勞動法案例評析——楊華與河南省第一火電建設(shè)公司勞動爭議案

第一篇：勞動法案例評析——楊華與河南省第一火電建設(shè)公司勞動爭議案

判例評析：楊華與河南省第一火電建設(shè)公司勞動爭議案

一、案情概要：

X（勞動者）楊華，受雇于河南省第一火電建設(shè)公司。Y（用人單位）河南省第一火電建設(shè)公司。

Z（仲裁委）平頂山市勞動爭議仲裁委員會

經(jīng)法院公開開庭審理查明的事實有：

1.X系Y員工，1987年進(jìn)入Y工作。2000年初，Y下發(fā)買斷工齡文件并在公司內(nèi)部張貼宣傳，號召職工買斷工齡即1986年以后參加工作的職工不再簽訂勞動合同。

2.2000年4月6日，X按文件規(guī)定向Y申請解除勞動合同一次性買斷工齡，同年4月20日Y批準(zhǔn)了X的申請，雙方簽訂了解除、終止勞動合同證明書，X按規(guī)定領(lǐng)取了30000元就業(yè)扶持金和補發(fā)安置費6000元。

3.據(jù)平頂山市湛河區(qū)婦幼保健站出具的出生醫(yī)學(xué)證明及平頂山市第四人民醫(yī)院提供的收費票據(jù)證明，X在被解除勞動合同時正處在懷孕期間。X于2000年9月5日入院在平頂山市第四人民醫(yī)院生產(chǎn)，共計醫(yī)療費2363.06元。

4.2003年，X等19人向Z申請仲裁，請求裁決與火電一公司簽訂的解除、終止勞動合同證明書無效，補發(fā)2000年4月以來的工資、養(yǎng)老保險金、醫(yī)療保險金等費用，Z于2004年4月12日做出平勞

仲字（2003）第159號仲裁裁決書，駁回了X等人的申訴請求。

5.隨后，X等9人又向Z申請仲裁，請求補發(fā)經(jīng)濟(jì)補償金、安置費、失業(yè)保險金，補發(fā)X孕期、哺乳期的工資三金，并報銷生產(chǎn)醫(yī)療費用。Z于2004年12月29日作出平勞仲字（2004）第131號仲裁裁決書，駁回了X等人的申訴請求。

6.X不服訴至法院，后X又于2005年3月23日撤回起訴。

7.2005年8月23日，X又向Z申請仲裁，再次提出前兩次申請仲裁的要求。當(dāng)日Z以X的請求已超出勞動爭議受理時效為由做出（2005）裁字第87號不予受理申訴通知書，X不服，訴至法院。

8.該市初級人民法院于2005年11月23日做出（2005）湛民初字第496號民事判決，駁回X的訴訟請求。X不服，向法院提出申訴。法院經(jīng)審查認(rèn)為，X的再審申請不符合法律規(guī)定的再審條件，于2006年8月28日做出（2006）湛立通字第6號駁回再審申請通知，駁回了X的再審申請。X不服，向平頂山市中級人民法院申訴。

9.平頂山市中級人民法院復(fù)查認(rèn)為，Y與X解除勞動合同時申請人正處于懷孕期間，該解除合同違反了《勞動法》第二十九條第三項的規(guī)定，原審判決適用法律不當(dāng)，于2007年7月10日以（2007）平民函字第3號函對該案提起再審。2007年9月5日初級人民法院做出（2007）湛民立字第8號民事裁定，決定對本案提起再審。再審后于2008年1月8日做出（2008）湛民再字第13號民事判決書，同意X的訴訟請求，Y不服，提出上訴。

10.平頂山市中級人民法院做出（2008）平民終字第306號民事裁定

書，發(fā)回初級人民法院重新審理。庭審后，原被告雙方申請庭下調(diào)解，但雙方未達(dá)成一致意見，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

二、裁判要旨

（一）一審裁判要旨

平頂山初級人民法院根據(jù)上述事實和證據(jù)認(rèn)為：2003年，X兩次向Z提出仲裁申請，被告知X按照Y下發(fā)的買斷工齡的文件自愿與Y簽訂了解除、終止勞動合同書，并在履行相關(guān)手續(xù)后領(lǐng)取了應(yīng)得的一次性安置費，雙方已不存在勞動關(guān)系，而被駁回請求。2005年8月23日，X再次向Z提出仲裁，Z以X的請求已超出勞動爭議受理時效為由駁回。因而，一審駁回了X的訴訟請求。

（二）二審裁判要旨

平頂山中級人民法院認(rèn)為，按照我國《勞動法》的有關(guān)規(guī)定，女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi)的，用人單位不得解除勞動合同。Y與X解除勞動合同時，X正處于懷孕期內(nèi)，雙方所簽訂的解除勞動合同協(xié)議因違反勞動法的禁止性規(guī)定而無效。Y應(yīng)恢復(fù)其與X的勞動關(guān)系，并安排適當(dāng)?shù)墓ぷ鲘徫唬瑢懷孕生產(chǎn)期間住院醫(yī)療費用給予報銷。X在與Y辦理解除勞動關(guān)系手續(xù)時，明知自己已懷孕而沒告知被告，才造成了現(xiàn)在的狀況，對此糾紛也有一定的過錯。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條、《中華人民共和國勞動法》第二十九條第三項之規(guī)定，判決如下：

一、確認(rèn)X與被Y簽訂的解除勞動關(guān)系協(xié)議無效。

二、Y于本判決生效后三十日內(nèi)給X安排工作崗位。

三、X于判決生效后三十日內(nèi)返還給Y已領(lǐng)取的就業(yè)扶持金30000元、安置費6000元。

四、X在解除勞動關(guān)系之后至恢復(fù)工作之前“三金”的補交，由社保部門核定比例標(biāo)準(zhǔn)后，雙方各自承擔(dān)其應(yīng)承擔(dān)的部分。

五、Y對X懷孕生產(chǎn)期間的醫(yī)療費2363.06元給予報銷（醫(yī)療費可以在扶持金、安置費中沖抵）。

案件受理費100元，雙方各負(fù)擔(dān)50元。

第二篇：與勞動法,勞動合同法有關(guān)的案例

【案例1】

老王在一個單位干了十年多，對這個單位也挺有感情的，正好今天他的合同到期了，而單位又想讓他留下來，所以雙方就續(xù)簽了勞動合同。按規(guī)定，老王是可以與單位簽訂無固定期限合同的，可是他想，單位的人肯定知道這條規(guī)定，自己就用不著提醒人家了，所以他一直沒聲明。而單位人事部的同事只起草了一份一年期的合同，讓老王簽字。當(dāng)時，老王也沒細(xì)看，大筆一揮，就簽上了自己的名字。過了一個月后，老王無意間又看了一眼合同，發(fā)現(xiàn)上面的勞動期限是一年。于是他拿著合同去找人事部，問：“為什么沒給我簽無固定期限合同？”人事部的人回答：“當(dāng)時你并沒有說要簽無固定期限合同啊，我們現(xiàn)在的合同簽法并不違法?！?/p>

【案例2】

老王在單位工作滿十年后，在續(xù)訂合同的時候，沒說要簽有期限的合同，也沒有說要簽無固定期限的合同。單位給了他一年的合同文本后，他就在上面簽了字。一個月以后，老王要求單位改成無固定期限的合同，單位堅持不改。后來，老王沒辦法，去申請仲裁。到了仲裁廳開庭的時候，仲裁員首先要核實，老王到底在該單位工作了多少年。老王工作十年以上，這是客觀事實。接下來，仲裁員核實雙方是不是都同意續(xù)簽合同。這一點，也不存在問題，因為老王已與單位續(xù)簽了一年的合同。仲裁員接著問單位：“該職工符合簽無固定期限合同的條件，為什么只簽一年的合同?！眴挝换卮鹫f：“我們就想簽一年，然后給了他一個一年的合同文本，他也什么都沒說就簽了，這不是雙方達(dá)成共識了嗎？”

