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      金融憑證詐騙罪的構成要件 - 法律快車知識[五篇范文]

      時間:2019-05-13 17:50:17下載本文作者:會員上傳
      簡介:寫寫幫文庫小編為你整理了多篇相關的《金融憑證詐騙罪的構成要件 - 法律快車知識》,但愿對你工作學習有幫助,當然你在寫寫幫文庫還可以找到更多《金融憑證詐騙罪的構成要件 - 法律快車知識》。

      第一篇:金融憑證詐騙罪的構成要件 - 法律快車知識

      金融憑證詐騙罪的構成要件-法律快車知識

      金融憑證詐騙罪的構成要件

      案情描述:

      2004年6月,被告人張北海、賀宏安、胡英華通過被告人陳超以付高息為誘餌,誘使西安大信公司將200萬元資金存入指定的西安市商業(yè)銀行鹽店街支行,后由被告人白林作內線,將大信公司的開戶資料及預留印鑒的印模抽出復印,交給張北海及賀宏安偽造相關資料和印章,再由白林對偽造的印章進行修改后,由張北海為被告人陳煒提供偽造的大信公司介紹信、委托書、存款單等,由陳煒出面以大信公司員工的名義將大信公司的200萬元存款證實書變更為定期存款,再由張北海、陳超、陳煒等人冒充大信公司法定代表人、工作人員,胡英華以華美公司會計的名義,持假資料、印鑒,虛擬借款、質押協議,將大信公司資金200萬元做質押、以華美公司名義在西安市商業(yè)銀行鐘樓支行貸款190萬元,將貸款中的184萬元分別轉入胡英華、陳超、陳煒等人控制的銀行賬戶提現。張北海、胡英華、陳超、白林、陳煒將贓款瓜分。案發(fā)后白林退回偵查機關10萬元。

      2004年10月,被告人張北海與被告人陳超商定,以幫朋友拉存款為名,引誘陜西人達公司將資金存入工商銀行西影路分理處賬戶,后張北海指使華博公司辦公室主任晏娜到工商銀行互助路支行開立一般賬戶并辦理工商銀行網上客戶服務中心開戶手續(xù),并在工商銀行西影路分理處開立一般賬戶,爾后讓陳超私刻一枚“工商銀行西影路分理處”公章,張北海操縱制作了虛假的《中國工商銀行網上銀行企業(yè)客戶賬戶查詢、轉賬授權書》、客戶證書檔案信息資料、需增加的分支機構檔案信息資料,將上述資料交給劉娜,劉娜與工行電子結算中心市場部任經理的但衛(wèi)國共同完善以上資料后,違規(guī)為張北海辦理了“網上銀行下掛賬戶手續(xù)”,將人達公司設立在工行西影路分理處的賬戶下掛到華博公司設立在工行互助路支行賬戶名下,使張北??蓪θ诉_公司賬戶任意進行轉賬支配。當人達公司資金500萬元到賬后,張北海便指使晏娜同陳超、劉娜在銀行人員的幫助下解鎖,并將人達公司賬戶500萬元中的280萬余元轉入華博公司工行互助路支行賬戶。胡英華與晏娜在張北海的授意下,于2004年10月25日將其中235萬元轉入中行西影路支行華博公司賬戶,48萬元轉入天海公司賬戶。后胡英華與陳超將48萬元全部提現,胡英華留了2萬元的張北海原借款,將46萬元給陳超。破案后從陳超處追回贓款28萬元,從張北海處追回贓款217.59萬余元,共計245.59萬余元現已發(fā)還受騙單位。

      西安市人民檢察院以被告人張北海、胡英華、白林、陳超、陳煒犯貸款詐騙罪和金融憑證詐騙罪,向西安市中級人民法院提起公訴。審判結果:

      西安市中級人民法院經審理認為,被告人張北海、胡英華、白林、陳超、陳煒以非法占有為目的,采取拉存企業(yè)款項、偽造存款企業(yè)資料、印鑒并改變企業(yè)存款方式,冒充存款企業(yè)虛構質押貸款的手段和方法騙取銀行款項,其行為分別構成貸款詐騙罪;張北海又伙同陳超、胡英華采取拉存企業(yè)款項,辦理網上銀行業(yè)務,私刻存款企業(yè)、銀行印鑒,偽造存款企業(yè)網上銀行轉賬授權書的手段,騙取銀行資金,其行為又分別構成金融憑證詐騙罪,應數罪并罰,上述被告人貸款詐騙、金融憑證詐騙數額特別巨大,且有200余萬元資金未被追回,依法均應予以懲處。依照《中華人民共和國刑法》第一百九十三條第(三)、(五)項、第一百九十四條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十四條、第六十九條之規(guī)定,判決:

      一、被告人張北海、陳超、胡英華犯貸款詐騙罪及金融憑證詐騙罪,決定執(zhí)行二十年以內不等的有期徒刑,并處數額不等的罰金;

      二、被告人白林、陳煒犯貸款詐騙罪,判處十年以內不等的有期徒刑并各處罰金二萬元。

      宣判后,被告人張北海服判,同案被告人胡英華、陳超、白林、陳煒不服,以事實不清,證據不足為由,提起上訴。

      陜西省高級人民法院經審理認為,一審判決認定的犯罪事實清楚、證據確實、充分,應予確認。一審判決定罪準確,量刑適當,審判程序合法,應予維持。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第一百八十九條第(一)項的規(guī)定,裁定:駁回上訴,維持原判。

      (本案案號為[2006]陜刑二終字第94號)

      (案例編寫人:陜西省高級人民法院趙學玲

      馬宇舟)專家點評:

      本案爭議點在于被告人的犯罪行為是否構成金融憑證詐騙罪。一種意見認為,網上銀行企業(yè)客戶賬戶查詢、轉賬授權書不具有貨幣給付和資金清算作用,既不是刑法第一百九十四條第二款所列舉的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單,也不屬于其他銀行結算憑證,因而不是金融憑證,也不構成金融憑證詐騙罪,而構成詐騙罪。另一種意見認為,網上銀行企業(yè)客戶賬戶查詢、轉賬書符合金融憑證中的委托收款憑證的特征,屬于金融憑證,因而構成金融憑證詐騙罪。由此,就本案而言,網上銀行企業(yè)客戶賬戶查詢、轉賬授權書,是否為金融憑證,是區(qū)別本案被告人的犯罪行為構成哪類犯罪的關鍵點。

