù)留用該勞動者的，視為 續(xù)訂固定期限勞動合同。符合勞動合同法第十四條關(guān)于訂立無固定期限勞動合同情 形的，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。

第十四條 用人單位與勞動者依照勞動合同法第十四條第二款的規(guī)定訂立無固 定期限勞動合同時，應(yīng)當(dāng)遵循公平合理的原則確定除勞動合同期限以外的勞動合同 內(nèi)容。

第十五條 地方各級人民政府以及有關(guān)部門為安置困難人員就業(yè)而提供的給予 崗位補(bǔ)貼和社會保險補(bǔ)貼的公益性崗位，其勞動合同不適用勞動合同法有關(guān)無固定 期限勞動合同的規(guī)定以及支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊?guī)定。

第十六條 勞動合同法第十七條規(guī)定的“法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動合同的 其他事項”，不包括《中華人民共和國勞動法》第十九條規(guī)定的“勞動紀(jì)律”、“勞動 合同終止的條件”和“違反勞動合同的責(zé)任”。

第十七條 勞動合同履行地與用人單位注冊地不一致的，有關(guān)勞動者的最低工 資標(biāo)準(zhǔn)、勞動保護(hù)、勞動條件、職業(yè)危害防護(hù)和本地區(qū)上職工月平均工資標(biāo)準(zhǔn) 等事項，按照勞動合同履行地的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；用人單位注冊地的有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)高于勞 動合同履行地的標(biāo)準(zhǔn)的，用人單位與勞動者可以協(xié)商約定按照用人單位注冊地的有 關(guān)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。

第十八條 勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資的80% 或者不得低于勞動合同約定工資的80%，并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。

第十九條 用人單位一次性或者12個月內(nèi)累計為1名勞動者支出超過本單位上平均工資30%的費(fèi)用進(jìn)行培訓(xùn)的，視為提供了勞動合同法第二十二條第一款規(guī) 定的專項培訓(xùn)費(fèi)用。勞動合同法第二十二條第二款規(guī)定的培訓(xùn)費(fèi)用包括有支付憑證 的培訓(xùn)費(fèi)用、培訓(xùn)期間的差旅費(fèi)以及因培訓(xùn)產(chǎn)生的其他直接費(fèi)用。

第二十條 勞動合同期滿而服務(wù)期尚未到期的，勞動合同續(xù)延至服務(wù)期滿。雙 方另有約定的，從其約定。

第二十一條公司中可以約定競業(yè)限制的高級管理人員包括《中華人民共和國公 司法》規(guī)定的公司經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī) 定的其他人員。

其他用人單位的高級管理人員參照前款規(guī)定確定。

第二十二條用人單位與掌握商業(yè)秘密的勞動者在勞動合同中約定保守商業(yè)秘密 有關(guān)事項時，可以約定在勞動合同終止前或者該勞動者依照勞動合同法第三十七條 的規(guī)定提出解除勞動合同后的一定期間內(nèi)變更勞動者工作崗位；但是，不得因此降 低勞動者的工資待遇。

第二十三條勞動合同期滿，用人單位仍留用勞動者的，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第 十條第二款關(guān)于建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)在原勞動合同期滿后的1個月內(nèi)訂立書面勞動合 同的規(guī)定、第十四條第三款關(guān)于用人單位與勞動者被視為已訂立無固定期限勞動合 同的規(guī)定，以及第八十二條第一款關(guān)于用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未 與勞動者訂立書面勞動合同應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付2倍工資的規(guī)定執(zhí)行。

第二十四條用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以中止或者部分中止履行勞動合 同。勞動者應(yīng)征入伍、勞動者被依法限制人身自由或者勞動者失蹤但是尚未被人民 法院宣告失蹤、宣告死亡的，用人單位可以中止或者部分中止履行勞動合同。

