第一篇：勞資糾紛典型桉件辦桉流程及法律運(yùn)用詳解

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件辦案指南

第一：勞動(dòng)法律咨詢?????????????????????????1

一、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件律師的業(yè)務(wù)范圍???????????????????1

二、勞動(dòng)法律咨詢的技巧和誤區(qū)????????????????????2

第二：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理的程序????????????????????2

一、概述??????????????????????????????2

二、仲裁程序????????????????????????????3

三、訴訟程序????????????????????????????5

第三：辦案過(guò)程中的舉證???????????????????????5

一、舉證責(zé)任的一般原則???????????????????????5

二、常見(jiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件類型的舉證、質(zhì)證技巧??????????????5

三、常用證據(jù)的搜集?????????????????????????6

四、特殊證據(jù)的效力?????????????????????????6

第四：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的調(diào)解??????????????????????6

一、調(diào)解中遵循的原則????????????????????????6

二、調(diào)解的技巧???????????????????????????7

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勞動(dòng)爭(zhēng)議案件辦案指南

第一：勞動(dòng)法律咨詢

一、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件律師的業(yè)務(wù)范圍

（一）用人單位方面

用人單位建立完善的勞動(dòng)人事制度有助于減少勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的發(fā)生，提高員工工作效率，幫助企業(yè)提升發(fā)展速度。

1、業(yè)務(wù)內(nèi)容：

（1）用人單位勞動(dòng)合同的起草、修改和審查；（2）用人單位規(guī)章制度如《公司章程》、《員工守則》、《勞動(dòng)紀(jì)律手冊(cè)》和《企業(yè)安全生產(chǎn)有關(guān)規(guī)定》等的起草、修改和審查；

（3）向用人單位及時(shí)提供相關(guān)勞動(dòng)人事最新法律法規(guī)、規(guī)章及勞動(dòng)人事政策咨詢；（4）為用人單位培訓(xùn)勞動(dòng)人事管理人員相關(guān)勞動(dòng)法律知識(shí)；

（5）為用人單位的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專有經(jīng)營(yíng)權(quán)的保護(hù)提供法律建議，并協(xié)助顧問(wèn)單位制定保密制度、保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)禁止制度；

（6）定期了解用人單位勞動(dòng)合同訂立、履行情況，幫助企業(yè)規(guī)范其用工行為，使企業(yè)避免因解除勞動(dòng)合同程序不合法或解除勞動(dòng)合同條件不合法引起的風(fēng)險(xiǎn)；

（7）指導(dǎo)用人單位運(yùn)用規(guī)章制度進(jìn)行科學(xué)管理及收集證據(jù)技巧，使其避免因處理違紀(jì)員工而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的舉證風(fēng)險(xiǎn)。

案例分析：

本律師曾經(jīng)辦過(guò)一起離職一年員工向用人單位要求支付離職期間工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、續(xù)辦社會(huì)保險(xiǎn)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。該員工與用人單位之間是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系(在審判實(shí)踐中，因事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系而發(fā)生的爭(zhēng)議案件，雙方的權(quán)利、義務(wù)按有效勞動(dòng)關(guān)系處理)，沒(méi)有書(shū)面合同。該員工從1998年9月起主動(dòng)不上班，用人單位認(rèn)為其是自動(dòng)離職，雙方勞動(dòng)關(guān)系終止。但該員工一年后卻向用人單位要求支付其離職一年期間的工資及補(bǔ)償金等，于是，用人單位立即向其送達(dá)終止勞動(dòng)關(guān)系的書(shū)面通知。該員工沒(méi)有簽收，卻在1999年10月12日向用人單位遞交了書(shū)面辭職書(shū)，又于1999年12月16日提出勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)。一審、二審法院均認(rèn)為用人單位終止勞動(dòng)關(guān)系的通知并未送達(dá)員工，亦未與其辦理有關(guān)終止勞動(dòng)關(guān)系的手續(xù)，雙方的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)于員工辭職之日起終止。雖然，用人單位因員工提起勞動(dòng)仲裁超過(guò)法定60天的訴訟時(shí)效而勝訴，但一、二審法院關(guān)于書(shū)面通知的觀點(diǎn)給筆者留下深刻印象。

此處就是律師要在規(guī)范用人單位證據(jù)技巧方面需要注意的體現(xiàn)。

（8）協(xié)助用人單位預(yù)防和處理工資、工傷、辭退、社保費(fèi)和補(bǔ)償金等引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議；（9）根據(jù)用人單位的需要，列席重大會(huì)議，現(xiàn)場(chǎng)提供法律咨詢；（10）勞動(dòng)仲裁與訴訟法律服務(wù)；

2、服務(wù)方式：

（1）由律師按顧問(wèn)合同約定為用人單位提供法律服務(wù)；

（2）定期與用人單位負(fù)責(zé)人會(huì)晤，為顧問(wèn)單位的經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)提供法律意見(jiàn)和方案；

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（3）每月與顧問(wèn)單位電話聯(lián)系，全面了解顧問(wèn)單位現(xiàn)狀，以便有針對(duì)性地提供法律服務(wù)；

（4）顧問(wèn)單位可隨時(shí)與律師聯(lián)系，咨詢法律方面的問(wèn)題；

（5）顧問(wèn)律師可通過(guò)面談、電話、傳真、電子郵件等方式開(kāi)展工作；

（6）如顧問(wèn)單位有特別要求，雙方可協(xié)商確定。

（二）勞動(dòng)者方面

1、為勞動(dòng)者量身定做勞動(dòng)合同文本；

2、為勞動(dòng)者就勞動(dòng)合同的訂立、履行、變更、解除、終止提供法律咨詢；

3、幫勞動(dòng)者提前解除或者期滿終止勞動(dòng)合；

4、代理勞動(dòng)者進(jìn)行勞動(dòng)仲裁或勞動(dòng)訴訟；

5、代理勞動(dòng)者進(jìn)行行政復(fù)議或行政訴訟；

6、代理勞動(dòng)者申請(qǐng)支付令；

7、為勞動(dòng)者提供有關(guān)勞動(dòng)法律關(guān)系的其他服務(wù)。

（三）委托手續(xù)的辦理

《企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院第117號(hào)令）規(guī)定，勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人，無(wú)論是企業(yè)一方還是職工一方，都可以委托1至2名律師或者其他人代理參加仲裁活動(dòng)。當(dāng)事人委托他人參加仲裁活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)提交有委托人簽字或蓋章的委托書(shū)，委托書(shū)應(yīng)當(dāng)明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。

在仲裁委員會(huì)辦事機(jī)構(gòu)，備有專門“授權(quán)委托書(shū)”式樣，供委托代理時(shí)填用。委托人是單位的，應(yīng)寫(xiě)明單位名字的全稱并加蓋公章；委托人是個(gè)人的，應(yīng)由委托人簽名或蓋章。受委托人也應(yīng)簽名或蓋章，然后遞交勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)。

二、勞動(dòng)法律咨詢的技巧和誤區(qū)

面對(duì)用人單位或者勞動(dòng)者的法律咨詢，律師需要做的關(guān)鍵是把握住他們反映問(wèn)題的實(shí)質(zhì)，并迅速聯(lián)系相關(guān)法律法規(guī)，抓住問(wèn)題的核心一語(yǔ)中。（此處請(qǐng)姚老師結(jié)合自己接案子的實(shí)際做很好的發(fā)揮）

第二：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理的程序

由于我國(guó)仲裁委員會(huì)仲裁和法院訴訟的基本程序是大致相似的，所以對(duì)于具體的辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的過(guò)程將仲裁與訴訟合并在一起，以仲裁為例，必要的時(shí)候會(huì)提出他們的不同之處。

一、概述

1、勞動(dòng)爭(zhēng)議的受案范圍

（1）因事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的爭(zhēng)議；

（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議；（3）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭(zhēng)議；

（4）因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議；（5）因違反用人單位規(guī)章制度扣發(fā)工資引起的爭(zhēng)議（6）因工傷發(fā)生的爭(zhēng)議等等

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（1）申請(qǐng)人與被訴人存在勞動(dòng)關(guān)系的證明材料；（與勞動(dòng)者第（6）項(xiàng)要求相同）（2）《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本；（3）《法定代表人身份證明書(shū)》；

（4）有委托代理人的，需提交《授權(quán)委托書(shū)》（注明委托事項(xiàng)），受委托代理人的身份證復(fù)印件；（5）《提交證明材料清單》（一式兩份）。

（二）庭審

仲裁委員會(huì)接到仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)作出是否受理的決定。受理后，應(yīng)當(dāng)自立案之日起7日內(nèi)組成仲裁庭。

1、注意仲裁庭的組成

通常由3名仲裁員組成，其中一名為首席仲裁員；對(duì)于事實(shí)清楚，案情簡(jiǎn)單，使用法律法規(guī)明確的案件，可由仲裁委員會(huì)指定一名仲裁員獨(dú)任仲裁；集體勞動(dòng)案件的仲裁庭由3名以上單數(shù)的仲裁員組成。

