第一篇:民事訴訟流程
民事訴訟流程
一、如果是作為原告,第一步是立案,確定好管轄的法院,準備好立案的材料。
1、材料如下: 1)、起訴書,具體內(nèi)容參考網(wǎng)上的模板,原被告的姓名,住址,聯(lián)系方式什么的,具體的訴訟請求,大致描述一下事實和理由,這里要注意2點,一是管轄的法院有爭議的,可以先不填寫,確定法院能受理后再填寫,二是日期可以先空著,理由同上。2)、原告的身份證復印件,如果原告是企業(yè)的話,提供企業(yè)營業(yè)執(zhí)照的復印件,同時提供法定代表人身份證明一份 3)、被告如果是企業(yè)的話,有的法院要求提供一張被告的工商登記信息,確定被告是否存在,不同法院的規(guī)定不同,有的法院要求提供的是加蓋工商局印章的被告工商登記信息,有的法院同意使用網(wǎng)上查詢的書面信息,可以上當?shù)氐墓ど叹旨t盾網(wǎng)查詢,去法院立案之前可以事先詢問一下
4)、證據(jù)的復印件,如果證據(jù)較多,可以單獨列一份證據(jù)目錄 5)、如果聘請了律師,還須提交一份民事委托書 注意事項:1)、如果是離婚案件,還要提交結(jié)婚證復印件 2)、向法院提交的起訴書的份數(shù)是被告人數(shù)+1,可以自己單獨打印一份留用。3)、證據(jù)原件由當事人保管,律師只保留復印件,證據(jù)最好復印2份,一份交法院,一份自已留用。4)、立案時,可以當事人本人去,或者委托律師去,本人去,民事委托書可以先不提交,等開庭時提交 5)、每個法院立案時間不一樣,尤其是下午時間差別很大,周五下午一般不立案,年底要審結(jié)一些案件,一般也不立案了,所以一定要注意立案的時間。
2、法院如果審核通過,可以受理,就會給當事人開訴訟費的發(fā)票,去收費處交費,如果不涉及財產(chǎn),訴訟費不會很貴,涉及了財產(chǎn),按相關(guān)規(guī)定計算,訴訟費的計算可以上網(wǎng)參考專門的訴訟費計算器,法院的收取方法也不同,有的是全額收取,有的是收取一半,這個也要事先問清楚,因為只有順利交費,才能繼續(xù)辦理受理的手續(xù)。
3、交費完畢,法院會讓你填寫立案的受理通知書,一張是原被告的信息,一張是證據(jù),一張是受理告知書,一張是訴訟材料,告知原被告雙方的權(quán)利義務。完成上面的3步,立案階段就結(jié)束了。第二步,法院將案件分配到不同法官的手上,法官會告知雙方當事人,開庭時間會另行通知,在這個階段,是雙方提交證據(jù)和書面答辯的階段,這時可以委托律師前去查閱對方提交的證據(jù)和答辯狀,為開庭做準備。
第三步,法官通知開庭的時間,雙方出庭,進入實體審理的階段
1,法官核實原被告的身份信息,雙方訴訟代理人的基本情況。如果有第三人的,核實第三人的情況。開庭的時候原被告席位只能坐2人,其他人坐旁聽席,離法官近的人為主要的發(fā)言人。法官宣讀法庭紀律,告知原被告雙方權(quán)利義務,法官和書記員的基本情況,詢問雙方是否要申請回避。
2,開始法庭調(diào)查階段,先由原告宣讀起訴書,有的法庭簡化了這個階段,如果和立案時提交的起訴書一致,則不用當庭宣讀,然后法官詢問訴訟請求,就起訴書中提及的問題詢問原告,接著被告進行答辯,法官詢問被告,這個階段時間不會太長。
3、進入舉證質(zhì)證階段,如果證據(jù)提交的太多,法官會要求休庭一會,讓書記員先行輸入證據(jù)信息。輸入完畢程序繼續(xù)進行,先提交原告的證據(jù),交給被告一一質(zhì)證,被告就證據(jù)的真實性,合法性,關(guān)聯(lián)性進行質(zhì)證,可以要求原告提交原件,被告質(zhì)證完畢,交由原告對被告提交的材料質(zhì)證。
4、進入法庭辯論階段,就之前發(fā)現(xiàn)的問題進行辯論,可惜這個階段我一直沒看到,因為很多案件都是事實清楚,要么證據(jù)不充分,要么法律規(guī)定不明確,法官一般就省略了,直接讓雙方發(fā)表代理意見,原告先行發(fā)表代理意見,然后是被告,代理意見也可以庭后提交。大致的流程就是這樣,實踐中有些程序會省略,尤其是基層法院,大多是獨任審理,案件本身不復雜,所以程序相對來說就不太重視了。