      金融憑證詐騙罪,是指使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單以及其他銀行結算憑證騙取財物,數額較大的行為。本罪侵犯的對象是銀行結算憑證,包括委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單以及其他銀行結算憑證。其中銀行的委托收款憑證,是指行為人在委托銀行向付款人收取款項時所填寫、提供的憑據和證明。匯款憑證,是指匯款人委托銀行將款項匯給外地收款時,所填寫的憑據和證明。其他銀行結算憑證是指除本票、匯票、支票、委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單以外的辦理銀行結算的憑證和證明。

      何謂結算憑證?2000年8月的中國人民銀行辦公廳《關于單位定期存款開戶證實書性質認定的批復》認為,支付結算是指單位、個人在社會經濟活動中使用票據、信用卡和匯兌、托收承付、委托收款等結算方式進行貨幣給付及其資金清算的行為,中國人民銀行為上述結算活動統一制定的書面憑證為結算憑證。2003年12月9日,中國人民銀行辦公廳《關于其他銀行結算憑證有關問題的復函》再次明確:根據《支付結算辦法》的有關規(guī)定,辦理票據、信用卡和匯兌、托收承付、委托收款等轉賬結算業(yè)務所使用的憑證,均屬銀行結算憑證。此外,銀行辦理現金繳存或支取業(yè)務使用的有關憑證也屬銀行結算憑證,如現金解款單是客戶到銀行辦理現金繳存業(yè)務的專用憑證,也是銀行和客戶憑以記賬的依據,它證明銀行與客戶之間發(fā)生了資金收付關系,代表相互間債權、債務關系的建立,屬于銀行結算憑證。而單位定期存款開戶證實書、對賬單、銀行詢證函等,只具有證明或事后檢查作用,不具有貨幣給付和資金清算作用,不屬于結算憑證。因此,只要在經濟活動中具有貨幣給付和資金清算作用,并表明銀行與客戶之間已受理或已辦結相關支付結算業(yè)務的憑據,均應認定為銀行結算憑證。

      當前,網上銀行業(yè)務作為一種新型的金融服務業(yè)務,對其使用的憑證種類,中國人民銀行和銀監(jiān)會均沒有明確的定性。但就本案而言,所涉及的《中國工商銀行網上銀行企業(yè)客戶賬戶查詢、轉賬授權書》是用于網上電子銀行進行收付、結算的唯一的、排他的重要依據,是用于特定主體(金融機構、存款人)之間以特定的格式記載雙方的特定權利、義務的書面文件,同時也是雙方記賬的重要憑證,符合上述金融憑證中的委托收款憑證的特征,屬于新興電子銀行業(yè)務中出現的一種非傳統型的銀行會計憑證,應屬于金融票證的范疇。

      被告人采取誘騙企業(yè)到銀行存款后,私刻存款企業(yè)印鑒、銀行印鑒,偽造存款企業(yè)網上銀行轉賬授權書,將存款企業(yè)下掛到華博公司名下作為分支機構再利用網上銀行騙取銀行資金,且詐騙數額特別巨大,故依照刑法第一百九十四條第二款之規(guī)定即金融憑證詐騙罪處罰是恰當的。

      第二篇:信用卡詐騙罪的構成要件

      信用卡詐騙罪的構成要件

      來源:辯護狂網(百度一下“辯護狂”專業(yè)的刑事案件咨詢網)

      一、信用卡詐騙罪概念及其構成

      信用卡詐騙罪,是指以非法占有為目的,利用信用卡進行詐騙活動,數額較大的行為。

      (一)信用卡詐騙罪的構成要件——主體要件 根據刑法規(guī)定,本罪的犯罪主體為一般主體,自然人可成為本罪的犯罪主體。

      (二)信用卡詐騙罪的構成要件——主觀要件 是直接故意,行為人主觀上還必須具有非法占有公私財物的目的。間接故意和過失犯罪不能構成本罪。

      (三)信用卡詐騙罪的構成要件——犯罪客體要件

      本罪的客體為復雜客體,即信用卡的管理秩序和公私財物的所有權。

      (四)信用卡詐騙罪的構成要件——犯罪客觀要件

      本罪客觀方面表現為行為人采用虛構事實或者隱瞞真相的方法,利用信用卡騙取公私財物的行為。具體表現為四種形式:

      1、使用偽造的信用卡。

      使用偽造的信用卡。所謂偽造的信用卡,是指模仿信用卡的質地、模式、版塊、圖樣以及磁條密碼等制造出來的信用卡。所謂使用,是指以非法占有他人財物為目的,利用偽造的信用卡,騙取他人財物的行為。包括用偽造的信用卡購買商品、支取現金,以及用偽造的信用卡接受各種服務等。

      2、使用作廢的信用卡

      作廢的信用卡是指因法定原因而失去效用的信用卡。根據信用卡章程,可以導致信用卡作廢的原因一般有以下幾種情形:(1)信用卡超過有效期限而自動失效;(2)持卡人在有效期內停止使用交回原發(fā)卡銀行而失效;(3)因信用卡掛失而失效。

      3、冒用他人的信用卡

      冒用他人的信用卡指非持卡人未經持卡人同意或者授權,擅自以持卡人的名義使用信用卡,進行信用卡業(yè)務內的購物、消費、提取現金等詐騙行為。

      4、惡意透支

      所謂惡意透支,根據《刑法》第196條第二款的規(guī)定,是指信用卡的持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支并且經發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。

      二、信用卡詐騙罪的刑法條文

      刑法第196條規(guī)定,有下列情形之一,進行信用卡詐騙活動,數額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處二萬元以上二十萬元以下罰金;數額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處五年以上十年以下有期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金;數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節(jié)的,處十年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產:

      (一)使用偽造的信用卡,或者使用以虛假的身份證明騙領的信用卡的;

      (二)使用作廢的信用卡的;

      (三)冒用他人信用卡的;

      (四)惡意透支的。前款所稱惡意透支,是指持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。

      盜竊信用卡并使用的,依照本法第二百六十四條的規(guī)定定罪處罰。

      三、信用卡詐騙罪的常見問題

      1、什么叫信用卡?