2、根據(jù)仲裁庭公布的仲裁庭組成人員名單，確定是否申請(qǐng)回避；

3、申請(qǐng)證據(jù)保全，申請(qǐng)先予執(zhí)行；

4、庭審前調(diào)解，屬于必備程序。

仲裁庭審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書(shū)。調(diào)解書(shū)自送達(dá)之日起具有法律效力。調(diào)解書(shū)不適用留置送達(dá)，當(dāng)事人拒絕接收調(diào)解書(shū)的，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反悔。

（三）結(jié)案

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第四十三條：“仲裁庭裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主任批準(zhǔn)，可以延期并書(shū)面通知當(dāng)事人，但是延長(zhǎng)期限不得超過(guò)十五日?！?/p>

1、制作仲裁調(diào)解書(shū)

仲裁庭經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書(shū)，仲裁調(diào)解書(shū)具有法律效力，自送達(dá)之日起對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。

2、領(lǐng)取仲裁裁決書(shū)

仲裁庭當(dāng)庭裁決的，應(yīng)當(dāng)在7內(nèi)發(fā)送裁決書(shū)。定期另庭裁決的，當(dāng)庭發(fā)給裁決書(shū)。注意保持與仲裁員的緊密聯(lián)系。

（四）裁決

1、終局裁決

下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，除《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力：

（1）追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議；

（2）因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。

勞動(dòng)者對(duì)一裁終局的裁決不服的，可以自受到仲裁裁決書(shū)之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而用人單位對(duì)一裁終局的仲裁裁決不能再向法院起訴，也不能申請(qǐng)?jiān)俅沃俨?，但在具備法定情形時(shí)，用人單位可以向人民法院申請(qǐng)撤銷。

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4、調(diào)崗調(diào)薪、企業(yè)過(guò)錯(cuò)辭職及跳槽、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系等等需要注意的證據(jù)保存、舉證技巧。

三、常用證據(jù)的搜集

1、錄用條件、面試記錄、勞動(dòng)合同、員工檔案、員工登記表、崗位職責(zé)

如面試記錄需要應(yīng)聘者確認(rèn)、勞動(dòng)合同的格式化、檔案管理的日常操作、員工登記表的設(shè)計(jì)等

2、員工手冊(cè)、規(guī)章制度及民主和公示、工資單、加班單、休假單、考勤卡 注意：?jiǎn)T工手冊(cè)是企業(yè)“小法”，一定要公示

考勤卡的作用要把握好

3、培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議

這是向離職員工追償違約金的一個(gè)重要證據(jù)

4、退工單、解除證明、談話記錄、辭職申請(qǐng)、離職交接 退工單應(yīng)如何正確填寫(xiě)？

解除合同通知書(shū)如何正確填寫(xiě)？

談話記錄需雙方簽名才能成為符合法律要求的證據(jù) 辭職申請(qǐng)的格式化

離職如何進(jìn)行有效交接？

四、特殊證據(jù)的效力

1、電子文檔：郵件、公司內(nèi)部局域網(wǎng) 什么情形必須采用紙質(zhì)書(shū)面化形式？

2、手機(jī)短信

手機(jī)短信有法律上的證據(jù)效力，MSN、QQ等形式留言同樣有效

3、錄音、錄像

私自錄音、錄像取得的證據(jù)是否有效？在不侵犯隱私的情形下是可以的 為什么錄音筆使用存在證據(jù)上的瑕疵？

第四：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的調(diào)解

一、調(diào)解中遵循的原則

（一）當(dāng)事人自愿原則

律師應(yīng)當(dāng)充分爭(zhēng)取雙方當(dāng)事人的意見(jiàn)，充當(dāng)中間人的角色在某種程度上可以為自己的客戶帶來(lái)實(shí)惠。但前提是當(dāng)事人自愿，如果對(duì)方是在違背真實(shí)意愿的情形下，那最終吃虧的還是客戶。

（二）合法原則

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這是對(duì)律師居間調(diào)解的程序以及結(jié)果提出的要求。因?yàn)槿绻{(diào)解成功的話仍然需要法院或者仲裁委員會(huì)制作調(diào)解書(shū)，若因?yàn)橐粫r(shí)的疏忽或者其他原因?qū)е抡{(diào)解未能成行，則功虧一簣。

二、調(diào)解的技巧

（一）增強(qiáng)調(diào)解工作的親和力 在調(diào)解過(guò)程中，當(dāng)事人內(nèi)心的接受能力十分重要，對(duì)于居間人的信任感是調(diào)解協(xié)議最終得以形成并順利執(zhí)行的前提。因此，律師要注意調(diào)解的語(yǔ)氣、用語(yǔ)、動(dòng)作，耐心傾聽(tīng)其陳述，在傾聽(tīng)中注意保持對(duì)視，并用適時(shí)的點(diǎn)頭等細(xì)節(jié)動(dòng)作促進(jìn)雙方的良性互動(dòng)。

（二）把握最佳的調(diào)解時(shí)機(jī)

對(duì)于對(duì)方與自己客戶抵觸情緒不大的案件，律師可以將調(diào)解工作前置，及時(shí)安撫對(duì)方的情緒，避免雙方在激烈的庭審辯論中激化矛盾。

（三）采用不同的調(diào)解方法 根據(jù)個(gè)案的不同特點(diǎn)和背景，有的放矢地綜合使用多種調(diào)解技巧。如有的只是想要多些補(bǔ)償金，應(yīng)更多采用利益明示的方法，耐心向當(dāng)事人分析利弊，輔以真實(shí)案例，講明調(diào)解的好處，指出依法律規(guī)定，被告有要求減少違約金的權(quán)利；有的可能只是在爭(zhēng)一口氣，則可以向?qū)Ψ侥托闹v明爭(zhēng)氣的壞處，一些員工即便離職其很多手續(xù)還需要用人單位協(xié)助，調(diào)節(jié)可以緩和氣氛，保證手續(xù)的順利完成。

（四）注意人的性格的區(qū)分調(diào)解

調(diào)解工作是以人為本的工作，而人的性格又各有不同。以下是針對(duì)不同性格的人的調(diào)解技巧：

1、對(duì)重感情講義氣而直爽的人，要運(yùn)用情感感染法。在調(diào)解勞動(dòng)糾紛過(guò)程中，遇到這一類當(dāng)事人時(shí)，不要急于點(diǎn)題，這類人往往愛(ài)面子，先用一些觸動(dòng)情感的語(yǔ)言與其談一些糾紛以外的事情，如生活、工作、學(xué)習(xí)、生意等等，也可以用動(dòng)情的語(yǔ)句提一些家常，對(duì)口的事還可以提供一些幫助，然后逐漸轉(zhuǎn)入正題，由遠(yuǎn)而近，進(jìn)行調(diào)解。

2、對(duì)剛烈、脾氣暴躁、不怕扯破臉皮的人，要運(yùn)用以柔克剛法。遇到這一類當(dāng)事人時(shí)，要熱情主動(dòng)。這一類人往往很傲慢、怕軟不怕硬。要掌握當(dāng)事人的心態(tài)，以誠(chéng)相待，輕言細(xì)語(yǔ)地利用朋友式的語(yǔ)言談一些讓當(dāng)事人感興趣的事情，不要硬碰硬，切記居高臨下，要采取“和風(fēng)細(xì)雨、耐心開(kāi)導(dǎo)”。

3、對(duì)樂(lè)于聽(tīng)奉承話，愛(ài)戴高帽子的人，要運(yùn)用先守后攻法。遇到這一類人，要多說(shuō)一些好聽(tīng)的語(yǔ)言，先表?yè)P(yáng)他（她）的長(zhǎng)處，使他（她）產(chǎn)生自豪感，然后趁機(jī)指出在該勞動(dòng)爭(zhēng)議中他的錯(cuò)誤之處，讓其認(rèn)真進(jìn)行思考。

4、對(duì)惰性很強(qiáng)，遇事優(yōu)柔寡斷、缺乏自我主張的人，要運(yùn)用正義威懾法。這類人員往往是情緒不穩(wěn)定，對(duì)問(wèn)題把握不準(zhǔn)，在調(diào)解時(shí)，律師運(yùn)用的語(yǔ)言要有針對(duì)性和原則性，攻勢(shì)要猛，讓他們招架不住。

第二篇：勞資糾紛典型桉件辦桉流程及法律運(yùn)用詳解

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第一：勞動(dòng)法律咨詢?????????????????????????1

一、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件律師的業(yè)務(wù)范圍???????????????????1

二、勞動(dòng)法律咨詢的技巧和誤區(qū)????????????????????2

第二：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理的程序????????????????????2

一、概述??????????????????????????????2

二、仲裁程序????????????????????????????3

三、訴訟程序????????????????????????????5

第三：辦案過(guò)程中的舉證???????????????????????5

一、舉證責(zé)任的一般原則???????????????????????5

二、常見(jiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件類型的舉證、質(zhì)證技巧??????????????5

三、常用證據(jù)的搜集?????????????????????????6

四、特殊證據(jù)的效力?????????????????????????6

第四：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的調(diào)解??????????????????????6

