第一篇：如何應對司法考試備考階段“疲勞期”每日一練(2016.6.23)
如何應對司法考試備考階段“疲勞期”每日一練(2016.6.23)
一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）
1、某企業(yè)因計算錯誤，未繳稅款累計達50萬元。關于該稅款的征收，下列哪些選項是正確的？（）
A.稅務機關可追征未繳的稅款 B.稅務機關可追征滯納金 C.追征期可延長到5年 D.追征時不受追征期的限制 多選題
【正確答案】 ABC 【答案解析】《稅收征收管理法》第五十二條規(guī)定，因稅務機關的責任，致使納稅人、扣繳義務人未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內可以要求納稅人、扣繳義務人補繳稅款，但是不得加收滯納金。因納稅人、扣繳義務人計算錯誤等失誤，未繳或者少繳稅款的，稅務機關在三年內可以追征稅款、滯納金；有特殊情況的，追征期可以延長到五年。對偷稅、抗稅、騙稅的，稅務機關追征其未繳或者少繳的稅款、滯納金或者所騙取的稅款，不受前款規(guī)定期限的限制。據此可知，“因計算錯誤導致未繳稅款的”，追征時應受追征期的限制。
2、某市政府接到省環(huán)境保護主管部門的通知：暫停審批該市新增重點污染物排放總量的建設項目環(huán)境影響評價文件。下列哪些情況可導致此次暫停審批？（）A.未完成國家確定的環(huán)境質量目標
B.超過國家重點污染物排放總量控制指標
C.當地環(huán)境保護主管部門對重點污染物監(jiān)管不力
D.當地重點排污單位未按照國家有關規(guī)定和監(jiān)測規(guī)范安裝使用監(jiān)測設備 多選題
【正確答案】 AB 【答案解析】《環(huán)境保護法》第四十四條第二款規(guī)定，對超過國家重點污染物排放總量控制指標或者未完成國家確定的環(huán)境質量目標的地區(qū)，省級以上人民政府環(huán)境保護主管部門應當暫停審批其新增重點污染物排放總量的建設項目環(huán)境影響評價文件。
3、李某原在甲公司就職，適用不定時工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成為乙公司職工，繼續(xù)適用不定時工作制。2012年12月，由于李某在年度績效考核中得分最低，乙公司根據公司績效考核制度中“末位淘汰”的規(guī)定，決定終止與李某的勞動關系。李某于2013年11月提出勞動爭議仲裁申請，主張：原勞動合同于2012年3月到期后，乙公司一直未與本人簽訂新的書面勞動合同，應從4月起每月支付二倍的工資；公司終止合同違法，應恢復本人的工作。關于乙公司兼并甲公司時李某的勞動合同及工作年限，下列選項正確的是：（）
A.甲公司與李某的原勞動合同繼續(xù)有效，由乙公司繼續(xù)履行
B.如原勞動合同繼續(xù)履行，在甲公司的工作年限合并計算為乙公司的工作年限
C.甲公司還可與李某經協商一致解除其勞動合同，由乙公司新簽勞動合同替代原勞動合同
D.如解除原勞動合同時甲公司已支付經濟補償，乙公司在依法解除或終止勞動合同計算支付經濟補償金的工作年限時，不再計算在甲公司的工作年限 多選題
【正確答案】 ABCD
【答案解析】選項A正確?！秳趧雍贤ā返谌臈l規(guī)定，用人單位發(fā)生合并或者分立等情況，原勞動合同繼續(xù)有效，勞動合同由承繼其權利和義務的用人單位繼續(xù)履行。選項B、D正確?！秳趧雍贤▽嵤l例》第十條規(guī)定，勞動者非因本人原因從原用人單位被安排到新用人單位工作的，勞動者在原用人單位的工作年限合并計算為新用人單位的工作年限。原用人單位已經向勞動者支付經濟補償的，新用人單位在依法解除、終止勞動合同計算支付經濟補償的工作年限時，不再計算勞動者在原用人單位的工作年限。據此可知，甲公司解除合同并支付補償金后，乙公司再簽的合同屬于全新的合同，與之前的合同沒有任何承繼關系，所以乙公司再解除或終止合同時要單獨計算工作年限。選項C正確。《勞動合同法》第三十六條規(guī)定，用人單位與勞動者協商一致，可以解除勞動合同。
4、某商場使用了由東方電梯廠生產、亞林公司銷售的自動扶梯。某日營業(yè)時間，自動扶梯突然逆向運行，造成顧客王某、栗某和商場職工薛某受傷，其中栗某受重傷，經治療半身癱瘓，數次自殺未遂?，F查明，該型號自動扶梯在全國已多次發(fā)生相同問題，但電梯廠均通過更換零部件、維修進行處理，并未停止生產和銷售。關于賠償主體及賠償責任，下列選項正確的是（）。
A.顧客王某、栗某有權請求商場承擔賠償責任
B.受害人有權請求電梯廠和亞林公司承擔賠償責任 C.電梯廠和亞林公司承擔連帶賠償責任 D.商場和電梯廠承擔按份賠償責任 多選題
【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確?！断M者權益保護法》第十八條規(guī)定，經營者應當保證其提供的商品或者服務符合保障人身、財產安全的要求。對可能危及人身、財產安全的商品和服務，應當向消費者作出真實的說明和明確的警示，并說明和標明正確使用商品或者接受服務的方法以及防止危害發(fā)生的方法。賓館、商場、餐館、銀行、機場、車站、港口、影劇院等經營場所的經營者，應當對消費者盡到安全保障義務。據此可知，王某、賈某在商場受傷，有權利要求商場進行賠償。選項B、C正確?！断M者權益保護法》第四十條規(guī)定，消費者在購買、使用商品時，其合法權益受到損害的，可以向銷售者要求賠償。銷售者賠償后，屬于生產者的責任或者屬于向銷售者提供商品的其他銷售者的責任的，銷售者有權向生產者或者其他銷售者追償。消費者或者其他受害人因商品缺陷造成人身、財產損害的，可以向銷售者要求賠償，也可以向生產者要求賠償。屬于生產者責任的，銷售者賠償后，有權向生產者追償。屬于銷售者責任的，生產者賠償后，有權向銷售者追償。消費者在接受服務時，其合法權益受到損害的，可以向服務者要求賠償。據此可知，受害人有權請求生產者電梯廠和銷售者亞林公司承擔賠償責任，電梯廠和亞林公司承擔連帶賠償責任。
選項D錯誤。受害人有權要求商場承擔全部賠償責任，或者要求生產者電梯廠承擔全部賠償責任，商場和電梯廠不是承擔按份賠償責任。5、2款規(guī)定，勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務派遣用工是補充形式，只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務崗位提供服務的非主營業(yè)務崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產學習、休假等原因無法工作的一定期間內，可以由其他勞動者替代工作的崗位。本案中，車間主任不是輔助性崗位，時間超過了6個月。因此，該勞務派遣不符合法律規(guī)定。選項C正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第27條第4款規(guī)定，勞動關系存續(xù)期間因拖欠勞動報
酬發(fā)生爭議的，勞動者申請仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時效期間的限制；但是，勞動關系終止的，應當自勞動關系終止之日起一年內提出。選項D正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第22條第2款規(guī)定，勞務派遣單位或者用工單位與勞動者發(fā)生勞動爭議的，勞務派遣單位和用工單位為共同當事人。
6、曾某在某超市以80元購買酸奶數盒，食用后全家上吐下瀉，為此支付醫(yī)療費800元。事后發(fā)現，其所購的酸奶在出售時已超過保質期，曾某遂要求超市賠償。對此，下列哪些判斷是正確的？（）
A.銷售超過保質期的食品屬于違反法律禁止性規(guī)定的行為 B.曾某在購買時未仔細查看商品上的生產日期，應當自負其責 C.曾某有權要求該超市退還其購買酸奶所付的價款
D.曾某有權要求該超市賠償800元醫(yī)療費，并增加賠償800元 多選題
【正確答案】 ACD 【答案解析】選項A正確。根據《食品安全法》第二十八條的規(guī)定，禁止生產經營超過保質期的食品。
選項B錯誤，選項C、D正確?！妒称钒踩ā返诰攀鶙l規(guī)定，違反本法規(guī)定，造成人身、財產或者其他損害的，依法承擔賠償責任。生產不符合食品安全標準的食品或者銷售明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產者或者銷售者要求支付價款十倍的賠償金。
7、關于我國法律職業(yè)人員的入職條件與業(yè)內、業(yè)外行為的說法：①法官和檢察官的任職禁止條件完全相同；②被辭退的司法人員不能擔任律師和公證員；③王某是甲市中院的副院長，其子王二不能同時擔任甲市乙縣法院的審判員；④李法官利用業(yè)余時間提供有償網絡法律咨詢，應受到懲戒；⑤劉檢察官提出檢察建議被采納，效果顯著，應受到獎勵；⑥張律師兩年前因私自收費被罰款，目前不能成為律所的設立人。對上述說法，下列判斷正確的是（）。
A.①⑤正確 B.②④錯誤 C.②⑤正確 D.③⑥錯誤 多選題
【正確答案】 AD 【答案解析】第①種說法正確?！斗ü俜ā返谑畻l規(guī)定，下列人員不得擔任法官：
（一）曾因犯罪受過刑事處罰的；
（二）曾被開除公職的?！稒z察官法》第十一條規(guī)定，下列人員不得擔任檢察官
（一）曾因犯罪受過刑事處罰的；
（二）曾被開除公職的。據此可知，法官和檢察官的任職禁止條件完全相同。第②種說法錯誤?！豆C法》第二十條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公證員：
（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力的；
（二）因故意犯罪或者職務過失犯罪受過刑事處罰的；
（三）被開除公職的；
（四）被吊銷執(zhí)業(yè)證書的?！堵蓭煼ā返谄邨l規(guī)定，申請人有下列情形之一的，不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書：
（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力的；
（二）受過刑事處罰的，但過失犯罪的除外；
（三）被開除公職或者被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的。注意辭退和開除公職是不同的。第③種說法錯誤?！斗ü俜ā返谑鶙l規(guī)定，法官之間有夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親以及近姻親關系的，不得同時擔任下列職務：
（一）同一人民法院的院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長；
（二）同一人民法院的院長、副院長和審判員、助理審判員；
（三）同一審判庭的庭長、副庭長、審判員、助理審判員；
（四）上下相鄰兩級人民法院的院長、副院長。據此可知，此時不屬于任職回避的情形。
第④種說法正確。根據《法官法》第三十二條第（十一）項的規(guī)定，法官不得從事營利性的經營活動。
第⑤種說法正確?！稒z察官法》第三十三條規(guī)定，檢察官有下列表現之一的，應當給予獎勵：
（一）在檢察工作中秉公執(zhí)法，成績顯著的；
（二）提出檢察建議或者對檢察工作提出改革建議被采納，效果顯著的；
（三）保護國家、集體和人民利益，使其免受重大損失，事跡突出的；
（四）勇于同違法犯罪行為作斗爭，事跡突出的；
（五）保護國家秘密和檢察工作秘密，有顯著成績的；
（六）有其他功績的。第⑥種說法錯誤。《律師事務所管理辦法》第六條規(guī)定，設立律師事務所應當具備下列基本條件：
（一）有自己的名稱、住所和章程；
（二）有符合《律師法》和本辦法規(guī)定的律師；
（三）設立人應當是具有一定的執(zhí)業(yè)經歷并能夠專職執(zhí)業(yè)的律師，且在申請設立前三年內未受過停止執(zhí)業(yè)處罰；
（四）有符合本辦法規(guī)定數額的資產。
8、關于我國法律職業(yè)人員的入職條件與業(yè)內、業(yè)外行為的說法：①法官和檢察官的任職禁止條件完全相同；②被辭退的司法人員不能擔任律師和公證員；③王某是甲市中院的副院長，其子王二不能同時擔任甲市乙縣法院的審判員；④李法官利用業(yè)余時間提供有償網絡法律咨詢，應受到懲戒；⑤劉檢察官提出檢察建議被采納，效果顯著，應受到獎勵；⑥張律師兩年前因私自收費被罰款，目前不能成為律所的設立人。對上述說法，下列判斷正確的是（）。
A.①⑤正確 B.②④錯誤 C.②⑤正確 D.③⑥錯誤 多選題
【正確答案】 AD 【答案解析】第①種說法正確?！斗ü俜ā返谑畻l規(guī)定，下列人員不得擔任法官：
（一）曾因犯罪受過刑事處罰的；
（二）曾被開除公職的?！稒z察官法》第十一條規(guī)定，下列人員不得擔任檢察官
（一）曾因犯罪受過刑事處罰的；
（二）曾被開除公職的。據此可知，法官和檢察官的任職禁止條件完全相同。第②種說法錯誤。《公證法》第二十條規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔任公證員：
（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力的；
（二）因故意犯罪或者職務過失犯罪受過刑事處罰的；
（三）被開除公職的；
（四）被吊銷執(zhí)業(yè)證書的?！堵蓭煼ā返谄邨l規(guī)定，申請人有下列情形之一的，不予頒發(fā)律師執(zhí)業(yè)證書：
（一）無民事行為能力或者限制民事行為能力的；
（二）受過刑事處罰的，但過失犯罪的除外；
（三）被開除公職或者被吊銷律師執(zhí)業(yè)證書的。注意辭退和開除公職是不同的。第③種說法錯誤?！斗ü俜ā返谑鶙l規(guī)定，法官之間有夫妻關系、直系血親關系、三代以內旁系血親以及近姻親關系的，不得同時擔任下列職務：
（一）同一人民法院的院長、副院長、審判委員會委員、庭長、副庭長；
（二）同一人民法院的院長、副院長和審判員、助理審判員；
（三）同一審判庭的庭長、副庭長、審判員、助理審判員；
（四）上下相鄰兩級人民法院的院長、副院長。據此可知，此時不屬于任職回避的情形。
第④種說法正確。根據《法官法》第三十二條第（十一）項的規(guī)定，法官不得從事營利性的經營活動。
第⑤種說法正確。《檢察官法》第三十三條規(guī)定，檢察官有下列表現之一的，應當給予獎勵：
（一）在檢察工作中秉公執(zhí)法，成績顯著的；
（二）提出檢察建議或者對檢察工作提出改革建
議被采納，效果顯著的；
（三）保護國家、集體和人民利益，使其免受重大損失，事跡突出的；
（四）勇于同違法犯罪行為作斗爭，事跡突出的；
（五）保護國家秘密和檢察工作秘密，有顯著成績的；
（六）有其他功績的。第⑥種說法錯誤?！堵蓭熓聞账芾磙k法》第六條規(guī)定，設立律師事務所應當具備下列基本條件：
（一）有自己的名稱、住所和章程；
（二）有符合《律師法》和本辦法規(guī)定的律師；
（三）設立人應當是具有一定的執(zhí)業(yè)經歷并能夠專職執(zhí)業(yè)的律師，且在申請設立前三年內未受過停止執(zhí)業(yè)處罰；
（四）有符合本辦法規(guī)定數額的資產。
9、孫某從某超市買回的跑步機在使用中出現故障并致其受傷。經查詢得知，該型號跑步機數年前已被認定為不合格產品，超市從總經銷商煌煌商貿公司依正規(guī)渠道進貨。下列哪些選項是正確的？（）
A.孫某有權向該跑步機生產商索賠 B.孫某有權向煌煌商貿公司、超市索賠
C.超市向孫某賠償后，有權向該跑步機生產商索賠 D.超市向孫某賠償后，有權向煌煌商貿公司索賠 多選題
【正確答案】 ABCD 【答案解析】本題考核產品缺陷責任。《產品質量法》第43條規(guī)定，因產品存在缺陷造成人身、他人財產損害的，受害人可以向產品的生產者要求賠償，也可以向產品的銷售者要求賠償。屬于產品的生產者的責任，產品的銷售者賠償的，產品的銷售者有權向產品的生產者追償。屬于產品的銷售者的責任，產品的生產者賠償的，產品的生產者有權向產品的銷售者追償。本案中，孫某可以基于侵權向產品的生產商、銷售商（包括經銷商商貿公司和直接銷售商超市）主張權利，超市承擔責任后，可以依法追償。