      信用卡有廣義和狹義之分。廣義的信用卡是指銀行、金融機構向信用良好的單位和個人簽發(fā)的、可以在指定的商店和場所進行直接消費,并可在發(fā)卡銀行及聯營機構的營業(yè)網點存取款、辦理轉帳結算的一種信用憑證和支付工具。廣義上的信用卡即銀行卡。根據《銀行卡業(yè)務管理辦法》(中國人民銀行1999年1月5日頒行)的規(guī)定,銀行卡包括信用卡和借記卡兩種。其中,信用卡按是否向發(fā)卡銀行交存?zhèn)溆媒鹩挚煞譃橘J記卡、準貸記卡兩類。貸記卡是指發(fā)卡銀行給予持卡人一定的信用額度,持卡人可在信用額度內先消費、后還款的信用卡;準貸記卡是指持卡人須先按發(fā)卡銀行要求交存一定金額的備用金,當備用金帳戶余額不足支付時,可在發(fā)卡銀行規(guī)定的信用額度內透支的信用卡。而借記卡按功能不同分為轉帳卡、專用卡、儲值卡,借記卡不具備透支功能。信用卡和借記卡的主要區(qū)別在于,前者具有透支功能,后者沒有透支功能。所以,狹義上的信用卡是指具有透支功能的銀行卡。

      2、什么叫“使用偽造的信用卡”?

      偽造信用卡主要有兩種行為表現,一是完全模仿真實信用卡的質地、模式、版塊、圖樣以及磁條密碼等非法制造信用卡;二是在真實信用卡基礎上進行偽造,如在空白信用卡上輸入其它用戶的的真實信息進行復制,或者在空白卡上輸入虛假信息等。另外,還有一些行為也屬于偽造信用卡,如在原有信用卡上涂改、變造等。行為人必須有使用偽造的信用卡的行為,才構成本罪。所謂“使用”,是指利用信用卡的法定功能進行支付、消費、結算等行為。使用偽造的信用卡,可以是行為人自己偽造后使用,也可以是明知是他人偽造的信用卡而使用,如果行為人將偽造的信用卡出售或者單純偽造信用卡而沒有使用的,以偽造、變造金融票證罪處理。

      3.什么叫“惡意透支”,怎樣認定?

      透支是指在銀行設立賬戶的客戶在賬戶上已無資金或資金不足的情況下,經過銀行批準,允許客戶以超過其賬上資金的額度支用款項的行為。透支實質上是銀行借錢給客戶。所謂惡意透支,根據《刑法》第196條第二款的規(guī)定,是指信用卡的持卡人以非法占有為目的,超過規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支并且經發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。

      犯罪性的惡意透支有下列要件構成:

      (1)主體要件。僅限于合法持卡人。騙領信用卡人和其他非經申辦程序而基于諸如借用、拾取、收買、盜竊、搶劫等行為持有信用卡的人員,不能成為惡意透支的主體

      (2)主觀要件。行為人的主觀罪過形式是故意,包括對規(guī)定限額、規(guī)定期限的明知和非法占有目的。行為人的非法占有目的一般基于對其行為的推定,經發(fā)卡銀行催收后仍拒不歸還既是行為的一個客觀方面,又是推定非法占有目的的重要依據。推定過程中,要區(qū)別具有主觀惡性的拒不歸還與存在合理的客觀因素的不能歸還,前者是主觀不愿,后者是客觀不能。信用卡的透支本身是一種高風險的業(yè)務,銀行應充分意識到其風險成本,如果持卡人在透支后,確屬有不可抗力等正當理由客觀上不能歸還的,基于刑法的謙抑性,不應作犯罪處理。司法實踐中,行為人有下列行為,可以認定其具有非法占有目的:持卡人巨額透支后攜款逃跑的;透支用于違法、犯罪活動致使透支款項無法歸還的;將透支款項用于揮霍、購買奢侈品,大大超過其實際支付能力的。

      (3)客觀要件。犯罪性的惡意透支的客觀方面有兩種表現。一是,超過規(guī)定限額透支,經催收不還,此稱為超限額的犯罪性惡意透支。所謂透支限額,是指發(fā)卡銀行規(guī)定的持卡人可使用的超過其實際存款余額以上的最高限額,包括單筆透支限額和月累計透支限額兩種。超過限額透支的,發(fā)卡銀行隨時都可以催收。按照 1996年《最高人民法院關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》精神,“不歸還”是指在“收到發(fā)卡銀行催收通知之日起3個月內仍不歸還”;如果行為人未經催收自動歸還或者在催收后歸還透支款項的,不以犯罪處理,構成不當透支,承擔相應民事責任。

      另一是超過規(guī)定期限的透支,經催收不還的,此稱為超期限的犯罪性惡意透支?!躲y行卡業(yè)務管理辦法》規(guī)定,準貸記卡透支期限最長為60天,發(fā)卡行有的規(guī)定為 1 個月。若透支額雖沒超過限額,但超過上述期限,經發(fā)卡行催收后仍未歸還的,構成犯罪。催收后行為人歸還的期限為3個月。如果行為人未經催收自動歸還或者在催收后歸還透支款項的,不以犯罪處理,構成不當透支,承擔相應民事責任。

      4.信用卡詐騙罪的惡意透支的數額怎樣認定?

      在超限額的犯罪性惡意透支中,透支犯罪數額是指全部透支金額,而非超過限額部分;透支犯罪數額是指透支金額本身,而不包括利息和罰息。

      5、詐騙罪和信用卡詐騙罪的區(qū)別在哪里?

      詐騙罪是指以非法占有為目的,采用虛構事實或者隱瞞真相的方法,騙取公私財物,數額較大的行為。

      信用卡詐騙罪是指采用虛構事實或者隱瞞真相的方法,利用信用卡進行詐

      騙,數額較大的行為。

      兩者的差別在于后者利用了信用卡事實詐騙,而前者不限于使用何種方式。詐騙罪與信用卡詐騙罪屬于刑法中的法條的競合,我國刑法中規(guī)定了一些特殊類型的詐騙罪,比如集資詐騙罪、貸款詐騙罪、票據詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用卡詐騙罪、有價證券詐騙罪、保險詐騙罪、合同詐騙罪、騙取出口退稅罪等,這些詐騙犯罪與詐騙罪之間存在著特別法與普通法的法條競和關系,按照特別法優(yōu)于普通法的原則,應以特殊類型的詐騙罪論處。

      6、如何區(qū)分善意透支與惡意透支? 善意透支與惡意透支的本質區(qū)別就在于行為人具有不同的主觀故意。

      二者在客觀表現上雖然都是造成了透支,但前者的行為人是為了先用后還,屆時將歸還透支款和利息;而后者是為了將透支款占為己有,根本不想償還或者沒有能力償還,因此在行為上必然表現出千方百計地逃避有關部門的催款,甚至采取潛逃的方法躲避債務。

      7、先偽造信用卡,再使用偽造的信用卡的行為怎樣定性?