仲裁員又問老王：“你在續(xù)簽合同的時候，有沒有要求單位簽有期限的合同？”老王說：“沒有，我想單位會和我簽無固定期限的合同?！敝俨脝T問單位：“員工說的屬實嗎？”單位也承認(rèn)老王的話是真的。于是，仲裁員裁定：“按照《勞動合同法》第十四條的規(guī)定，單位必須與老王簽訂無固定期的合同?！?/p>

解析：的確，按《勞動法》的規(guī)定，這種做法并不違法。但《勞動合同法》施行后，情況就會發(fā)生變化，《勞動合同法》規(guī)定，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應(yīng)當(dāng)訂立無固定期限勞動合同。二者的不同在于，按《勞動法》的規(guī)定，勞動者在某個單位工作滿十年，雙方續(xù)簽勞動合同的時候，如果勞動者沒有要求簽訂無固定期限的合同，用人單位可以簽有期限的合同；而按《勞動合同法》的規(guī)定，雙方續(xù)簽勞動合同的時候，如果勞動者沒有要求簽訂有固定期限的合同，用人單位就應(yīng)該簽無固定期限的合同。

從案例1和案例2可以看出，相同的一個簽合同的行為，在《勞動合同法》出臺前后，用人單位所承擔(dān)的法律責(zé)任是不同的。所以我們在解決法律沖突的時候，要遵循《勞動合同法》的規(guī)定。

【案例3】

小李托親戚找朋友好不容易進(jìn)了一家公司，當(dāng)時沒有簽合同，進(jìn)去后干的活很雜，工作崗位不固定，每個月領(lǐng)的工資也不一樣。一年后，他多次與公司協(xié)商簽訂勞動合同，想把工作崗位、內(nèi)容、工資等各方面固定下來，可公司總是以“我們需要的就是一個能干雜活的人”，“公司效益不固定工資也不能固定”，“如果不想干就另謀高就”等各種理由予以推托。結(jié)果，他干了一年多，合同也沒簽成。后來公司換了個老板，一上任就把他辭退了。

解析：《勞動法》規(guī)定，建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同，但未規(guī)定法律責(zé)任方面的保障條款。為此，《勞動合同法》在第八十二條規(guī)定：用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付兩倍的工資。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。因此，依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，小李的要求是合法合理的，而公司辭退他是違法的，因為公司實際上與他已經(jīng)訂立了無固定期限勞動合同。

【案例4】

小劉是某建筑公司的農(nóng)民工，與建筑公司簽訂了為期10年的合同，合同雖然僅幾十條，卻規(guī)定了10多項違約金條款，有一項是如果小劉跳槽，需一次性支付10萬元違約金。工作半年后，小劉發(fā)現(xiàn)了另一家建筑公司招人，開出的條件和待遇都比現(xiàn)在的單位好很多。他想跳槽，但面對巨額違約金，又陷入了深深的苦惱之中。

解析：《勞動法》對于勞動合同違約金的問題基本上沒有涉及，而是交給用人單位和勞動者協(xié)商解決。為防止勞動者跳槽，不少用人單位都規(guī)定了高額違約金。為此，《勞動合同法》對違約金進(jìn)行了規(guī)范，規(guī)定只有在兩種情況下，用人單位才可與勞動者約定由勞動者承擔(dān)違約金：第一種情況是用人單位為勞動者提供專項培訓(xùn)費用，對其進(jìn)行專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的，與該勞動者訂立協(xié)議，約定服務(wù)期后，如果勞動者違反服務(wù)期約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。第二種情況是用人單位與負(fù)有保密義務(wù)的勞動者在勞動合同或者保密協(xié)議中約定了競業(yè)限制條款后，如果勞動者違反競業(yè)限制約定的，應(yīng)當(dāng)按照約定向用人單位支付違約金。

由此可見，除上述兩種情況外，其余一切情況包括勞動者跳槽都不再需要向用人單位支付高額違約金了。不過，勞動者跳槽仍需支付一定代價，因為《勞動合同法》第九十條規(guī)定，勞動者違反法律規(guī)定解除勞動合同，給用人單位造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。因此，依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，該建筑公司約定的高額跳槽違約金是無效的，小劉只要在賠償對該公司造成的損失后就可跳槽去另一家建筑公司。

【案例5】

蘇阿姨是某家政公司的員工，受公司指派到某私營企業(yè)做保潔服務(wù)。在擦窗戶玻璃時，她一不小心從辦公室的窗臺上跌倒在地板上，導(dǎo)致手部骨折。

該企業(yè)老板及時將她送到醫(yī)院治療，但拒絕支付醫(yī)療費。蘇阿姨找家政公司要醫(yī)療費，不料公司老板卻說：“你是為那家企業(yè)打掃衛(wèi)生時受的傷，可以找他們索賠。”而該企業(yè)老板卻認(rèn)為自己已經(jīng)支付了保潔費，且已及時將蘇阿姨送到了醫(yī)院，“可以說是仁至義盡了”。兩單位對于醫(yī)療費互相踢皮球，都表示不予支付。

解析：在《勞動合同法》頒布以前，這種情況是這樣處理的，根據(jù)《民法通則》第四十三條規(guī)定：“企業(yè)法人對他的法定代表人或其他工作人員的經(jīng)營活動承擔(dān)民事責(zé)任?！碧K阿姨是受家政公司的指派從事保潔工作的，是為家政公司履行義務(wù)。她受傷也是在為家政公司履行義務(wù)過程中發(fā)生的，因此責(zé)任應(yīng)由家政公司來承擔(dān)。

但是《勞動合同法》對此有了新規(guī)定，第九十二條規(guī)定，在勞務(wù)派遣單位派遣過程中，如果給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。因此，依據(jù)《勞動合同法》的規(guī)定，蘇阿姨的醫(yī)療費既可以向家政公司要，也可以向私營企業(yè)要，兩家單位都有賠付的義務(wù)。

【案例6】

王某于2006年10月9日與某電腦公司簽訂勞動合同，被聘為技術(shù)員，聘期兩年。雙方當(dāng)事人在勞動合同中約定了競業(yè)禁止：合同解除或終止后，王某三年內(nèi)不得在本地區(qū)從事與該公司相同性質(zhì)的工作，如違約，王某須一次性賠償電腦公司經(jīng)濟(jì)損失10萬元。

因電腦公司拖欠王某2007年9月、10月兩個月的工資，2007年11月15日，王某向區(qū)勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，要求解除勞動合同；補發(fā)兩個月工資，給付經(jīng)濟(jì)補償金；確認(rèn)勞動合同中的競業(yè)禁止約定條款無效。