10、李某因追索工資與所在公司發(fā)生爭議，遂向律師咨詢。該律師提供的下列哪些意見是合法的？（）
A.解決該爭議既可與公司協商，也可申請調解，還可直接申請仲裁 B.應向勞動者工資關系所在地的勞動爭議仲裁委提出仲裁請求
C.如追索工資的金額未超過當地月最低工資標準12個月金額，則仲裁裁決為終局裁決，用人單位不得再起訴
D.即使追索工資的金額未超過當地月最低工資標準12個月金額，只要李某對仲裁裁決不服，仍可向法院起訴 多選題
【正確答案】 ACD 【答案解析】選項A正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第五條規(guī)定，發(fā)生勞動爭議，當事人不愿協商、協商不成或者達成和解協議后不履行的，可以向調解組織申請調解；不愿調解、調解不成或者達成調解協議后不履行的，可以向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁；對仲裁裁決不服的，除本法另有規(guī)定的外，可以向人民法院提起訴訟。選項B錯誤?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第二十一條規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會負責管轄本區(qū)域內發(fā)生的勞動爭議。勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。選項C正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第四十七條規(guī)定，下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
（一）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；
（二）因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。
選項D正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第四十八條規(guī)定，勞動者對本法第四十七條規(guī)定的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟。
11、某河流擬建的水電站涉及水土保持，并可能造成重大環(huán)境影響。根據《環(huán)境影響評價法》，下列哪一選項是合法的？（）
A.建設單位應編制環(huán)境影響報告表，對環(huán)境影響進行分析或專項評價 B.其環(huán)境影響評價文件還須有經水行政主管部門審查同意的水土保持方案
C.由于該河流的流域開發(fā)利用規(guī)劃已進行了環(huán)境影響評價，水電站屬于該規(guī)劃所包含的具體建設項目，可不再進行環(huán)境影響評價
D.建設單位可委托負責審批部門下屬的環(huán)境技術研究所為水電站的環(huán)境影響評價提供技術服務 單選題
【正確答案】 B 【答案解析】選項A錯誤。《環(huán)境影響評價法》第十六條第二款規(guī)定，建設單位應當按照下列規(guī)定組織編制環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者填報環(huán)境影響登記表（以下統稱環(huán)境影響評價文件）：
（一）可能造成重大環(huán)境影響的，應當編制環(huán)境影響報告書，對產生的環(huán)境影響進行全面評價；
（二）可能造成輕度環(huán)境影響的，應當編制環(huán)境影響報告表，對產生的環(huán)境影響進行分析或者專項評價；
（三）對環(huán)境影響很小、不需要進行環(huán)境影響評價的，應當填報環(huán)境影響登記表。選項B正確?！董h(huán)境影響評價法》第十七條第二款規(guī)定，涉及水土保持的建設項目，還必須有經水行政主管部門審查同意的水土保持方案。選項C錯誤?！董h(huán)境影響評價法》第十八條規(guī)定，建設項目的環(huán)境影響評價，應當避免與規(guī)劃的環(huán)境影響評價相重復。作為一項整體建設項目的規(guī)劃，按照建設項目進行環(huán)境影響評價，不進行規(guī)劃的環(huán)境影響評價。已經進行了環(huán)境影響評價的規(guī)劃所包含的具體建設項目，其環(huán)境影響評價內容建設單位可以簡化。選項D錯誤?！董h(huán)境影響評價法》第十九條第三款規(guī)定，為建設項目環(huán)境影響評價提供技術服務的機構，不得與負責審批建設項目環(huán)境影響評價文件的環(huán)境保護行政主管部門或者其他有關審批部門存在任何利益關系。
第二篇：如何應對司法考試備考階段“疲勞期”每日一練(2015.9.6)
如何應對司法考試備考階段“疲勞期”每日一練(2015.9.6)
一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）
1、下列有關一人公司的哪些表述是正確的？
A.國有企業(yè)不能設立一人公司
B.一人公司發(fā)生人格或財產混同時，股東應當對公司債務承擔連帶責任
C.一人公司的注冊資本必須一次足額繳納 D.一個法人只能設立一個一人公司 【司法部答案】BC 【考點】一人公司的設立
【答案解析】根據《公司法》58條之規(guī)定，一人有限責任公司，是指只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責任公司。國有企業(yè)作為法人，可以設立一人公司。A項錯誤。根據《公司法》59條第1款之規(guī)定，一人有限責任公司的注冊資本最低限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規(guī)定的出資額。C項正確。
第2款，一個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。對法人設立一人有限公司無此限制，所以D項錯誤。
根據《公司法》64條第規(guī)定，一人有限責任公司的股東不能證明公司財產獨立于股東自己的財產的，應當對公司債務承擔連帶責任。B項正確。
2、掛失止付并不是票據喪失后票據權利補救的必經程序，而只是一種暫行性的應急措施，失票人應當在通知掛失止付后3日內，依法向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟，也可以在票據喪失后直接向人民法院申請公示催告或者提起普通訴訟。所以A、B、C均正確。D項錯誤。
3、中南公司不能清償到期債務，債權人天一公司向法院提出對其進行破產清算的申請，但中南公司以其賬面資產大于負債為由表示異議。天一公司遂提出各種事由，以證明中南公司屬于明顯缺乏清償能力的情形。下列哪些選項符合法律規(guī)定的關于債務人明顯缺乏清償能力、無法清償債務的情形？
A.因房地產市場萎縮，構成中南公司核心資產的房地產無法變現
B.中南公司陷入管理混亂，法定代表人已潛至海外
C.天一公司已申請法院強制執(zhí)行中南公司財產，仍無法獲得清償 D.中南公司已出售房屋質量糾紛多，市場信譽差 【司法部答案】ABC 【考點】明顯缺乏清償能力的認定
【答案解析】根據最高院《企業(yè)破產法》司法解釋第4條規(guī)定（2011年），債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形之一的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力：
（一）因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因，無法清償債務；
（二）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產,無法清償債務；
（三）經人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務；
（四）長期虧損且經營扭虧困難,無法清償債務;
（五）導致債務人喪失清償能力的其他情形。本題中A項屬于
（一），B項屬于
（二）；C項屬于
（三）；而D選項出售房屋質量糾紛多，市場信譽差，并不能說明資產不足，缺乏清償能力。不選。所以應選A、B、C。
評論：又是一道最新司法解釋題，今年的司考對商經這塊涉及的司法解釋較多，提醒大家多加注意。
4、甲參加乙旅行社組織的沙漠一日游，乙旅行社為此向紅星保險公司購買了旅行社責任保險。丙客運公司受乙旅行社之托，將甲運送至沙漠，丙公司為此向白云保險公司購買了承運人責
任保險。丙公司在運送過程中發(fā)生交通事故，致甲死亡，丙公司負事故全責。甲的繼承人為丁。在通常情形下，下列哪些表述是正確的？
A.乙旅行社有權要求紅星保險公司直接對丁支付保險金
B.丙公司有權要求白云保險公司直接對丁支付保險金
C.丁有權直接要求紅星保險公司支付保險金 D.丁有權直接要求白云保險公司支付保險金 【司法部答案】AB 【考點】人身保險合同
【答案解析】本題看似考保險法，實際是在考大家對合同法基本功的掌握。第十條 保險合同是投保人與保險人約定保險權利義務關系的協議。投保人是指與保險人訂立保險合同，并按照合同約定負有支付保險費義務的人。保險人是指與投保人訂立保險合同，并按照合同約定承擔賠償或者給付保險金責任的保險公司。保險合同當事人是保險人（保險公司）和投保人，乙旅行社和紅星保險公司是旅行社責任險的當事人；丙公司和白云保險公司是承運人責任險的當事人。被保險人都是甲，甲死亡，則保險金有其繼承人丁繼承。因此，根據合同的相對性，乙旅行社有權要求紅星保險公司直接對丁支付保險金；丙公司有權要求白云保險公司直接對丁支付保險金。選項A、B表述正確。
被保險人是保險合同的關系人，享有賠償請求權，但在財產險和人身險中是不同的：⑴在財產保險中，對于財產的損失，被保險人可以自己直接行使賠償請求權；⑵但在人身保險特別是死亡保險中，一旦保險事故發(fā)生，被保險人無法自己行使賠償請求權，因此，被保險人的繼承人也就不能直接行使賠償請求權，所以C、D表述錯誤。
5、關于法院與仲裁庭在審理案件有關權限的比較，下列哪些選項是正確的？
A.在一定情況下，法院可以依職權收集證據，仲裁庭也可以自行收集證據
B.對專門性問題需要鑒定的，法院可以指定鑒定部門鑒定，仲裁庭也可以指定鑒定部門鑒定
C.當事人在訴訟中或仲裁中達成和解協議的，法院可以根據當事人的申請制作判決書，仲裁庭也可以根據當事人的申請制作裁決書
D.當事人協議不愿寫明爭議事實和判（裁）決理由的，法院可以在判決書中不予寫明，仲裁庭也可以在裁決書中不予寫明 【司法部答案】AB 【考點】法院與仲裁審理 【答案解析】《證據規(guī)定》第十五條規(guī)定，人民法院認為審理案件需要的證據”，是指以下情形：
（一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；
（二）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項?！吨俨梅ā返?3條規(guī)定，當事人應當對自己的主張?zhí)峁┳C據。仲裁庭認為有必要收集的證據，可以自行收集。故A選項說法正確，當選。《民訴意見》第73條規(guī)定，由人民法院負責調查收集的證據包括：人民法院認為需要鑒定、勘驗的?！吨俨梅ā返?4條規(guī)定，仲裁庭對專門性問題認為需要鑒定的，可以交由當事人約定的鑒定部門鑒定，也可以由仲裁庭指定的鑒定部門鑒定。故B選項說法正確，當選。《民訴意見》第191條規(guī)定，當事人在二審中達成和解協議的，人民法院可以根據當事人的請求，對雙方達成的和解協議進行審查并制作調解書送達當事人?！吨俨梅ā返?9條規(guī)定，當事人申請仲裁后，可以自行和解。達成和解協議的，可以請求仲裁庭根據和解協議作出裁決書，也可以撤回仲裁申請。故C選項說法錯誤，不當選?！吨俨梅ā返?4條規(guī)定，裁決書應當寫明仲裁請求、爭議事實、裁決理由、裁決結果、仲裁費用的負擔和裁決日期。當事人協議不愿寫明爭議事實和裁決理由的，可以不寫。判決書中事實和理由必須寫明，故D選項說法錯誤，不當選。
6、關于當事人能力與當事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？
A.當事人能力又稱當事人訴訟權利能力，當事人適格又稱正當當事人
B.有當事人能力的人一定是適格當事人
C.適格當事人一定具有當事人能力
D.當事人能力與當事人適格均由法律明確加以規(guī)定 【司法部答案】AC 【考點】當事人能力與當事人適格
【答案解析】當事人能力，又稱訴訟權利能力、當事人訴訟權利能力，是指成為民事訴訟當事人，享有民事訴訟權利和承擔民事訴訟義務所必需的訴訟法上的資格。當事人適格，又稱正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應訴的資格。當事人適格與當事人能力不同。當事人適格與當事人能力不同。當事人能力是作為抽象的訴訟當事人的資格，它與具體的訴訟無關，通常取決于有無民事權利能力。當事人適格是作為具體的訴訟當事人的資格，是針對具體的訴訟而言的，有抽象資格的當事人不一定在具體訴訟中適格。故A、C選項說法正確，當選。
7、武當公司與洪湖公司簽訂了一份鋼材購銷合同，同時約定，因合同效力或合同的履行發(fā)生糾紛提交A仲裁委員會或B仲裁委員會仲裁解決。合同簽訂后，洪湖公司以本公司具體承辦人超越權限簽訂合同為由，主張合同無效。關于本案，下列哪一說法是正確的？
A.因當事人約定了2個仲裁委員會，仲裁協議當然無效
B.因洪湖公司承辦人員超越權限簽訂合同導致合同無效，仲裁協議當然無效
C.洪湖公司如向法院起訴，法院應當受理 D.洪湖公司如向法院起訴，法院應當裁定不予受理 【司法部答案】C 【考點】仲裁協議 【答案解析】《仲裁法》第5條規(guī)定，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外。仲裁協議對仲裁委員會沒有約定明確的，仲裁協議無效。本題中，仲裁協議無效，故C選項說法正確，法院應當受理，當選。
8、甲公司與乙公司簽訂建設工程施工合同，將工程發(fā)包給乙公司施工，約定乙公司墊資1000萬元，未約定墊資利息。甲公司、乙公司經備案的中標合同中工程造價為1億元，但雙方私下約定的工程造價為8000萬元，均未約定工程價款的支付時間。7月1日，乙公司將經竣工驗收合格的建設工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。關于乙公司，下列哪些表述是正確的？
A.1000萬元墊資應按工程欠款處理
B.有權要求甲公司支付1000萬元墊資自7月1日起的利息
C.有權要求甲公司支付1億元
D.有權要求甲公司支付1億元自7月1日起的利息 【司法部答案】ABCD 【考點】《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》 【答案解析】《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第6條規(guī)定，“當事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應予支持，但是約定的利息計算標準高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。當事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。當事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持”。本案中雙方對墊資有明確約定，應當按照工程款處理，A正確。根據第18條：利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：
（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；7月1日乙公司將建設工程實際交