      先偽造信用卡,然后又使用偽造的信用卡的情形,首先,行為人偽造信用卡構成偽造、變造金融證罪;行為人使用偽造的信用卡構成信用卡詐騙罪,兩罪形成牽連關系,應擇一重罪進行處罰。根據刑法規(guī)定,兩罪法定刑相同,應以牽連犯中的結果行為,即以信用卡詐騙罪處罰。

      8、在信用卡詐騙罪中“數額較大”“數額巨大”“數額特別巨大”具體指多少?

      根據1996年12月24日《最高人民法院關于審理詐騙案件具體應用法律的若干問題的解釋》第七條的規(guī)定,在本罪中:

      “數額較大”,是指詐騙數額或者惡意透支數額在5000元以上的?!皵殿~巨大”,是指詐騙數額或者惡意透支數額在5萬元以上的。“數額特別巨大”是指詐騙數額或者惡意透支數額在20萬元以上的。

      第三篇:詐騙罪構成要件的內容

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      詐騙罪是隱瞞真相,欺騙對方處分財物的非法占有型的犯罪,在生活中發(fā)生率極高,這跟我們的生活經驗有關,希望大家可以加強防范詐騙手段,防止財物丟失?,F在贏了網的小編將在下面的文章中為您介紹詐騙罪的構成要件問題。

      詐騙罪構成要件的內容:

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      客體要件

      本罪侵犯的客體是公私財物所有權。有些犯罪活動,雖然也使用某些欺騙手段,甚至也追求某些非法經濟利益,但因其侵犯的客體不是或者不限于公私財產所有權。所以,不構成詐騙罪。例如:拐賣婦女、兒童的,屬于侵犯人身權利罪。

      詐騙罪侵犯的對象,僅限于國家、集體或個人的財物,而不是騙取其他非法利益。其對象,也應排除金融機構的貸款。因刑法已于第193條特別規(guī)定了貸款詐騙罪。

      客觀要件

      本罪往客觀上表現為使用欺詐方法騙取數額較大的公私財物。

      首先,行為人實施了欺詐行為。欺詐行為從形式上說包括兩類,一是虛構事實,二是隱瞞真相,二者從實質上說都是使被害人陷入錯誤認識的行為。欺詐行為的內容是,在具體狀況下,使被害人產生錯誤認識,并作出行為人所希望的財產處分。因此不管是虛構、隱瞞過去的事實,還是當下的事實與將來的事實,只要具有上述內容的,就是一種欺詐行為。如果欺詐內容不是使他們作出財產處分的,則不是詐騙罪的欺詐行為。欺詐行為必須達到使一般人能夠產生錯誤認識的程

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      度,對自己出賣的商品進行夸張,沒有超出社會容忍范圍的,不是欺詐行為。欺詐行為的手段、方法沒有限制,既可以是語言欺詐,也可以是動作欺詐(欺詐行為本身既可以是作為,也可以是不作為,即有告知某種事實的義務,但不履行這種義務,使對方陷入錯誤認識或者繼續(xù)陷入錯誤認識),行為人利用這種認識錯誤取得財產的,也是欺詐行為。根據刑法第300條規(guī)定,組織和利用會道門、邪教組織或者利用迷信騙取財物的以詐騙罪論處。

      其次,欺詐行為使對方產生錯誤認識。對方產生錯誤認識是行為人的欺詐行為所致,即使對方在判斷上有一定的錯誤,也不妨礙欺詐行為的成立。在欺詐行為與對方處分財產之間,必須介入對方的錯誤認識。如果對方不是因欺詐行為產生錯誤認識而處分財產,就不成立詐騙罪。欺詐行為的對方只要求是具有處分財產的權限或者地位的人,不要求一定是財物的所有人或占有人。行為人以提起民事訴訟為手段,提供虛假的陳述、提出虛偽的證據,使法院作出有利于自己的判決,從而獲得財產的行為,稱為訴訟欺詐,但不成立詐騙罪(詳見最高人民檢察院法律政策研究室2002年10月14日《關于通過偽造證據騙取法院民事裁判占有他人財物的行為如何適用法律問題的答復》)。

      再次,成立詐騙罪要求被害人陷入錯誤認識之后作出財產處分。財產處分包括處分行為與處分意思,作出這樣的要求是為了區(qū)分詐騙罪與盜竊罪。處分財產表現為直接交付財產,或者承諾行為人取得財產,法律咨詢s.yingle.com

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      或者承諾轉移財產性利益。行為人實施欺詐行為,使他人放棄財物,行為人拾取該財物的,也應以詐騙罪論處。但是,向自動售貨機中投入類似硬幣的金屬片,從而取得售貨機內的商品的行為,不構成詐騙罪,只能成立盜竊罪。

      最后,欺詐行為使被害人處分財產后,行為人便獲得財產,從而使被害人的財產受到損害。根據刑法第266條的規(guī)定,詐騙公私財物數額較大的,才構成犯罪。根據2017年11月24日最高人民檢察院第十一屆監(jiān)察委員會第49次會議通過最新司法解釋,詐騙罪的數額較大,以三千元至一萬元以上為起點。詐騙未遂,情節(jié)嚴重的,也應當定罪并依法處罰。

      此外需要注意的是,詐騙罪并不限于騙取有體物,還包括騙取無形物與財產性利益。根據刑法第2l0條的有關規(guī)定,使用欺騙手段騙取增值稅專用發(fā)票或者可以用于騙取出門退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的,成立詐騙罪。