你認(rèn)為該案件應(yīng)當(dāng)如何判決？

解析：根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，用人單位與勞動者應(yīng)當(dāng)按照勞動合同的約定，全面履行各自的義務(wù)。用人單位應(yīng)當(dāng)按照勞動合同約定和國家規(guī)定，向勞動者及時足額支付勞動報酬。在勞動者已履行勞動義務(wù)的情況下，用人單位未按勞動合同約定的數(shù)額、日期或方式支付勞動報酬的，勞動者可以與用人單位解除勞動合同，并且用人單位要按照勞動合同法規(guī)定的經(jīng)濟(jì)補償金的支付標(biāo)準(zhǔn)向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償金。在該案例中，用人單位沒有按照勞動合同的約定，向勞動者按時足額支付勞動報酬，因此，勞動者有權(quán)解除勞動合同，要求用人單位支付所欠付的勞動報酬，并支付延期支付工資的經(jīng)濟(jì)補償金。

競業(yè)限制是指負(fù)有特定義務(wù)的勞動者在任職期間或者離任后的一定期間內(nèi)，不得自營或者為他人經(jīng)營與所任職的企業(yè)同類性質(zhì)的行業(yè)，不得泄露用人單位的商業(yè)秘密和與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的保密事項。為了保護(hù)用人單位的商業(yè)秘密，限制惡意競爭，根據(jù)《勞動合同法》第二十三條的規(guī)定，用人單位有權(quán)與負(fù)有保密義務(wù)的勞動者簽訂競業(yè)禁止條款。同時，根據(jù)競業(yè)限制的規(guī)定，勞動者在解除或終止勞動關(guān)系的競業(yè)限制期間將不能利用自己比較占優(yōu)勢的從業(yè)技術(shù)進(jìn)行勞動，從而獲得相應(yīng)的勞動報酬。競業(yè)禁止這種對勞動權(quán)能的限制，必將導(dǎo)致勞動者競業(yè)禁止期間收入的降低，往往會造成勞動者生活質(zhì)量的下降。為了保障勞動者競業(yè)禁止期間的生活質(zhì)量，《勞動合同法》第二十三條、第二十四條對經(jīng)營限制的適用主體、行業(yè)范圍、時間范圍、區(qū)域范圍、經(jīng)濟(jì)補償、違約金等都進(jìn)行必要的合理性限制。因此，競業(yè)禁止對用人單位來說，其應(yīng)當(dāng)支付競業(yè)禁止勞動者在競業(yè)禁止期間的經(jīng)濟(jì)補償金，并在與勞動者約定競業(yè)禁止條款時，對競業(yè)禁止勞動者的主體范圍和保密事項范圍、競業(yè)禁止的地域范圍和競業(yè)禁止年限進(jìn)行合理的限制。否則，用人單位不約定競業(yè)禁止經(jīng)濟(jì)補償金或不實際支付該經(jīng)濟(jì)補償金的，競業(yè)禁止約定條款對勞動者無效。在該案例中，用人單位盡管與勞動者約定了競業(yè)限制條款和違反競業(yè)限制勞動者應(yīng)當(dāng)支付違約金的條款，但是，由于用人單位并沒有按照法律規(guī)定，向勞動者支付競業(yè)限制補償金，因此，該競業(yè)限制義務(wù)就終止，即勞動者無需支付違約金。

因此，根據(jù)《勞動法》和《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，在該案例中，勞動者解除勞動合同，用人單位應(yīng)支付拖欠的工資、延期支付工資的經(jīng)濟(jì)補償金、解除勞動合同經(jīng)濟(jì)補償金，同時，競業(yè)禁止條款對勞動者不具有法律約束力。

第三篇：課題列表—楊老師勞動法與勞動關(guān)系相關(guān)課題列表

勞動法與勞動關(guān)系管理培訓(xùn)課題

第四篇：權(quán)威專家點評2009年勞動維權(quán)典型案例維權(quán)意識增強勞動爭議案

權(quán)威專家點評2009年勞動維權(quán)典型案例維權(quán)意識增強勞動爭議案“井噴”

據(jù)最高人民法院統(tǒng)計，2009年1月至11月，人民法院共審結(jié)勞動爭議一審案件257630件，同比上升16.82%。

25萬余起案件中，深圳百余農(nóng)民工遭遇塵肺門、杭州女工討薪被打、52個淘金農(nóng)民工異國落難??一起起維權(quán)事件，令人難以忘懷。

權(quán)威數(shù)據(jù)與一幕幕維權(quán)真實案例，碰撞、交織，中國人民大學(xué)勞動和社會保障法研究所所長黎建飛腦海中閃出兩個大字：“井噴！”

認(rèn)真分析過2009年的典型勞動爭議案件后，黎建飛總的感受是，“盡管勞動維權(quán)大熱，但案件‘井噴’只是暫時現(xiàn)象，隨著相關(guān)用工法律的完善和日益規(guī)范，案件數(shù)必將隨之減少?！?/p>

百余農(nóng)民工遭遇塵肺門職業(yè)病認(rèn)定法規(guī)亟待修改

★案情★深圳百余農(nóng)民工遭遇塵肺門，他們的遭遇令人心酸：從上世紀(jì)90年代開始，他們便在深圳的各大建筑工地從事孔洞爆破工作，至今已有10多年。由于長期吸入大量粉塵，多人經(jīng)普通醫(yī)院檢查被疑患有塵肺病，但職業(yè)病醫(yī)院卻拒絕給他們做進(jìn)一步檢查和治療，原因是他們沒有勞動合同，而用人單位也不給他們出具職業(yè)病檢查委托書。

☆點評☆勞動者申請職業(yè)病認(rèn)定而不能并非孤立現(xiàn)象，也不是最近才出現(xiàn)的，近來發(fā)生的“開胸驗肺”等事件無不表明，職業(yè)病認(rèn)定法規(guī)亟待修改完善。

由于職業(yè)病多有長期接觸、長期潛伏、緩慢發(fā)病、病程較長的特點，當(dāng)勞動者知道或者應(yīng)當(dāng)知道自己患有職業(yè)病時，用人單位可能已經(jīng)消失了。此時，申請職業(yè)病認(rèn)定的勞動者根本就找不到用人單位，也根本就不可能提供法律規(guī)定的材料，申請人的職業(yè)病認(rèn)定也就完全沒有可能性了。

深圳職業(yè)病防治醫(yī)院要求只有用人單位出具證明才能將工人目前的病癥認(rèn)定為職業(yè)病，正如有評論所說，“讓用人單位自證其罪，難道不是很荒唐嗎？”

面對勞動者此時雪上加霜般的無助與無望，現(xiàn)行的職業(yè)病認(rèn)定法規(guī)負(fù)有不可推卸的責(zé)任，修改完善職業(yè)病認(rèn)定的相關(guān)法規(guī)是必要而且緊迫的。

完善這個制度，法律要在兩個方面下工夫：第一，應(yīng)當(dāng)取消必須有勞動合同或者用人單位蓋章證明存在勞動關(guān)系這樣一個已經(jīng)過時的、從根本上就不合理的不公平規(guī)定。第二，在制度上要有補救程序，在一家職業(yè)病鑒定機構(gòu)不予認(rèn)定后，一定要有另外一個程序來補救。

交警醉死擬申報烈士尚無納入工傷范疇的先例

★案情★深圳市寶安區(qū)西鄉(xiāng)交警中隊交警陳錄生于2009年10月28日與當(dāng)?shù)芈椴即孱I(lǐng)導(dǎo)在酒樓吃飯，同時赴宴的還有西鄉(xiāng)交警中隊隊長謝某和另外3名交警及3名交通協(xié)管員。