付給甲公司故B選項正確。第21條規(guī)定，“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經過備案的中標合同實質性內容不一致的，應當以備案的中標合同作為結算工程價款的根據?！奔坠?、乙公司經備案的中標合同中工程造價為1億元，C正確。第17條規(guī)定，“當事人對欠付工程價款利息計付標準有約定的，按照約定處理；沒有約定的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息?！钡?8條規(guī)定，“利息從應付工程價款之日計付。當事人對付款時間沒有約定或者約定不明的，下列時間視為應付款時間：
（一）建設工程已實際交付的，為交付之日；
（二）建設工程沒有交付的，為提交竣工結算文件之日；
（三）建設工程未交付，工程價款也未結算的，為當事人起訴之日?！?月1日，乙公司將經竣工驗收合格的建設工程實際交付給甲公司，甲公司一直拖欠工程款。應當自該日按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率計息，D正確。
9、甲將某物出售于乙，乙轉售于丙，甲應乙的要求，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是錯誤的？
A.如僅甲、乙間買賣合同無效，則甲有權向乙主張不當得利返還請求權
B.如僅乙、丙間買賣合同無效，則乙有權向丙主張不當得利返還請求權
C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲無權向丙主張不當得利返還請求權 D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲有權向乙、乙有權向丙主張不當得利返還請求權
【司法部答案】C 【考點】不當得利
【答案解析】如僅甲、乙間買賣合同無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間合同的履行，丙并未不當得利，甲有權向乙主張不當得利，A正確。
如僅乙、丙間買賣合同無效，甲的交付行為系履行有效合同，乙失去了利益，其有權向不應獲得利益的丙主張不當得利返還，B正確。
如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，根據合同法第58條，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產，應當予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應當折價補償。有過錯的一方應當賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應當各自承擔相應的責任。締約過失責任與不當得利返還可以在甲與乙、乙與丙之間分別進行，D正確。
如甲、乙間以及乙、丙間買賣合同均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的相對性，由甲直接向丙請求返還不當得利，C錯誤。
10、周橘、鄭桃、吳柚設立一家普通合伙企業(yè)，從事服裝貿易經營。鄭桃因炒股欠下王椰巨額債務。下列哪些表述是正確的？
A.王椰可以鄭桃從合伙企業(yè)中分取的利益來受償
B.鄭桃不必經其他人同意，即可將其合伙財產份額直接抵償給王椰
C.王椰可申請強制執(zhí)行鄭桃的合伙財產份額
D.對鄭桃的合伙財產份額的強制執(zhí)行，周橘和吳柚享有優(yōu)先購買權 【司法部答案】ACD 【考點】合伙人自身債務的清償
【答案解析】 《合伙企業(yè)法》第四十一條 合伙人發(fā)生與合伙企業(yè)無關的債務，相關債權人不得以其債權抵銷其對合伙企業(yè)的債務；也不得代位行使合伙人在合伙企業(yè)中的權利。據此，B項表述錯誤。
第四十二條 合伙人的自有財產不足清償其與合伙企業(yè)無關的債務的，該合伙人可以以其從合伙企業(yè)中分取的收益用于清償；債權人也可以依法請求人民法院強制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財產份額用于清償。A、C表述正確。
人民法院強制執(zhí)行合伙人的財產份額時，應當通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權；? 故D項表述正確。
11、關于民事案件的開庭審理，下列哪一選項是正確的？
A.開庭時由書記員核對當事人身份和宣布案由
B.法院收集的證據是否需要進行質證，由法院決定
C.合議庭評議實行少數服從多數，形成不了多數意見時，以審判長意見為準 D.法院定期宣判的，法院應當在宣判后立即將判決書發(fā)給當事人 【司法部答案】D 【考點】開庭審理
【答案解析】審判長宣布開庭，核對當事人身份，宣布案由，故A選項說法錯誤，不當選。案件中所涉及的所有證據，無論是當事人提供的，還是人民法院依職權調查收集到的，都必須經過當事人的相互質證，故B選項說法錯誤，不當選。合議庭評議實行少數服從多數的原則，不以審判長意見為準，故C選項說法錯誤，不當選。定期宣判的，宣判后立即向當事人發(fā)送判決書，故D選項說法正確，當選。
12、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產調控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？
A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權處分
B.乙公司有權請求甲公司承擔違約責任
C.丙有權請求解除合同
D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙 【司法部答案】BC 【考點】無權處分、情勢變更、不可抗力
【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權人，根據物權法定仍有處分權，其處分行為屬于有權處分，當然其可能需要承擔合同法上的違約責任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應當承擔違約責任，B正確。
《合同法解釋二》第26條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！币驀页雠_房地產調控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，所以不構成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結果是對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，本案應構成不可抗力，根據合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確?！逗贤ā返?17條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任。”合同雙方當事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔賠償責任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對于產生的孳息也應一并返還，否則即構成不當得利，D錯誤。
13、關于《民事訴訟法》規(guī)定的期間制度，下列哪一選項是正確的？
A.法定期間都屬于絕對不可變期間
B.涉外案件的審理不受案件審結期限的限制
C.當事人從外地到法院參加訴訟的在途期間不包括在期間內
D.當事人有正當理由耽誤了期間，法院應當依職權為其延展期間 【司法部答案】B 【考點】期間
【答案解析】期間分為法定期間和指定期間。法定期間包括絕對不可變期間和相對不可變期間。法定不可變期間，是指該期間經法律確定，任何機構和人員都不得改變，如上訴期間等。相對不可變期間，是指該期間經法律確定后，在通常情況下不可改變，但遇到有關法定事由，法院可對其依法予以變更，如一審的案件審理期間。故A選項說法錯誤，不當選。訴訟文書的在途期間不包括在期間內，當事人為進行訴訟行為而產生的在途時間計算在期間內，故C選項說法錯誤，不當選?！睹袷略V訟法》第83條規(guī)定，當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。法院不得依職權主動延展期間，故D選項說法錯誤，不當選?！睹袷略V訟法》第270條規(guī)定，人民法院審理涉外民事案件期間不受民事訴訟法第一審普通程序和第二審普通程序審理期限的限制。故B選項說法正確，當選。
14、甲與乙教育培訓機構就課外輔導達成協議，約定甲交費5萬元，乙保證甲在接受乙的輔導后，高考分數能達到二本線。若未達到該目標，全額退費。結果甲高考成績僅達去年二本線，與今年高考二本線尚差20分。關于乙的承諾，下列哪一表述是正確的？
A.屬于無效格式條款
B.因顯失公平而可變更
C.因情勢變更而可變更 D.雖違背教育規(guī)律但屬有效 【司法部答案】D 【考點】合同條款的效力認定 【答案解析】《合同法》第40條規(guī)定，“格式條款具有本法第五十二條和第五十三條規(guī)定情形的，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方責任、排除對方主要權利的，該條款無效”。題目當中并未給出系格式條款的信息，A不選。《民法通則意見》第72條規(guī)定，“一方當事人利用優(yōu)勢或者利用對方沒有經驗，致使雙方的權利義務明顯違反公平?等價有償原則的，可以認定為顯失公平”?該合同內容確定，并無主觀意思上的瑕疵，未出現顯失公平，B不選。《合同法解釋二》第26條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除”。題目情形不符合情勢變更，C不選。
確保能考上二本可能違背教育規(guī)律，因為考試成績影響因素較多，并不僅僅系于培訓質量，但并不違反合同法第52條規(guī)定的五種無效情形，D可選。
15、甲與同學打賭，故意將一臺舊電腦遺留在某出租車上，看是否有人送還。與此同時，甲通過電臺廣播懸賞，稱撿到電腦并歸還者，付給獎金500元。該出租汽車司機乙很快將該電腦送回，主張獎金時遭拒。下列哪一表述是正確的？
A.甲的懸賞屬于要約
B.甲的懸賞屬于單方允諾
C.乙歸還電腦的行為是承諾 D.乙送還電腦是義務，不能獲得獎金 【司法部答案】B 【考點】單方虛偽表示、懸賞廣告的性質
【答案解析】單方虛偽表示屬于法律行為的意思表示不一致。依大陸法系民法理論，意思表示的基本分類為不一致的意思表示和不自由的意思表示。不一致的類型包括：（1）表意人一方有意造成的意思分離，即心中保留與戲謔行為。也有學者把心中保留稱為單方虛偽表示。（2）表意人與相對人雙方有意造成的意思分離，即虛偽的意思表示。（3）無意的意思分離，即表示上的錯誤。后者包括受欺詐的意思表示、受脅迫的意思表示瑕疵形式。單獨的虛偽表示，指表意人明知與表示行為相對應的效果意思并不存在，在不告述相對人的情況下所為的意思表示。意思表示須向他人做出，只有相對人知道此保留的，該意思表示無效，否則意思表示效力不受影響。甲故意遺失電腦并發(fā)布懸賞廣告，構成單方虛偽表示，出租車司機不知其心中保留，該懸賞廣告效力不受影響?！逗贤ń忉尪返?條規(guī)定，“懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外”。據起草者介紹，該解釋采納了“要約說”而非“單獨行為說”。但是，如此一來，A、C選項都正確，與單項選擇不符，所以命題者顯然系認為采納了“單獨行為說”，B正確。
《物權法》第112條規(guī)定，權利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。拾得人侵占遺失物的，無權請求保管遺失物等支出的費用，也無權請求權利人按照承諾履行義務。該拾得人并未排除特定人，D不選。
16、甲、乙、丙成立一家科貿有限公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當年年底公司進行分紅。下列哪一說法是正確的？
A.丙只能按30%的比例分紅
B.應按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅
C.由于丙違反出資義務，其他股東可通過決議取消其當年分紅資格 D.丙有權按50%的比例分紅，但應當承擔未足額出資的違約責任 【司法部答案】B 【考點】股東出資和公司紅利分配 【答案解析】《公司法》第35條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。本題中，成立該有限公司，約定注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資，即三者出資分別為20、30、50萬元，但丙僅實繳30萬元，差額20萬元，所以成立該公司實繳注冊資本80萬元。沒有約定的，應按實繳出資比例分紅，B項正確。A、D錯誤。
根據公司法28條的規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。所以C項錯誤。
17、關于起訴與受理的表述，下列哪些選項是正確的？
A.法院裁定駁回起訴的，原告再次起訴符合條件的，法院應當受理
B.法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，法院應當受理
C.判決不準離婚的案件，當事人沒有新事實和新理由再次起訴的，法院一律不予受理 D.當事人超過訴訟時效起訴的，法院應當受理 【司法部答案】ABD
【考點】起訴與受理 【答案解析】《民訴意見》第142條規(guī)定，裁定不予受理、駁回起訴的案件，原告再次起訴的，如果符合起訴條件，人民法院應予受理。故A選項說法正確，當選?！睹裨V意見》第144條規(guī)定，當事人撤訴或人民法院按撤訴處理后，當事人以同一訴訟請求再次起訴的，人民法院應予受理。故B選項說法正確，當選。《民事訴訟法》第124條規(guī)定，判決不準離婚和調解和好的離婚案件，判決、調解維持收養(yǎng)關系的案件，沒有新情況、新理由，原告在六個月內又起訴的，不予受理。故C選項說法錯誤，不當選?！睹裨V意見》第153條規(guī)定，當事人超過訴訟時效期間起訴的，人民法院應予受理。受理后查明無中止、中斷、延長事由的，判決駁回其訴訟請求。故D選項說法正確，當選。
第三篇：司法考試備考點睛每日一練(2016.6.24)
司法考試備考點睛每日一練(2016.6.24)
一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）
1、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產分配給女兒丙：乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫《金剛經解說》的發(fā)表權；甲的個人存款。甲死后，在遺產分割上乙寺院與丙之間發(fā)生爭議。下列哪一說法是正確的？
A.房產雖然登記在甲名下，但甲并非事實上所有權人，其房產應歸寺院所有
B.甲以僧人身份注冊的微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應歸寺院所有
C.甲撰寫的《金剛經解說》屬于職務作品，為保護寺院的利益，其發(fā)表權應歸寺院所有 D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應屬寺院財產，為維護宗教事業(yè)發(fā)展，其個人存款應歸寺院所有
【司法部答案】A 【考點】遺囑繼承、登記簿的效力、職務作品 【答案解析】《物權法》第16條規(guī)定，“不動產登記簿是物權歸屬和內容的根據。不動產登記簿由登記機構管理。”但登記簿僅僅具有權利推定效力，登記簿記載的事項與真實狀況不一致，應當以真實狀況為準，乙寺院出資購買并登記在甲名下的房產，房產應歸寺院所有，A正確。甲以僧人身份注冊的微博賬號屬于甲個人，可以通過遺囑分配給女兒丙，不屬于寺院所有，B錯誤?！吨鳈喾ā返?1條第3款規(guī)定，“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者?！鳖}目中并未顯示甲撰寫的《金剛經解說》符合以上規(guī)定，不應屬于職務作品，C錯誤。甲的個人存款屬于個人，不應歸寺院所有，D錯誤。
2、關于《民事訴訟法》規(guī)定的特別程序的表述，下列哪一選項是正確的？