5、最后書記員整理好庭審筆錄,交由雙方當事人簽字。
如果雙方還有證據(jù)要提供,或者法官覺得有些情況還需查清楚,可以延期審理。雙方等待下一次開庭時間,對于一些需要法院去調(diào)取的證據(jù),可以提交調(diào)取證據(jù)申請書。注意事項:
1、開庭時質(zhì)證的證據(jù)需要帶上原件。
2、質(zhì)證和法庭辯論階段需要經(jīng)驗和技巧,尤其要注意證據(jù)的真實性和關(guān)聯(lián)性
3、對于庭審筆錄,一定要查看對我方有利的內(nèi)容是否記錄。
4、庭審過程中,法官會詢問雙方是否有調(diào)解的意圖和條件
二、如果是被告,還要注意其他事項
1、受理法院是否有管轄權(quán),如果沒有,向法院提交管轄權(quán)異議
2、答辯期內(nèi)可以選擇是否提交答辯狀
三、其他程序的選擇問題
1、先予執(zhí)行程序,先予執(zhí)行的申請由權(quán)利人向受訴人民法院以書面的形式提出,人民法院不能在沒有權(quán)利人提出申請的情況下依職權(quán)主動采取措施。當事人申請先予執(zhí)行,人民法院認為有必要讓申請人提供擔保的,可以責令申請人提供擔保,當事人不提供擔保的駁回申請。
2、申請財產(chǎn)保全,分為訴前財產(chǎn)保全申請和訴訟中財產(chǎn)保全申請,但是在實際操作中訴前一般不會支持,只能在起訴的同時申請財產(chǎn)保全,一般法院會要求申請人提供擔保,大多數(shù)法院要求是金錢擔保。
四、執(zhí)行程序問題
(一)執(zhí)行根據(jù)
1.法院制作的法律文書
(1)法院制作的民事判決書、裁定書、調(diào)解書,民事支付令和決定書。(2)刑事附帶民事判決、裁定、調(diào)解書。
(3)法院制作的承認和執(zhí)行外國法院判決、裁定或仲裁機構(gòu)裁決的裁定書和執(zhí)行令。(4)法院制作的行政判決書、裁定書、調(diào)解書。2.其他機關(guān)制作的法律文書(1)仲裁裁決書和調(diào)解書。(2)公證債權(quán)文書。
(二)執(zhí)行管轄
1.發(fā)生法律效力的民事判決、裁定,以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分,由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行?!睹裨V》第201條(修訂);
(1)發(fā)生法律效力的支付令,由制作支付令的人民法院負責執(zhí)行;(2)考法:二審法院所作的先予執(zhí)行裁定,由第一審法院執(zhí)行。
2.法律規(guī)定由人民法院執(zhí)行的其他法律文書,由被執(zhí)行人住所地或者被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。
3.以上兩個法院都有執(zhí)行管轄權(quán),當事人向兩個以上人民法院申請執(zhí)行的,由最先立案的人民法院管轄。(《執(zhí)行》第15條改變了《意見》第256條的規(guī)定)4.變更執(zhí)行法院 《民訴》第203條(修訂)(1)條件 ①情形:法院自收到申請執(zhí)行書之日起超過六個月未執(zhí)行 ②申請:申請執(zhí)行人可以向上一級人民法院申請執(zhí)行(2)處理:人民法院經(jīng)審查 ①可以責令原人民法院在一定期限內(nèi)執(zhí)行:督促執(zhí)行令。②也可以決定由本院執(zhí)行或者指令其他人民法院執(zhí)行:裁定 5.管轄權(quán)異議:《執(zhí)行程序解釋》第3條