中止或者部分中止履行勞動合同期間，用人單位和勞動者雙方暫停履行勞動合 同的有關(guān)權(quán)利、義務(wù)。

中止履行勞動合同期間，不計算勞動者在用人單位的工作年限；但是，因勞動 者應(yīng)征入伍中止履行勞動合同的除外。

中止履行勞動合同的情形消失，除勞動合同已經(jīng)無法履行外，勞動合同應(yīng)當(dāng)恢 復(fù)履行。

勞動合同中止的期限最長不超過5年。

第二十五條 用人單位依照勞動合同法第八十二條第一款關(guān)于用人單位自用工之 日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付2倍工 資的規(guī)定向勞動者支付2倍工資的，起算時間為用工之日起滿1個月的次日。

第二十六條 勞動合同法施行前訂立、施行后存續(xù)的勞動合同，內(nèi)容與勞動合 同法相抵觸的，抵觸部分自2 008年1月1日起無效。

第三章 勞動合同的解除和終止

第二十七條 勞動者在試用期內(nèi)患病或者非因工負(fù)傷醫(yī)療期滿，或者不能勝任 工作的，用人單位可以作為不符合錄用條件解除勞動合同。

依照勞動合同法第四十條第三項關(guān)于客觀情況發(fā)生重大變化解除勞動合同的規(guī) 定和第四十一條關(guān)于裁減人員的規(guī)定，用人單位可以解除試用期內(nèi)的勞動者的勞動 合同。

第二十八條 有勞動合同法規(guī)定的下列情形之一的，用人單位可以與勞動者解 除無固定期限勞動合同：

（一）用人單位與勞動者協(xié)商一致的；

（二）勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（三）勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（四）勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（五）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造 成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（六）因勞動合同法第二十六條第一款第一項關(guān)于勞動者以欺詐、脅迫的手段 或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思情況下訂立或者變更勞動合同，致使勞 動合同無效的；

（七）勞動者被依法追究刑事責(zé)任的；

（八）勞動者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也 不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（九）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（十）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履 行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的；

（十一）用人單位依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的；

（十二）用人單位生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的；

（十三）企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整，經(jīng)變更勞動合同后，仍 需裁減人員的；

（十四）其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化，致使勞 動合同無法履行的。

第二十九條 有勞動合同法規(guī)定的下列情形之一的，無固定期限勞動合同終止：

（一）勞動者開始依法享受基本養(yǎng)老保險待遇的；

（二）勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；

（三）用人單位被依法宣告破產(chǎn)的；

（四）用人單位被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷或者用人單位決定提前解散的；

（五）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第三十條 依照勞動合同法第四十條關(guān)于用人單位可以提前30日以書面形式通 知勞動者或者額外支付勞動者1個月工資解除勞動合同的規(guī)定，用人單位選擇額外 支付勞動者1個月工資的，額外支付的1個月工資按照勞動者本人上月工資標(biāo)準(zhǔn)確定。

第三十一條 以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同因任務(wù)完成或者用人單位 破產(chǎn)、解散以及被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、撤銷而終止的，用人單位應(yīng)當(dāng)依照勞 動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第三十二條 用人單位依法解除、終止工傷職工的勞動合同的，除依照勞動合 同法第四十七條關(guān)于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償外，還應(yīng)當(dāng)依照國 家有關(guān)工傷保險的規(guī)定支付一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

第三十三條 勞動者達(dá)到法定退休年齡時尚不能依法享受基本養(yǎng)老保險待遇 的，用人單位可以終止勞動合同；但是，應(yīng)當(dāng)依照勞動合同法第四十七條關(guān)于經(jīng)濟(jì) 補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第三十四條 用人單位出具的終止、解除勞動合同的證明應(yīng)當(dāng)寫明勞動合同期 限、終止或者解除的日期、工作崗位、在本單位的工作年限。

第三十五條 用人單位違反勞動合同法的規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng) 依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定，按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍向勞動者支付賠償金。