      主體要件

      本罪主體是一般主體,凡達到法定刑事責任年齡、具有刑事責任能力的自然人均能構成本罪。

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      主觀要件

      本罪在主觀方面表現為直接故意,并且具有非法占有公私財物的目的。

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      第四篇:金融憑證詐騙罪案例2

      案情

      被告人胡晉松,中國光大銀行南京分行白下支行客戶經理部原客戶經理。胡晉松因自己經手的人民幣200萬元貸款到期未能收回,且多次向借款人南京康富達實業(yè)有限公司法定代表人王軍(已判刑)催要未果,遂與王軍合謀騙取錢財用于歸還所欠貸款及個人使用。胡晉松以光大銀行客戶部經理的身份上門吸儲,取得被害單位存款后交給王軍,王軍則提供虛假單位定期存款開戶證實書和銀行進賬單,再由胡晉松轉交存款單位的手段,多次共騙取人民幣近3000萬元,案發(fā)前歸還人民幣近1000萬元,其中:

      2001年9月,胡晉松通過他人介紹,騙取蘇富特公司的信任,同意將人民幣1000萬元存入光大銀行白下支行。胡晉松以銀行工作人員的身份取得該公司人民幣1000萬元本票一份交給王軍,并向蘇富特公司提供虛假的單位定期存款開戶證實書和銀行進賬單。后王軍將該錢款以蘇富特公司的名義在廣東發(fā)展銀行南京城東支行開設通知存款,并偽造該公司的印鑒章,將錢款轉移。

      2002年3月,胡晉松再次騙取蘇富特公司的信任,同意將人民幣1000萬元存入光大銀行白下支行。胡晉松以銀行工作人員的身份取得該公司人民幣1000萬元本票一份交給王軍,并向蘇富特公司提供虛假的單位定期存款開戶證實書和銀行進賬單。后王軍將該錢款以蘇富特公司的名義在廣東發(fā)展銀行南京城東支行開設通知存款,并偽造該公司的印鑒章,將錢款轉移。為掩蓋騙取存款的事實,胡晉松三次支付給蘇富特公司“利息”合計人民幣97萬余元。

      2003年4月1日,胡晉松主動向公安機關投案。

      裁判

      江蘇省南京市中級人民法院認為,被告人胡晉松伙同他人以非法占有為目的,使用虛假的銀行結算憑證,騙取公共財物,其行為已構成金融憑證詐騙罪,且數額特別巨大,給國家和人民利益造成特別重大損失。南京市人民檢察院指控被告人胡晉松犯罪的基本事實清楚,證據充分。被告人胡晉松案發(fā)前已經以支付利息名義給付蘇富特公司人民幣97萬余元,不應計入犯罪數額,故其金融憑證詐騙犯罪數額應認定為人民幣1900余萬元。被告人胡晉松犯罪后自首,依法對其從輕處罰。

      被告人胡晉松與王軍共謀,由王軍通過他人聯系存款單位并騙取其信任,胡晉松以銀行工作人員身份上門吸儲,取得被害單位開出的金融票證,并將票證交王軍,由王軍利用偽造的存款單位印章將款取出,同時,胡晉松將王軍偽造的光大銀行白下支行單位存款開戶證實書、銀行進賬單交存款單位,使存款單位誤認為存款已經存入本單位在光大銀行開設的賬戶。在整個詐騙過程中,雖然被告人胡晉松系光大銀行工作人員,但其沒有向被害單位出具任何單位委托證明,被害單位僅憑中間人及其本人的介紹,誤認為其是代表銀行進行吸儲工作;亦未在其銀行的辦公地點接待過被害單位,或辦理過任何手續(xù);犯罪所得錢款均未進入本單位,其給被害單位出具的相關銀行憑證也均系偽造。被告人胡晉松在實施犯罪中,除了其本人身份是銀行工作人員外,其所有的行為及后果均與光大銀行無關,光大銀行不應對其犯罪后果承擔責任,故被告人胡晉松的犯罪行為與其職務無必然聯系。

      金融憑證詐騙罪,是指以非法占有為目的,采用虛構事實、隱瞞真相的方法,使用偽造、變造的委托收款憑證、匯款憑證、銀行存單等其他銀行結算憑證進行詐騙活動的行為。票據和銀行結算憑證是辦理支付結算的工具,是銀行、單位和個人憑以記載賬務的會計憑證,是記載經濟業(yè)務和明確經濟責任的一種書面證明。據中國人民銀行文件規(guī)定,單位定期存款開戶證實書是接受存款的金融機構向存款單位開具的人民幣定期存款權利憑證,其性質上是一種金融憑證,它與存單同樣起到存款證明作用。中國工商銀行乙類轉賬支票、電匯憑證、進賬單和出口結匯憑證均屬銀行結算憑證。進賬單的第一聯收賬通知,是銀行為收款人收妥款項后,出具給收款人的證明款項已收入其賬戶的憑證,應屬其他銀行結算憑證。

      南京市中級人民法院依照《中華人民共和國刑法》之有關規(guī)定,以被告人胡晉松犯金融憑證詐騙罪,判處其無期徒刑,剝奪政治權利終身,并處沒收個人全部財產。犯罪所得予以追繳,發(fā)還被害單位。

      一審宣判后,被告人胡晉松不服,提出上訴。上訴理由及辯護意見認為,一審判決定性錯誤,胡晉松在共同犯罪中屬從犯;并提出胡晉松的親屬在二審期間主動為胡晉松退繳贓款12萬元,結合自首情節(jié),希望二審對胡晉松減輕處罰。

      江蘇省高級人民法院作出的終審判決認為,上訴人胡晉松伙同他人以非法占有為目的,使用虛假的其他銀行結算憑證,騙取公共財物1900余萬元,并且造成實際損失1700余萬元,其行為已構成金融憑證詐騙罪,且屬數額特別巨大,給國家和人民利益造成特別重大損失,依法應予嚴懲。在共同犯罪中,上訴人胡晉松起主要作用,系主犯。胡晉松犯罪后自首。原審法院認定事實清楚,證據確實、充分,定性準確,審判程序合法。針對上訴理由及辯護意見,經查,原審判決根據胡晉松的上述犯罪事實及中國人民銀行“銀行進賬單”屬其他銀行結算憑證,依據《中華人民共和國刑法》第一百九十四條,認定胡晉松的行為構成金融憑證詐騙罪是正確的。在金融憑證詐騙犯罪中,胡晉松主觀上對王軍利用偽造的銀行開戶證實書及銀行進賬單實施詐騙行為明知且態(tài)度積極、主動,客觀上利用其銀行工作人員的特殊身份上門吸儲并以高息作誘餌,致使多次詐騙得逞,最終造成被害單位的巨額損失,其在共同犯罪中起主要作用,應屬主犯。原審判決根據胡晉松犯罪事實及自首情節(jié),對其量刑適當。鑒于胡晉松親屬在二審期間主動為其退繳了所得贓款12萬元,依法可對其減輕處罰,對其辯護人提出的部分辯護意見予以采納;上訴人胡晉松提出的其他上訴理由及辯護意見不能成立,不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》及《中華人民共和國刑法》之有關規(guī)定,認定上訴人胡晉松犯金融憑證詐騙罪,判處有期徒刑十五年,并處罰金人民幣10萬元;公安機關已追繳的贓款人民幣144萬元,美元7488.49元和胡晉松親屬為其退繳的贓款人民幣12萬元發(fā)還被害人單位蘇富特軟件股份有限公司;本案贓款繼續(xù)予以追繳,發(fā)還被害單位。

      第五篇:淺析根本違約構成要件及其法律效果.