(1)異議時間:當事人應當自收到執(zhí)行通知書之日起十日內(nèi)提出。(2)處理方式:①異議成立的,應當撤銷執(zhí)行案件,并告知當事人向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行(注意起訴時是移送);②異議不成立的,裁定駁回。(3)可以復議:向上一級人民法院。
(4)不停止執(zhí)行:管轄權(quán)異議審查和復議期間,不停止執(zhí)行。
(三)對執(zhí)行標的的異議
1.執(zhí)行異議的條件 《民訴》第204條(修訂)
(1)執(zhí)行過程中;
(2)提出異議的主體必須是案外人;(3)針對執(zhí)行標的;《執(zhí)行程序解釋》第15條 2.程序問題 《民訴》第204條(修訂);《意見》第257、258、264條;《執(zhí)行》第70-75條
(1)異議一般采用書面形式,并提供相應的證據(jù);以書面形式提出確有困難的,也允許以口頭形式提出。
(2)審查期限:法院應當自收到書面異議之日起15內(nèi)審查; ①執(zhí)行法院應當進行實質(zhì)性審查,以確認異議人是否真的對執(zhí)行標的享有權(quán)利。②審查期間可以對財產(chǎn)采取查封、扣押、凍結(jié)等保全措施,但不得進行處分。(3)理由成立的,裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的,裁定駁回。①審查認為異議成立的,由執(zhí)行員報請院長批準中止執(zhí)行。②中止執(zhí)行應當限于案外人依該條規(guī)定提出異議部分的財產(chǎn)范圍。對被執(zhí)行人的其他財產(chǎn),不應中止執(zhí)行。
3.對裁定不服的救濟:
(1)案外人、當事人對裁定不服,認為原判決、裁定錯誤的,依照審判監(jiān)督程序辦理; ①向作出原判決、裁定、調(diào)解書的法院的上一級人民法院申請再審?!秾徟斜O(jiān)督解釋》第5條 ②因案外人申請人民法院裁定再審的,人民法院經(jīng)審理認為案外人應為必要的共同訴訟當事人,在按第一審程序再審時,應追加其為當事人,作出新的判決;在按第二審程序再審時,經(jīng)調(diào)解不能達成協(xié)議的,應撤銷原判,發(fā)回重審,重審時應追加案外人為當事人?!秾徟斜O(jiān)督解釋》第42條
(2)與原判決、裁定無關(guān)的,可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。案外人或者申請執(zhí)行人提起的訴訟,均由執(zhí)行法院管轄。《執(zhí)行程序解釋》第18、22條
(四)執(zhí)行措施
1.遲延履行利息和遲延履行金 《民訴》第229條:
(1)給付金錢義務:雙倍債務利息。《意見》第294條(2)其他義務的:遲延履行金。《意見》第295條 已經(jīng)造成損失的,雙倍補償申請執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失;沒有造成損失的,遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定。2.侵犯名譽權(quán)案件 《名譽》第11條
侵權(quán)人拒不執(zhí)行生效判決,不為對方恢復名譽、消除影響的,人民法院可以采取公告、登報等方式,將判決的主要內(nèi)容及有關(guān)情況公布于眾,費用由被執(zhí)行人負擔。3.執(zhí)行通知 《民訴》第216條(修訂)
(1)通常:應當向被執(zhí)行人發(fā)出執(zhí)行通知,責令其在指定的期間履行,逾期不履行的,強制執(zhí)行。
(2)例外:被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務,并有可能隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的,執(zhí)行員可以立即采取強制執(zhí)行措施。