一、調(diào)解中遵循的原則????????????????????????6

二、調(diào)解的技巧???????????????????????????7

勞動(dòng)爭(zhēng)議案件辦案指南

第一：勞動(dòng)法律咨詢

一、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件律師的業(yè)務(wù)范圍

（一）用人單位方面

用人單位建立完善的勞動(dòng)人事制度有助于減少勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的發(fā)生，提高員工工作效率，幫助企業(yè)提升發(fā)展速度。

1、業(yè)務(wù)內(nèi)容：

（1）用人單位勞動(dòng)合同的起草、修改和審查；（2）用人單位規(guī)章制度如《公司章程》、《員工守則》、《勞動(dòng)紀(jì)律手冊(cè)》和《企業(yè)安全生產(chǎn)有關(guān)規(guī)定》等的起草、修改和審查；

（3）向用人單位及時(shí)提供相關(guān)勞動(dòng)人事最新法律法規(guī)、規(guī)章及勞動(dòng)人事政策咨詢；（4）為用人單位培訓(xùn)勞動(dòng)人事管理人員相關(guān)勞動(dòng)法律知識(shí)；

（5）為用人單位的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專有經(jīng)營(yíng)權(quán)的保護(hù)提供法律建議，并協(xié)助顧問(wèn)單位制定保密制度、保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)禁止制度；

（6）定期了解用人單位勞動(dòng)合同訂立、履行情況，幫助企業(yè)規(guī)范其用工行為，使企業(yè)避免因解除勞動(dòng)合同程序不合法或解除勞動(dòng)合同條件不合法引起的風(fēng)險(xiǎn)；

（7）指導(dǎo)用人單位運(yùn)用規(guī)章制度進(jìn)行科學(xué)管理及收集證據(jù)技巧，使其避免因處理違紀(jì)員工而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的舉證風(fēng)險(xiǎn)。

案例分析：

本律師曾經(jīng)辦過(guò)一起離職一年員工向用人單位要求支付離職期間工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、續(xù)辦社會(huì)保險(xiǎn)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。該員工與用人單位之間是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系(在審判實(shí)踐中，因事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系而發(fā)生的爭(zhēng)議案件，雙方的權(quán)利、義務(wù)按有效勞動(dòng)關(guān)系處理)，沒(méi)有書(shū)面合同。該員工從1998年9月起主動(dòng)不上班，用人單位認(rèn)為其是自動(dòng)離職，雙方勞動(dòng)關(guān)系終止。但該員工一年后卻向用人單位要求支付其離職一年期間的工資及補(bǔ)償金等，于是，用人單位立即向其送達(dá)終止勞動(dòng)關(guān)系的書(shū)面通知。該員工沒(méi)有簽收，卻在1999年10月12日向用人單位遞交了書(shū)面辭職書(shū)，又于1999年12月16日提出勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)。一審、二審法院均認(rèn)為用人單位終止勞動(dòng)關(guān)系的通知并未送達(dá)員工，亦未與其辦理有關(guān)終止勞動(dòng)關(guān)系的手續(xù)，雙方的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)于員工辭職之日起終止。雖然，用人單位因員工提起勞動(dòng)仲裁超過(guò)法定60天的訴訟時(shí)效而勝訴，但一、二審法院關(guān)于書(shū)面通知的觀點(diǎn)給筆者留下深刻印象。

此處就是律師要在規(guī)范用人單位證據(jù)技巧方面需要注意的體現(xiàn)。

（8）協(xié)助用人單位預(yù)防和處理工資、工傷、辭退、社保費(fèi)和補(bǔ)償金等引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議；（9）根據(jù)用人單位的需要，列席重大會(huì)議，現(xiàn)場(chǎng)提供法律咨詢；（10）勞動(dòng)仲裁與訴訟法律服務(wù)；

2、服務(wù)方式：

（1）由律師按顧問(wèn)合同約定為用人單位提供法律服務(wù)；

（2）定期與用人單位負(fù)責(zé)人會(huì)晤，為顧問(wèn)單位的經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)提供法律意見(jiàn)和方案；

（3）每月與顧問(wèn)單位電話聯(lián)系，全面了解顧問(wèn)單位現(xiàn)狀，以便有針對(duì)性地提供法律服務(wù)；

（4）顧問(wèn)單位可隨時(shí)與律師聯(lián)系，咨詢法律方面的問(wèn)題；

（5）顧問(wèn)律師可通過(guò)面談、電話、傳真、電子郵件等方式開(kāi)展工作；

（6）如顧問(wèn)單位有特別要求，雙方可協(xié)商確定。

（二）勞動(dòng)者方面

1、為勞動(dòng)者量身定做勞動(dòng)合同文本；

2、為勞動(dòng)者就勞動(dòng)合同的訂立、履行、變更、解除、終止提供法律咨詢；

3、幫勞動(dòng)者提前解除或者期滿終止勞動(dòng)合；

4、代理勞動(dòng)者進(jìn)行勞動(dòng)仲裁或勞動(dòng)訴訟；

5、代理勞動(dòng)者進(jìn)行行政復(fù)議或行政訴訟；

6、代理勞動(dòng)者申請(qǐng)支付令；

7、為勞動(dòng)者提供有關(guān)勞動(dòng)法律關(guān)系的其他服務(wù)。

（三）委托手續(xù)的辦理

《企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院第117號(hào)令）規(guī)定，勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人，無(wú)論是企業(yè)一方還是職工一方，都可以委托1至2名律師或者其他人代理參加仲裁活動(dòng)。當(dāng)事人委托他人參加仲裁活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)提交有委托人簽字或蓋章的委托書(shū)，委托書(shū)應(yīng)當(dāng)明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。

在仲裁委員會(huì)辦事機(jī)構(gòu)，備有專門“授權(quán)委托書(shū)”式樣，供委托代理時(shí)填用。委托人是單位的，應(yīng)寫(xiě)明單位名字的全稱并加蓋公章；委托人是個(gè)人的，應(yīng)由委托人簽名或蓋章。受委托人也應(yīng)簽名或蓋章，然后遞交勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)。

二、勞動(dòng)法律咨詢的技巧和誤區(qū)

面對(duì)用人單位或者勞動(dòng)者的法律咨詢，律師需要做的關(guān)鍵是把握住他們反映問(wèn)題的實(shí)質(zhì)，并迅速聯(lián)系相關(guān)法律法規(guī)，抓住問(wèn)題的核心一語(yǔ)中。（此處請(qǐng)姚老師結(jié)合自己接案子的實(shí)際做很好的發(fā)揮）

第二：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理的程序

由于我國(guó)仲裁委員會(huì)仲裁和法院訴訟的基本程序是大致相似的，所以對(duì)于具體的辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的過(guò)程將仲裁與訴訟合并在一起，以仲裁為例，必要的時(shí)候會(huì)提出他們的不同之處。

一、概述

1、勞動(dòng)爭(zhēng)議的受案范圍

（1）因事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的爭(zhēng)議；

（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議；（3）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭(zhēng)議；

（4）因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議；（5）因違反用人單位規(guī)章制度扣發(fā)工資引起的爭(zhēng)議（6）因工傷發(fā)生的爭(zhēng)議等等

（1）申請(qǐng)人與被訴人存在勞動(dòng)關(guān)系的證明材料；（與勞動(dòng)者第（6）項(xiàng)要求相同）（2）《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本；（3）《法定代表人身份證明書(shū)》；

（4）有委托代理人的，需提交《授權(quán)委托書(shū)》（注明委托事項(xiàng)），受委托代理人的身份證復(fù)印件；（5）《提交證明材料清單》（一式兩份）。

（二）庭審

仲裁委員會(huì)接到仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)作出是否受理的決定。受理后，應(yīng)當(dāng)自立案之日起7日內(nèi)組成仲裁庭。

1、注意仲裁庭的組成

通常由3名仲裁員組成，其中一名為首席仲裁員；對(duì)于事實(shí)清楚，案情簡(jiǎn)單，使用法律法規(guī)明確的案件，可由仲裁委員會(huì)指定一名仲裁員獨(dú)任仲裁；集體勞動(dòng)案件的仲裁庭由3名以上單數(shù)的仲裁員組成。

2、根據(jù)仲裁庭公布的仲裁庭組成人員名單，確定是否申請(qǐng)回避；

3、申請(qǐng)證據(jù)保全，申請(qǐng)先予執(zhí)行；

4、庭審前調(diào)解，屬于必備程序。

仲裁庭審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書(shū)。調(diào)解書(shū)自送達(dá)之日起具有法律效力。調(diào)解書(shū)不適用留置送達(dá)，當(dāng)事人拒絕接收調(diào)解書(shū)的，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反悔。

（三）結(jié)案

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第四十三條：“仲裁庭裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主任批準(zhǔn)，可以延期并書(shū)面通知當(dāng)事人，但是延長(zhǎng)期限不得超過(guò)十五日。”

1、制作仲裁調(diào)解書(shū)

仲裁庭經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書(shū)，仲裁調(diào)解書(shū)具有法律效力，自送達(dá)之日起對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。

2、領(lǐng)取仲裁裁決書(shū)