陳錄生在席間喝了大量洋酒后醉倒在沙發(fā)上，后經(jīng)搶救無效身亡。

事發(fā)后，西鄉(xiāng)交警中隊為陳錄生向上級請求認(rèn)定為因公犧牲，并申報為烈士。

事件引起軒然大波。深圳市公安局交通管理局回應(yīng)稱，陳錄生不具備申報“因公犧牲”或“革命烈士”條件，申報烈士只不過是西鄉(xiāng)交警中隊個別領(lǐng)導(dǎo)對政策把握不準(zhǔn)、未與上級部門溝通擅自行動的結(jié)果。目前，西鄉(xiāng)交警中隊中隊長謝某已被停職。

☆點評☆將醉酒認(rèn)定為工傷與工傷保險的性質(zhì)相悖。工傷保險所保之“險”為職業(yè)危險，是對勞動者在職業(yè)活動中受到的職業(yè)傷害提供社會保障。職業(yè)危險特指在生產(chǎn)過程中發(fā)生的工傷事故和職業(yè)性有害因素對職工健康和生命造成危險。這種危險客觀存在，由外界直接傷害引起，危險發(fā)生與否具有不確定性。

醉酒，至今還沒有任何國家或者社會把它認(rèn)定為職業(yè)，也沒有任何跡象表明醉酒行為系進(jìn)行中的工業(yè)生產(chǎn)勞動。醉酒不具備工業(yè)生產(chǎn)中必然具有的職業(yè)危險，也與工業(yè)生產(chǎn)中的職業(yè)傷害無關(guān)，因而也沒有任何國家或者社會會把醉酒納入工傷的范疇。

工傷保險的根本目的不在于賠償，不在于責(zé)任追究，而在于預(yù)防、減少和消除工傷事故的發(fā)生。

杭州女工討薪被毆打必須用刑法制裁惡意欠薪

★案情★“老子有錢，花10萬塊錢買你一只手，你信不信？”面對前來討薪的王鴻麗，浙江省杭州市風(fēng)格服飾有限公司的老板粟某不僅不肯付錢，還找人對她和她的丈夫肆意毆打凌辱。

吉林女子王鴻麗原是杭州風(fēng)格服飾有限公司業(yè)務(wù)主管，在過去的一年中，她為公司接了3筆業(yè)務(wù)，按約定可拿4.6萬元提成。

據(jù)王鴻麗稱，在第一次去討薪時，粟某就找人威脅自己，而當(dāng)她和丈夫第二次去討薪時，竟被幾人圍住毆打，自己被刀刺傷，丈夫被打昏過去。在他們的威脅下，王鴻麗被迫簽下文書，承認(rèn)出賣公司秘密；承認(rèn)自動辭職，工資獎金都不要了；承認(rèn)威脅過老板娘。離開公司后，她還接到老板的電話，說如果報警，就死定了。

2009年11月23日，粟某等人因涉嫌尋釁滋事罪被杭州市西湖區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)逮捕。

☆點評☆勞動法對惡意拖欠工資的單位僅規(guī)定了“責(zé)令支付勞動者的工資報酬、經(jīng)濟(jì)補償，并可以責(zé)令支付賠償金”，卻沒有規(guī)定對嚴(yán)重的欠薪行為可以給予刑事制裁。

對于欠薪，現(xiàn)在有很多處罰方式，但都不是很有效。曾有餐館老板這樣說，“罰款我出，但就是不給拖欠的工資?！边@是因為，拖欠是無成本的，誰都愿意這么干。

農(nóng)民工討薪難問題由來已久，但至今沒有得到很好的解決，如果不能加大處罰力度，我們將永遠(yuǎn)走不出這個怪圈。

必須用刑法手段對惡意欠薪者予以制裁，讓他們?yōu)樽约旱男袨楦冻龈蟠鷥r?？梢酝ㄟ^修改法律條款，按照拖欠工資的時間、數(shù)額、涉及農(nóng)民工的數(shù)量、拖欠造成的后果，對惡意欠薪者作定罪處理。

“打洋工”淘金夢破異國收風(fēng)險保證金做法應(yīng)取締

★案情★河北衡水故城的52名出國務(wù)工人員懷著淘金夢遠(yuǎn)赴羅馬尼亞打工，在一家大型超市建筑工地做建筑工。3個月后，他們得知自己所持為臨時居留簽證，自2008年7月開始成為非法滯留人員，并被移民局通知限期離境。在非法居留期間，他們居無定所，靠撿菜葉充饑。

后來他們才知道，中介公司并未為他們辦理合法的出國務(wù)工簽證，卻收取了每人8萬元費用?；貒?，52人將中介公司及經(jīng)辦人王某訴至法院，索賠近557萬元。

☆點評☆“打洋工”本是一件好事，但一些非法中介抓住勞工急于出國賺大錢的心理，設(shè)下一個又一個的陷阱。有的中介公司根本不具備資質(zhì)，被介紹的農(nóng)民工被轉(zhuǎn)手多次，權(quán)益得不到任何保障；有的說是去國外務(wù)工，但一些機構(gòu)或個人卻用旅游簽證或商務(wù)簽證把打工者“哄騙”出國；勞務(wù)合同是保障打工者權(quán)益的依據(jù)，一些“黑中介”卻在上面做手腳，有的不明確務(wù)工內(nèi)容和時間，有的干脆連合同都不簽。務(wù)工者即使被當(dāng)?shù)刂薪楣究丝酃べY，也無憑據(jù)。

職業(yè)中介作假，出國務(wù)工成了打黑工，這一現(xiàn)象不得不引起人們重視。河北衡水52名出國務(wù)工人員，在出國務(wù)工的時候都給中介機構(gòu)交納了高額風(fēng)險保證金，這些從事出國勞務(wù)派遣的職業(yè)中介從事的不僅僅是職業(yè)介紹，更多的是一種勞務(wù)輸出，一旦這些中介作假則出國打工者的合法權(quán)益將難以保障，因此，必須對這類海外勞務(wù)派遣“黑中介”現(xiàn)象予以規(guī)范，所謂收取風(fēng)險保證金的做法也應(yīng)予以取締。

用假文憑被炒未獲補償欺詐手段訂勞動合同無效

★案情★為謀得一份好工作，小吳使用了偽造的文憑，公司查明真相后與他解除了勞動合同。上海市第一中級人民法院對這起特殊的勞動爭議案件作出了終審判決，持假文憑謀職的小吳因欺詐行為被判勞動合同無效，不僅丟了飯碗，還無法享受替代通知期工資、經(jīng)濟(jì)補償金和停工醫(yī)療期等勞動法規(guī)定的對勞動者的傾斜性保護(hù)，他為自己的不誠信行為付出了相應(yīng)的代價。

☆點評☆在目前的就業(yè)市場中，時常出現(xiàn)一些對自己的身份、學(xué)歷、職稱、身體條件等注水的不誠信員工。勞動合同法明確，以欺詐、脅迫等手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立勞動合同的，訂立勞動合同因采取欺詐、威脅等手段而無效。

欺詐是指當(dāng)事人一方故意制造假相或隱瞞事實真相，欺騙對方，誘使對方形成錯誤認(rèn)識而與之訂立勞動合同。欺詐的種類很多，包括在沒有履行能力的情況下簽訂合同。

勞動合同法同時規(guī)定，勞動合同被確認(rèn)為無效后，勞動者付出勞動的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付勞動報酬，勞動者因此給公司造成損失的，也應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償義務(wù)。

職工工資收入“被增長”勞動報酬的概念難以量化

★案情★2009年上半年在崗職工平均工資為14638元，同比增長12.9%，同上半年GDP7.1%的增速相比，工資收入增速跑贏了GDP。與2009年4月國家統(tǒng)計局公布一季度在崗職工平均工資時一樣，不少人對工資統(tǒng)計數(shù)據(jù)再次提出質(zhì)疑。