用人單位依照勞動合同法第八十七條的規(guī)定，按照經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的2倍支付了 賠償金的，不再支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。

第三十六條 用人單位與勞動者約定了服務(wù)期，依照勞動合同法第三十八條關(guān) 于因用人單位違法，勞動者可以解除勞動合同的規(guī)定解除勞動合同的，不屬于違反 服務(wù)期的約定，用人單位不得要求勞動者支付違約金。

有下列情形之一，用人單位與勞動者解除約定了服務(wù)期的勞動合同的，勞動者 應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金：

（一）勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的；

（二）勞動者嚴(yán)重失職，營私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

（三）勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造 成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

（四）因勞動者有勞動合同法第二十六條第一款第一項關(guān)于勞動者以欺詐、脅 迫的手段或者乘人之危，使用人單位在違背真實意思情況下訂立或者變更勞動合 同，致使勞動合同無效的；

（五）勞動者被依法追究刑事責(zé)任的。

第三十七條 勞動合同法施行之日存續(xù)的勞動合同，在勞動合同法施行后解除 或者終止，依照勞動合同法第四十六條以及本條例的規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?007年12月31日前的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償依照《中華人民共和國勞動法》及其配套規(guī)定計算，2008年1月1日后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償依照勞動合同法的規(guī)定計算。

第四章 勞務(wù)派遣特別規(guī)定

第三十八條 用工單位一般在非主營業(yè)務(wù)工作崗位、存續(xù)時間不超過6個月的 工作崗位，或者因原在崗勞動者脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假臨時不能上班需要他人頂替的工作 崗位使用勞務(wù)派遣用工。

勞務(wù)派遣單位不得與被派遣勞動者約定試用期。

第三十九條 勞務(wù)派遣單位不得招用非全日制用工勞動者，但是，可以將招用 的勞動者派遣至用工單位從事非全日制崗位工作。

第四十條 除依照勞動合同法第六十五條第二款的規(guī)定將被派遣勞動者退回勞 務(wù)派遣單位外，用工單位不得將派遣期限未滿的被派遣勞動者退回勞務(wù)派遣單位。

第四十一條 勞務(wù)派遣單位與被派遣的勞動者解除或者終止勞動合同的經(jīng)濟(jì)補(bǔ) 償，依照勞動合同法第四十六條關(guān)于應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)那樾魏偷谒氖邨l關(guān)于經(jīng) 濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定執(zhí)行。

勞務(wù)派遣單位違法解除或者終止被派遣勞動者的勞動合同的，依照本條例第三 十五條的規(guī)定執(zhí)行。

第四十二條 用人單位及其所屬單位出資、控股或者合伙設(shè)立的勞務(wù)派遣單 位，屬于勞動合同法第六十七條規(guī)定的用人單位自行設(shè)立的勞務(wù)派遣單位。

第五章 附則

第四十三條 任何組織或者個人對違反勞動合同法和本條例的行為投訴、舉報 的，縣級以上地方人民政府勞動行政部門應(yīng)當(dāng)依照《勞動保障監(jiān)察條例》的規(guī)定辦理。

第四十四條 勞動者與用人單位因訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同 發(fā)生爭議的，可以依照《中華人民共和國勞動爭議調(diào)解仲裁法》的規(guī)定向勞動爭議仲 裁機(jī)構(gòu)申請仲裁。

第四十五條 本條例自 年 月 日起施行。

第五篇：勞動合同法實施常見問題

——淘天下獵手，網(wǎng)環(huán)球英才——

一、如何認(rèn)定企業(yè)制訂的規(guī)章制度的效力

<勞動合同法》第4條第2款明確規(guī)定：“用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利、職工培訓(xùn)、勞動紀(jì)律以及勞動定額管理等直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項時，應(yīng)當(dāng)經(jīng)職工代表大會或者全體職工討論，提出方案和意見，與工會或者職工代表平等協(xié)商確定。”在此之前的《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋

（一）》第19條規(guī)定：“用人單位根據(jù)《勞動法》第4條之規(guī)定，通過民主程序制定的規(guī)章制度，不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并已向勞動者公示的，可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)”。

那么，如果企業(yè)制訂的規(guī)章制度欠缺民主程序，是否一律認(rèn)定無效呢？在實踐中，企業(yè)的用工形式各有不同，企業(yè)的管理結(jié)構(gòu)、層次、民主管理形式千差萬別，企業(yè)的規(guī)章制度五花八門，真正符合勞動合同法關(guān)于規(guī)章制度制定程序的，除了國有企業(yè)之外，可能不多見。如果僅僅因為制訂程序的欠缺而對規(guī)章制度一律認(rèn)定無效，是對資方管理秩序的一種人為干涉，也是對雙方當(dāng)事人合意的一種干涉

因此，在企業(yè)規(guī)章制度的效力判斷上，應(yīng)按照實體為主、程序為輔的原則予以處理。原則一，只要規(guī)章制度的內(nèi)容違反法律、法規(guī)以及政策規(guī)定，一律認(rèn)定無效，不能作為用人單位管理、處分勞動者的依據(jù)；原則二，企業(yè)在2008年1月1日以前制定的規(guī)章制度，只要內(nèi)容合法，并且經(jīng)過了公示程序，即使缺少制定階段的民主程序，也可以作為用人單位管理、處分勞動者的依據(jù)；原則三，企業(yè)在2008年1月1日以后制定規(guī)章制度，內(nèi)容合法，未履行制定規(guī)章制度的民主程序，以認(rèn)定無效為原則。但是，如果企業(yè)將規(guī)章制度向勞動者進(jìn)行了公示或者告知，而且，組織勞動者進(jìn)行了規(guī)章制度的學(xué)習(xí)、培訓(xùn)，勞動者未提出異議的，則認(rèn)定規(guī)章制度的效力，可以作為用人單位管理、處分勞動者的依據(jù)

二、勞動者與兩個以上用人單位建立用工關(guān)系，發(fā)生勞動爭議如何處理

一般認(rèn)為，我國的勞動立法體系是不承認(rèn)雙重勞動關(guān)系的，即，一個勞動者在同一時間段內(nèi)只能與一個用人單位存在勞動關(guān)系，同時與另一個用人單位存在的只能是勞務(wù)關(guān)系

但是，這種觀點(diǎn)受到越來越多的質(zhì)疑，其中比較有代表性的論據(jù)就是《勞動合同法》第39條第1款第（4）項：“勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系，對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的（用人單位可以解除勞動合同）”。

不過在現(xiàn)階段，絕大部分勞動法專家仍舊認(rèn)為我國不適宜承認(rèn)雙重勞動關(guān)系。那么，如果勞動者已經(jīng)與一個用人單位建立勞動關(guān)系（包括下崗、內(nèi)退職工）又到其他用人單位工作，與其他單位發(fā)生勞動糾紛，到底應(yīng)如何處理呢？目前比較統(tǒng)一的意見是：如果雙方簽訂了勞務(wù)協(xié)議，明確了各自權(quán)利義務(wù)，應(yīng)當(dāng)履行該協(xié)議，對勞動者要求工資、加班工資等請求，依法處理，對其要求按照《勞動合同法》的規(guī)定支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、賠償金、簽訂勞動合同（包括無固定期合同）等請求，不予支持；如果雙方?jīng)]有簽訂勞務(wù)協(xié)議，除社會保險、無固定期限勞動合同外，按照《勞動合同法》的規(guī)定執(zhí)行。