A.適用特別程序審理的案件都是非訟案件
B.起訴人或申請人與案件都有直接的利害關系
C.適用特別程序審理的案件都是一審終審 D.陪審員通常不參加適用特別程序案件的審理 【司法部答案】C 【考點】特別程序
【答案解析】特別程序包括兩類案件，一類是選民資格案件；另一類是非訟案件。故A選項說法錯誤，不當選。特別程序的啟動，有的是基于當事人的起訴，有的是基于當事人提出的申請，但起訴人或者申請人不一定與本案有直接利害關系，這是由別程序只確認某種法律事實和權利狀態(tài)這一特殊目的所決定的。故B選項說法錯誤，不當選。特別程序實行一審終審制度，判決書已經送達，即發(fā)生法律效力，當事人不得對之聲明不服，不得提起上訴。故C選項說法正確，當選?！睹袷略V訟法》第178條規(guī)定，依照本章程序審理的案件，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。故D選項說法錯誤，不當選。
3、關于法院依職權調查事項的范圍，下列哪些選項是正確的？
A.本院是否享有對起訴至本院案件的管轄權
B.委托訴訟代理人的代理權限范圍
C.當事人是否具有訴訟權利能力 D.合議庭成員是否存在回避的法定事由 【司法部答案】ABCD 【考點】法院依職權調查
【答案解析】《證據規(guī)定》第十五條規(guī)定，人民法院認為審理案件需要的證據”，是指以下情形：
（一）涉及可能有損國家利益、社會公共利益或者他人合法權益的事實；
（二）涉及依職權追加當事人、中止訴訟、終結訴訟、回避等與實體爭議無關的程序事項。人民法院依職權調查的事項涉及非單純個人私益事項，故A、B、C、D選項說法正確，當選。
4、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4，對共有房屋的管理沒有進行約定。甲、乙、丙未經丁同意，以全體共有人的名義將該房屋出租給戊。關于甲、乙、丙上述行為對丁的效力的依據，下列哪一表述是正確的？
A.有效，出租屬于對共有物的管理，各共有人都有管理的權利
B.有效，對共有物的處分應當經占共有份額2/3以上的共有人的同意，出租行為較處分為輕，當然可以為之
C.無效，對共有物的出租屬于處分，應當經全體共有人的同意
D.有效，出租是以利用的方法增加物的收益，可以視為改良行為，經占共有份額2/3以上的共有人的同意即可 【司法部答案】B 【考點】按份共有人管理權與利用權的行使 【答案解析】《物權法》第96條規(guī)定，共有人按照約定管理共有的不動產或者動產；沒有約定或者約定不明確的，各共有人都有管理的權利和義務。此處的“管理”是指實際的利用，對于共有物利用方法的選擇并不包括在內。所以，A不應選。在決定共有物的利用方法時，若共有人之間既無約定也未能達成一致意見，如何處理？出租行為不屬于處分行為，而屬于收益行為，C錯誤。所謂改良行為，指不變更共有物的性質，而增加其效用或價值的行為，如開墾荒地為果園，重大修繕行為亦包括在內，如修復毀損之舊畫。但出租行為難謂改良，D不應選。理論界認為，對于包括出租在內的利用方法選擇，類推適用物權法第97條（處分共有的不動產或者動產以及對共有的不動產或者動產作重大修繕的，應當經占份額三分之二以上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外）。在解釋上，適用當然解釋，處分行為時三分之二即可，出租較處分為輕，當然可以為之。B正確。
5、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續(xù)租，但仍繼續(xù)使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的？
A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權占有人
B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權
C.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權
D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權 【司法部答案】D 【考點】占有的分類與效力、占有回復請求權
【答案解析】無權占有又稱無權源的占有，無本權的占有，是指沒有法律上的根據或者原因的占有，如對贓物，遺失物的占有。甲將乙的停車位占為己用，自然缺乏權源，屬于無權占有。善意占有和惡意占有，是對無權占有的再分類。善意占有：是指占有人不知道也不可能知道對財產的占有是非法的。惡意占有：是指占有人知道或應當知道其占有財產是非法的，但為了某種私利仍然占有他人財產。甲屬于惡意占有，A正確。
盡管甲系無權占有人，但其擅自出租并不構成無權處分，根據《買賣合同司法解釋》第3條規(guī)定，不以無權處分為由宣告合同無效，舉重以明輕，無權出租合同有效，對于出租人甲和承租人丙具有約束力。另外，《合同法》第228條的規(guī)定，“因第三人主張權利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權利的，承租人應當及時通知出租人?！币舱f明無權出租并不導致租賃合同無效。《物權法》第241條
規(guī)定，“基于合同關系等產生的占有，有關不動產或者動產的使用、收益、違約責任等，按照合同約定；合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關法律規(guī)定。”丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權，B正確。
甲將該停車位出租給丙，由于甲系無權占有，丙的占有也是無權占有，不論丙系善意還是惡意占有，乙都可以依據物權法第34條規(guī)定，以所有權人身份主張物上請求權請求返還原物，但乙能否享有占有返還請求權卻有疑問。占有保護請求權與物上請求權雖然類似，但內容不同，占有保護請求權旨在保護占有，以占有人為請求權的主體，而物上請求權以物權人為請求權主體；占有保護請求權以占有被侵奪為成立要件，物上請求權以他人的無權占有為成立要件。占有返還請求權必須由占有人行使，對非占有人縱使對于占有物有合法權源，也不得行使。甲侵占乙的占有，乙并非間接占有人，甲將占有物出租后，乙并不享有對丙的占有返還請求權。另外，占有保護請求權應當在1年內行使，本案信息顯示已過該期間。D錯誤。但甲將占有物出租，由直接占有人變?yōu)殚g接占有人時，其作為侵占人的地位仍然存在，乙可以請求甲返還原物，在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權，C正確。
6、華新基金管理公司是信泰證券投資基金（信泰基金）的基金管理人。華新公司的下列哪些行為是不符合法律規(guī)定的？
A.從事證券投資時，將信泰基金的財產獨立于自己固有的財產
B.以信泰基金的財產為公司大股東鑫鑫公司提供擔保
C.就其管理的信泰基金與其他基金的財產，規(guī)定不同的基金收益條款 D.向信泰基金份額持有人承諾年收益率不低于12% 【司法部答案】BCD 【考點】基金管理人行為的禁止
【答案解析】根據《證券投資基金法》 第20條 基金管理人不得有下列行為：
（一）將其固有財產或者他人財產混同于基金財產從事證券投資（A項不違反規(guī)定）。
（二）不公平地對待其管理的不同基金財產；C項違反該規(guī)定。
（三）利用基金財產為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；B項違反該規(guī)定。
（四）向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔損失；D項違反該規(guī)定。因此，本題B、C、D所述行為均不符合法律規(guī)定，A符合法律規(guī)定。應選BCD。
7、華新基金管理公司是信泰證券投資基金（信泰基金）的基金管理人。華新公司的下列哪些行為是不符合法律規(guī)定的？
A.從事證券投資時，將信泰基金的財產獨立于自己固有的財產
B.以信泰基金的財產為公司大股東鑫鑫公司提供擔保
C.就其管理的信泰基金與其他基金的財產，規(guī)定不同的基金收益條款 D.向信泰基金份額持有人承諾年收益率不低于12% 【司法部答案】BCD 【考點】基金管理人行為的禁止
【答案解析】根據《證券投資基金法》 第20條 基金管理人不得有下列行為：
（一）將其固有財產或者他人財產混同于基金財產從事證券投資（A項不違反規(guī)定）。
（二）不公平地對待其管理的不同基金財產；C項違反該規(guī)定。
（三）利用基金財產為基金份額持有人以外的第三人牟取利益；B項違反該規(guī)定。
（四）向基金份額持有人違規(guī)承諾收益或者承擔損失；D項違反該規(guī)定。因此，本題B、C、D所述行為均不符合法律規(guī)定，A符合法律規(guī)定。應選BCD。
8、下列哪些情形屬于無效合同？
A.甲醫(yī)院以國產假肢冒充進口假肢，高價賣給乙
B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元
C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元
D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同 【司法部答案】BC 【考點】無效合同、可撤銷可變更合同
【答案解析】甲醫(yī)院以國產假肢冒充進口假肢，高價賣給乙，構成欺詐，根據合同法第54條規(guī)定，屬于可撤銷可變更合同，A錯誤。
甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元，屬于雙方惡意串通損害國家利益，根據合同法第52條，其60萬元的合同無效，B應選。
有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲補償乙50萬元，違背公序良俗和社會公共利益，根據合同法第52條應當認定為無效，C應選。
甲父患癌癥急需用錢，乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣合同，屬于乘人之危，根據合同法第54條應當為可撤銷可變更合同，D不選。
9、甲訴乙損害賠償一案，雙方在訴訟中達成和解協議。關于本案，下列哪一說法是正確的？
A.當事人無權向法院申請撤訴
B.因當事人已達成和解協議，法院應當裁定終結訴訟程序
C.當事人可以申請法院依和解協議內容制作調解書 D.當事人可以申請法院依和解協議內容制作判決書 【司法部答案】C 【考點】訴訟和解
【答案解析】因和解而申請撤訴，經審查符合撤訴條件的，人民法院應予準許。故A選項說法錯誤，不當選。當事人在訴訟中和解的，應由原告申請撤訴，經法院裁定準許后結束訴訟，和解協議不具有執(zhí)行力，故B選項說法錯誤，不當選。當事人在訴訟過程中自行達成和解協議的，當事人可以申請人民法院依法確認和解協議并制作調解書。故C選項說法正確，當選，D選項說法錯誤，不當選。
10、中南公司不能清償到期債務，債權人天一公司向法院提出對其進行破產清算的申請，但中南公司以其賬面資產大于負債為由表示異議。天一公司遂提出各種事由，以證明中南公司屬于明顯缺乏清償能力的情形。下列哪些選項符合法律規(guī)定的關于債務人明顯缺乏清償能力、無法清償債務的情形？
A.因房地產市場萎縮，構成中南公司核心資產的房地產無法變現
B.中南公司陷入管理混亂，法定代表人已潛至海外
C.天一公司已申請法院強制執(zhí)行中南公司財產，仍無法獲得清償 D.中南公司已出售房屋質量糾紛多，市場信譽差 【司法部答案】ABC 【考點】明顯缺乏清償能力的認定
【答案解析】根據最高院《企業(yè)破產法》司法解釋第4條規(guī)定（2011年），債務人賬面資產雖大于負債，但存在下列情形之一的，人民法院應當認定其明顯缺乏清償能力：
（一）因資金嚴重不足或者財產不能變現等原因，無法清償債務；
（二）法定代表人下落不明且無其他人員負責管理財產,無法清償債務；
（三）經人民法院強制執(zhí)行,無法清償債務；
（四）長期虧損且經營扭虧困難,無法清償債務;
（五）導致債務人喪失清償能力的其他情形。本題中A項屬于
（一），B項屬于
（二）；C項屬于
（三）；而D選項出售房屋質量糾紛多，市場信譽差，并不能說明資產不足，缺乏清償能力。不選。所以應選A、B、C。
評論：又是一道最新司法解釋題，今年的司考對商經這塊涉及的司法解釋較多，提醒大家多加注意。
11、在某公司破產案件中，債權人會議經出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的60%，就若干事項形成決議。該決議所涉下列哪一事項不符合《破產法》的規(guī)定？
A.選舉8名債權人代表與1名職工代表組成債權人委員會
B.通過債務人財產的管理方案
C.申請法院更換管理人 D.通過和解協議 【司法部答案】D 【考點】債權人決議的通過
【答案解析】根據《企業(yè)破產法》第64條規(guī)定，“債權人會議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數通過，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的二分之一以上。另有規(guī)定除外，?”。第97條規(guī)定 “債權人會議通過和解協議的決議，由出席會議的有表決權的債權人過半數同意，并且其所代表的債權額占無財產擔保債權總額的三分之二以上?！?結合題意，60%超過二分之一，但不到三分之二。所以，和解協議須不能通過，其他可以通過。不符合規(guī)定的只有D選項。
12、關于當事人能力與當事人適格的概念，下列哪些表述是正確的？
A.當事人能力又稱當事人訴訟權利能力，當事人適格又稱正當當事人
B.有當事人能力的人一定是適格當事人
C.適格當事人一定具有當事人能力
D.當事人能力與當事人適格均由法律明確加以規(guī)定 【司法部答案】AC 【考點】當事人能力與當事人適格
【答案解析】當事人能力，又稱訴訟權利能力、當事人訴訟權利能力，是指成為民事訴訟當事人，享有民事訴訟權利和承擔民事訴訟義務所必需的訴訟法上的資格。當事人適格，又稱正當當事人，是指對于具體的訴訟，有作為本案當事人起訴或應訴的資格。當事人適格與當事人能力不同。當事人適格與當事人能力不同。當事人能力是作為抽象的訴訟當事人的資格，它與具體的訴訟無關，通常取決于有無民事權利能力。當事人適格是作為具體的訴訟當事人的資格，是針對具體的訴訟而言的，有抽象資格的當事人不一定在具體訴訟中適格。故A、C選項說法正確，當選。
13、甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強行進入該房屋居住。借款到期后，甲無力償還債務。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙的返還請求權。乙銀行可以行使下列哪些權利？
A.請求甲行使對丙的返還請求權，防止抵押財產價值的減少
B.請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己
C.可以代位行使對丙的返還請求權 D.可以依據抵押權直接對丙行使返還請求權 【司法部答案】AB 【考點】抵押權的保全、物上請求權、代位權 【答案解析】《物權法》第193條規(guī)定，“抵押人的行為足以使抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求抵押人停止其行為。抵押財產價值減少的，抵押權人有權要求恢復抵押財產的價值，或者提供與減少的價值相應的擔保。抵押人不恢復抵押財產的價值也不提供擔保的，抵押權人有權要求債務人提前清償債務?！北欠ㄕ加幸毅y行享有抵押權的房屋，所有權人怠于
行使返還請求權，足以使抵押財產價值減少，抵押權人有權要求抵押人停止其行為，請求甲行使對丙的返還請求權，防止抵押財產價值的減少，A正確。
一般認為，抵押權人并不占有抵押物，其不應享有返還請求權，但可以享有排除妨害和消除危險請求權，D不選。
但在抵押人甲將對丙的返還請求權讓與的情況下，乙銀行自可享有返還請求權，其可以請求甲將對丙的返還請求權轉讓給自己，B正確。
我國合同法規(guī)定的債權人的代位權的標的限于到期債權（第73條），并不包括物權，似乎乙銀行不能代位行使對丙的返還請求權，C不選。