      淺析根本違約構成要件及其法律效果

      淺析根本違約構成要件及其法律效果

      ---從一則因一方根本違約導致合同解除的案例談起

      倩 內容摘要:根本違約是從英國普通法上發(fā)展出來的一種制度,這一制度有著比較重大的影響力,在《聯合國國際貨物銷售合同公約》及國際商事合同通則等中均有所體現。根本違約將合同后果與合同目的實現結合起來,以此作為確定違約嚴重性的依據,從而為確定合同解除的要件,限定法定解除權的行使奠定了基礎。根本違約制度,一方面作為一種法定的合同解除權的發(fā)生事由,另一方面實際上又對解除權的行使予以了非常有必要的限制,對于促進交易、限制解除權的濫用必將發(fā)揮重要作用。關鍵詞:根本違約,構成要件,法律效果,解除合同,免責功能 合同的全部意義和終極目的在于履行。合同成立生效后,當事人應按照合同的約定或者法律的規(guī)定,全面適當地履行合同義務。然而由于社會生活的不斷變化,主客觀世界紛繁復雜,所以在國際貨物買賣合同中違約行為時有發(fā)生。按違約后果的嚴重程度將違約分為根本違約與非根本違約,是國際上常見的一種方法。那么如何認定根本違約?其法律后果又是怎樣?筆者將從一則因一方根本違約導致合同解除的案例入手,對這些問題進行分析?;景盖?/p>

      1994年12月,深圳甲公司與英國乙公司簽訂451號合同,甲公司向乙公司購買法國產青霉素針劑15萬瓶,總價款8萬美元。

      1995年3月20日,乙公司向中國衛(wèi)生部申請并取得了333號進口藥品許可證。許可證規(guī)定,青霉素針劑的生產廠為:Teajon Co.原產地為法國。甲公司在得到乙公司已獲取許可證的通知后于1995年4月10日開出信用證。信用證規(guī)定了麥頭標志、藥品產地、單價、總價款和價格術語。

      1995年5月30日,貨到目的港。經目的港海關查驗,發(fā)現該批藥品的標簽、批號、合同號、麥頭標志與333號許可證允許進口的藥品完全不符。1995年8月28日,目的港所在地的藥品檢驗機關出具藥品檢驗證書,確認“本品由于生產廠牌與提供的進口藥品許可證的生產藥廠名稱不符,不準進口”。

      甲公司在得知上述書面文件后立即通知乙公司。乙公司致函甲公司表示,將重新申請臨時進口許可證。雙方為此進行了多次協商,但時至1995年11月13日仍未有結果。于是甲公司不得不將貨物退至法國馬賽港,但乙公司拒絕收回該批貨物,貨物又被退至中國大連港。

      由于雙方的爭議得不到解決,甲公司于1996年3月4日提起仲裁。甲公司稱,乙公司的行為已經構成根本違約,要求解除451號合同,請求乙公司返還貨款及利息、總貨款價值10%的預期利潤,承擔退貨運費及利息和貨在馬賽港因乙公司無理拒收而發(fā)生的倉儲保管費用以及中國海關關稅等。

      乙公司辯稱,已經正確履行451號合同,所交貨物完全符合合同規(guī)定。由于甲公司遲開信用證,導致生產廠商無法及時通知甲公司,但商品的實際品質與乙公司向中國衛(wèi)生部申報的樣品的品質完全一致。在貨物未能通關的情況下,甲公司不積極向中國醫(yī)藥部門申請一次性進口許可證,導致貨物最終未能入關。乙公司要求甲公司承擔自交貨時至目前的利息和全部損失,要求甲公司接受貨物,不同意承擔甲公司提出的任何損失。

      本案的核心問題在于英國乙公司在合同的履行過程中是否根本違約,甲公司是否能解除其與乙公司的合同。為了厘清這一問題,筆者認為關鍵首先應分析一下根本違約的構成要件及其法律后果。下面筆者將分兩部分來闡述。一:根本違約的構成要件 根本違約的規(guī)定可以追溯到英國普通法,將合同條款分為條件條款與擔保條款是英國法的重要內容。所謂條件條款就是由一個事實陳述或一承諾所構成的合約的實質性重要條款,如果這一事實陳述被證明是不真實的或者這一承諾并沒有得到履行,受害方將把這種破壞條款的行為視為動搖了合同根基的嚴重違約而取消合約或提出索賠。而擔保作為合同中的次要的和附屬性的條款,當它被違反時,并不能使非違約方以毀約待之,不能解除合同而只能請求損害賠償。