三、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算問題 勞動合同法》第97條第3款對于經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算作出了規(guī)定：“本法施行之日存續(xù)的勞動合同在本法施行后解除或者終止，依照本法第四十六條規(guī)定應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)模?jīng)濟(jì)補(bǔ)償年限自本法施行之日起計算；本法施行前按照當(dāng)時有關(guān)規(guī)定，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)?，按照?dāng)時有關(guān)規(guī)定執(zhí)行”

實施條例》第27條規(guī)定：“勞動合同法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)脑鹿べY按照勞動者應(yīng)得工資計算，包括計時工資或者計件工資以及獎金、津貼和補(bǔ)貼等貨幣性收入。勞動者在勞動

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合同解除或者終止前12個月的平均工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，按照當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)計算。勞動者工作不滿12個月的，按照實際工作的月數(shù)計算平均工資。按照如上規(guī)定，經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算應(yīng)當(dāng)分兩步

1、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的基數(shù)按離職前12個月的平均工資計算，不分段

2、解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算分成兩段：2007年12月31日前的工作年限，按照《勞動法》及相關(guān)規(guī)定（勞動部481號文件）計算；2008年1月1日后的年限，按照《勞動合同法》的規(guī)定計算

不過這里出現(xiàn)了一個問題，就是：經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗奘欠穹侄?？舉個真實的例子，某人2004年9月1日入職，2008年10月被解除，應(yīng)當(dāng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，其經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為2萬元/月。那么，按照《勞動合同法》第47條的規(guī)定：“經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。”，勞動者應(yīng)當(dāng)獲得4.5個月的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償。2008年1月1日前的補(bǔ)償按照2萬元/月的標(biāo)準(zhǔn)計算，2008年1月1日以后的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償按照勞動者所在地的職工月平均工資三倍計算?？墒沁@4.5個月如何區(qū)分呢？按照勞動部481號文件，2004年9月－2007年12月31日應(yīng)當(dāng)給付4個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，2008年1月1日－2008年10月應(yīng)當(dāng)給付1個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，總數(shù)是5個月，與先前計算的4.5個月存在沖突。產(chǎn)生沖突的根本原因就是《勞動合同法》新增添了“不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償”的規(guī)定，而以前的規(guī)定是只要超過整年哪怕1天，也要按照1個月計算

1、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)哪晗薏环侄?，按照《勞動合同法》?7條的規(guī)定處理

2、如果跨越了2008年，且經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償受到了社會平均工資三倍的限制，那么向有利于勞動者多拿經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆桨阜峙?/p>

3、結(jié)合上面的例子，最終的計算是2004年9月－2007年12月31日應(yīng)當(dāng)給付4個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，2008年1月1日－2008年10月應(yīng)當(dāng)給付0.5個月經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償

四、賠償金的計算問題

《勞動合同法》第87條規(guī)定了違法解除雙倍賠償?shù)脑瓌t，即“用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應(yīng)當(dāng)依照本法第四十七條規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)的二倍向勞動者支付賠償金”。這里又產(chǎn)生了一個問題：2008年1月1日以前的賠償金是否也適用雙倍

確實有一部分仲裁員認(rèn)為2008年1月1日以前的賠償金不適用雙倍規(guī)則，援引的也是《勞動合同法》第97條第3款，《勞動合同法》規(guī)定得很明確，賠償金是以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金為基礎(chǔ)計算，而《勞動合同法》第97條第3款規(guī)定的是經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的分段計算，不涉及賠償金。因此，賠償金應(yīng)先按經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的計算方法計算出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，再乘以2計算出賠償金，不應(yīng)再分段了 這里附帶另一個問題，因超過一個月未訂立勞動合同向勞動者支付二倍工資的，如果涉及解除勞動合同而應(yīng)支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的，其中加付的一倍工資不納入經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金或賠償金的計算基數(shù)

五、勞動者因追索勞動報酬要求支付25%經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金，或者因追索經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金要求支付50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的爭議，如何處理