14、甲、乙、丙成立一家科貿有限公司，約定公司注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資。甲、乙繳足了出資，丙僅實繳30萬元。公司章程對于紅利分配沒有特別約定。當年年底公司進行分紅。下列哪一說法是正確的？
A.丙只能按30%的比例分紅
B.應按實繳注冊資本80萬元，由甲、乙、丙按各自的實際出資比例分紅
C.由于丙違反出資義務，其他股東可通過決議取消其當年分紅資格 D.丙有權按50%的比例分紅，但應當承擔未足額出資的違約責任 【司法部答案】B 【考點】股東出資和公司紅利分配 【答案解析】《公司法》第35條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權優(yōu)先按照實繳的出資比例認繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認繳出資的除外。本題中，成立該有限公司，約定注冊資本100萬元，甲、乙、丙各按20%、30%、50%的比例出資，即三者出資分別為20、30、50萬元，但丙僅實繳30萬元，差額20萬元，所以成立該公司實繳注冊資本80萬元。沒有約定的，應按實繳出資比例分紅，B項正確。A、D錯誤。
根據公司法28條的規(guī)定，股東應當按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認繳的出資額。股東不按規(guī)定繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當向已按期足額繳納出資的股東承擔違約責任。所以C項錯誤。
15、關于訴訟時效，下列哪一選項是正確的？
A.甲借乙5萬元，向乙出具借條，約定1周之內歸還。乙債權的訴訟時效期間從借條出具日起計算
B.甲對乙享有10萬元貨款債權，丙是連帶保證人，甲對丙主張權利，會導致10萬元貨款債權訴訟時效中斷
C.甲向銀行借款100萬元，乙提供價值80萬元房產作抵押，銀行實現對乙的抵押權后，會導致剩余的20萬元主債務訴訟時效中斷
D.甲為乙欠銀行的50萬元債務提供一般保證。甲不知50萬元主債務訴訟時效期間屆滿，放棄先訴抗辯權，承擔保證責任后不得向乙追償 【司法部答案】C 【考點】訴訟時效中斷、保證債務訴訟時效與主債務訴訟時效
【答案解析】根據民法通則規(guī)定，訴訟時效從知道或者應當知道權利受侵害之日起算，A選項中，乙享有的債權的起算點是借期屆滿日而非出具借條日，A不正確。
《擔保法司法解釋》第36條第1款規(guī)定，一般保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效中斷；連帶責任保證中，主債務訴訟時效中斷，保證債務訴訟時效不中斷。說明主債務訴訟時效與保證債務訴訟時效具有獨立性，B不正確?！对V訟時效司法解釋》第17條第2款規(guī)定，對于連帶債務人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由，應當認定對其他連帶債務人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力。抵押人在抵押財產價值范
圍內與主債務人承擔連帶責任，抵押權的實行會導致主債的訴訟時效中斷。C正確。
《訴訟時效司法解釋》第21條規(guī)定，主債務訴訟時效期間屆滿，保證人享有主債務人的訴訟時效抗辯權。保證人未主張前述訴訟時效抗辯權，承擔保證責任后向主債務人行使追償權的，人民法院不予支持，但主債務人同意給付的情形除外。首先甲不知50萬元主債務訴訟時效期間屆滿，自然無法抗辯，仍可追償；即使甲明知50萬元主債務訴訟時效期間屆滿，承擔保證責任后仍可追償，但除主債務人同意給付的情形外法院不予支持，D選項錯誤。
16、下列哪些是1991年頒布實行的《民事訴訟法》（2007年修正）規(guī)定的訴訟案件的審判程序？
A.普通程序
B.二審程序
C.認定財產無主案件審理程序 D.小額訴訟程序 【司法部答案】AB 【考點】民事訴訟法的修改
【答案解析】1991年《民事訴訟法》對一審普通程序、二審程序都有規(guī)定，故A、B選項正確，當選。認定財產無主案件審理程序為非訟程序，故C選項錯誤，不當選。小額訴訟程序在2012年《民事訴訟法》修正時寫入法律，故D選項說法錯誤，不當選。
17、如外國企業(yè)在我國申請注冊商標，下列哪一說法是正確的？
A.應當委托在我國依法成立的律師事務所代理
B.所屬國必須已加入《保護工業(yè)產權巴黎公約》
C.所屬國必須已加入世界貿易組織
D.如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊 【司法部答案】D 【考點】外國企業(yè)申請商標注冊 【答案解析】《商標法》第18條規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標注冊和辦理其他商標事宜的，應當委托國家認可的具有商標代理資格的組織代理。A錯誤。
外國人在我國申請商標注冊的，應當按其所屬國和我國簽訂的協議或者共同參加的國際條約辦理，或者按對等原則辦理。并非必須加入《保護工業(yè)產權巴黎公約》和WTO，B、C錯誤。有關國際公約僅僅規(guī)定了國民待遇原則和最低要求，但并未否定各國法律的差異性，如所屬國商標注冊主管機關曾駁回了其商標注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準注冊，D正確。
18、甲與同學打賭，故意將一臺舊電腦遺留在某出租車上，看是否有人送還。與此同時，甲通過電臺廣播懸賞，稱撿到電腦并歸還者，付給獎金500元。該出租汽車司機乙很快將該電腦送回，主張獎金時遭拒。下列哪一表述是正確的？
A.甲的懸賞屬于要約
B.甲的懸賞屬于單方允諾
C.乙歸還電腦的行為是承諾 D.乙送還電腦是義務，不能獲得獎金 【司法部答案】B 【考點】單方虛偽表示、懸賞廣告的性質
【答案解析】單方虛偽表示屬于法律行為的意思表示不一致。依大陸法系民法理論，意思表示的基本分類為不一致的意思表示和不自由的意思表示。不一致的類型包括：（1）表意人一方有意造成的意思分離，即心中保留與戲謔行為。也有學者把心中保留稱為單方虛偽表示。（2）表意人與相對人雙方有意造成的意思分離，即虛偽的意思表示。（3）無意的意思分離，即表示上的錯誤。后者包括受欺詐的意思表示、受脅迫的意思表示瑕疵形式。單獨的虛偽表
示，指表意人明知與表示行為相對應的效果意思并不存在，在不告述相對人的情況下所為的意思表示。意思表示須向他人做出，只有相對人知道此保留的，該意思表示無效，否則意思表示效力不受影響。甲故意遺失電腦并發(fā)布懸賞廣告，構成單方虛偽表示，出租車司機不知其心中保留，該懸賞廣告效力不受影響。《合同法解釋二》第3條規(guī)定，“懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外”。據起草者介紹，該解釋采納了“要約說”而非“單獨行為說”。但是，如此一來，A、C選項都正確，與單項選擇不符，所以命題者顯然系認為采納了“單獨行為說”，B正確。
《物權法》第112條規(guī)定，權利人領取遺失物時，應當向拾得人或者有關部門支付保管遺失物等支出的必要費用。權利人懸賞尋找遺失物的，領取遺失物時應當按照承諾履行義務。拾得人侵占遺失物的，無權請求保管遺失物等支出的費用，也無權請求權利人按照承諾履行義務。該拾得人并未排除特定人，D不選。
第四篇：司法考試備考四大攻略每日一練(2014.3.4)
司法考試備考四大攻略每日一練(2014.3.4)
一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）
1、根據稅收征收管理法規(guī)，關于從事生產、經營的納稅人賬簿，下列哪些說法是正確的？（）A.納稅人生產、經營規(guī)模小又確無建賬能力的，可聘請經稅務機關認可的財會人員代為建賬和辦理賬務
B.納稅人使用計算機記賬的，應在使用前將會計電算化系統的會計核算軟件、使用說明書及有關資料報送主管稅務機關備案
C.納稅人會計制度健全，能夠通過計算機正確、完整計算其收入和所得情況的，其計算機輸出的完整的書面會計記錄，可視同會計賬簿
D.納稅人的賬簿、記賬憑證、報表、完稅憑證、發(fā)票、出口憑證以及其他有關涉稅資料，除另有規(guī)定外，應當保存10年 多選題
【正確答案】 ABCD 【答案解析】選項A正確?！抖愂照魇展芾矸▽嵤┘殑t》第二十三條規(guī)定，生產、經營規(guī)模小又確無建賬能力的納稅人，可以聘請經批準從事會計代理記賬業(yè)務的專業(yè)機構或者經稅務機關認可的財會人員代為建賬和辦理賬務；聘請上述機構或者人員有實際困難的，經縣以上稅務機關批準，可以按照稅務機關的規(guī)定，建立收支憑證粘貼簿、進貨銷貨登記簿或者使用稅控裝置。選項B正確。《稅收征收管理法實施細則》第二十四條第二款規(guī)定，納稅人使用計算機記賬的，應當在使用前將會計電算化系統的會計核算軟件、使用說明書及有關資料報送主管稅務機關備案。
選項C正確。《稅收征收管理法實施細則》第二十六條第一款規(guī)定，納稅人、扣繳義務人會計制度健全，能夠通過計算機正確、完整計算其收入和所得或者代扣代繳、代收代繳稅款情況的，其計算機輸出的完整的書面會計記錄，可視同會計賬簿。選項D正確。《稅收征收管理法實施細則》第二十九條第二款規(guī)定，賬簿、記賬憑證、報表、完稅憑證、發(fā)票、出口憑證以及其他有關涉稅資料應當保存10年；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
2、為促進規(guī)范司法，維護司法公正，最高檢察院要求各級檢察院在訴訟活動中切實保障律師依法行使執(zhí)業(yè)權利。據此，下列選項正確的是（）。A.檢察院在律師會見犯罪嫌疑人時，不得派員在場
B.檢察院在案件移送審查起訴后律師閱卷時，不得派員在場
C.律師收集到犯罪嫌疑人不在犯罪現場的證據，告知檢察院的，其相關辦案部門應及時審查
D.法律未作規(guī)定的事項，律師要求聽取意見的，檢察院可以安排聽取 多選題
【正確答案】 AD 【答案解析】選項A正確。根據《最高人民檢察院關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》第五條的規(guī)定，人民檢察院在會見時不得派員在場，不得通過任何方式監(jiān)聽律師會見的談話內容。選項B錯誤?！蹲罡呷嗣駲z察院關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》第七條第三款規(guī)定，案件移送審查起訴后，律師依據刑事訴訟法第四十一條第一款的規(guī)定申請人民檢察院收集、調取證據，人民檢察院認為需要收集、調取證據的，應當決定收集、調取并制作筆錄附卷；決定不予收集、調取的，應當書面說明理由。人民檢察院根據律師的申請收集、調取證據時，律
師可以在場。選項C正確。《最高人民檢察院關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》第七條第一款規(guī)定，人民檢察院應當依法保障律師在刑事訴訟中的申請收集、調取證據權。律師收集到有關犯罪嫌疑人不在犯罪現場、未達到刑事責任年齡、屬于依法不負刑事責任的精神病人的證據，告知人民檢察院的，人民檢察院相關辦案部門應當及時進行審查。
選項D錯誤。根據《最高人民檢察院關于依法保障律師執(zhí)業(yè)權利的規(guī)定》第八條的規(guī)定，人民檢察院應當依法保障律師在訴訟中提出意見的權利。人民檢察院應當主動聽取并高度重視律師意見。法律未作規(guī)定但律師要求聽取意見的，也應當及時安排聽取。
3、友田勞務派遣公司（住所地為甲區(qū)）將李某派遣至金科公司（住所地為乙區(qū)）工作。在金科公司按勞務派遣協議向友田公司支付所有費用后，友田公司從李某的首月工資中扣減了500元，李某提出異議。對此爭議，下列哪些說法是正確的？（）A.友田公司作出扣減工資的決定，應就其行為的合法性負舉證責任
B.如此案提交勞動爭議仲裁，當事人一方對仲裁裁決不服的，有權向法院起訴 C.李某既可向甲區(qū)也可向乙區(qū)的勞動爭議仲裁機構申請仲裁
D.對于友田公司給李某造成的損害，友田公司和金科公司應承擔連帶責任 多選題
【正確答案】 AC 【答案解析】選項A正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第六條規(guī)定，發(fā)生勞動爭議，當事人對自己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。選項B錯誤?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第五十條規(guī)定，當事人對本法第四十七條規(guī)定以外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟；期滿不起訴的，裁決書發(fā)生法律效力。該法第四十七條規(guī)定，下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
（一）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；
（二）因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。據此可知，對于小規(guī)模討薪的仲裁，實行片面終局的原則，仲裁裁決一旦做出，即對用人單位單方生效。
選項C正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第二十一條第二款規(guī)定，勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。據此可知，勞動合同履行地的乙區(qū)和用人單位所在地的甲區(qū)均有管轄權。
選項D錯誤。根據《勞動合同法》第九十二條第二款的規(guī)定，用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。本案中，友田公司是用人單位，金科公司是用工單位，不適用該規(guī)定。
4、根據《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構有權對銀行業(yè)金融機構的信用危機依法進行處置。關于處置規(guī)則，下列哪一說法是錯誤的？（）A.該信用危機必須已經發(fā)生
B.該信用危機必須達到嚴重影響存款人和其他客戶合法權益的程度 C.國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構可以依法對該銀行業(yè)金融機構實行接管 D.國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構也可以促成其機構重組 單選題
【正確答案】 A 【答案解析】選項A說法錯誤?！躲y行業(yè)監(jiān)督管理法》第三十八條規(guī)定，銀行業(yè)金融機構已經
或者可能發(fā)生信用危機，嚴重影響存款人和其他客戶合法權益的，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構可以依法對該銀行業(yè)金融機構實行接管或者促成機構重組，接管和機構重組依照有關法律和國務院的規(guī)定執(zhí)行。據此可知，這里只要求“已經或者可能發(fā)生信用危機”而非“必須已經發(fā)生”。
5、李某原在甲公司就職，適用不定時工作制。2012年1月，因甲公司被乙公司兼并，李某成為乙公司職工，繼續(xù)適用不定時工作制。2012年12月，由于李某在績效考核中得分最低，乙公司根據公司績效考核制度中“末位淘汰”的規(guī)定，決定終止與李某的勞動關系。李某于2013年11月提出勞動爭議仲裁申請，主張：原勞動合同于2012年3月到期后，乙公司一直未與本人簽訂新的書面勞動合同，應從4月起每月支付二倍的工資；公司終止合同違法，應恢復本人的工作。
關于李某申請仲裁的有關問題，下列選項正確的是：（）
A.因勞動合同履行地與乙公司所在地不一致，李某只能向勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁
B.申請時應提交仲裁申請書，確有困難的也可口頭申請