仲裁庭當(dāng)庭裁決的，應(yīng)當(dāng)在7內(nèi)發(fā)送裁決書(shū)。定期另庭裁決的，當(dāng)庭發(fā)給裁決書(shū)。注意保持與仲裁員的緊密聯(lián)系。

（四）裁決

1、終局裁決

下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，除《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力：

（1）追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議；

（2）因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。

勞動(dòng)者對(duì)一裁終局的裁決不服的，可以自受到仲裁裁決書(shū)之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而用人單位對(duì)一裁終局的仲裁裁決不能再向法院起訴，也不能申請(qǐng)?jiān)俅沃俨?，但在具備法定情形時(shí)，用人單位可以向人民法院申請(qǐng)撤銷。

4、調(diào)崗調(diào)薪、企業(yè)過(guò)錯(cuò)辭職及跳槽、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系等等需要注意的證據(jù)保存、舉證技巧。

三、常用證據(jù)的搜集

1、錄用條件、面試記錄、勞動(dòng)合同、員工檔案、員工登記表、崗位職責(zé)

如面試記錄需要應(yīng)聘者確認(rèn)、勞動(dòng)合同的格式化、檔案管理的日常操作、員工登記表的設(shè)計(jì)等

2、員工手冊(cè)、規(guī)章制度及民主和公示、工資單、加班單、休假單、考勤卡 注意：?jiǎn)T工手冊(cè)是企業(yè)“小法”，一定要公示

考勤卡的作用要把握好

3、培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議

這是向離職員工追償違約金的一個(gè)重要證據(jù)

4、退工單、解除證明、談話記錄、辭職申請(qǐng)、離職交接 退工單應(yīng)如何正確填寫(xiě)？

解除合同通知書(shū)如何正確填寫(xiě)？

談話記錄需雙方簽名才能成為符合法律要求的證據(jù) 辭職申請(qǐng)的格式化

離職如何進(jìn)行有效交接？

四、特殊證據(jù)的效力

1、電子文檔：郵件、公司內(nèi)部局域網(wǎng) 什么情形必須采用紙質(zhì)書(shū)面化形式？

2、手機(jī)短信

手機(jī)短信有法律上的證據(jù)效力，MSN、QQ等形式留言同樣有效

3、錄音、錄像

私自錄音、錄像取得的證據(jù)是否有效？在不侵犯隱私的情形下是可以的 為什么錄音筆使用存在證據(jù)上的瑕疵？

第四：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的調(diào)解

一、調(diào)解中遵循的原則

（一）當(dāng)事人自愿原則

律師應(yīng)當(dāng)充分爭(zhēng)取雙方當(dāng)事人的意見(jiàn)，充當(dāng)中間人的角色在某種程度上可以為自己的客戶帶來(lái)實(shí)惠。但前提是當(dāng)事人自愿，如果對(duì)方是在違背真實(shí)意愿的情形下，那最終吃虧的還是客戶。

（二）合法原則

這是對(duì)律師居間調(diào)解的程序以及結(jié)果提出的要求。因?yàn)槿绻{(diào)解成功的話仍然需要法院或者仲裁委員會(huì)制作調(diào)解書(shū)，若因?yàn)橐粫r(shí)的疏忽或者其他原因?qū)е抡{(diào)解未能成行，則功虧一簣。

二、調(diào)解的技巧

（一）增強(qiáng)調(diào)解工作的親和力 在調(diào)解過(guò)程中，當(dāng)事人內(nèi)心的接受能力十分重要，對(duì)于居間人的信任感是調(diào)解協(xié)議最終得以形成并順利執(zhí)行的前提。因此，律師要注意調(diào)解的語(yǔ)氣、用語(yǔ)、動(dòng)作，耐心傾聽(tīng)其陳述，在傾聽(tīng)中注意保持對(duì)視，并用適時(shí)的點(diǎn)頭等細(xì)節(jié)動(dòng)作促進(jìn)雙方的良性互動(dòng)。

（二）把握最佳的調(diào)解時(shí)機(jī)

對(duì)于對(duì)方與自己客戶抵觸情緒不大的案件，律師可以將調(diào)解工作前置，及時(shí)安撫對(duì)方的情緒，避免雙方在激烈的庭審辯論中激化矛盾。

（三）采用不同的調(diào)解方法 根據(jù)個(gè)案的不同特點(diǎn)和背景，有的放矢地綜合使用多種調(diào)解技巧。如有的只是想要多些補(bǔ)償金，應(yīng)更多采用利益明示的方法，耐心向當(dāng)事人分析利弊，輔以真實(shí)案例，講明調(diào)解的好處，指出依法律規(guī)定，被告有要求減少違約金的權(quán)利；有的可能只是在爭(zhēng)一口氣，則可以向?qū)Ψ侥托闹v明爭(zhēng)氣的壞處，一些員工即便離職其很多手續(xù)還需要用人單位協(xié)助，調(diào)節(jié)可以緩和氣氛，保證手續(xù)的順利完成。

（四）注意人的性格的區(qū)分調(diào)解

調(diào)解工作是以人為本的工作，而人的性格又各有不同。以下是針對(duì)不同性格的人的調(diào)解技巧：

1、對(duì)重感情講義氣而直爽的人，要運(yùn)用情感感染法。在調(diào)解勞動(dòng)糾紛過(guò)程中，遇到這一類當(dāng)事人時(shí)，不要急于點(diǎn)題，這類人往往愛(ài)面子，先用一些觸動(dòng)情感的語(yǔ)言與其談一些糾紛以外的事情，如生活、工作、學(xué)習(xí)、生意等等，也可以用動(dòng)情的語(yǔ)句提一些家常，對(duì)口的事還可以提供一些幫助，然后逐漸轉(zhuǎn)入正題，由遠(yuǎn)而近，進(jìn)行調(diào)解。

2、對(duì)剛烈、脾氣暴躁、不怕扯破臉皮的人，要運(yùn)用以柔克剛法。遇到這一類當(dāng)事人時(shí)，要熱情主動(dòng)。這一類人往往很傲慢、怕軟不怕硬。要掌握當(dāng)事人的心態(tài)，以誠(chéng)相待，輕言細(xì)語(yǔ)地利用朋友式的語(yǔ)言談一些讓當(dāng)事人感興趣的事情，不要硬碰硬，切記居高臨下，要采取“和風(fēng)細(xì)雨、耐心開(kāi)導(dǎo)”。

3、對(duì)樂(lè)于聽(tīng)奉承話，愛(ài)戴高帽子的人，要運(yùn)用先守后攻法。遇到這一類人，要多說(shuō)一些好聽(tīng)的語(yǔ)言，先表?yè)P(yáng)他（她）的長(zhǎng)處，使他（她）產(chǎn)生自豪感，然后趁機(jī)指出在該勞動(dòng)爭(zhēng)議中他的錯(cuò)誤之處，讓其認(rèn)真進(jìn)行思考。

4、對(duì)惰性很強(qiáng)，遇事優(yōu)柔寡斷、缺乏自我主張的人，要運(yùn)用正義威懾法。這類人員往往是情緒不穩(wěn)定，對(duì)問(wèn)題把握不準(zhǔn)，在調(diào)解時(shí)，律師運(yùn)用的語(yǔ)言要有針對(duì)性和原則性，攻勢(shì)要猛，讓他們招架不住。

第三篇：勞資糾紛典型案件辦案流程及法律運(yùn)用詳解

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勞動(dòng)爭(zhēng)議案件辦案指南

第一：勞動(dòng)法律咨詢?????????????????????????1

一、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件律師的業(yè)務(wù)范圍???????????????????1

二、勞動(dòng)法律咨詢的技巧和誤區(qū)????????????????????2

第二：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理的程序????????????????????2

一、概述??????????????????????????????2

二、仲裁程序????????????????????????????3

三、訴訟程序????????????????????????????5

第三：辦案過(guò)程中的舉證???????????????????????5

一、舉證責(zé)任的一般原則???????????????????????5

二、常見(jiàn)勞動(dòng)爭(zhēng)議案件類型的舉證、質(zhì)證技巧??????????????5

三、常用證據(jù)的搜集?????????????????????????6

四、特殊證據(jù)的效力?????????????????????????6

第四：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的調(diào)解??????????????????????6

一、調(diào)解中遵循的原則????????????????????????6

二、調(diào)解的技巧???????????????????????????7

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勞動(dòng)爭(zhēng)議案件辦案指南

第一：勞動(dòng)法律咨詢

一、勞動(dòng)爭(zhēng)議案件律師的業(yè)務(wù)范圍

（一）用人單位方面

用人單位建立完善的勞動(dòng)人事制度有助于減少勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的發(fā)生，提高員工工作效率，幫助企業(yè)提升發(fā)展速度。

1、業(yè)務(wù)內(nèi)容：

（1）用人單位勞動(dòng)合同的起草、修改和審查；

（2）用人單位規(guī)章制度如《公司章程》、《員工守則》、《勞動(dòng)紀(jì)律手冊(cè)》和《企業(yè)安全生產(chǎn)有關(guān)規(guī)定》等的起草、修改和審查；