勞動合同法》中沒有關(guān)于支付25%補(bǔ)償金及50%額外補(bǔ)償金的規(guī)定，只是在85條規(guī)定：“用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責(zé)令限期支付勞動報酬、加班費(fèi)或者經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償；勞動報酬低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)支付其差額部分；逾期不支付的，責(zé)令用人單位按應(yīng)付金額百分之五十以上百分之一百以下的標(biāo)準(zhǔn)向勞動者加付賠償金……”。我們注意到，更多資料下載詳見：004km.cn 地址：北京市朝陽區(qū)東四環(huán)中路82號金長安B1-1507 電話：010—87217628

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這個賠償金的責(zé)令主體是勞動行政部門，內(nèi)容是賠償金，接受主體是勞動者。支付的前提是在勞動行政部門作出支付工資或經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)呢?zé)令后逾期的。它的性質(zhì)不同于罰款

因此，比較明確的是，勞動者要求拖欠勞動報酬的補(bǔ)償金應(yīng)向勞動監(jiān)察部門申請，不應(yīng)再支付25%補(bǔ)償金及50%額外經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。對于類似請求，仲裁或者法院將不會支持

應(yīng)當(dāng)說，單純從法律條文分析，這對勞動者是不利的，至少有“口惠而實不至”之嫌。而且勞動者的救濟(jì)途徑也不明確。假如勞動者的申請被勞動監(jiān)察部門置之不理，勞動者是否能夠提起行政訴訟呢？用人單位已經(jīng)支付了《勞動合同法》87條項下的雙倍賠償金，勞動者還有權(quán)向勞動監(jiān)察部門申請嗎？這些問題本人暫時無能力討論

六、關(guān)于追索加班費(fèi)的爭議

2008年5月1日《勞動爭議調(diào)解仲裁法》生效后，由于申訴時效由60天變?yōu)?年且仲裁不收費(fèi)等原因，大量勞動者在解除或終止勞動關(guān)系后，主張多年前的加班工資極為普遍，給案件處理帶來很大難度，并存在集體爭議的隱患。其中，對于舉證責(zé)任、值班、加班工資基數(shù)等問題也出現(xiàn)了混亂。以下分述之

（一）舉證責(zé)任

包括北京市在內(nèi)，很多關(guān)于工資支付的地方性法規(guī)都規(guī)定了類似“用人單位應(yīng)當(dāng)按照工資支付周期編制工資支付記錄表，并至少保存二年備查”的條款，因此，勞動者與用人單位因勞動報酬問題產(chǎn)生爭議時，在二年保存期間內(nèi)，由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。超出這一期間的則應(yīng)適用“誰主張，誰舉證”的舉證責(zé)任分配規(guī)則。以上觀點(diǎn)已成主流，無需再述。但是，在兩年內(nèi)，勞動者是否就沒有任何舉證義務(wù)呢？

所謂加班，在實際中無外乎這幾種情況：

1、用人單位安排勞動者加班；

2、勞動者迫于工作完不成或競爭壓力主動加班（這種情況下，很多勞動者的加班沒有相應(yīng)主管的審批簽字）；

3、一些企業(yè)的特殊文化導(dǎo)致，比如領(lǐng)導(dǎo)不走，自己就絕對不能走。需要注意的是，只有第1種情況，用人單位才需要支付加班費(fèi)

也就是說即使用人單位的考勤記錄完整地記載勞動者曾經(jīng)加班，但勞動者是否需要證明其加班屬于用人單位安排的呢。這些問題姑且提出，等待高手的指點(diǎn)