工資統(tǒng)計數(shù)據(jù)屢遭坊間質(zhì)疑，原因之一就是人們的實際感受與數(shù)據(jù)不符。一條“我的工資‘被增長’了”的網(wǎng)絡(luò)帖子因此備受追捧。

在發(fā)布數(shù)據(jù)的同時，統(tǒng)計局聲明：根據(jù)現(xiàn)行統(tǒng)計制度，城鎮(zhèn)單位在崗職工工資統(tǒng)計范圍包括國有單位、城鎮(zhèn)集體單位、聯(lián)營經(jīng)濟(jì)、股份制經(jīng)濟(jì)、外商投資經(jīng)濟(jì)和港澳臺投資經(jīng)濟(jì)單位，尚未包括城鎮(zhèn)的私營企業(yè)和個體工商戶。并且，工資總額統(tǒng)計的是個人稅前工資，包括個人交納的養(yǎng)老、醫(yī)療、住房等個人賬戶的基金。

☆點評☆國家統(tǒng)計局公布的有關(guān)職工平均工資的數(shù)據(jù)與居民自身感受不相符，這是因為現(xiàn)行統(tǒng)計范圍過窄而導(dǎo)致的，但也引出了一個問題，那就是工資究竟該怎么界定。

工資是一個法定概念，但工資的范疇究竟是什么？工資該怎么計算？應(yīng)包括哪些項目？諸如此類都存在問題。目前，我國法律規(guī)定的勞動報酬概念，也存在難以量化的問題，什么樣的勞動值多少錢，這個很難有個標(biāo)準(zhǔn)，這些都需要予以進(jìn)一步規(guī)范。

員工拒簽合同要求雙薪關(guān)系可解除但須盡通知義務(wù)

★案情★勞動合同法第八十二條規(guī)定，用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應(yīng)當(dāng)向勞動者每月支付兩倍的工資。實踐中，用人單位拒絕與勞動者簽訂書面勞動合同，當(dāng)然要支付雙倍工資。但是，如果勞動者拒絕與單位簽訂勞動合同，單位是否也要支付雙倍工資呢？北京市東城區(qū)人民法院審理了首例單位訴勞動者拒簽勞動合同要求雙倍工資的案件。

原告訴稱，被告韓某于2007年4月3日與原告簽訂勞動合同書，到原告公司任職。2008年4月2日上述勞動合同到期后，原告要求與被告續(xù)簽勞動合同，被告同意繼續(xù)在原崗位工作，但是卻拒不續(xù)簽勞動合同書，要求不支付被告2008年5月3日至同年12月20日的雙倍工資差額。

☆點評☆支付雙倍工資是勞動合同法針對企業(yè)不依法簽訂勞動合同的現(xiàn)象，為維護(hù)勞動者合法權(quán)益而設(shè)定的企業(yè)應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，但現(xiàn)實中卻出現(xiàn)了有員工拒絕簽訂勞動合同的現(xiàn)象。

為平衡保護(hù)用人單位的合法權(quán)益，針對這一情況，隨后出臺的勞動合同法實施條例第五條明確，自用工之日起一個月內(nèi)，經(jīng)用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應(yīng)當(dāng)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系，無需向勞動者支付經(jīng)濟(jì)補償，但是應(yīng)當(dāng)依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。

該條明確了勞動者拒絕簽訂勞動合同的，用人單位可立即解除與勞動者的勞動關(guān)系，但同時強調(diào)用人單位必須履行兩個書面通知義務(wù)，包括書面通知勞動者簽訂勞動合同的義務(wù)和勞動者拒簽勞動合同時書面通知其解除勞動關(guān)系的義務(wù)。

維權(quán)遭遇“踢皮球”難題須加大實際用工單位責(zé)任

★案情★浙江省寧波市鎮(zhèn)海區(qū)人民法院前不久審結(jié)了一起因勞務(wù)派遣引發(fā)的勞動者工傷損害賠償糾紛。

吳某于2007年6月與某建筑公司簽訂了勞動合同，約定從事由建筑公司安排的起重工工種，具體由建筑公司派遣到某鋼結(jié)構(gòu)公司工作。2008年5月，吳某在該鋼結(jié)構(gòu)公司工作時，右手被重物軋傷。經(jīng)司法鑒定，吳某的傷勢按照工傷標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)成七級傷殘。

法院受理該案后，建筑公司和鋼結(jié)構(gòu)公司互相推卸責(zé)任，均要求對方承擔(dān)賠償責(zé)任。法院向其解釋勞動合同法規(guī)定，給被派遣勞動者造成損害的，勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。兩被告意識到了自己的責(zé)任，遂于吳某簽訂了賠償協(xié)議。

☆點評☆招人的不用人，用人的不招人，被雇用卻不知道用人單位是誰，勞務(wù)派遣完全割裂了勞動者和用人單位之間正常的勞動關(guān)系。許多勞動者在大公司工作，卻只是和派遣單位簽訂勞動合同，沒有和實際用工單位簽訂勞動合同，發(fā)生糾紛后，派遣單位與用工單位互相推諉，勞動者到底找誰索賠很迷茫。

勞務(wù)派遣是一種非主流的用工形式，勞動合同法對其作出了特別規(guī)定，在總體上有限制勞務(wù)派遣用工形式的傾向和趨勢。但據(jù)調(diào)查，目前，勞務(wù)派遣反而成為不少企業(yè)的主要用工形式，所占比例達(dá)到了30%至80%，有的甚至達(dá)到了100%。

針對這種因勞務(wù)派遣引發(fā)的勞動爭議，明確由用人單位和勞務(wù)派遣公司共同承擔(dān)連帶責(zé)任，加大實際用工單位的責(zé)任是十分必要的。

企業(yè)非法用工出事故案認(rèn)定存在用工關(guān)系途徑多樣

★案情★2009年9月3日，廣西壯族自治區(qū)那坡縣人民法院審結(jié)了一起企業(yè)非法用工出事故糾紛案，判決企業(yè)賠償受傷職工10萬余元。

那坡縣德隆鄉(xiāng)巖北頁巖磚廠是一家個體企業(yè)。該企業(yè)于2008年7月28日取得營業(yè)執(zhí)照。而在這之前的2007年11月下旬，磚廠即雇用工人班某為其打工。

2007年12月5日，班某在工作中被機器皮帶絞斷右臂。當(dāng)天被送到縣醫(yī)院救治，后班某與磚廠口頭達(dá)成協(xié)議，由磚廠一次性賠償各種費用6000元，往后如有病變由班某自行負(fù)責(zé)。一個月后，班某右臂病變，后被確定為工傷。2008年6月26日，百色市勞動能力鑒定委員會鑒定班某工傷勞動功能障礙程度為四級傷殘。過后，班某找磚廠索賠遭拒。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，班某與磚廠雖未訂立勞動合同，但磚廠雇用班某到廠內(nèi)做工，雙方的關(guān)系是事實勞動關(guān)系，班某屬工傷。磚廠在依法備案和取得營業(yè)執(zhí)照之前便雇用了班某，應(yīng)屬于非法用工，磚廠應(yīng)給予班某一次性賠償。

☆點評☆工傷保險條例規(guī)定，企業(yè)在無營業(yè)執(zhí)照或者未依法登記、備案的情況下雇用工人從事生產(chǎn)勞動屬非法用工，職工在工作中傷亡的，由該企業(yè)向傷殘職工給予一次性賠償，賠償標(biāo)準(zhǔn)不得低于本條例規(guī)定的工傷保險待遇。