（3）向用人單位及時(shí)提供相關(guān)勞動(dòng)人事最新法律法規(guī)、規(guī)章及勞動(dòng)人事政策咨詢；（4）為用人單位培訓(xùn)勞動(dòng)人事管理人員相關(guān)勞動(dòng)法律知識(shí)；

（5）為用人單位的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)、商業(yè)秘密和專有經(jīng)營(yíng)權(quán)的保護(hù)提供法律建議，并協(xié)助顧問(wèn)單位制定保密制度、保密協(xié)議和競(jìng)業(yè)禁止制度；

（6）定期了解用人單位勞動(dòng)合同訂立、履行情況，幫助企業(yè)規(guī)范其用工行為，使企業(yè)避免因解除勞動(dòng)合同程序不合法或解除勞動(dòng)合同條件不合法引起的風(fēng)險(xiǎn)；

（7）指導(dǎo)用人單位運(yùn)用規(guī)章制度進(jìn)行科學(xué)管理及收集證據(jù)技巧，使其避免因處理違紀(jì)員工而發(fā)生勞動(dòng)爭(zhēng)議應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的舉證風(fēng)險(xiǎn)。

案例分析： 本律師曾經(jīng)辦過(guò)一起離職一年員工向用人單位要求支付離職期間工資及經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金、續(xù)辦社會(huì)保險(xiǎn)的勞動(dòng)爭(zhēng)議案件。該員工與用人單位之間是事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系(在審判實(shí)踐中，因事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系而發(fā)生的爭(zhēng)議案件，雙方的權(quán)利、義務(wù)按有效勞動(dòng)關(guān)系處理)，沒(méi)有書(shū)面合同。該員工從1998年9月起主動(dòng)不上班，用人單位認(rèn)為其是自動(dòng)離職，雙方勞動(dòng)關(guān)系終止。但該員工一年后卻向用人單位要求支付其離職一年期間的工資及補(bǔ)償金等，于是，用人單位立即向其送達(dá)終止勞動(dòng)關(guān)系的書(shū)面通知。該員工沒(méi)有簽收，卻在1999年10月12日向用人單位遞交了書(shū)面辭職書(shū)，又于1999年12月16日提出勞動(dòng)仲裁申請(qǐng)。

一審、二審法院均認(rèn)為用人單位終止勞動(dòng)關(guān)系的通知并未送達(dá)員工，亦未與其辦理有關(guān)終止勞動(dòng)關(guān)系的手續(xù)，雙方的勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)于員工辭職之日起終止。雖然，用人單位因員工提起勞動(dòng)仲裁超過(guò)法定60天的訴訟時(shí)效而勝訴，但一、二審法院關(guān)于書(shū)面通知的觀點(diǎn)給筆者留下深刻印象。

此處就是律師要在規(guī)范用人單位證據(jù)技巧方面需要注意的體現(xiàn)。

（8）協(xié)助用人單位預(yù)防和處理工資、工傷、辭退、社保費(fèi)和補(bǔ)償金等引起的勞動(dòng)爭(zhēng)議；（9）根據(jù)用人單位的需要，列席重大會(huì)議，現(xiàn)場(chǎng)提供法律咨詢；（10）勞動(dòng)仲裁與訴訟法律服務(wù)；

2、服務(wù)方式：

（1）由律師按顧問(wèn)合同約定為用人單位提供法律服務(wù)；

（2）定期與用人單位負(fù)責(zé)人會(huì)晤，為顧問(wèn)單位的經(jīng)營(yíng)、管理活動(dòng)提供法律意見(jiàn)和方案；

萬(wàn)國(guó)律師實(shí)務(wù)培訓(xùn) wanguolspx@163.com 010—51622736

（3）每月與顧問(wèn)單位電話聯(lián)系，全面了解顧問(wèn)單位現(xiàn)狀，以便有針對(duì)性地提供法律服務(wù)；

（4）顧問(wèn)單位可隨時(shí)與律師聯(lián)系，咨詢法律方面的問(wèn)題；

（5）顧問(wèn)律師可通過(guò)面談、電話、傳真、電子郵件等方式開(kāi)展工作；

（6）如顧問(wèn)單位有特別要求，雙方可協(xié)商確定。

（二）勞動(dòng)者方面

1、為勞動(dòng)者量身定做勞動(dòng)合同文本；

2、為勞動(dòng)者就勞動(dòng)合同的訂立、履行、變更、解除、終止提供法律咨詢；

3、幫勞動(dòng)者提前解除或者期滿終止勞動(dòng)合；

4、代理勞動(dòng)者進(jìn)行勞動(dòng)仲裁或勞動(dòng)訴訟；

5、代理勞動(dòng)者進(jìn)行行政復(fù)議或行政訴訟；

6、代理勞動(dòng)者申請(qǐng)支付令；

7、為勞動(dòng)者提供有關(guān)勞動(dòng)法律關(guān)系的其他服務(wù)。

（三）委托手續(xù)的辦理

《企業(yè)勞動(dòng)爭(zhēng)議處理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院第117號(hào)令）規(guī)定，勞動(dòng)爭(zhēng)議當(dāng)事人，無(wú)論是企業(yè)一方還是職工一方，都可以委托1至2名律師或者其他人代理參加仲裁活動(dòng)。當(dāng)事人委托他人參加仲裁活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)向仲裁委員會(huì)提交有委托人簽字或蓋章的委托書(shū)，委托書(shū)應(yīng)當(dāng)明確委托事項(xiàng)和權(quán)限。

在仲裁委員會(huì)辦事機(jī)構(gòu)，備有專門“授權(quán)委托書(shū)”式樣，供委托代理時(shí)填用。委托人是單位的，應(yīng)寫(xiě)明單位名字的全稱并加蓋公章；委托人是個(gè)人的，應(yīng)由委托人簽名或蓋章。受委托人也應(yīng)簽名或蓋章，然后遞交勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)。

二、勞動(dòng)法律咨詢的技巧和誤區(qū)

面對(duì)用人單位或者勞動(dòng)者的法律咨詢，律師需要做的關(guān)鍵是把握住他們反映問(wèn)題的實(shí)質(zhì)，并迅速聯(lián)系相關(guān)法律法規(guī)，抓住問(wèn)題的核心一語(yǔ)中。（此處請(qǐng)姚老師結(jié)合自己接案子的實(shí)際做很好的發(fā)揮）

第二：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件處理的程序

由于我國(guó)仲裁委員會(huì)仲裁和法院訴訟的基本程序是大致相似的，所以對(duì)于具體的辦理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的過(guò)程將仲裁與訴訟合并在一起，以仲裁為例，必要的時(shí)候會(huì)提出他們的不同之處。

一、概述

1、勞動(dòng)爭(zhēng)議的受案范圍

（1）因事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系的爭(zhēng)議；

（2）因訂立、履行、變更、解除和終止勞動(dòng)合同發(fā)生的爭(zhēng)議；（3）因除名、辭退和辭職、離職發(fā)生的爭(zhēng)議；

（4）因工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)、福利、培訓(xùn)以及勞動(dòng)保護(hù)發(fā)生的爭(zhēng)議；（5）因違反用人單位規(guī)章制度扣發(fā)工資引起的爭(zhēng)議（6）因工傷發(fā)生的爭(zhēng)議等等

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（1）申請(qǐng)人與被訴人存在勞動(dòng)關(guān)系的證明材料；

（與勞動(dòng)者第（6）項(xiàng)要求相同）（2）《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》副本；（3）《法定代表人身份證明書(shū)》；

（4）有委托代理人的，需提交《授權(quán)委托書(shū)》（注明委托事項(xiàng)），受委托代理人的身份證復(fù)印件；（5）《提交證明材料清單》（一式兩份）。

（二）庭審

仲裁委員會(huì)接到仲裁申請(qǐng)后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)作出是否受理的決定。受理后，應(yīng)當(dāng)自立案之日起7日內(nèi)組成仲裁庭。

1、注意仲裁庭的組成

通常由3名仲裁員組成，其中一名為首席仲裁員；對(duì)于事實(shí)清楚，案情簡(jiǎn)單，使用法律法規(guī)明確的案件，可由仲裁委員會(huì)指定一名仲裁員獨(dú)任仲裁；集體勞動(dòng)案件的仲裁庭由3名以上單數(shù)的仲裁員組成。

2、根據(jù)仲裁庭公布的仲裁庭組成人員名單，確定是否申請(qǐng)回避；

3、申請(qǐng)證據(jù)保全，申請(qǐng)先予執(zhí)行；

4、庭審前調(diào)解，屬于必備程序。

仲裁庭審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件應(yīng)當(dāng)先行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書(shū)。調(diào)解書(shū)自送達(dá)之日起具有法律效力。調(diào)解書(shū)不適用留置送達(dá)，當(dāng)事人拒絕接收調(diào)解書(shū)的，即應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為反悔。

（三）結(jié)案

《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》第四十三條：“仲裁庭裁決勞動(dòng)爭(zhēng)議案件，應(yīng)當(dāng)自勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)受理仲裁申請(qǐng)之日起四十五日內(nèi)結(jié)束。案情復(fù)雜需要延期的，經(jīng)勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)主任批準(zhǔn)，可以延期并書(shū)面通知當(dāng)事人，但是延長(zhǎng)期限不得超過(guò)十五日?！?/p>