4.被執(zhí)行人財產(chǎn)申報制度 《民訴》第217條(修訂)
(1)前提:被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行法律文書確定的義務;
(2)要求:應當報告當前以及收到執(zhí)行通知之日前一年的財產(chǎn)情況;
(3)責任:被執(zhí)行人拒絕報告或者虛假報告的,人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重對被執(zhí)行人或者其法定代理人、有關(guān)單位的主要負責人或者直接責任人員予以罰款、拘留。
關(guān)聯(lián)考點:對主要負責人或者直接責任人員的強制措施 《民訴》第103條(修訂)(1)共有三種措施:罰款;拘留;司法建議。
(2)有順序的要求:罰款后對仍不履行協(xié)助義務的,可以予以拘留。(3)司法建議可以與罰款或者拘留同時適用。5.國家執(zhí)行威懾機制 《民訴》第231條(修訂)(1)情形:被執(zhí)行人不履行法律文書確定的義務的;
(2)措施:法院可以對其采取或者通知有關(guān)單位協(xié)助采取限制出境,在征信系統(tǒng)記錄、通過媒體公布不履行義務信息以及法律規(guī)定的其他措施。
第二篇:法院審理民事訴訟流程
模擬法庭民庭組成成員
1、審判組:審判長(1人)王曉鵬、審判員(陪審員)(2人)劉娟 張小惠
2、起訴組:原告(1人)梁敬峰 及其代理人(1-2人)羅芳 趙梅梅
3、辯護組:被告(2人)吳友盟苗欣辯護律師(2-4人)陳業(yè) 付俊 張彩云 梁雙楊
4、綜合組:證人(5人)簡志曉、江婉容、尹娟、劉惠玲方雪芬
法警(2人)黃云健王其冬
書記員:潘鈺姚芳楊怡曼
法庭審理民事案件流程
根據(jù)民事訴訟法的規(guī)定,具體訴訟程序如下:
一、起訴:
起訴應遞交的材料:
1、原告除向人民法院遞交訴狀正本外,還應按被告及第三人的人數(shù)提供訴狀副本:
2、訴狀附有與原告的訴訟請求及其主張相關(guān)的證據(jù)原件或經(jīng)人民法院核對無異的證據(jù)復制件;
3原、被告訴訟主體資格證明。原告或被告是法人的,還需遞交最近一次的工商年檢證明材料。
起訴狀應包括:
1、當事人一方是公民,應記明姓名、性別、年齡、民族、職業(yè)、工作單位和住所、郵編和聯(lián)系電話;當事人一方是法人,應記明法人或其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人姓名、職務、郵編和聯(lián)系電話;
2、訴訟請求和所根據(jù)的事實和理由;
3、證據(jù)和證據(jù)來源,證人姓名和住所;
4、當事人的住所地與實際居住地不一致的,應當分別寫明。
二、受理:符合法定條件的,7日內(nèi)予以立案。不符合法定條件的,7日內(nèi)裁定
不予受理。
立案:經(jīng)審查認為起訴符合受理條件的,應填寫立案審批表,由負責審查起訴的審判人員決定立案,立案時需要提交訴狀、當事人的身份證復印件(法人提供營業(yè)執(zhí)照和機構(gòu)代碼證復印件),證明案件事實的必要的證據(jù)材料并交納訴訟費用。若案件需要做財產(chǎn)保全,可立案時一并提交財產(chǎn)保全申請書,擔保申請書,并交納保全費。
三、庭前證據(jù)交換:對于案情比較復雜,證據(jù)可能比較多的案件,法官可能會安排開庭前的證據(jù)交換,但對于案情比較簡單的案件,則可能不安排庭前證據(jù)交換。
1、證據(jù)必須注明證據(jù)的來源,證人的姓名和住址;書證應提交原件,物證應當提交原物;提交原件或原物確有困難的,可以提交復制品、照片、副本、節(jié)錄本,但需經(jīng)法院與原件核對無異議后加以注明;提交外文書證,必須附有中文譯本;提交視聽資料必須真實。