      違約形態(tài)劃分為根本違約與非根本違約有著十分重要的意義,如果構成根本違約,受害方就有權利去終止他在合同中所要承擔的責任與義務,同時,向違約方提出索賠,或者并不去終止合同而僅就遭受的損失要求賠償,即擁有解除合同的選擇權。而對于非根本違約,受害方并不能因此終止合同,他只有權就遭受的損失要求賠償。根本違約(Fundamental breach),又稱為重大違約,是指一方當事人違反合同的結果,使另一方當事人蒙受損失,以致于實際剝奪了受害方根據合同有權期待得到的利益?!堵摵蠂鴩H貨物銷售合同公約》第25條規(guī)定:“一方當事人違反合同的結果,如使另一方當事人蒙受損失,以至于實際上剝奪了他方根據合同規(guī)定有權期待得到的東西,即為根本違反合同,除非違反合同一方并不預知,而且一個同等資格、通情達理的人處于相同的情況下也沒有理由預知會發(fā)生這種結果?!?根據該公約的規(guī)定,如果違約方存在違約行為,而且違約引起的嚴重程度“實際剝奪了相對方根據合同規(guī)定有權期待得到的東西”,則構成根本違約。按照《公約》的規(guī)定,構成根本違約必須符合以下條件:第一,必須存在違反合同的事實,這是構成根本違約的前提條件。第二,違約的后果使受害人蒙受損害,這里的損害應作廣義解釋,應涵蓋商業(yè)利益損失、標的物損壞、商業(yè)機會損失等各種情況?!皩嶋H上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西”,這句話表明了違反合同會造成相當嚴重的后果,會剝奪當事人的重大合同利益。如何認定“實質上剝奪的利益”完全需要具體案件具體分析,因為國際貨物種類繁多,交易條件也差別很大,同樣的違約行為在不同情況下會帶來不同程度的損害結果,這影響到是否構成根本違約。例如,賣方交貨時單據不符、交貨地點或商品規(guī)格不符,逾期交貨這些行為,看起來較為普遍,但是單據的性質或作用,不符點的多少,逾期'交貨的動機是什么,這些因素在不同案件中會給守約方造成不同的損害。此外,還應該看合同條款是如何規(guī)定的,應考慮合同訂立時的具體情況,評估當事人是否把相關合同條款看得很重要。例如,時間是否是合同中的關鍵因素,如果是,則遲延交貨可能會造成根本違約;如果不是,則不構成根本違約。同樣,CIF條件下賣方辦理保險的義務對于買方轉售貨物(特別是運輸途中的貨物)很重要,如果由于賣方不履行此義務造成買方不能轉售貨物,則構成根本違約。至于貨物與合同不符至何種程度才算實質上剝奪了…的東西,是個相當不能預測的東西。這也是一個由法官解釋合同并依自由裁量權加以判斷的事項。第三,違約方預知,而且一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也預知會發(fā)生根本違約的結果。這就是說,如果一個違約人或一個合理人在此情況下不能預見到違約行為的嚴重后果,便不構成根本違約,并對不能預見的嚴重后果不負責任,在這里,《公約》為貫徹過錯責任原則,采用了主客觀標準來確定違約人的故意問題。主觀標準是指“違約方并不預知”,他主觀上不知道他的違約行為會造成如此嚴重的后果,表明他并未有故意或惡意。例如違約方并不知在規(guī)定時間不交貨可能會使買受人生產停頓,而以為這批貨物遲延數天對買受人是無關緊要的,這樣,違約人的違約行為雖已造成嚴重后果,但他主觀上不具有惡意。其次是客觀標準,即一個合理人(同等資格、通情達理的人)處于相同情況下也沒有理由預知。如果一個合理人在此情況下能夠預見,則違約人是有惡意的。應當指出,在這兩種標準中,客觀標準的意義更為重大,因為此種標準在判斷違約當事人能否預見方面更為簡便易行。一般來說,違約人或一個合理人能否預見,應由違約人舉證證明,就是說,違約人要證明其違約不構成根本違約,不但要證明他自己對造成這種后果不能預見,同時還要證明一個同等資格、通情達理的人處于相同情況下也不能預見,從而才不構成根本違約。至于違約人應在何時預見其違約后果,公約并沒有作出規(guī)定。二:根本違約的法律效果 一旦構成根本違約,那么在法律上又會有什么樣的效果呢?筆者以為根本違約的效果主要表現在兩個方面,一是債權人可以解除合同,二是如果存有免責條款則在解釋上通常阻卻債務人援引該免責條款。下面分別討論。

      (一)根本違約與合同解除權:解除權的發(fā)生與限制問題

      在根本違約場合,可因此發(fā)生債權人的單方解除權,不過根本違約對于解除權的意義是雙重的,正如有的學者指出的,“一方面它是解除合同的主要理由,另一方面又是對當事人解除合同權利的重要限制。”4

      1、根本違約場合解除權的發(fā)生?!堵摵蠂鴩H貨物銷售合同公約》第25條提出了根本違約的一般含義,并在以下條款中對根本違約場合可以解除合同作了規(guī)定《公約》第49條(1)買方在以下情況下可以宣告合同無效:(a)“買方不履行其在合同或本公約中的任何義務,等于根本違反合同”。第51條(2)“買方只有在完全不交付貨物或不按照合同規(guī)定交付貨物等于根本違反合同時,才可以宣布整個合同無效”。第64(1)買方在以下情況下可以宣告合同無效:(a)“買方不履行其在合同或本公約中的任何義務,等于根本違反合同 ”。第72條(1)“如果在履行合同日期前,明顯看出一方當事人將根本違反合同,另一方當事人可以宣告合同無效”。第73條(1)“對于分批交付貨物的合同,如果一方當事人不履行對任何一批貨物的義務,便對該批貨物構成根本違反合同,則另一方當事人可以宣告合同對該批貨物無效;(2)如果一方當事人不履行對任何一批貨物的義務,使另一方當事人有理由斷定對今后各批貨物將會發(fā)生根本違反合同,該另一方當事人可以在一段合理的時間內宣告合同今后無效”。從以上條款可以看出在一方違約后,《公約》賦予受害人解除合同的權利。因為在一方違約以后,受害人僅接受損害賠償是不公平的,如果受害人不愿繼續(xù)保持合同的效力,則應允許受害人解除合同,而根本違約則旨在于確定允許合同被廢除的情況、給予受害人解除合同的機會。我國新《合同法》第94條也規(guī)定了當事人可以解除合同的具體情形,其中第2~4項是針對違約情形所設的規(guī)定,包括:在履行期限屆滿之前,當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務;當事人一方遲延履行主要債務,經催告后在合理期限內仍未履行;當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的。這些允許解除合同的情形均可以歸納為違約所造成的結果嚴重,使合同目的落空或不可期待,實即根本違約。2.根本違約對合同解除權的限制 一方違約,另一方有解除合同的權利,但這并不是說,一旦違約都可以解除合同。正如有的學者指出的,根本違約制度的重要意義,主要不在于使債權人在另一方違約的情況下獲得解除合同的機會,而在于嚴格限定解除權的行使,限制一方當事人在對方違約以后濫用解除合同的權利。5這一限制是非常有必要的,因為一方面,在許多情況下,合同解除對非違約方是不利的,例如,違約方交貨造成遲延,但非違約方愿意接受,不愿退貨;或交付的產品有瑕疵,但非違約方希望通過修補后加以利用,這就完全沒有必要解除合同。假如在任何違約的情況下都要導致合同的解除,將會使非違約方被迫接受對其不利的后果。所以,如果對違約解除情況在法律上無任何限制,也并不利于保護非違約方的利益。另一方面,要求在任何違約情況下都導致合同解除,既不符合鼓勵交易的目的,也不利于資源的有效利用。例如一方雖已違約,但違約當事人能夠繼續(xù)履行,而非違約方愿意違約方繼續(xù)履行,就應當要求違約當事人繼續(xù)履行,而不能強令當事人消滅合同關系。因為在此情況下只有繼續(xù)履行才符合當事人的訂約目的,特別是當事人雙方已經履行了合同一部分內容,如要求解除合同、返還財產,將會耗費不必要的費用、造成資源浪費。從各國的立法規(guī)定來看,對于合同解除都作出了嚴格限制,也就是說,只有在一方違約是嚴重的情況下,才能導致合同的解除。我國《合同法》第26條修改了原來《經濟合同法》第27條的規(guī)定,規(guī)定“由于另一方在合同約定的期限內沒有履行合同”,非違約方有權通知另一方解除合同。此處并未言及不履行之結果的嚴重程度問題,對解除權的行使并未作出限制,以致在實踐中帶來了一些濫用解除權的事情,這種教訓是應該吸取的。