1、制作仲裁調(diào)解書(shū)

仲裁庭經(jīng)調(diào)解達(dá)成協(xié)議的，制作仲裁調(diào)解書(shū)，仲裁調(diào)解書(shū)具有法律效力，自送達(dá)之日起對(duì)當(dāng)事人具有法律約束力。

2、領(lǐng)取仲裁裁決書(shū)

仲裁庭當(dāng)庭裁決的，應(yīng)當(dāng)在7內(nèi)發(fā)送裁決書(shū)。定期另庭裁決的，當(dāng)庭發(fā)給裁決書(shū)。注意保持與仲裁員的緊密聯(lián)系。

（四）裁決

1、終局裁決

下列勞動(dòng)爭(zhēng)議，除《勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法》另有規(guī)定的外，仲裁裁決為終局裁決，裁決書(shū)自作出之日起發(fā)生法律效力：

（1）追索勞動(dòng)報(bào)酬、工傷醫(yī)療費(fèi)、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償或者賠償金，不超過(guò)當(dāng)?shù)卦伦畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)十二個(gè)月金額的爭(zhēng)議；

（2）因執(zhí)行國(guó)家的勞動(dòng)標(biāo)準(zhǔn)在工作時(shí)間、休息休假、社會(huì)保險(xiǎn)等方面發(fā)生的爭(zhēng)議。

勞動(dòng)者對(duì)一裁終局的裁決不服的，可以自受到仲裁裁決書(shū)之日起15日內(nèi)向人民法院提起訴訟。而用人單位對(duì)一裁終局的仲裁裁決不能再向法院起訴，也不能申請(qǐng)?jiān)俅沃俨?，但在具備法定情形時(shí)，用人單位可以向人民法院申請(qǐng)撤銷。

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4、調(diào)崗調(diào)薪、企業(yè)過(guò)錯(cuò)辭職及跳槽、事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系等等需要注意的證據(jù)保存、舉證技巧。

三、常用證據(jù)的搜集

1、錄用條件、面試記錄、勞動(dòng)合同、員工檔案、員工登記表、崗位職責(zé)

如面試記錄需要應(yīng)聘者確認(rèn)、勞動(dòng)合同的格式化、檔案管理的日常操作、員工登記表的設(shè)計(jì)等

2、員工手冊(cè)、規(guī)章制度及民主和公示、工資單、加班單、休假單、考勤卡 注意：?jiǎn)T工手冊(cè)是企業(yè)“小法”，一定要公示

考勤卡的作用要把握好

3、培訓(xùn)服務(wù)期協(xié)議、競(jìng)業(yè)限制協(xié)議

這是向離職員工追償違約金的一個(gè)重要證據(jù)

4、退工單、解除證明、談話記錄、辭職申請(qǐng)、離職交接 退工單應(yīng)如何正確填寫(xiě)？ 解除合同通知書(shū)如何正確填寫(xiě)？

談話記錄需雙方簽名才能成為符合法律要求的證據(jù) 辭職申請(qǐng)的格式化 離職如何進(jìn)行有效交接？

四、特殊證據(jù)的效力

1、電子文檔：郵件、公司內(nèi)部局域網(wǎng) 什么情形必須采用紙質(zhì)書(shū)面化形式？

2、手機(jī)短信

手機(jī)短信有法律上的證據(jù)效力，MSN、QQ等形式留言同樣有效

3、錄音、錄像

私自錄音、錄像取得的證據(jù)是否有效？在不侵犯隱私的情形下是可以的 為什么錄音筆使用存在證據(jù)上的瑕疵？

第四：勞動(dòng)爭(zhēng)議案件的調(diào)解

一、調(diào)解中遵循的原則

（一）當(dāng)事人自愿原則

律師應(yīng)當(dāng)充分爭(zhēng)取雙方當(dāng)事人的意見(jiàn)，充當(dāng)中間人的角色在某種程度上可以為自己的客戶帶來(lái)實(shí)惠。但前提是當(dāng)事人自愿，如果對(duì)方是在違背真實(shí)意愿的情形下，那最終吃虧的還是客戶。

（二）合法原則

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這是對(duì)律師居間調(diào)解的程序以及結(jié)果提出的要求。因?yàn)槿绻{(diào)解成功的話仍然需要法院或者仲裁委員會(huì)制作調(diào)解書(shū)，若因?yàn)橐粫r(shí)的疏忽或者其他原因?qū)е抡{(diào)解未能成行，則功虧一簣。

二、調(diào)解的技巧

（一）增強(qiáng)調(diào)解工作的親和力 在調(diào)解過(guò)程中，當(dāng)事人內(nèi)心的接受能力十分重要，對(duì)于居間人的信任感是調(diào)解協(xié)議最終得以形成并順利執(zhí)行的前提。因此，律師要注意調(diào)解的語(yǔ)氣、用語(yǔ)、動(dòng)作，耐心傾聽(tīng)其陳述，在傾聽(tīng)中注意保持對(duì)視，并用適時(shí)的點(diǎn)頭等細(xì)節(jié)動(dòng)作促進(jìn)雙方的良性互動(dòng)。

（二）把握最佳的調(diào)解時(shí)機(jī)

對(duì)于對(duì)方與自己客戶抵觸情緒不大的案件，律師可以將調(diào)解工作前置，及時(shí)安撫對(duì)方的情緒，避免雙方在激烈的庭審辯論中激化矛盾。

（三）采用不同的調(diào)解方法

根據(jù)個(gè)案的不同特點(diǎn)和背景，有的放矢地綜合使用多種調(diào)解技巧。如有的只是想要多些補(bǔ)償金，應(yīng)更多采用利益明示的方法，耐心向當(dāng)事人分析利弊，輔以真實(shí)案例，講明調(diào)解的好處，指出依法律規(guī)定，被告有要求減少違約金的權(quán)利；有的可能只是在爭(zhēng)一口氣，則可以向?qū)Ψ侥托闹v明爭(zhēng)氣的壞處，一些員工即便離職其很多手續(xù)還需要用人單位協(xié)助，調(diào)節(jié)可以緩和氣氛，保證手續(xù)的順利完成。

（四）注意人的性格的區(qū)分調(diào)解

調(diào)解工作是以人為本的工作，而人的性格又各有不同。以下是針對(duì)不同性格的人的調(diào)解技巧：

1、對(duì)重感情講義氣而直爽的人，要運(yùn)用情感感染法。在調(diào)解勞動(dòng)糾紛過(guò)程中，遇到這一類當(dāng)事人時(shí)，不要急于點(diǎn)題，這類人往往愛(ài)面子，先用一些觸動(dòng)情感的語(yǔ)言與其談一些糾紛以外的事情，如生活、工作、學(xué)習(xí)、生意等等，也可以用動(dòng)情的語(yǔ)句提一些家常，對(duì)口的事還可以提供一些幫助，然后逐漸轉(zhuǎn)入正題，由遠(yuǎn)而近，進(jìn)行調(diào)解。

2、對(duì)剛烈、脾氣暴躁、不怕扯破臉皮的人，要運(yùn)用以柔克剛法。遇到這一類當(dāng)事人時(shí)，要熱情主動(dòng)。這一類人往往很傲慢、怕軟不怕硬。要掌握當(dāng)事人的心態(tài)，以誠(chéng)相待，輕言細(xì)語(yǔ)地利用朋友式的語(yǔ)言談一些讓當(dāng)事人感興趣的事情，不要硬碰硬，切記居高臨下，要采取“和風(fēng)細(xì)雨、耐心開(kāi)導(dǎo)”。

3、對(duì)樂(lè)于聽(tīng)奉承話，愛(ài)戴高帽子的人，要運(yùn)用先守后攻法。遇到這一類人，要多說(shuō)一些好聽(tīng)的語(yǔ)言，先表?yè)P(yáng)他（她）的長(zhǎng)處，使他（她）產(chǎn)生自豪感，然后趁機(jī)指出在該勞動(dòng)爭(zhēng)議中他的錯(cuò)誤之處，讓其認(rèn)真進(jìn)行思考。

4、對(duì)惰性很強(qiáng)，遇事優(yōu)柔寡斷、缺乏自我主張的人，要運(yùn)用正義威懾法。這類人員往往是情緒不穩(wěn)定，對(duì)問(wèn)題把握不準(zhǔn)，在調(diào)解時(shí)，律師運(yùn)用的語(yǔ)言要有針對(duì)性和原則性，攻勢(shì)要猛，讓他們招架不住。

第四篇：二手房買賣合同糾紛辦桉小結(jié)

二手房買賣合同糾紛辦案小結(jié)

二手房買賣合同糾紛辦案小結(jié)

作者：陳召利 主頁(yè)：004km.cn

最近接連處理多起二手房買賣合同糾紛案件，筆者發(fā)現(xiàn)，房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)的不規(guī)范操作和房屋交易雙方的法律風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)淡薄是糾紛發(fā)生的主要原因，令人深思。本文將重點(diǎn)分析其中幾個(gè)較為普遍發(fā)生的法律問(wèn)題，希望對(duì)廣大房屋交易雙方有所借鑒和啟迪。