C.乙公司對終止勞動合同的主張負舉證責任
D.對勞動爭議仲裁委員會逾期未作出是否受理決定的，李某可就該勞動爭議事項向法院起訴 多選題
【正確答案】 BCD 【答案解析】選項A錯誤。《勞動爭議調解仲裁法》第二十一條規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會負責管轄本區(qū)域內發(fā)生的勞動爭議。勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。選項B正確。《勞動爭議調解仲裁法》第二十八條規(guī)定，申請人申請仲裁應當提交書面仲裁申請，并按照被申請人人數提交副本。仲裁申請書應當載明下列事項：
（一）勞動者的姓名、性別、年齡、職業(yè)、工作單位和住所，用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人的姓名、職務；
（二）仲裁請求和所根據的事實、理由；
（三）證據和證據來源、證人姓名和住所。書寫仲裁申請確有困難的，可以口頭申請，由勞動爭議仲裁委員會記入筆錄，并告知對方當事人。選項C正確?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十三條規(guī)定，因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議，用人單位負舉證責任。選項D正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第二十九條規(guī)定，勞動爭議仲裁委員會收到仲裁申請之日起五日內，認為符合受理條件的，應當受理，并通知申請人；認為不符合受理條件的，應當書面通知申請人不予受理，并說明理由。對勞動爭議仲裁委員會不予受理或者逾期未作出決定的，申請人可以就該勞動爭議事項向人民法院提起訴訟。
6、甲公司擁有“飛鴻”注冊商標，核定使用的商品為醬油等食用調料。乙公司成立在后，特意將“飛鴻”登記為企業(yè)字號，并在廣告、企業(yè)廠牌、商品上突出使用。乙公司使用違法添加劑生產醬油被媒體曝光后，甲公司的市場聲譽和產品銷量受到嚴重影響。關于本案，下列哪些說法是正確的？（）
A.乙公司侵犯了甲公司的注冊商標專用權
B.乙公司將“飛鴻”登記為企業(yè)字號并突出使用的行為構成不正當競爭行為 C.甲公司因調查乙公司不正當競爭行為所支付的合理費用應由乙公司賠償
D.甲公司應允許乙公司在不變更企業(yè)名稱的情況下以其他商標生產銷售合格的醬油
多選題
【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A、B正確，選項D錯誤。根據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（一）項規(guī)定，將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的，屬于商標法第五十二條第（五）項[新法第五十七條第（七）項]規(guī)定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為，構成不正當競爭行為。
選項C正確。根據《商標法》第六十三條第一款的規(guī)定，侵犯商標專用權的賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。
7、某市商業(yè)銀行2010年通過實現抵押權取得某大樓的所有權，2013年賣出該樓獲利頗豐。2014年該銀行決定修建自用辦公樓，并決定入股某知名房地產企業(yè)。該銀行的下列哪些做法是合法的？（）
A.2010年實現抵押權取得該樓所有權 B.2013年出售該樓
C.2014年修建自用辦公樓 D.2014年入股某房地產企業(yè) 多選題
【正確答案】 AC 【答案解析】選項A正確，選項B錯誤。《商業(yè)銀行法》第四十二條第二款規(guī)定，借款人到期不歸還擔保貸款的，商業(yè)銀行依法享有要求保證人歸還貸款本金和利息或者就該擔保物優(yōu)先受償的權利。商業(yè)銀行因行使抵押權、質權而取得的不動產或者股權，應當自取得之日起二年內予以處分。本題中，該商業(yè)銀行2010年通過實現抵押權可以取得某大樓的所有權，但是，對該大樓應當自取得之日起兩年內予以處分，不應在2013年出售。選項C正確，選項D錯誤。《商業(yè)銀行法》第四十三條規(guī)定，商業(yè)銀行在中華人民共和國境內不得從事信托投資和證券經營業(yè)務，不得向非自用不動產投資或者向非銀行金融機構和企業(yè)投資，但國家另有規(guī)定的除外。本題中，該商業(yè)銀行2014年修建自用辦公大樓符合法律規(guī)定，但是不得向非銀行金融機構和企業(yè)投資。
8、以下4人的月工資、薪金所得，應分別適用下列何種稅率？（）A.張某所得5000元，適用3%的稅率 B.王某所得8000元，適用20%的稅率 C.李某所得20000元，適用25%的稅率 D.趙某所得85000元，適用45%的稅率 多選題
【正確答案】 ACD 【答案解析】選項A、C、D正確。《個人所得稅法》第三條中規(guī)定，工資、薪金所得，適用超額累進稅率，稅率為百分之三至百分之四十五?？鄢{稅基數，不超過1500元的，3%；超過1500元至4500元的部分，10%；超過4500元至9000元的部分，20%；超過9000元至35000元的部分，25%；超過35000元至55000元的部分，30%；超過55000元至80000元的部分，35%；超過80000元的部分，45%。
9、農戶甲外出打工，將自己房屋及宅基地使用權一并轉讓給同村農戶乙，5年后甲返回該村。關于甲返村后的住宅問題，下列哪些說法是錯誤的？（）
A.由于甲無一技之長，在外找不到工作，只能返鄉(xiāng)務農。政府應再批給甲一處宅基地建房
B.根據“一戶一宅”的原則，甲作為本村村民應擁有自己的住房。政府應再批給甲一處
宅基地建房
C.由于農村土地具有保障功能，宅基地不得買賣，甲乙之間的轉讓合同無效。乙應返還房屋及宅基地使用權
D.由于與乙的轉讓合同未經有關政府批準，轉讓合同無效。乙應返還房屋及宅基地使用權 多選題
【正確答案】 ABCD 【答案解析】選項A、B說法錯誤?！锻恋毓芾矸ā返诹l第一、四款規(guī)定，農村村民一戶只能擁有一處宅基地，其宅基地的面積不得超過省、自治區(qū)、直轄市規(guī)定的標準。農村村民出賣、出租住房后，再申請宅基地的，不予批準。選項C、D錯誤?！锻恋毓芾矸ā返诙l第三款規(guī)定，任何單位和個人不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉讓土地，土地使用權可以依法轉讓。據此可知，宅基地不得買賣，但可在本集體范圍內轉讓。另外，即使土地轉讓行為無效，但轉讓合同并未違背法律規(guī)定，仍是有效的。
10、某廠工人田某體檢時被初診為腦瘤，萬念俱灰，既不復檢也未經請假就外出旅游。該廠以田某連續(xù)曠工超過15天，嚴重違反規(guī)章制度為由解除勞動合同。對于由此引起的勞動爭議，下列哪些說法是正確的？（）
A.該廠單方解除勞動合同，應事先將理由通知工會
B.因田某嚴重違反規(guī)章制度，無論是否在規(guī)定的醫(yī)療期內該廠均有權解除勞動合同 C.如該廠解除勞動合同的理由成立，無需向田某支付經濟補償金
D.如該廠解除勞動合同的理由違法，田某有權要求繼續(xù)履行勞動合同并主張經濟補償金2倍的賠償金 多選題
【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確?！秳趧雍贤ā返谒氖龡l規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，應當事先將理由通知工會。用人單位違反法律、行政法規(guī)規(guī)定或者勞動合同約定的，工會有權要求用人單位糾正。用人單位應當研究工會的意見，并將處理結果書面通知工會。選項B正確。根據《勞動合同法》第四十二條的規(guī)定，用人單位不得解除勞動合同的情形（包括在規(guī)定的醫(yī)療期內）是用人單位需預告的解除、裁員的例外，不是用人單方解除合同的例外。也就是說，勞動者在規(guī)定的醫(yī)療期內，不能被經濟性裁員也不能預告解除，但是如果該勞動者同時具備三十九條規(guī)定的過錯情形的，用人單位可以徑行單方解除勞動合同
選項C正確。根據《勞動合同法》第四十六條的規(guī)定，用人單位單方解除勞動合同，無須向勞動者支付補償金。選項D錯誤?！秳趧雍贤ā返诎耸邨l規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法第四十七條規(guī)定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。據此可知，只有在解除或者終止勞動合同的情形下，才存在二倍賠償金，如果要求繼續(xù)履行合同是無權主張的。11、2012年12月，某公司對縣稅務局確定的企業(yè)所得稅的應納稅所得額、應納稅額及在12月30日前繳清稅款的要求極為不滿，決定撤離該縣，且不繳納稅款?？h稅務局得知后，責令該公司在12月15日前納稅。當該公司有轉移生產設備的明顯跡象時，縣稅務局責成其提供納稅擔保。就該公司與稅務局的納稅爭議，下列說法正確的是（）。
A.如該公司不提供納稅擔保，經批準，稅務局有權書面通知該公司開戶銀行從其存款中扣繳稅款
B.如該公司不提供納稅擔保，經批準，稅務局有權扣押、查封該公司價值相當于應納稅
款的產品
C.如該公司對應納稅額發(fā)生爭議，應先依稅務局的納稅決定繳納稅款，然后可申請行政復議，對復議決定不服的，可向法院起訴
D.如該公司對稅務局的稅收保全措施不服，可申請行政復議，也可直接向法院起訴 多選題
【正確答案】 BCD 【答案解析】本題考核納稅爭議復議前置。選項A錯誤，選項B正確?！抖愂照魇展芾矸ā返?8條第1款規(guī)定，稅務機關有根據認為從事生產、經營的納稅人有逃避納稅義務行為的，可以在規(guī)定的納稅期之前，責令限期繳納應納稅款；在限期內發(fā)現納稅人有明顯的轉移、隱匿其應納稅的商品、貨物以及其他財產或者應納稅的收入的跡象的，稅務機關可以責成納稅人提供納稅擔保。如果納稅人不能提供納稅擔保，經縣以上稅務局（分局）局長批準，稅務機關可以采取下列稅收保全措施：
（一）書面通知納稅人開戶銀行或者其他金融機構凍結納稅人的金額相當于應納稅款的存款；
（二）扣押、查封納稅人的價值相當于應納稅款的商品、貨物或者其他財產。選項C正確?！抖愂照魇展芾矸ā返?8條第1款規(guī)定，納稅人、扣繳義務人、納稅擔保人同稅務機關在納稅上發(fā)生爭議時，必須先依照稅務機關的納稅決定繳納或者解繳稅款及滯納金或者提供相應的擔保，然后可以依法申請行政復議；對行政復議決定不服的，可以依法向人民法院起訴。選項D正確?！抖愂照魇展芾矸ā返?8條第2款規(guī)定，當事人對稅務機關的處罰決定、強制執(zhí)行措施或者稅收保全措施不服的，可以依法申請行政復議，也可以依法向人民法院起訴。【提示】司法部給的答案存在異議，本題選項C表述不夠嚴謹。該公司對應納稅額發(fā)生爭議時，在申請復議之前可以選擇先繳納稅款或選擇提供相應擔保，而不是必須先繳納稅款這一種選擇。
12、根據稅收征收管理法規(guī)，關于從事生產、經營的納稅人賬簿，下列哪些說法是正確的？（）
A.納稅人生產、經營規(guī)模小又確無建賬能力的，可聘請經稅務機關認可的財會人員代為建賬和辦理賬務
B.納稅人使用計算機記賬的，應在使用前將會計電算化系統的會計核算軟件、使用說明書及有關資料報送主管稅務機關備案
C.納稅人會計制度健全，能夠通過計算機正確、完整計算其收入和所得情況的，其計算機輸出的完整的書面會計記錄，可視同會計賬簿
D.納稅人的賬簿、記賬憑證、報表、完稅憑證、發(fā)票、出口憑證以及其他有關涉稅資料，除另有規(guī)定外，應當保存10年 多選題
【正確答案】 ABCD 【答案解析】選項A正確?！抖愂照魇展芾矸▽嵤┘殑t》第二十三條規(guī)定，生產、經營規(guī)模小又確無建賬能力的納稅人，可以聘請經批準從事會計代理記賬業(yè)務的專業(yè)機構或者經稅務機關認可的財會人員代為建賬和辦理賬務；聘請上述機構或者人員有實際困難的，經縣以上稅務機關批準，可以按照稅務機關的規(guī)定，建立收支憑證粘貼簿、進貨銷貨登記簿或者使用稅控裝置。選項B正確。《稅收征收管理法實施細則》第二十四條第二款規(guī)定，納稅人使用計算機記賬的，應當在使用前將會計電算化系統的會計核算軟件、使用說明書及有關資料報送主管稅務機關備案。
選項C正確。《稅收征收管理法實施細則》第二十六條第一款規(guī)定，納稅人、扣繳義務人會計
制度健全，能夠通過計算機正確、完整計算其收入和所得或者代扣代繳、代收代繳稅款情況的，其計算機輸出的完整的書面會計記錄，可視同會計賬簿。選項D正確?！抖愂照魇展芾矸▽嵤┘殑t》第二十九條第二款規(guī)定，賬簿、記賬憑證、報表、完稅憑證、發(fā)票、出口憑證以及其他有關涉稅資料應當保存10年；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
13、甲在A銀行辦理了一張可異地跨行存取款的銀行卡，并曾用該銀行卡在A銀行一臺自動取款機上取款。甲取款數日后，發(fā)現該卡內的全部存款被人在異地B銀行的自動取款機上取走。后查明：甲在A銀行取款前一天，某盜卡團伙已在該自動取款機上安裝了攝像和讀卡裝置（一周后被發(fā)現）；甲對該卡和密碼一直妥善保管，也從未委托他人使用。關于甲的存款損失，下列哪一說法是正確的？（）A.自行承擔部分損失 B.有權要求A銀行賠償
C.有權要求A銀行和B銀行賠償
D.只能要求復制盜刷銀行卡的罪犯賠償 單選題
【正確答案】 B 【答案解析】根據銀監(jiān)會的規(guī)定，各商業(yè)銀行對其他商業(yè)銀行的銀行卡信息應盡到充分保密的義務，沒有盡到相應義務造成信息外泄的，應承擔由此給其他銀行持卡人所造成的損失。本案中，A銀行應當保障其經營場所及交易機具的安全，其未及時排除犯罪分子的不法設備，導致在接受甲委托發(fā)起電子支付指令過程中借記卡信息外泄被盜用，故應對甲由此遭受的損失承擔賠償責任。
14、根據《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構有權對銀行業(yè)金融機構的信用危機依法進行處置。關于處置規(guī)則，下列哪一說法是錯誤的？（）A.該信用危機必須已經發(fā)生
B.該信用危機必須達到嚴重影響存款人和其他客戶合法權益的程度 C.國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構可以依法對該銀行業(yè)金融機構實行接管 D.國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構也可以促成其機構重組 單選題
【正確答案】 A 【答案解析】選項A說法錯誤。《銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第三十八條規(guī)定，銀行業(yè)金融機構已經或者可能發(fā)生信用危機，嚴重影響存款人和其他客戶合法權益的，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構可以依法對該銀行業(yè)金融機構實行接管或者促成機構重組，接管和機構重組依照有關法律和國務院的規(guī)定執(zhí)行。據此可知，這里只要求“已經或者可能發(fā)生信用危機”而非“必須已經發(fā)生”。
15、友田勞務派遣公司（住所地為甲區(qū)）將李某派遣至金科公司（住所地為乙區(qū)）工作。在金科公司按勞務派遣協議向友田公司支付所有費用后，友田公司從李某的首月工資中扣減了500元，李某提出異議。對此爭議，下列哪些說法是正確的？（）A.友田公司作出扣減工資的決定，應就其行為的合法性負舉證責任
B.如此案提交勞動爭議仲裁，當事人一方對仲裁裁決不服的，有權向法院起訴 C.李某既可向甲區(qū)也可向乙區(qū)的勞動爭議仲裁機構申請仲裁
D.對于友田公司給李某造成的損害，友田公司和金科公司應承擔連帶責任 多選題
【正確答案】 AC 【答案解析】選項A正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第六條規(guī)定，發(fā)生勞動爭議，當事人對自