2、當事人應當在人民法院指定的舉證期限內(nèi)向人民法院提交證據(jù)材料,當事人在舉證期限內(nèi)不提交的,視為放棄舉證權(quán)利。
對于當事人逾期提交的證據(jù)材料,人民法院審理時不組織質(zhì)證,但對方當事人同意質(zhì)證的除外。
當事人增加、變更訴訟請求或者提出反訴的,應當在舉證期限屆滿前提出。
當事人對自己提出的訴訟請求所依據(jù)的事實或者反駁對方訴訟請求所依據(jù)的事實有責任提供證據(jù)加以證明。沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當事人的事實主張的,由負有舉證責任的當事人承擔不利后果。
3、當事人及其訴訟代理人可以根據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第十七條的規(guī)定,申請人民法院調(diào)查收集證據(jù)。是否準許,由人民法院決定。
當事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),應當提交書面申請。申請書應當載明被調(diào)查人的姓名或者單位名稱、住所地等基本情況、所要調(diào)查收集的證據(jù)的內(nèi)容、需要由人民法院調(diào)查收集證據(jù)的原因及其要證明的事實。
當事人及其訴訟代理人申請人民法院調(diào)查收集證據(jù),不得遲于舉證期限屆滿前七日。
4、當事人申請證人出庭作證,應當在舉證期限屆滿十日前提出,并經(jīng)人民法院許可。
5、經(jīng)當事人申請,人民法院可以組織當事人在開庭審理前交換證據(jù)。
交換證據(jù)的時間可以由當事人協(xié)商一致并經(jīng)人民法院認可,也可以由人民法院指定。人民法院組織當事人交換證據(jù)的,交換證據(jù)之日舉證期限屆滿。當事人申請延期舉證并經(jīng)人民法院準許的,證據(jù)交換日相應順延。
6、當事人在一審程序中提供新的證據(jù)的,應當在一審開庭前或者開庭審理時提出。當事人在舉證期限屆滿后提供的證據(jù)不屬于最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第四十一條規(guī)定的“新的證據(jù)”的范圍的,人民法院不予采納。
四、審理前的準備:
(1)在5日內(nèi)送達起訴狀副本給被告,被告15日內(nèi)提出答辯,5日內(nèi)將答辯狀副本送達原告。答辯狀的內(nèi)容,必須針對起訴狀提出的事實和理由及證據(jù)展開,抓住關(guān)鍵進行答辯和反駁,并提交有關(guān)的證據(jù)。
(2)告知原被告的訴訟權(quán)利和合議庭的組成人員
(3)審閱訴訟材料,調(diào)查收集必要的證據(jù)。(人民法院自行收集證據(jù)的范圍)
人民法院收到訴狀和有關(guān)證據(jù),應當進行登記,并向原告或者自訴人出具收據(jù)。收據(jù)中應當注明證據(jù)名稱、原件或復制件、收到時間、份數(shù)和頁數(shù),復制件必須與原件核對無異后,由負責審查起訴 的審判人員簽名或者蓋章,原告、自訴人也應當簽名或蓋章,收據(jù)歸入卷宗。對于不予立案或者原告、自訴人在立案前撤回起訴的,應當將起訴材料退還,并由當事 人簽收。
(4)當事人的追加。
五、開庭審理:
1、時間:答辯期屆滿并做好必要的準備工作后進行
2、程序:開庭3日前用傳票通知當事人,用通知書通知其他訴訟參與人。確定開庭日期:開庭前3日發(fā)布公告,公告當事人的姓名、案由以及開庭的時間、地點。開庭審理 :
(1)準備開庭:
書記員查明當事人以及其他訴訟參與人是否到庭
書記員宣布法庭紀律
審判長核對當事人
宣布案由以及審判人員、書記員名單
口頭告知當事人有關(guān)的訴訟權(quán)利和義務,詢問當事人是否提出回避申請
(2)法庭調(diào)查:
當事人可以提出新的證據(jù);可以要求法院重新調(diào)查證據(jù)、鑒定或勘驗,是否準許,由人民法院決定。
當事人陳述:原告、被告、第三人、訴訟代理人的順序進行
審判長或獨任審判員歸納本案爭議的焦點和法庭調(diào)查的重點,并征求當事人的意見。證人出庭作證(證人如果不能出庭,經(jīng)法庭許可可以提交書面語言,由法庭宣讀;受訴法院委托外地法院代為詢問證人的筆錄應當在法庭上宣讀)
經(jīng)審判長許可,當事人和訴訟代理人有權(quán)向證人發(fā)問,證人應當如實作答
當庭出示物證、書證和視聽資料 當庭宣讀鑒定結(jié)論 鑒定人向法庭宣讀鑒定的方法和經(jīng)過 當事人及其訴訟代理人經(jīng)法庭許可,可以向鑒定人發(fā)問
法庭審判人員或者勘驗人員當庭宣布勘驗筆錄,拍攝的照片或繪制的圖表,應向當事人出示,當事人經(jīng)法庭許可,可以向勘驗人發(fā)問
法庭調(diào)查結(jié)束前,審判長或獨任審判員應當就法庭調(diào)查認定的事實和當事人爭議的問題進行歸納總結(jié),分別尋問當事人、第三人、訴訟代理人是否還有意作最后陳述。
不能當庭認證的證據(jù),可以休庭合議后再予以認定
合議之后認為需要繼續(xù)舉證或者進行鑒定、勘驗工作的,可以在下次開庭質(zhì)證后認定;如果認為此次法庭調(diào)查,未能查
清案件有關(guān)情況,法庭可以決定第二次開庭
法庭決定再次開庭的,審判長或獨任審判員對本次開庭情況進行小結(jié),指出庭審已經(jīng)確認的證據(jù),并指明下次開庭調(diào)查的重點。如果認為案件事實已經(jīng)查清,必要的證據(jù)已經(jīng)齊備,即可宣布終結(jié)法庭調(diào)查,進入法庭辯論階段
(3)法庭辯論
雙方當事人及其訴訟代理人進行辯論
審判長按原告、被告、第三人的順序征求各方最后意見
(4)評議:
法庭辯論結(jié)束后,審判長宣布休庭
進入評議時進行評議,實行少數(shù)服從數(shù)的原則
評議的情況應當如實制作筆錄。評議筆錄不準當事人和訴訟代理人查閱、復制
評議畢,審判長宣布繼續(xù)開庭 當庭公開宣布判決結(jié)果,10日內(nèi)向當事人發(fā)送判決書;或定期宣判,在宣判后立即發(fā)
給判決書。要告知當事人的上訴權(quán)利、上訴期限、上訴法院。
第三篇:民事訴訟代理詞及寫作流程
民事訴訟代理詞范文及寫作流程
【民事訴訟代理范文一】:
民事訴訟代理詞
(一)審判長:
我受被告xxx委托,參加xxx與xxx市xx水利水電建安工程隊、xxx侵權(quán)責任糾紛一案訴訟,通過庭審調(diào)查,結(jié)合本案事實,本案存在三個方面焦點問題:
一、本案侵權(quán)責任問題。
二、本案賠償適用標準問題。
三、第三方侵權(quán)責任問題?,F(xiàn)就以上三個方面問題提出以下意見:
一、本案侵權(quán)責任問題。
(一)我們認為本案原告xxx存在重大過失,原告承擔事故的主要責任。
1、原告在施工準備階段,沒有產(chǎn)生施工事實。
2、整個工程施工接近尾聲,操作面有一米多寬,高一米五高,按照所有施工人員說法,不可能墜落。
3、整個事故,沒有事實證明,被告xxx提供安全設施存在瑕疵。
4、被告施工符合水利工程施工規(guī)范。故本案侵權(quán)責任應由原告方承擔。
(二)關(guān)于原告方提出按照最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國侵權(quán)責任法》若干問題的通知(法發(fā)〔2010〕23號)第一條解釋,我們認為,綜合本案事實,應原告侵害結(jié)果可認定為《侵權(quán)責任法》實施以后,符合解釋第二條規(guī)定,適用《侵權(quán)責任法》相關(guān)規(guī)定。
二、本案賠償適用標準問題。
原告提供證據(jù)來看,1、原告系農(nóng)村戶口,長期生活農(nóng)村。