一、房屋中介機(jī)構(gòu)操作不規(guī)范 1．委托合同簽訂不規(guī)范

一般來(lái)說(shuō)，房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與房屋買賣交易雙方分別簽訂委托合同，但是，在實(shí)踐中，房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)往往與房屋買賣雙方一同簽訂一份合同，多稱為“房屋買賣委托合同”或“?房地產(chǎn)買賣契約?補(bǔ)充協(xié)議”，將房屋買賣合同與房屋買賣委托合同的內(nèi)容混在一起，內(nèi)容約定多含糊不清、“缺斤少兩”。2．逃避居間義務(wù)

房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)在南京市房產(chǎn)交易市場(chǎng)辦理產(chǎn)權(quán)證時(shí)不在《南京市房地產(chǎn)買賣契約》（現(xiàn)變更為《南京市存量房買賣合同》）上簽字蓋章，不如實(shí)將雙方的權(quán)利義務(wù)反映在合同上，逃避居間義務(wù)。這樣一旦發(fā)生糾紛，買賣雙方經(jīng)常會(huì)就房屋買賣合同是否成立以及如何履行發(fā)生爭(zhēng)議。

根據(jù)市政府辦公室2007年7月12日轉(zhuǎn)發(fā)市房產(chǎn)局《南京市存量房網(wǎng)上交易管理辦法》規(guī)定，從2007年9月1日起，本市主城區(qū)存量房實(shí)行網(wǎng)上交易管理，存量房交易資金監(jiān)管也一同實(shí)行。存量房實(shí)行網(wǎng)上交易，買賣雙方簽訂《南京市存量房買賣合同》后，如需貸款的要先將貸款資料提交銀行初審，其他交易程序基本沒(méi)有變化，只是將原來(lái)手工填寫(xiě)的（《南京市房屋權(quán)屬登記申請(qǐng)書(shū)》存量房交易類）改為從網(wǎng)上打印。由房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)促成交易的，由經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)提供打印服務(wù)。如房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)無(wú)法提供上述打印服務(wù)，則不具備合法的房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)資質(zhì)。

在此，提醒廣大房屋買賣雙方對(duì)房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)的不規(guī)范操作提高警惕，選擇正規(guī)的房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)，以免自己的權(quán)利被非法侵害。

二、房屋買賣合同的內(nèi)容不完整

如上所述，房地產(chǎn)經(jīng)紀(jì)機(jī)構(gòu)通常沒(méi)有以居間人的身份協(xié)助房屋買賣雙方簽訂房屋買賣合同，而是與房屋買賣雙方一同簽訂一份房屋買賣中介合同，對(duì)中介費(fèi)用（即報(bào)酬）的計(jì)算方式和支付方式作了明確約定，而對(duì)房屋買賣合同的具體內(nèi)容語(yǔ)蔫不詳。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》的相關(guān)規(guī)定和目前的實(shí)踐操作，一般來(lái)說(shuō)，二手房買賣合同應(yīng)當(dāng)包括當(dāng)事人的名稱或姓名住所、標(biāo)的、價(jià)款、履行期限、地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任和解決爭(zhēng)議的方式、合同生效、中止、終止或解除條款、合同的變更與轉(zhuǎn)讓和附件等8項(xiàng)內(nèi)容。

房屋買賣合同中應(yīng)明確房屋的位置、產(chǎn)權(quán)歸屬、面積、結(jié)構(gòu)、格局、裝修、質(zhì)量及附屬設(shè)施等；房屋的物業(yè)管理費(fèi)用及其他交費(fèi)狀況和房屋相關(guān)文書(shū)資料的移交。其次，價(jià)款是合同中最重要的條款，合同中應(yīng)主要寫(xiě)明總價(jià)款、付款方式、付款條件、如何申請(qǐng)按揭貸款、定金、尾款等。雙方還要明確按國(guó)家規(guī)定繳交各自應(yīng)當(dāng)繳交的稅費(fèi)和雜費(fèi)；如果雙方另有約定，則應(yīng)當(dāng)在合同中明確這一約定。再次，合同中應(yīng)寫(xiě)明合同簽訂的期限、支付價(jià)款的期限、交付房屋的期限等。交房時(shí)間、條件、辦理相關(guān)手續(xù)的過(guò)程亦應(yīng)在合同中明確寫(xiě)明。支付價(jià)款的方式，應(yīng)明確以現(xiàn)金還是支票支付，付款是一次付清或分期交付以及繳納定金的時(shí)間、數(shù)額、分期付款的步驟、時(shí)間和數(shù)額等。在此提醒購(gòu)房者，房款的支付時(shí)間應(yīng)當(dāng)與房屋的交付步驟相協(xié)調(diào)，有效地控制風(fēng)險(xiǎn)，避免出現(xiàn)房款已經(jīng)全部支付但售房人尚未履行全部義務(wù)的情形，否則，一旦售房者違約，購(gòu)房者將難以得到救濟(jì)。筆者曾碰到房屋買賣雙方約定總房?jī)r(jià)包括裝修和附屬設(shè)施，但是在房屋交付前買賣者較房款全部交付給售房者，待交房時(shí)發(fā)現(xiàn)房屋內(nèi)的裝修和附屬設(shè)施被一洗而空，此時(shí)售房人早已“失蹤”。

三、房屋買賣合同補(bǔ)充協(xié)議的效力不確定

在房屋買賣過(guò)程中，經(jīng)常發(fā)生合同簽訂后一方反悔不愿買房或者購(gòu)房的情形。但是，買賣雙方常常對(duì)是否解約不簽訂書(shū)面的協(xié)議。這樣一旦發(fā)生糾紛，買賣雙方是否解約以及哪一方存在過(guò)錯(cuò)較難認(rèn)定。這樣，房屋中介人員的證言就起到較大的決定性作用，但是房屋中介人員很難保持中立的狀態(tài)，而且是否愿意作證也存在疑問(wèn)。

在此，筆者建議，房屋買賣雙方應(yīng)當(dāng)在房屋買賣合同中對(duì)補(bǔ)充協(xié)議的效力作出限制，明確約定只有簽訂書(shū)面的補(bǔ)充協(xié)議，才具有法律效力，從而減少爭(zhēng)議的發(fā)生。

二手房買賣合同糾紛(一)

作者:徐軼 編輯:仲奕律師 發(fā)布日期:2006-06-01

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案例：2005年4月22日，A經(jīng)過(guò)第三人C房產(chǎn)中介公司居間介紹，A與B、C簽訂了《房地產(chǎn)買賣居間協(xié)議》（以下簡(jiǎn)稱居間協(xié)議），即經(jīng)C居間介紹，A購(gòu)買B的房屋一套。該居間協(xié)議約定：A為表示購(gòu)買誠(chéng)意應(yīng)支付意向金人民幣五萬(wàn)元整然后A在簽訂協(xié)議后兩日內(nèi)向被告補(bǔ)足定金人民幣十萬(wàn)元整。B同意A提出的購(gòu)買條件后，上述意向金作為定金與A補(bǔ)足的定金合計(jì)十萬(wàn)元由第三人C轉(zhuǎn)交B，并且A、B應(yīng)在居間協(xié)議生效后的十五個(gè)工作日內(nèi)至第三人處簽訂房地產(chǎn)買賣合同。

2005年4月23日，B在同意A的購(gòu)房條件的情況下接受了A支付的全部定金共計(jì)人民幣十萬(wàn)元整并托管于第三人C處。2005年 4月30日，A與B在進(jìn)一步明確購(gòu)房條件后約定在第三人處簽訂房屋買賣合同。但A在買賣合同上簽字蓋章后，B因顧及到即將推出的房屋交易新政策會(huì)影響交易帶來(lái)的利益，故僅在合同上蓋章卻不肯簽字導(dǎo)致當(dāng)日該合同未能簽成。2005年5月12日，A擔(dān)心在自己不在場(chǎng)的情況下由B單獨(dú)簽署合同對(duì)自己不利并且無(wú)法接受B的房屋過(guò)戶條件，于是到C處將合同最后一頁(yè)的簽字頁(yè)打叉作廢。2005年4月30日到2005年5月18日，B都以A無(wú)支付能力為由造成雙方無(wú)法成功簽約。2005年5月20日，B委托律師向A發(fā)出律師函，單方通知解除居間協(xié)議并將房屋轉(zhuǎn)讓給他人。A收到B委托律師發(fā)來(lái)的律師函后亦委托律師對(duì)B提起了訴訟，要求B雙倍返還定金并解除合同以及承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)是：A、B未能按期簽訂房屋買賣合同，且B不肯簽訂合同的理由是認(rèn)為A沒(méi)有支付能力，B是否有權(quán)要求A在買賣合同未成立的情況下要求A先行支付房款；A是否有權(quán)要求B雙倍返還定金并解除合同。