己提出的主張，有責任提供證據。與爭議事項有關的證據屬于用人單位掌握管理的，用人單位應當提供；用人單位不提供的，應當承擔不利后果。選項B錯誤。《勞動爭議調解仲裁法》第五十條規(guī)定，當事人對本法第四十七條規(guī)定以外的其他勞動爭議案件的仲裁裁決不服的，可以自收到仲裁裁決書之日起十五日內向人民法院提起訴訟；期滿不起訴的，裁決書發(fā)生法律效力。該法第四十七條規(guī)定，下列勞動爭議，除本法另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書自作出之日起發(fā)生法律效力：
（一）追索勞動報酬、工傷醫(yī)療費、經濟補償或者賠償金，不超過當地月最低工資標準十二個月金額的爭議；
（二）因執(zhí)行國家的勞動標準在工作時間、休息休假、社會保險等方面發(fā)生的爭議。據此可知，對于小規(guī)模討薪的仲裁，實行片面終局的原則，仲裁裁決一旦做出，即對用人單位單方生效。
選項C正確?！秳趧訝幾h調解仲裁法》第二十一條第二款規(guī)定，勞動爭議由勞動合同履行地或者用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會管轄。雙方當事人分別向勞動合同履行地和用人單位所在地的勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，由勞動合同履行地的勞動爭議仲裁委員會管轄。據此可知，勞動合同履行地的乙區(qū)和用人單位所在地的甲區(qū)均有管轄權。
選項D錯誤。根據《勞動合同法》第九十二條第二款的規(guī)定，用工單位給被派遣勞動者造成損害的，勞務派遣單位與用工單位承擔連帶賠償責任。本案中，友田公司是用人單位，金科公司是用工單位，不適用該規(guī)定。
16、甲公司擁有“飛鴻”注冊商標，核定使用的商品為醬油等食用調料。乙公司成立在后，特意將“飛鴻”登記為企業(yè)字號，并在廣告、企業(yè)廠牌、商品上突出使用。乙公司使用違法添加劑生產醬油被媒體曝光后，甲公司的市場聲譽和產品銷量受到嚴重影響。關于本案，下列哪些說法是正確的？（）
A.乙公司侵犯了甲公司的注冊商標專用權
B.乙公司將“飛鴻”登記為企業(yè)字號并突出使用的行為構成不正當競爭行為 C.甲公司因調查乙公司不正當競爭行為所支付的合理費用應由乙公司賠償
D.甲公司應允許乙公司在不變更企業(yè)名稱的情況下以其他商標生產銷售合格的醬油 多選題
【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A、B正確，選項D錯誤。根據《最高人民法院關于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第一條第（一）項規(guī)定，將與他人注冊商標相同或者相近似的文字作為企業(yè)的字號在相同或者類似商品上突出使用，容易使相關公眾產生誤認的，屬于商標法第五十二條第（五）項[新法第五十七條第（七）項]規(guī)定的給他人注冊商標專用權造成其他損害的行為，構成不正當競爭行為。
選項C正確。根據《商標法》第六十三條第一款的規(guī)定，侵犯商標專用權的賠償數額應當包括權利人為制止侵權行為所支付的合理開支。
17、曾某在某超市以80元購買酸奶數盒，食用后全家上吐下瀉，為此支付醫(yī)療費800元。事后發(fā)現，其所購的酸奶在出售時已超過保質期，曾某遂要求超市賠償。對此，下列哪些判斷是正確的？（）
A.銷售超過保質期的食品屬于違反法律禁止性規(guī)定的行為 B.曾某在購買時未仔細查看商品上的生產日期，應當自負其責 C.曾某有權要求該超市退還其購買酸奶所付的價款
D.曾某有權要求該超市賠償800元醫(yī)療費，并增加賠償800元 多選題
【正確答案】 ACD 【答案解析】選項A正確。根據《食品安全法》第二十八條的規(guī)定，禁止生產經營超過保質
期的食品。
選項B錯誤，選項C、D正確。《食品安全法》第九十六條規(guī)定，違反本法規(guī)定，造成人身、財產或者其他損害的，依法承擔賠償責任。生產不符合食品安全標準的食品或者銷售明知是不符合食品安全標準的食品，消費者除要求賠償損失外，還可以向生產者或者銷售者要求支付價款十倍的賠償金。
18、某市甲、乙、丙三大零售企業(yè)達成一致協議，拒絕接受產品供應商丁的供貨。丙向反壟斷執(zhí)法機構舉報并提供重要證據，經查，三企業(yè)構成壟斷協議行為。關于三企業(yè)應承擔的法律責任，下列哪些選項是正確的？（）
A.該執(zhí)法機構應責令三企業(yè)停止違法行為，沒收違法所得，并處以相應罰款 B.丙企業(yè)舉報有功，可酌情減輕或免除處罰
C.如丁因壟斷行為遭受損失的，三企業(yè)應依法承擔民事責任 D.如三企業(yè)行為后果極為嚴重，應追究其刑事責任 多選題
【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A正確?！斗磯艛喾ā返谒氖鶙l第一款規(guī)定，經營者違反本法規(guī)定，達成并實施壟斷協議的，由反壟斷執(zhí)法機構責令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；尚未實施所達成的壟斷協議的，可以處五十萬元以下的罰款。選項B正確?！斗磯艛喾ā返谒氖鶙l第二款規(guī)定，經營者主動向反壟斷執(zhí)法機構報告達成壟斷協議的有關情況并提供重要證據的，反壟斷執(zhí)法機構可以酌情減輕或者免除對該經營者的處罰。
選項C正確，選項D錯誤。《反壟斷法》第五十條規(guī)定，經營者實施壟斷行為，給他人造成損失的，依法承擔民事責任?！斗磯艛喾ā肺匆?guī)定對案情況追究刑事責任。
19、關于個人所得稅，下列哪些表述是正確的？（）
A.以課稅對象為劃分標準，個人所得稅屬于動態(tài)財產稅
B.非居民納稅人是指不具有中國國籍但有來源于中國境內所得的個人 C.居民納稅人從中國境內、境外取得的所得均應依法繳納個人所得稅
D.勞務報酬所得適用比例稅率，對勞務報酬所得一次收入畸高的，可實行加成征收 多選題
【正確答案】 CD 【答案解析】選項A錯誤。動態(tài)財產稅是對因無償轉移而發(fā)生所有權變動的財產按其價值所課征的財產稅。如遺產稅、繼承稅等。動態(tài)財產稅是以財產所有權的變動和轉移為前提課征的，其特點是在財產交易時一次性征收。個人所得稅不屬于財產稅，屬于所得稅。
選項B錯誤。根據《個人所得稅法》第一條的規(guī)定，居民納稅人是指在中國境內有住所，或者無住所而在中國境內居住滿一年的個人；非居民納稅人是指在中國境內無住所又不居住或者無住所而在境內居住不滿一年但有來源于中國境內所得的個人。據此可知，我國個人所得稅法按照住所或居住時間標準將納稅人分為居民納稅人和非居民納稅人，而并非國籍。選項C正確。根據《個人所得稅法》第一條的規(guī)定，居民納稅人應就其來源于中國境內、境外的所得繳納個人所得稅；非居民納稅人僅就源于中國境內的所得繳納個人所得稅。選項D正確?！秱€人所得稅法》第三條第四項規(guī)定，勞務報酬所得，適用比例稅率，稅率為百分之二十。對勞務報酬所得一次收入畸高的，可以實行加成征收，具體辦法由國務院規(guī)定。20、甲化工廠和乙造紙廠排放污水，造成某村農作物減產。當地環(huán)境主管部門檢測認定，甲排污中的有機物超標3倍，是農作物減產的原因，乙排污未超標，但其中的懸浮物仍對農作物減產有一定影響。關于甲、乙廠應承擔的法律責任，下列哪些選項是正確的？（）
A.甲廠應對該村損失承擔賠償責任 B.乙廠應對該村損失承擔賠償責任
C.環(huán)境主管部門有權追究甲廠的行政責任 D.環(huán)境主管部門有權追究乙廠的行政責任 多選題
【正確答案】 ABC 【答案解析】選項A、B正確。修訂后的《環(huán)境保護法》第六十四條規(guī)定，因污染環(huán)境和破壞生態(tài)造成損害的，應當依照《中華人民共和國侵權責任法》的有關規(guī)定承擔侵權責任?！肚謾嘭熑畏ā返诹鍡l規(guī)定，因污染環(huán)境造成損害的，污染者應當承擔侵權責任。《侵權責任法》第六十七條規(guī)定，兩個以上污染者污染環(huán)境，污染者承擔責任的大小，根據污染物的種類、排放量等因素確定。據此可知，甲化工廠違法排污是造成環(huán)境污染的主要原因，乙化工廠合法排污同樣造成了環(huán)境污染，都要承擔侵權責任。需要強調的是，環(huán)境污染民事責任不要求污染者的排污行為具有違法性，合法排污造成污染同樣要承擔民事責任，只是免于承擔行政責任而已。
選項C正確，選項D錯誤。修訂后的《環(huán)境保護法》第六十條規(guī)定，企業(yè)事業(yè)單位和其他生產經營者超過污染物排放標準或者超過重點污染物排放總量控制指標排放污染物的，縣級以上人民政府環(huán)境保護主管部門可以責令其采取限制生產、停產整治等措施；情節(jié)嚴重的，報經有批準權的人民政府批準，責令停業(yè)、關閉。據此可知，甲化工廠排污中的有機物超標3倍，違反了《環(huán)境保護法》的規(guī)定，環(huán)境主管部門有權追究甲廠的行政責任。乙化工廠排污并未超標，不承擔行政責任。
第五篇：司法考試備考選擇題及答案每日一練(2016.6.16)
司法考試備考選擇題及答案每日一練(2016.6.16)
一、單項選擇題（每題的備選項中，只有1個最符合題意）
1、關于《民事訴訟法》規(guī)定的特別程序的表述，下列哪一選項是正確的？
A.適用特別程序審理的案件都是非訟案件
B.起訴人或申請人與案件都有直接的利害關系
C.適用特別程序審理的案件都是一審終審 D.陪審員通常不參加適用特別程序案件的審理 【司法部答案】C 【考點】特別程序
【答案解析】特別程序包括兩類案件，一類是選民資格案件；另一類是非訟案件。故A選項說法錯誤，不當選。特別程序的啟動，有的是基于當事人的起訴，有的是基于當事人提出的申請，但起訴人或者申請人不一定與本案有直接利害關系，這是由別程序只確認某種法律事實和權利狀態(tài)這一特殊目的所決定的。故B選項說法錯誤，不當選。特別程序實行一審終審制度，判決書已經送達，即發(fā)生法律效力，當事人不得對之聲明不服，不得提起上訴。故C選項說法正確，當選?！睹袷略V訟法》第178條規(guī)定，依照本章程序審理的案件，實行一審終審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員組成合議庭審理；其他案件由審判員一人獨任審理。故D選項說法錯誤，不當選。2、2010年7月，甲公司不服A市B區(qū)法院對其與乙公司買賣合同糾紛的判決，上訴至A市中級法院，A市中級法院經審理維持原判決。2011年3月，甲公司與丙公司合并為丁公司。之后，丁公司法律顧問在復查原甲公司的相關材料時，發(fā)現上述案件具備申請再審的法定事由。關于該案件的再審，下列哪一說法是正確的？
A.應由甲公司向法院申請再審
B.應由甲公司與丙公司共同向法院申請再審
C.應由丁公司向法院申請再審
D.應由丁公司以案外人身份向法院申請再審 【司法部答案】C 【考點】當事人的變更 【答案解析】《民訴意見》第50條規(guī)定，企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的糾紛，以合并后的企業(yè)為當事人；企業(yè)法人分立的，因分立前的民事活動發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。本題中，甲公司和丙公司合并之后的丁公司是申請再審適格主體，故C選項說法正確，當選。
3、某公司經營不善，現進行破產清算。關于本案的訴訟費用，下列哪一說法是錯誤的？
A.在破產申請人未預先交納訴訟費用時，法院應裁定不予受理破產申請
B.該訴訟費用可由債務人財產隨時清償
C.債務人財產不足時，訴訟費用應先于共益費用受清償
D.債務人財產不足以清償訴訟費用等破產費用的，破產管理人應提請法院終結破產程序 【司法部答案】A 【考點】破產清算的訴訟費用
【答案解析】 根據最高院《企業(yè)破產法》司法解釋（2011年）第8條的規(guī)定，向人民法院申請破產還債的，可以不預交納訴訟費用。相關當事人以申請人未預先交納訴訟費用為由，對破產申請?zhí)岢霎愖h的，人民法院不予支持。所以A項錯誤。
根據《企業(yè)破產法》第41條的規(guī)定，破產案件的訴訟費用屬于破產費用。第43條 “破產
費用和共益?zhèn)鶆沼蓚鶆杖素敭a隨時清償。債務人財產不足以清償所有破產費用和共益?zhèn)鶆盏模刃星鍍斊飘a費用。債務人財產不足以清償所有破產費用或者共益?zhèn)鶆盏模凑毡壤鍍?。債務人財產不足以清償破產費用的，管理人應當提請人民法院終結破產程序。” 歸納4點方便大家理解記憶：⑴破產費用和共益?zhèn)鶆站哂袃?yōu)先受償性，不屬于破產債權；⑵破產費用優(yōu)先于共益?zhèn)鶆?；⑶不足以完全清償其中一種債務的，按比例清償；⑷所有財產不能清償破產費用的，終結破產程序。據此，BCD都是正確的。排除后只能選A了。
4、甲與保姆乙約定：甲生前由乙照料，死后遺產全部歸乙。乙一直細心照料甲。后甲女兒丙回國，與乙一起照料甲，半年后甲去世。丙認為自己是第一順序繼承人，且盡了義務，主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是正確的？
A.遺贈撫養(yǎng)協議有效
B.協議部分無效，丙可以繼承甲的一半遺產
C.協議無效，應按法定繼承處理 D.協議有效，應按遺囑繼承處理 【司法部答案】A 【考點】遺贈撫養(yǎng)協議 【答案解析】《繼承法》第31條規(guī)定，“公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協議。按照協議，扶養(yǎng)人承擔該公民生養(yǎng)死葬的義務，享有受遺贈的權利?！边z贈撫養(yǎng)協議具有生前與死因行為，具有雙務性，根據民法通則規(guī)定并無無效情形，A正確，其他錯誤。
5、關于《民事訴訟法》規(guī)定的期間制度，下列哪一選項是正確的？
A.法定期間都屬于絕對不可變期間
B.涉外案件的審理不受案件審結期限的限制
C.當事人從外地到法院參加訴訟的在途期間不包括在期間內 D.當事人有正當理由耽誤了期間，法院應當依職權為其延展期間 【司法部答案】B 【考點】期間
【答案解析】期間分為法定期間和指定期間。法定期間包括絕對不可變期間和相對不可變期間。法定不可變期間，是指該期間經法律確定，任何機構和人員都不得改變，如上訴期間等。相對不可變期間，是指該期間經法律確定后，在通常情況下不可改變，但遇到有關法定事由，法院可對其依法予以變更，如一審的案件審理期間。故A選項說法錯誤，不當選。訴訟文書的在途期間不包括在期間內，當事人為進行訴訟行為而產生的在途時間計算在期間內，故C選項說法錯誤，不當選?！睹袷略V訟法》第83條規(guī)定，當事人因不可抗拒的事由或者其他正當理由耽誤期限的，在障礙消除后的十日內，可以申請順延期限，是否準許，由人民法院決定。法院不得依職權主動延展期間，故D選項說法錯誤，不當選。《民事訴訟法》第270條規(guī)定，人民法院審理涉外民事案件期間不受民事訴訟法第一審普通程序和第二審普通程序審理期限的限制。故B選項說法正確，當選。
6、甲將其對乙享有的10萬元貨款債權轉讓給丙，丙再轉讓給丁，乙均不知情。乙將債務轉讓給戊，得到了甲的同意。丁要求乙履行債務，乙以其不知情為由抗辯。下列哪一表述是正確的？
A.甲將債權轉讓給丙的行為無效
B.丙將債權轉讓給丁的行為無效
C.乙將債務轉讓給戊的行為無效
D.如乙清償10萬元債務，則享有對戊的求償權 【司法部答案】D 【考點】債權讓與、債務承擔
【答案解析】《合同法》第80條規(guī)定，“債權人轉讓權利的，應當通知債務人。未經通知，該轉讓對債務人不發(fā)生效力”。但是，該債權讓與在讓與人與受讓人之間產生內部效力，雖然不能對抗債務人，A、B錯誤。《合同法》第84條規(guī)定，“債務人將合同的義務全部或者部分轉移給第三人的，應當經債權人同意。”乙將債務轉讓給戊，得到了甲的同意，該債務承擔有效，C錯誤。
由于乙已經不再是債務人，乙清償10萬元債務，丙構成不當得利，乙享有對戊的求償權，D正確。
7、關于財產保全和先予執(zhí)行，下列哪些選項是正確的？
A.二者的裁定都可以根據當事人的申請或法院依職權作出
B.二者適用的案件范圍相同