以前對非法勞動關(guān)系，執(zhí)法部門經(jīng)常以不存在合法勞動關(guān)系為由不予理睬，這實際上變相鼓勵了非法用工?，F(xiàn)在司法實踐中，證明用工的存在并不僅僅以勞動合同為唯一條件，途徑很多，飯票、門卡都可以成為證據(jù)，甚至有的只要能說出在哪個工地上干活或說出干的什么活就給予認(rèn)定存在用工，這就進(jìn)一步加大了對勞動者的保護(hù)和對非法用工的懲處。

解聘律師贏仲裁律所不服律師權(quán)益受勞動合同法保護(hù)

★案情★因為不同意勞動仲裁的結(jié)果，某律師事務(wù)所將律師李某訴至法院，請求法院判令其不支付被告未簽訂勞動合同的雙倍工資。

律師李某曾在某律師事務(wù)所工作，但是雙方未簽訂勞動合同，后來，該律所要求李某轉(zhuǎn)所，李某提起了勞動仲裁。勞動仲裁結(jié)果為律所應(yīng)該按雙倍工資支付律師李某3150元。律所不服，向北京市西城區(qū)人民法院提起訴訟。

律師事務(wù)所認(rèn)為，律師個人才是依法獲準(zhǔn)為社會提供法律服務(wù)的市場主體，是獨立的勞動個人，而非律師事務(wù)所的雇員。因而律所與律師之間的關(guān)系適用律師法，而不適用勞動合同法。

☆點評☆關(guān)于會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所是否適用勞動合同法這個問題，勞動合同法實施條例給出了答案。實施條例第3條規(guī)定，依法成立的會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所等合伙組織和基金會，屬于勞動合同法規(guī)定的用人單位。這就意味著，律師的合法權(quán)益也受勞動合同法保護(hù)。

上下班途中遭車禍算工傷相關(guān)條例有必要保留此規(guī)定

★案情★從單位回家的路途中駕車出事故死亡，被認(rèn)定為工傷，死者劉文宇的單位小紅門印刷廠認(rèn)為，劉文宇系上班期間早退私自外出，且系無證駕駛無牌照車輛，不屬工傷，訴至法院，要求撤銷區(qū)社保局所作的工傷認(rèn)定結(jié)論通知書。北京市朝陽區(qū)人民法院依法駁回了印刷廠的訴訟請求。

朝陽區(qū)法院經(jīng)審理認(rèn)為，工傷保險條例對不得認(rèn)定為工傷或視同工傷的情形作出了明確的規(guī)定，職工只有存在法定情形時才能被排除工傷的認(rèn)定。劉文宇無證駕駛無牌照機動車輛屬于違反道路交通安全管理的問題，并不屬于不得認(rèn)定工傷的法定情形，小紅門印刷廠以此主張認(rèn)定工傷適用法律錯誤不予采納。

☆點評☆由于操作復(fù)雜和受到公平性質(zhì)疑，沿用13年的上下班途中遇交通事故定為工傷的規(guī)定，可能被廢除。國務(wù)院法制辦此前公布的工傷保險條例修正案征求意見稿中，刪去了現(xiàn)行工傷保險條例關(guān)于在上下班途中受到機動車事故傷害認(rèn)定為工傷的情形。國務(wù)院法制辦解釋說，在實踐中，由于住房商品化和人員流動性的提高，對如何確定“上下班途中”爭議繁多、操作難度大。上下班途中雖然可以視為工作時間和工作場所的延伸，但并不等于就是工作時間和工作場所，刪除上述規(guī)定，不會影響對工傷保險核心情形的保障。

隨著科學(xué)技術(shù)發(fā)展，勞動者從事危害勞動所帶來的職業(yè)傷害日益減少，與此同時，上下班途中發(fā)生道路交通事故的則增多了。因此，我認(rèn)為，在工傷保險條例中保留上下班途中遭遇交通事故認(rèn)定為工傷的規(guī)定，就顯得很有必要。

第五篇：夏某與物業(yè)公司加班費勞動爭議案

夏某與物業(yè)公司加班費勞動爭議案

2009年2月，夏某向某區(qū)勞動爭議仲裁委員會提起勞動仲裁，在仲裁申請書事實與理由部分夏某稱“我自2004年11月到物業(yè)公司工作，擔(dān)任水暖維修工。自我入職后休息日以及法定節(jié)假日均未能休息，并且平時也經(jīng)常有加班情況，但是物業(yè)公司從未安排倒休也未依法支付加班工資。另外物業(yè)公司從未給我繳納養(yǎng)老保險，2009年1月23日，物業(yè)公司違法解除了雙方勞動合同。故：

1、要求支付2004年11月至2009年1月違法解除勞動合同的雙倍賠償金；

2、要求支付解除勞動合同待通知金；

3、要求支付2004年11月至2008年12月平日、雙休日以及法定假日加班費；

4、請求支付拖欠加班費的25%經(jīng)濟(jì)補償金；

5、請求支付2004年至2009年帶薪年休假工資；

6、請求支付未上養(yǎng)老保險的賠償金。

仲裁審理準(zhǔn)備：

代理律師接受案件的委托后，向物業(yè)公司相關(guān)人員了解到關(guān)于本案的基本事實如下：

1、關(guān)于物業(yè)公司解除與夏某勞動合同的事實

2009年1月20日，按照物業(yè)公司的排班夏某負(fù)責(zé)夜勤值班，值班時間是當(dāng)晚19點至次日8點，當(dāng)晚22點30分物業(yè)客服接到業(yè)主報修下水道堵塞，23點40分，物業(yè)客服又接到業(yè)主報修暖氣跑水。物業(yè)客服人員接到報修電話后，隨即電話通知值班人夏某并說明情況，按照《值班管理制度》的規(guī)定，夏某應(yīng)當(dāng)在15分鐘內(nèi)予以維修處理。但是夏某表示22：00以后報修的，公司應(yīng)發(fā)加班費，否則自己就不干。后來物業(yè)管理站的站長親自打電話通知夏某，夏某以相同理由拒絕維修。管理站站長只好連夜乘坐出租車到小區(qū)，臨時安排副站長和一名維修工維修，導(dǎo)致延誤維修一個多小時。依據(jù)物業(yè)公司的《值班管理制度》第十五條：“夜勤值班期間要做好接報修記錄，急報修任務(wù)須在十五分鐘內(nèi)到達(dá)現(xiàn)場進(jìn)行搶修，否則視為嚴(yán)重違紀(jì)違規(guī)，按照《員工手冊》有關(guān)規(guī)定處理?！蔽飿I(yè)公司認(rèn)為夏某在值班期間，拒絕維修的行為已構(gòu)成嚴(yán)重違紀(jì)，遂作出解除勞動合同的決定并將解除勞動合同通知書送達(dá)給夏某。

2、關(guān)于夏某主張的加班費的事實

物業(yè)公司稱，由于物業(yè)服務(wù)的特點，物業(yè)公司安排維修崗位員工執(zhí)行六天工作制，即每周工作六天，休息一天。物業(yè)公司與夏某簽訂的勞動合同中明確約定：每周休息一天，周六日加班每天付給加班費83元。自2006年12月，經(jīng)區(qū)勞動行政部門審批，物業(yè)公司對維修崗位執(zhí)行綜合計算工時制度。由于物業(yè)服務(wù)的需要，公司安排維修崗位員工每周一至兩次的夜勤值班，值班的方式為22點之前在物業(yè)公司辦公區(qū)內(nèi)；22點以后回家休息，但是應(yīng)當(dāng)保證手