一、被告B是否有權(quán)行使不安抗辯權(quán)，要求原告A先行支付房款？

首先，我們從A與B簽訂的居間合同談起。2005年4月23日，A經(jīng)本案第三人C居間介紹與B簽訂了居間協(xié)議，該居間協(xié)議中還包括了A與B之間的房屋訂購(gòu)協(xié)議，因?yàn)樵诖司娱g協(xié)議中列明了房屋的購(gòu)買條款，并約定了雙方簽訂房屋購(gòu)買合同的期限等具體的條款，所以該居間協(xié)議既包括了居間的條款亦包含了房屋訂購(gòu)協(xié)議的條款，在法理上屬于混合合同，而該房屋訂購(gòu)協(xié)議在法理上屬于預(yù)約合同。此預(yù)約合同是以A與B雙方在指定的期限內(nèi)去約定的地點(diǎn)簽署本合同即《上海市房地產(chǎn)買賣合同》（以下簡(jiǎn)稱房屋買賣合同）為履行內(nèi)容的合同。而將要簽署的合同在法理上屬于本合同。根據(jù)民法理論，兩者之間系預(yù)約與本約的關(guān)系。預(yù)約是約定將來(lái)訂立一定內(nèi)容合同的合同，將來(lái)應(yīng)訂立的合同稱為本約。預(yù)約合同最突出的特征在于，它約定的是當(dāng)事人為將來(lái)訂立本合同而談判的義務(wù)，約定的是當(dāng)事人為特定行為的義務(wù)，而不是對(duì)行為結(jié)果的直接確認(rèn)。具體到本案中居間合同中的訂購(gòu)協(xié)議的目的在于確定雙方去簽署購(gòu)房合同的義務(wù)，購(gòu)房合同則是對(duì)購(gòu)房行為的直接確認(rèn)。也就是說(shuō)，訂購(gòu)協(xié)議約定的是雙方在約定的將來(lái)時(shí)間簽署本合同的義務(wù)，只要雙方到期前來(lái)簽署，就已經(jīng)正確地履行了訂購(gòu)協(xié)議約定的義務(wù)。在本案的房屋訂購(gòu)的合同中，原告A已向被告B支付了10萬(wàn)元定金，該定金的作用是擔(dān)保原告A履行房屋訂購(gòu)協(xié)議的，被告B接受原告A 的定金即表示A與B雙方就購(gòu)房條款達(dá)成合意，若A不履行房屋訂購(gòu)協(xié)議拒不簽署房屋買賣合同，B可以沒(méi)收A的定金。而該定金性質(zhì)在法理上則屬于立約定金。在本案例中，A已如約于2005年4月30日前去第三人處簽署房屋買賣合同，A已履行了訂購(gòu)協(xié)議的義務(wù)，而B(niǎo)，由于擔(dān)心政策的變化，只肯在簽字頁(yè)上蓋章而不肯簽字，導(dǎo)致當(dāng)日合同未能簽成。

其次，B多次聲稱擔(dān)心A沒(méi)有履約能力，不能支付房款，要求A先一次性支付房款90萬(wàn)元再與之簽約，以此行使其不安抗辯權(quán)。而在這樣的情況下，B是否有權(quán)行使不安抗辯權(quán)呢？我們認(rèn)為，B是無(wú)權(quán)行使不安抗辯權(quán)的。B混淆了預(yù)約合同與本合同的區(qū)別，即本案中B混淆了房屋訂購(gòu)協(xié)議與房屋買賣合同之間的區(qū)別。在房屋買賣合同未成立前，A與B雙方依據(jù)房屋訂購(gòu)合同須履行的義務(wù)是簽署房屋買賣合同而不是支付房款或交付房屋。只有在房屋買賣合同簽訂之后，雙方的合同義務(wù)才是支付房款或交付房屋。行使不安抗辯權(quán)的依據(jù)是要由有效的合同關(guān)系成立，而由于B的原因?qū)е庐?dāng)日合同未能簽成，雙方之間根本沒(méi)有合同關(guān)系成立，也就沒(méi)有B行使不安抗辯權(quán)的依據(jù)，B更不能依據(jù)沒(méi)有成立的合同要求A履行支付房款的義務(wù)。所以，B要求A先行支付房款，以此來(lái)行使不安抗辯權(quán)的行為是沒(méi)有法律依據(jù)的，不應(yīng)得到支持，同時(shí)B還應(yīng)承擔(dān)預(yù)約合同的違約責(zé)任。

二、A主張解除合同并主張雙倍返還定金的法律依據(jù)。

在本案中，A與B雙方唯一成功簽訂的合同只有包含了房屋訂購(gòu)條款的《居間協(xié)議》，根據(jù)該協(xié)議中房屋訂購(gòu)條款的規(guī)定以及A支付定金、B收受定金的事實(shí)，A與B需要履行的訂購(gòu)協(xié)議的內(nèi)容即為雙方需在約定的時(shí)間到約定的地點(diǎn)簽署房屋買賣合同。原告A已按約定履行了訂購(gòu)協(xié)議的簽約義務(wù)，但因?yàn)锽的原因合同無(wú)法簽訂，B未履行簽約的義務(wù)。根據(jù)《擔(dān)保法解釋》第一百一十五條當(dāng)事人約定以交付定金作為訂立主合同擔(dān)保的，給付定金的乙方拒絕訂立主合同的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的乙方拒絕訂立合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。在本案中，B拒絕訂立主合同，所以A有權(quán)向B主張雙倍返還定金。

在約定的簽約期限內(nèi)，B一直以A沒(méi)有支付能力為由不履行簽約義務(wù)，也不肯將委托書(shū)原件或復(fù)印件提供給第三人和A，在簽約期限屆滿的次日向A發(fā)出要求簽約的告知函，同時(shí)又在發(fā)出告知函后將房屋轉(zhuǎn)讓給案外的第三人并向A發(fā)出解除合同的律師函。B在此以自己的行為表示其將不再履行簽約的義務(wù)，致使雙方的預(yù)約合同目的不能實(shí)現(xiàn)，A當(dāng)然可以行使合同解除權(quán)要求解除居間合同，并在解除合同之前追究B的違約責(zé)任。

綜上所述，當(dāng)事人通過(guò)房產(chǎn)中介公司居間簽訂的二手房買賣合同多屬既有居間條款又有房屋訂購(gòu)條款的混合合同。當(dāng)事人一定要分清所簽署的合同的性質(zhì)以及在合同簽訂之后自身所處的法律地位、承擔(dān)的義務(wù)和取得的權(quán)利。以免作出侵犯合同相對(duì)人權(quán)利的違約行為帶來(lái)不必要的麻煩和損失。

第五篇：大型活動(dòng)策劃桉的流程

大型活動(dòng)策劃案的流程

在前一階段通過(guò)部門內(nèi)部的工作調(diào)整和人員的重新定位，基本上做到了專人專項(xiàng)、一人為主集體輔助的工作局面。這種新穎的工作定位和分工方式在實(shí)際工作中不但極大的發(fā)揮了個(gè)人的單兵工作能力而且也起到了發(fā)揮集體分工協(xié)作的功效。

我下面列舉一些實(shí)際工作中的活動(dòng)案例進(jìn)行以下流程分析。一個(gè)成功的活動(dòng)應(yīng)至少具備以下步驟。

? 活動(dòng)制定流程：

1.根據(jù)銷售節(jié)點(diǎn)和項(xiàng)目特點(diǎn)制定全年活動(dòng)節(jié)點(diǎn);

2.通過(guò)活動(dòng)節(jié)點(diǎn)和銷售節(jié)點(diǎn)作活動(dòng)初步規(guī)劃（包括活動(dòng)性質(zhì)、活動(dòng)目的、活動(dòng)初步規(guī)劃等）

3.根據(jù)全年資金計(jì)劃和銷售費(fèi)用計(jì)劃重新合理調(diào)配活動(dòng)規(guī)模、活動(dòng)安排等對(duì)活動(dòng)規(guī)劃進(jìn)行全面調(diào)整，去粗取精。將活動(dòng)做到個(gè)個(gè)精品。

4.在活動(dòng)方案的執(zhí)行期根據(jù)活動(dòng)的具體流程和當(dāng)時(shí)的節(jié)點(diǎn)調(diào)整，再做新的一輪調(diào)整以利于活動(dòng)執(zhí)行。

? 活動(dòng)確定流程：

根據(jù)上述流程安排，在決策決定方面我們盡量做到結(jié)構(gòu)扁平。規(guī)模上盡量做到部門全體。

1.由負(fù)責(zé)人提案，經(jīng)部門全體討論定案。

2.由負(fù)責(zé)人帶著部門意見(jiàn)，與策劃方（乙方）進(jìn)行第一輪的討論。

3.根據(jù)策劃方討論建議，部門內(nèi)部討論制定和進(jìn)一步調(diào)整。

4.活動(dòng)負(fù)責(zé)人帶著討論意見(jiàn)，與制作方（乙方）進(jìn)行執(zhí)行階段的細(xì)節(jié)調(diào)整。并將調(diào)整結(jié)果反饋給部門。并將成型活動(dòng)案?jìng)浒敢员憬窈笮峦鹿ぷ鞯慕梃b。