C.當事人提出財產保全或先予執(zhí)行的申請時，法院可以責令其提供擔保，當事人拒絕提供擔保的，駁回申請
D.對財產保全和先予執(zhí)行的裁定，當事人不可以上訴，但可以申請復議一次 【司法部答案】CD 【考點】財產保全與先予執(zhí)行
【答案解析】先予執(zhí)行必須依當事人申請?zhí)崞?，法院不能依職權進行。故A選項說法錯誤，不當選?！睹袷略V訟法》第106條規(guī)定，人民法院對下列案件，根據當事人的申請，可以裁定先予執(zhí)行：
（一）追索贍養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫育費、撫恤金、醫(yī)療費用的；
（二）追索勞動報酬的；
（三）因情況緊急需要先予執(zhí)行的。《民事訴訟法》第102條規(guī)定，保全限于請求的范圍，或者與本案有關的財物。二者案件適用范圍不同，故B選項說法錯誤，不當選?！睹袷略V訟法》第100條規(guī)定，人民法院采取保全措施，可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，裁定駁回申請?！睹袷略V訟法》第107條規(guī)定，人民法院可以責令申請人提供擔保，申請人不提供擔保的，駁回申請。故C選項說法正確，當選。《民事訴訟法》第108條規(guī)定，當事人對保全或者先予執(zhí)行的裁定不服的，可以申請復議一次。故D選項說法正確，當選。
8、甲路過乙家門口，被乙疊放在門口的磚頭砸傷，甲起訴要求乙賠償。關于本案的證明責任分配，下列哪一說法是錯誤的？
A.乙疊放磚頭倒塌的事實，由原告甲承擔證明責任
B.甲受損害的事實，由原告甲承擔證明責任
C.甲所受損害是由于乙疊放磚頭倒塌砸傷的事實，由原告甲承擔證明責任 D.乙有主觀過錯的事實，由原告甲承擔證明責任 【司法部答案】D 【考點】證明責任的分配 【答案解析】《證據規(guī)定》第2條規(guī)定，當事人對自己提出的訴訟請求所依據的事實或者反駁對方訴訟請求所依據的事實有責任提供證據加以證明。沒有證據或者證據不足以證明當事人的事實主張的，由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。本題中，乙疊放磚頭倒塌、甲受損害、乙放磚頭倒塌與甲受損害之間的因果關系都是甲提出訴訟請求應當證明的，故甲承擔證明責任，乙主觀是否有過錯是乙進行主張所應當證明的，故D選項說法錯誤，當選。
9、甲公司在2011年6月1日欠乙公司貨款500萬元，屆期無力清償。2010年12月1日，甲公司向丙公司贈送一套價值50萬元的機器設備。2011年3月1日，甲公司向丁基金會捐贈50萬元現金。2011年12月1日，甲公司向戊希望學校捐贈價值100萬元的電腦。甲公司的3項贈與行為均尚未履行。下列哪一選項是正確的？
A.乙公司有權撤銷甲公司對丙公司的贈與
B.乙公司有權撤銷甲公司對丁基金會的捐贈
C.乙公司有權撤銷甲公司對戊學校的捐贈
D.甲公司有權撤銷對戊學校的捐贈 【司法部答案】C 【考點】債權人撤銷權、贈與人任意撤銷權 【答案解析】《合同法》第74條規(guī)定，“因債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產，對債權人造成損害的，債權人可以請求人民法院撤銷債務人的行為。債務人以明顯不合理的低價轉讓財產，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人也可以請求人民法院撤銷債務人的行為。撤銷權的行使范圍以債權人的債權為限。債權人行使撤銷權的必要費用，由債務人負擔。”債權人撤銷權是指當債務人所為的減少其財產的行為危害債權實現時，債權人為保全債權得請求法院予以撤銷該行為的權利，債權人的債權一般應當成立在先。而本案中甲公司對丙公司的贈與、對丁基金會的捐贈均在甲公司無力清償之前，在民法上（破產法上回溯六個月）不能撤銷，A、B不選。但甲公司對戊學校的贈與在無力清償之后，乙公司可以行使債權人撤銷權，C正確?！逗贤ā返?86條規(guī)定，“贈與人在贈與財產的權利轉移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務性質的贈與合同或者經過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定?！奔坠緦ξ鞂W校的捐贈具有公益性質，其不能行使任意撤銷權，D錯誤。
10、票據權利的補救措施包括：掛失止付、公示催告和普通訴訟。
11、甲公司對乙公司負有交付葡萄酒的合同義務。丙公司和乙公司約定，由丙公司代甲公司履行，甲公司對此全不知情。下列哪一表述是正確的？
A.雖然甲公司不知情，丙公司的履行仍然有法律效力
B.因甲公司不知情，故丙公司代為履行后對甲公司不得追償代為履行的必要費用
C.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵的，甲公司需就此對乙公司承擔違約責任 D.雖然甲公司不知情，但如丙公司履行有瑕疵從而承擔違約責任的，丙公司可就該違約賠償金向甲公司追償 【司法部答案】A 【考點】第三人代為履行 【答案解析】《本題考的是第三人代為清償制度，我國法律未設明文，比較難。所謂第三人清償，謂債務人之外之第三人所為之清償。第三人清償的有效要件有四：（1）債務的性質允許第三人代為清償。具有專屬性的債務，第三人不得代為清償。（2）無禁止第三人代為清償的約定。若債務人與債權人約定禁止第三人代為清償，則不可。（3）須經債權人同意。須注意：第三人清償時，若債權人拒絕，則第三人不得清償；但是，若第三人就債務的清償具有法律上的利害關系，債權人不得拒絕。（4）須第三人具有為債務人清償的意思。據此，本題中，第三人丙替?zhèn)鶆杖思浊鍍攤鶆?，得到了債權人乙的同意，清償有效。故A選項正確。（參史尚寬：《債法總論》，中國政法大學出版社2000年版，第777頁；韓世遠：《合同法總論》第二版，法律出版社2008年版，第205頁。）第三人清償的主要法律效果是：（1）債權人與債務人間，因第三人清償債務，債務人免除其債務，債權亦因此消滅。（2）債務人與清償人間，兩者間有委任關系時，得依照委托合同求償，無委任合同時，第三人可基于無因管理或者不當得利向債務人追償；但第三人以贈與的意思代為清償的，無追償權。據此，丙公司代為清償后，有權依照無因管理或者不當得利向甲公司追償，故B選項錯誤。因乙公司接受丙的代為清償，甲對乙的債務免除，所以，若丙的履行有瑕疵，甲公司無須承擔責任，故C選項錯誤。若因丙的履行瑕疵而對乙承擔違約責任，就該違約賠償金，丙不享有向甲追償的權利，故D選項錯誤。正確答案為A。
12、甲、乙是鄰居。乙出國2年，甲將乙的停車位占為己用。期間，甲將該停車位出租給丙，租期1年。期滿后丙表示不再續(xù)租，但仍繼續(xù)使用該停車位。下列哪一表述是錯誤的？
A.甲將乙的停車位占為己用，甲屬于惡意、無權占有人
B.丙的租期屆滿前，甲不能對丙主張占有返還請求權
C.乙可以請求甲返還原物。在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權
D.無論丙是善意或惡意的占有人，乙都可以對其行使占有返還請求權 【司法部答案】D 【考點】占有的分類與效力、占有回復請求權
【答案解析】無權占有又稱無權源的占有，無本權的占有，是指沒有法律上的根據或者原因的占有，如對贓物，遺失物的占有。甲將乙的停車位占為己用，自然缺乏權源，屬于無權占有。善意占有和惡意占有，是對無權占有的再分類。善意占有：是指占有人不知道也不可能知道對財產的占有是非法的。惡意占有：是指占有人知道或應當知道其占有財產是非法的，但為了某種私利仍然占有他人財產。甲屬于惡意占有，A正確。
盡管甲系無權占有人，但其擅自出租并不構成無權處分，根據《買賣合同司法解釋》第3條規(guī)定，不以無權處分為由宣告合同無效，舉重以明輕，無權出租合同有效，對于出租人甲和承租人丙具有約束力。另外，《合同法》第228條的規(guī)定，“因第三人主張權利，致使承租人不能對租賃物使用、收益的，承租人可以要求減少租金或者不支付租金。第三人主張權利的，承租人應當及時通知出租人?！币舱f明無權出租并不導致租賃合同無效。《物權法》第241條規(guī)定，“基于合同關系等產生的占有，有關不動產或者動產的使用、收益、違約責任等，按照合同約定；合同沒有約定或者約定不明確的，依照有關法律規(guī)定?！北淖馄趯脻M前，甲不能對丙主張占有返還請求權，B正確。
甲將該停車位出租給丙，由于甲系無權占有，丙的占有也是無權占有，不論丙系善意還是惡意占有，乙都可以依據物權法第34條規(guī)定，以所有權人身份主張物上請求權請求返還原物，但乙能否享有占有返還請求權卻有疑問。占有保護請求權與物上請求權雖然類似，但內容不同，占有保護請求權旨在保護占有，以占有人為請求權的主體，而物上請求權以物權人為請求權主體；占有保護請求權以占有被侵奪為成立要件，物上請求權以他人的無權占有為成立要件。占有返還請求權必須由占有人行使，對非占有人縱使對于占有物有合法權源，也不得行使。甲侵占乙的占有，乙并非間接占有人，甲將占有物出租后，乙并不享有對丙的占有返還請求權。另外，占有保護請求權應當在1年內行使，本案信息顯示已過該期間。D錯誤。但甲將占有物出租，由直接占有人變?yōu)殚g接占有人時，其作為侵占人的地位仍然存在，乙可以請求甲返還原物，在甲為間接占有人時，可以對甲請求讓與其對丙的占有返還請求權，C正確。
13、甲公司依據買賣合同，在買受人乙公司尚未付清全部貨款的情況下，將貨物發(fā)運給乙公司。乙公司尚未收到該批貨物時，向法院提出破產申請，且法院已裁定受理。對此，下列哪些選項是正確的？
A.乙公司已經取得該批貨物的所有權
B.甲公司可以取回在運貨物
C.乙公司破產管理人在支付全部價款情況下，可以請求甲公司交付貨物 D.貨物運到后，甲公司對乙公司的價款債權構成破產債權 【司法部答案】BCD 【考點】在途貨物取回權、破產債權
【答案解析】根據《破產法》第三十九條 人民法院受理破產申請時，出賣人已將買賣標的物向作為買受人的債務人發(fā)運，債務人尚未收到且未付清全部價款的，出賣人可以取回在運途中的標的物。但是，管理人可以支付全部價款，請求出賣人交付標的物。結合題意，乙公司暫未取得該貨物所有權，賣方甲公司行使取回權，支付全款管理人可請求交付貨物。所以，A錯，B、C正確。
第30條 破產申請受理時屬于債務人的全部財產，以及破產申請受理后至破產程序終結前債務人取得的財產，為債務人財產。該批貨物運到乙公司后，即屬于破產申請受理后至破產程序終結前債務人乙取得的財產，則該乙欠甲的貨款則構成甲公司對乙公司的破產債權。所以選項D正確。
注意：破產債權必須同時具備以下兩項條件：第一，須為基于破產宣告前的原因而發(fā)生的請求權；第二，須為不享受優(yōu)先受償的請求權。
14、武當公司與洪湖公司簽訂了一份鋼材購銷合同，同時約定，因合同效力或合同的履行發(fā)生糾紛提交A仲裁委員會或B仲裁委員會仲裁解決。合同簽訂后，洪湖公司以本公司具體承辦人超越權限簽訂合同為由，主張合同無效。關于本案，下列哪一說法是正確的？
A.因當事人約定了2個仲裁委員會，仲裁協議當然無效
B.因洪湖公司承辦人員超越權限簽訂合同導致合同無效，仲裁協議當然無效
C.洪湖公司如向法院起訴，法院應當受理 D.洪湖公司如向法院起訴，法院應當裁定不予受理 【司法部答案】C 【考點】仲裁協議 【答案解析】《仲裁法》第5條規(guī)定，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外。仲裁協議對仲裁委員會沒有約定明確的，仲裁協議無效。本題中，仲裁協議無效，故C選項說法正確，法院應當受理，當選。
15、武當公司與洪湖公司簽訂了一份鋼材購銷合同，同時約定，因合同效力或合同的履行發(fā)生糾紛提交A仲裁委員會或B仲裁委員會仲裁解決。合同簽訂后，洪湖公司以本公司具體承辦人超越權限簽訂合同為由，主張合同無效。關于本案，下列哪一說法是正確的？
A.因當事人約定了2個仲裁委員會，仲裁協議當然無效
B.因洪湖公司承辦人員超越權限簽訂合同導致合同無效，仲裁協議當然無效
C.洪湖公司如向法院起訴，法院應當受理 D.洪湖公司如向法院起訴，法院應當裁定不予受理 【司法部答案】C 【考點】仲裁協議 【答案解析】《仲裁法》第5條規(guī)定，當事人達成仲裁協議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協議無效的除外。仲裁協議對仲裁委員會沒有約定明確的，仲裁協議無效。本題中，仲裁協議無效，故C選項說法正確，法院應當受理，當選。
16、甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，約定甲公司將其開發(fā)的10套房屋交由乙公司包銷。甲公司將其中1套房屋賣給丙，丙向甲公司支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產調控政策，丙不具備購房資格，甲公司與丙之間的房屋買賣合同不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是正確的？
A.甲公司將房屋出賣給丙的行為屬于無權處分
B.乙公司有權請求甲公司承擔違約責任
C.丙有權請求解除合同
D.甲公司只需將20萬元本金返還給丙 【司法部答案】BC 【考點】無權處分、情勢變更、不可抗力
【答案解析】甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，甲公司還是所有權人，根據物權法定仍有處分權，其處分行為屬于有權處分，當然其可能需要承擔合同法上的違約責任，A錯誤。甲公司與乙公司簽訂商品房包銷合同，后將房屋賣給丙，違反了包銷合同，應當承擔違約責任，B正確。
《合同法解釋二》第26條規(guī)定，“合同成立以后客觀情況發(fā)生了當事人在訂立合同時無法預見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風險的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，當事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應當根據公平原則，并結合案件的實際情況確定是否變更或者解除?！币驀页雠_房地產調控政策，丙不具備購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行合同對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，所以不構成情勢變更。不可抗力造成的后果是致使合同無法履行，情勢變更造成的結果是對于一方當事人明顯不公平或者不能實現合同目的，本案應構成不可抗力，根據合同法第94條規(guī)定，丙也可以請求解除合同。C正確?！逗贤ā返?17條規(guī)定，“因不可抗力不能履行合同的，根據不可抗力的影響，部分或者全部免除責任，但法律另有規(guī)定的除外。當事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責任?！焙贤p方當事人對于合同不能履行均無過錯，不須承擔賠償責任，但甲公司將20萬元本金返還給丙之外，對于產生的孳息也應一并返還，否則即構成不當得利，D錯誤。
17、乙在甲提存機構辦好提存手續(xù)并通知債權人丙后，將2臺專業(yè)相機、2臺天文望遠鏡交甲提存。后乙另行向丙履行了提存之債，要求取回提存物。但甲機構工作人員在檢修自來水管道時因操作不當引起大水，致乙交存的物品嚴重毀損。下列哪一選項是錯誤的？
A.甲機構構成違約行為
B.甲機構應承擔賠償責任
C.乙有權主張賠償財產損失 D.丙有權主張賠償財產損失 【司法部答案】D 【考點】提存的效果
【答案解析】學說認為清償提存的場合，在提存人與提存部門之間成立保管合同，甲機構工作人員因過失致乙交存的物品嚴重毀損，根據《合同法》第374條，“保管期間，因保管人保管不善造成保管物毀損、滅失的，保管人應當承擔損害賠償責任，但保管是無償的，保管人證明自己沒有重大過失的，不承擔損害賠償責任”，甲機構應當構成違約行為，承擔賠償責任，A、B正確。
提存后標的物所有權、孳息和風險全部轉移給債權人。但乙另行履行了提存之債之后所有權、孳息和風險又全部轉移回乙，故乙有權主張賠償財產損失。故C正確。
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