機夜間開機。夜勤值班期間，值班人員如發(fā)生業(yè)主急報工作的，次日領(lǐng)導(dǎo)安排補休或支付延時加班費，夜勤值班每班次物業(yè)公司發(fā)放四元的夜勤費。

3、關(guān)于養(yǎng)老保險繳納的事實

物業(yè)公司稱，夏某2004年11月入職，當(dāng)時物業(yè)公司曾向社保部門咨詢，社保部門答復(fù)外地農(nóng)民工應(yīng)當(dāng)參加工傷和醫(yī)療保險，養(yǎng)老和失業(yè)保險企業(yè)可以選擇是否繳納，所以物業(yè)公司為夏某繳納了醫(yī)療保險和工傷保險，養(yǎng)老和失業(yè)保險一直到夏某離職確實未予繳納。經(jīng)過向物業(yè)公司相關(guān)人員詢問情況以及對相關(guān)證據(jù)材料的審查，結(jié)合夏某的仲裁請求事項，代理律師向物業(yè)公司提出本案的訴訟思路和存在的法律風(fēng)險：

1、關(guān)于夏某要求支付2004年11月至2008年12月平日、雙休日以及法定假日加班費的請求事項。

在仲裁請求中夏某要求支付加班費的金額高達(dá)十萬元，此項請求應(yīng)當(dāng)是本案庭審方案的重點。司法實務(wù)中，關(guān)于加班費的勞動爭議案件勞動仲裁委和法院一般僅審查雙方勞動關(guān)系終止或解除前兩年內(nèi)的，即對于兩年之內(nèi)的加班費爭議由用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任，兩年之外的加班費爭議，按照“誰主張，誰舉證”的原則，確定由勞動者承擔(dān)舉證責(zé)任。因此在本案中，對于夏某主張的2004年11月至2006年12月期間的加班費物業(yè)公司可以忽略，不必發(fā)表答辯意見和提交證據(jù)。本案答辯和庭審辯論的重點：一是闡述物業(yè)行業(yè)的特殊性，強調(diào)物業(yè)公司安排夏某的值班期間是可以休息的，只是在接到報修時夏某才發(fā)生維修工作，并且物業(yè)公司已經(jīng)支付了夜勤費，夏某值班的行為不應(yīng)視為加班；二是由于物業(yè)公司經(jīng)審批實行綜合計算工時制度，員工周六日的出勤時間應(yīng)當(dāng)累計計算，不應(yīng)按照休息日加班標(biāo)準(zhǔn)計算。

2、關(guān)于夏某要求支付2004年11月至2009年1月違法解除勞動合同的雙倍賠償金的請求事項。

雖然夏某2009年1月20日值班期間，拒絕維修的行為屬于違反勞動紀(jì)律，并且給物業(yè)公司的管理造成不良影響，但是物業(yè)公司解除夏某勞動合同的決定較難獲得仲裁的支持。原因主要有兩點:一是夏某當(dāng)晚的違紀(jì)行為，物業(yè)公司缺乏直接的錄音錄像證據(jù)證明，唯一的證人管理站站長，由于是物業(yè)公司的員工，與物業(yè)公司存在利害關(guān)系，其證言的證據(jù)效力較弱；二是雖然物業(yè)公司的《值班管理制度》已向夏某培訓(xùn)過，有其簽字的培訓(xùn)記錄，但是司法機構(gòu)在審理勞動爭議時，享有一定的司法裁量權(quán)，有權(quán)決定是否適用用人單位的規(guī)章制度作為裁判的依據(jù)。

3、關(guān)于養(yǎng)老保險賠償問題和年假賠償?shù)恼埱笫马棥?/p>

關(guān)于外地農(nóng)民工的養(yǎng)老保險賠償問題和年假未休的工資賠償問題，由于相關(guān)的法律、法

規(guī)有明確規(guī)定，代理律師認(rèn)為不作為答辯的重點。

仲裁審理階段：

仲裁開庭審理時，代理律師答辯的意見主要是：一是強調(diào)物業(yè)服務(wù)的特殊性，夏某的行為嚴(yán)重影響物業(yè)公司的管理，損害了業(yè)主的利益，屬于嚴(yán)重違紀(jì)的行為；二是主張物業(yè)公司的《值班管理制度》已向夏某培訓(xùn)，夏某明知值班管理制度而故意違反，物業(yè)公司有權(quán)依法解除雙方的勞動關(guān)系；三是夏某在物業(yè)公司工作期間的休息日加班費已經(jīng)足額支付。雙方各自向仲裁委提供了相應(yīng)的證據(jù)，其中夏某提供的證據(jù)包括：勞動合同書、解除勞動合同通知書、工資帳戶明細(xì)、2004年11月至2008年12月期間部分月份值班記錄的原件和復(fù)印件。代理律師向仲裁庭提供的證據(jù)包括：2007年至2008夏某的考勤記錄、2007年至2008年的夏某本人工資發(fā)放記錄、物業(yè)公司的值班管理制度、值班管理制度培訓(xùn)簽到表、管理站站長的證人證言。夏某和物業(yè)公司雙方在仲裁庭審理過程中質(zhì)證意見集中在：

一、2009年1月20日值班期間，夏某是否拒絕維修的事實

仲裁質(zhì)證過程中，夏某深知若承認(rèn)自己當(dāng)晚值班期間拒絕維修的事實，將可能導(dǎo)致仲裁委支持物業(yè)公司解除勞動合同的決定，對自己不利，遂拒絕承認(rèn)值班期間曾拒絕維修的事實。當(dāng)物業(yè)公司的證人管理站站長出庭作證時，夏某主張管理站站長與物業(yè)公司有利害關(guān)系，其證言的真實性不認(rèn)可。

二、關(guān)于夏某2007年至2008年期間是否存在加班

仲裁質(zhì)證過程中，夏某對于物業(yè)公司提供的紙質(zhì)考勤記錄，認(rèn)為沒有本人的簽字，是物業(yè)公司偽造的。夏某主張其每周六日全部加班，并且從未倒休過。每周都有一至二次的值班，也未安排補休。夏某對于物業(yè)公司提供的工資支付明細(xì)，認(rèn)為沒有本人的簽字，其中發(fā)放加班費的記錄是物業(yè)公司修改過的，夏某主張從未領(lǐng)取過加班費。

仲裁裁決：

仲裁經(jīng)過審理后，于2009年5月作出裁決，裁決主文的表述如下：關(guān)于夏某要求支付違法解除勞動關(guān)系雙倍賠償金的請求，物業(yè)公司未就夏某違紀(jì)的事實提供充分證據(jù)予以證明，因此根據(jù)《勞動合同法》第八十七條的規(guī)定，本委予以支持夏某的請求。關(guān)于夏某要求支付雙休日加班費的請求，雙方均就夏某的出勤情況向本委提供了證據(jù)，但是依據(jù)現(xiàn)行法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù)，但都沒有足夠的依據(jù)否定對方的，應(yīng)當(dāng)結(jié)合案件情況，判斷一方提供的證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供的證據(jù)的證明力，并對證明力較大的證據(jù)予以確認(rèn)。因證據(jù)的證明力無法判斷導(dǎo)致爭議事實難以認(rèn)定的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)舉證責(zé)任分配的規(guī)則作出裁判。勞動爭議案件中，用人單位就職工兩年內(nèi)的考勤情況負(fù)有舉證責(zé)