（二）加班工資基數(shù)如何確定

確定加班工資基數(shù)的原則就是要使加班工資數(shù)額高于正常工作獲取的工資數(shù)額，使用人單位承擔(dān)高額的加班成本，限制用人單位安排加班。加班工資基數(shù)原則上應(yīng)當(dāng)按照《北京市工資支付規(guī)定》第四十四條的規(guī)定確定加班工資基數(shù)。但是，當(dāng)按照勞動合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)為加班工資基數(shù)，計算出的加班工資數(shù)額，低于勞動者正常工作所得工資數(shù)額時，則應(yīng)按照勞動者正常工作所得為基數(shù)計算加班工資。即杜絕因勞動合同中約定的工資標(biāo)準(zhǔn)過低，而實際所得的工資遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于勞動合同約定的工資標(biāo)準(zhǔn)，造成勞動者加班所得沒有正常工作所得高，用人單位以此方法規(guī)避《勞動法》第四十四條的規(guī)定的現(xiàn)象的發(fā)生。在加班工資爭議案件中，很多用人單位通過約定過低的加班工資基數(shù)，來避免支付勞動者過多的加班工資。但是這種約定與法律強(qiáng)制性相悖，因此無效 三）計件工資的標(biāo)準(zhǔn)如何確定

《勞動法》第37條規(guī)定：“實行計件工作的勞動者，用人單位應(yīng)當(dāng)根據(jù)國家實行勞動者每日工作時間不超過八小時、平均每周工作時間不超過四十四小時規(guī)定的工時制度，合理確定其勞動定額和計件報酬標(biāo)準(zhǔn)”。然而，一些用人單位在制定勞動定額時不是實事求是，從一線職工的工作實際出發(fā)，而是有意提高勞動定額和計件產(chǎn)品產(chǎn)量，降低其報酬標(biāo)準(zhǔn)。如何解決這個問題呢，目前尚無特別好的對策。據(jù)說北京市一些法院正在探討，即，以大多數(shù)人是否

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能在標(biāo)準(zhǔn)工時制下完成計件底限作為判斷計件工資有效與否的標(biāo)準(zhǔn)。這種想法是合理的，但如何操作還需要在具體案例中觀察

六、有關(guān)社會保險爭議

根據(jù)《勞動爭議調(diào)解仲裁法》、《社會保險費(fèi)征繳暫行條例》、《社會保險稽核辦法》、《勞動保障監(jiān)察條例》以及仲裁、司法實踐，在處理社會保險爭議的受理及處理時基本按以下原則，即盡量不干涉社會保險行政機(jī)關(guān)的事務(wù)，這既是專業(yè)化配置的考慮，也是司法權(quán)與行政權(quán)區(qū)分。具體的體現(xiàn)是

1、《勞動合同法》實施前，用人單位未按規(guī)定繳納社會保險費(fèi)，勞動者請求解除勞動合同的，依法予以支持；要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，不予支持

2、《勞動合同法》實施后，用人單位未按規(guī)定為勞動者建立社會保險關(guān)系，勞動者請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，應(yīng)當(dāng)受理，但計算經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的時間應(yīng)從2008年1月1日起

3、勞動者以用人單位未足額繳納社會保險費(fèi)為由請求解除勞動合同并要求用人單位支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金的，如果繳費(fèi)基數(shù)與上年工資收入差距較大的，予以支持；如果繳費(fèi)基數(shù)與上年工資收入差距不大的，不予支持。（視具體情況而定，因繳費(fèi)基數(shù)的核定標(biāo)準(zhǔn)不明確

4、用人單位沒有為勞動者建立社會保險關(guān)系或欠繳社會保險費(fèi)的，勞動者要求予以補(bǔ)繳的，不屬于勞動爭議，告知勞動者通過勞動行政部門解決

5、勞動者以用人單位未繳納社會保險導(dǎo)致其損失為由，要求用人單位支付工傷、失業(yè)、生育、醫(yī)療待遇和賠償金的，予以受理，用人單位應(yīng)依法承擔(dān)相關(guān)待遇及賠償金給付義務(wù)

6、用人單位雖為勞動者繳納了社會保險，但未按規(guī)定的工資基數(shù)足額繳納，勞動者要求補(bǔ)足少繳部分，一般不予受理，告知勞動者通過勞動行政部門解決

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