      (二)根本違約與免責條款:免責功能之阻卻 對于免除根本違約或重大違約責任的合同條款應予以限制,這一法政策為多數國家所奉行,在我國也應如此。不過,在立法技術上卻有不同的選擇,一種是以德國《一般合同條款法》第9條的規(guī)定為代表,認為對依合同之本旨應發(fā)生的重要權利義務予以限制以致合同目的有不能達成之虞者,應以該條款違反誠實信用原則而無效。如此,免除“根本違約”責任的條款在德國定式于消費者合同中,即因違反誠實信用原則而無效,不妨稱此種做法為無效論。另一種選擇則是采取靈活的解釋方法,以根本違約為由阻卻免責條款效力的發(fā)揮,此種做法不妨稱為效力阻卻論。筆者認為無效論過于武斷而不具合理性,而效力阻卻論較具靈活性和合理性。以根本違約作為免責條款功能的阻卻事由,即謂在發(fā)生根本違約時,原則上違約方當事人不得援引該條款尋求免責,因為根本違約破壞了合同的根基,如果允許這種免責條款發(fā)揮效力,即等于允許一方當事人說:我締結合同要做如此如此之事,但如果我沒有做如此之事,我不負責任。依通常觀念,甚不合于公平理念。當然,免責條款作為當事人分配合同風險的工具,也不能完全限制其功能的發(fā)揮。如果當事人使用了明白無誤的語言,且系真實的意思表示之結果,欲免除一方根本違約的責任,那么也并非絕對不可以,這種情況在風險承擔社會化背景下是可能發(fā)生的,這時就應當尊重當事人的意思,讓免責條款發(fā)揮免責功能。在上述案件中首先保證貨物規(guī)格與申領的許可證上載明事項完全一致是本合同執(zhí)行的必要條件。進口到中國的藥品是否允許其進口并如何履行進口手續(xù),應當按照中國的法律規(guī)定進行。根據中國的《藥品管理法》的規(guī)定,進口藥品必須申請《進口藥品許可證》。對已經取得許可證的藥品品種,方準許辦理進口。許可證只對該證載明的品種和廠商有效。

      根據上述規(guī)定,獲得進口許可證并保證實際履行的貨物品種和廠商與許可證載明的內容完全一致是任何藥品進入中國的必備條件。在本案中,乙公司申領到進口許可證,但乙公司運抵中國的準備交付給甲公司的藥品經檢驗與333號許可證核定的藥品完全不同。中國的藥品檢驗機構已經確認“貨物由于生產廠牌與許可證上的名稱不符,不準進口”,由此可見乙公司未能履行其應負的合同義務,且導致這一情況出現的原因是由于乙公司自身的過錯。由于自身的過錯違反了中國有關法律的規(guī)定,導致貨物無法通關,乙公司沒有履行其應有的法定義務。乙公司的違約行為導致合同解除條件的產生。合同解除是指在合同有效成立之后,因當事人一方的表示或者雙方的協議,使基于合同發(fā)生的債權債務關系歸于消滅的行為。在諸多引起合同解除的原因中,因當事人一方違約,使合同履行成為不必要或不可能是常見的情形。《中華人民共和國涉外經濟合同法》第18條規(guī)定,當事人一方不履行合同或者履行合同不符合約定條件的,即違反合同。第29條規(guī)定,一方當事人違反合同,以致嚴重影響訂立合同所期望的經濟利益時,另一方當事人有權通知解除合同。

      在本案中,由于乙公司的違約行為,合同項下的貨物無法通關進入中國口岸,使得合同的履行成為不可能。由于乙公司不能履行其合同義務,合同訂立的目的則不能實現。此時,應當賦予另一方當事人解除合同的權利,這樣,作為雙務合同的一方可以不履行對待給付的義務,解除其合同義務同時可以要求對方補償其受到的經濟損失。

      從本案的情況結合筆者上文對根本違約構成的分析,可以看出實際上乙公司的行為已經導致根本違約。甲公司可以解除合同并要求相關損害賠償。《聯合國國際貨物銷售合同公約》第25條規(guī)定:“一方當事人違反合同的結果,如使另一方當事人蒙受損失,以至于實際上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西,即為根本違反合同”。而公約第49條第1款同時規(guī)定:“賣方不履行其在合同或本公約中的任何義務,等于根本違反合同,買方可以宣告合同無效”。對于根本違約,公約強調的是違約造成的后果和另一方當事人對違約后果的預見,而一旦根本違約的情形出現,守約方就可以采取宣告合同無效的方式并采取相應的補救措施以減少自身的損失。由于履行不可能的出現自然使得合同的目的落空,這時應當允許守約方采取解除合同或宣告合同無效的方式來尋求對自身利益的全面保護。參考書目: 1:鐘建華著《國際貨物買賣合同中的法律問題》P204人民法院出版社1995 2:《聯合國國際貨物銷售合同公約》 3:《涉外經濟合同的理論與實務》第229頁 4:王利明《違約責任論》中國政法出版社,1996年版 總共2頁[2] 下一頁

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