任，故應(yīng)由物業(yè)公司承擔(dān)不利的后果。關(guān)于夏某要求支付值班費的請求，物業(yè)公司雖以值班費不能以加班費計付為抗辯理由，但是根據(jù)《值班管理規(guī)定》第十三條規(guī)定：維修工值班為正常工作，必要是可輪休或補休，故物業(yè)公司應(yīng)當(dāng)按照平日延時加班的支付標(biāo)準(zhǔn)支付夏某加班值班費。

仲裁裁決：支付夏某2007年1月至2008年12月周六日的加班費及值班期間的加班費；支付夏某違法解除勞動關(guān)系雙倍賠償金。

仲裁裁決分析：

本案，仲裁委將證明夏某是否存在加班的舉證責(zé)任分配給物業(yè)公司，由于夏某質(zhì)證時不認(rèn)可物業(yè)公司提供的紙質(zhì)考勤記錄，仲裁委繼而裁判物業(yè)公司承擔(dān)舉證不利后果，認(rèn)定夏某2007年至2008年周六日全部加班，屬于適用舉證分配錯誤。實務(wù)中，用人單位保存的考勤記錄不論是紙質(zhì)考勤、指紋考勤或門禁系統(tǒng)的考勤記錄，相當(dāng)多的用人單位都沒有要求員工每月簽字確認(rèn)。由于用人單位提供的考勤存在瑕疵，在發(fā)生勞動爭議勞動者不認(rèn)可考勤真實性的情況下，仲裁委可以不采信。但是對于勞動者提出加班費的請求事項，仲裁委應(yīng)當(dāng)按照“誰主張，誰舉證”的舉證分配原則，要求勞動者提出存在加班的證據(jù)。如本案中，夏某應(yīng)當(dāng)提供證明存在周六日加班的初步證據(jù)，仲裁委才可以物業(yè)公司提供的考勤記錄存在瑕疵為由，裁決物業(yè)公司承擔(dān)不利后果，支付夏某的加班費請求。而在本案中，夏某關(guān)于其周六日加班的主張，未向仲裁庭提供任何證據(jù)，只有其本人的陳述，不應(yīng)予以采信，仲裁委關(guān)于加班事實的舉證責(zé)任分配是錯誤的。

本案審理階段，代理律師向仲裁委闡述了物業(yè)管理的特點，說明物業(yè)公司安排夏某值班，但值班期間夏某可以自由安排休息時間，僅在發(fā)生業(yè)主急修等情況時，發(fā)生維修工作。從夏某提供的值班記錄來看，夏某值班記錄顯示，夜間值班期間發(fā)生的急修在每個月內(nèi)只有二、三次，并且次日物業(yè)公司為其安排了補休，同時物業(yè)公司支付夜勤費四元。夏某的值班行為不應(yīng)認(rèn)定為加班，仲裁裁決認(rèn)定夏某的值班屬于加班，并按照延時加班計算加班費屬于事實認(rèn)定錯誤。

鑒于仲裁裁決的錯誤，代理律師經(jīng)與物業(yè)公司協(xié)商后，就本案向區(qū)法院提出了訴訟。法院審理階段：

質(zhì)證階段，物業(yè)公司的證人管理站站長再次出庭作證，證明2009年1月20日，夏某負(fù)責(zé)夜勤值班，但是夏某以加班為由拒絕維修的事實，夏某對于證人的證言如同仲裁審理時一樣矢口否認(rèn)，但在法官的多次追問下，夏某當(dāng)庭承認(rèn)屬于事實，但主張當(dāng)時并非自己拒絕維修，只是因管理站站長未同意給其加班工資，才未去業(yè)主家維修。

一審辯論階段，代理律師重點發(fā)表了兩點辯論意見：

1、夏某不服從值班管理制度的行為，屬于嚴(yán)重違紀(jì)，物業(yè)公司依法解除勞動關(guān)系的決定應(yīng)當(dāng)支持。

夏某在仲裁階段和法庭階段均回避其拒絕維修的事實，表明夏某是明知其做法是嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律。夏某在值班期間拒絕維修的行為，嚴(yán)重擾亂了物業(yè)公司的員工管理秩序，并實際造成物業(yè)維修服務(wù)延時，給物業(yè)公司造成不良的影響，請求法院支持物業(yè)公司作出的解除與夏某勞動關(guān)系的決定有效。

2、夏某在物業(yè)公司值班期間，其中19點至22點期間，夏某在沒有報修電話時是一直休息的，22：00以后，夏某是在家休息，物業(yè)公司只是要求保持手機開機，并且夏某值班期間發(fā)生報修工作的，物業(yè)公司實際已安排次日補休，夏某認(rèn)為值班屬于加班的主張不應(yīng)被支持。

一審判決：

一審中，由于夏某堅持仲裁裁決的內(nèi)容，經(jīng)法院調(diào)解雙方未能達(dá)成協(xié)議。2009年8月份，一審法院依法作出一審判決。判決主文表述為：2009年1月20日晚，夏某雖未按照物業(yè)公司要求從事維修工作，但物業(yè)公司另行安排其他人員進(jìn)行了維修，夏某的行為并未給物業(yè)公司造成嚴(yán)重?fù)p失。物業(yè)公司以夏某嚴(yán)重違反勞動紀(jì)律為由解除勞動合同不妥，但由于夏某已收到解除決定書并且同意與物業(yè)公司辦理離職手續(xù)，應(yīng)視為雙方協(xié)商解除，物業(yè)公司應(yīng)支付夏某解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償金。根據(jù)夏某提供的值班記錄，夏某工作期間存在值班情況，但是夏某的值班時間不應(yīng)認(rèn)定為加班時間，且根據(jù)物業(yè)公司提供的工資發(fā)放清單，物業(yè)公司已經(jīng)支付夏某工作期間的值班費及加班費，夏某主張加班費的訴訟請求，于法無據(jù)，本院不予支持。

一審判決評析：

一審法院采納了代理律師的辯論意見，對于夏某加班費的請求事項未予支持。關(guān)于值班是否屬于加班，是否應(yīng)當(dāng)按照加班的標(biāo)準(zhǔn)計發(fā)加班費，實務(wù)中是一直存在爭議的，現(xiàn)行勞動法也未有明確的法律調(diào)整。一般來說，用人單位安排勞動者在法定工作時間之外從事本職工作的，屬于加班，并且應(yīng)當(dāng)征得勞動者的同意。而用人單位安排勞動者“值班”，則不必經(jīng)過這個程序，勞動者一般也不得拒絕，用人單位的這種安排屬于用人單位自主用工管理權(quán)的范疇。一審法院考慮到物業(yè)行業(yè)特點，未將物業(yè)公司的值班認(rèn)定為加班，維護(hù)了物業(yè)公司的自主用工管理權(quán)利。一審法院在認(rèn)定夏某值班期間拒絕維修行為屬于違紀(jì)的同時，并未支持物業(yè)公司以嚴(yán)重違紀(jì)為由解除夏某的勞動關(guān)系，實際上是考慮到夏某在物業(yè)公司的工作年限

和勞動合同未到期的事實，從維護(hù)勞動者權(quán)益的法律原則出發(fā)，判決物業(yè)公司向夏某支付協(xié)商解除經(jīng)濟(jì)補償金。

案件結(jié)案：

經(jīng)代理律師向物業(yè)公司負(fù)責(zé)人解釋說明，物業(yè)公司表示接受一審判決，不再提起上訴。

作者：北京道源律師事務(wù)所張濤律師郵箱：zhangtaolawyer@126.com

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