2、原告以農(nóng)業(yè)生產(chǎn)收入為主要收入。
3、原告提供證詞也說明事實。
4、原告曾在xxx第一裝潢公司上班,既提不出證人,也提供不出相關(guān)證據(jù),事實也不存在xxx第一裝潢公司這一企業(yè),說明原告參照照農(nóng)村標準賠償符合事實。
三、第三方侵權(quán)責任問題。
本案原告方對xxx人民醫(yī)院醫(yī)療過錯解決,事實是在被告不知情的情況下,原告委托其弟xxx與人民醫(yī)院一次性調(diào)解,侵害被告方得權(quán)利。我們認為,原告方對于xx軍區(qū)總醫(yī)院住院治療費用及傷害補償中的部分費用,應由原告方承擔。
綜上所述,本案中,原告無限放大自己訴求,形成訴訟,浪費司法資源和社會資源;原告在施工過程中存在重大過失,按照農(nóng)村標準和責任大小承擔責任;原告對馬鞍山市人民醫(yī)院過失解決不當,實際侵害被告權(quán)利。故被告可在合法范圍內(nèi),承擔賠償責任,請求法院認真研究代理人意見。
【民事訴訟代理范文二】: 吳光英訴吳光華等 承包地征收補償費用分配糾紛案一審 代理詞 審判員:
貴州天生律師事務所接受原告委托,指派我作為訴訟代理人參與本案訴訟。本代理人于庭前經(jīng)門衛(wèi)電話聯(lián)系,在貴院大廳向民庭書記員呈遞了委托書和出庭函。由于法庭直到開庭時仍未通知,導致本代理人出庭遲到,僅得參與了原告在庭審筆錄上簽字這一環(huán)節(jié)。為履行代理職責,在閱讀庭審筆錄的基礎上發(fā)表如下代理意見:
本案糾紛因被告拒絕向原告返還土地征收補償款而起,原告在起訴前曾廣泛咨詢有關(guān)部門和法院,得到的答復都是原告無權(quán)要求返還。本代理人接受委托后,認真研究了相關(guān)法律和司法解釋,認為原告的訴求應得到法律支持,理由如下:
一、原告對其原承包地享有承包經(jīng)營權(quán)
原告出生于實行家庭聯(lián)產(chǎn)承包責任制之前的1973年(戶籍登記誤登為1975年),與四被告及母親楊忠珍、妹妹吳芬系同一家庭的成員,該家庭以原、被告母親楊忠珍為戶主計七個人口共同承包集體土地(《登記表》上登記為“承包人口4”、“勞力3”顯為筆誤)。原告出嫁后在新居住地未重新承包到土地,并且村集體未收回其原承包地,由各被告耕種使用至被征收。被告認為原告已喪失原集體成員資格,不再享有其原土地承包經(jīng)營權(quán),該觀點明顯錯誤。《農(nóng)村土地承包法》第三十條明確規(guī)定:“承包期內(nèi),婦女結(jié)婚,在新居住地未取得承包地的,發(fā)包方不得收回其原承包地”。該規(guī)定的含義已非常清楚,“不得收回”就是必須保留,保留承包地無疑就是保留土地承包經(jīng)營權(quán)。而且明顯是為“出嫁女”保留而非為其娘家人保留,否則為何將出嫁女“在新居住地未取得承包地”作為“不得收回”的條件?據(jù)此,我們不難得出結(jié)論:出嫁女只要在新居住地未取得承包地,其尚在承包期內(nèi)的原土地承包經(jīng)營權(quán)就不容侵犯。第二輪土地承包僅是延長承包期而非重新發(fā)包,原告與原集體的承包關(guān)系當然尚在承包期內(nèi),原告對其原承包地享有承包經(jīng)營權(quán)。
再從家庭這個層面來看,原告沒有承包經(jīng)營權(quán)證是否就意味著不享有土地承包經(jīng)營權(quán)呢?當然不是。因為土地承包是以戶為單位,一戶的土地承包經(jīng)營權(quán)為該戶承包人口按份共有,戶主僅是該戶承包人代表。被告持有承包經(jīng)營權(quán)證并非其戶(分家后形成的戶)重新向集體承包了土地,是分家立戶后將原大家庭的共有承包地分割而來。在這個過程中,雖然原告的承包地被家庭內(nèi)部分給了被告,但絲毫未改變原告的土地承包經(jīng)營權(quán)歸屬,頂多只能視為被告代原告行使該權(quán)利。
二、原告應享有自己承包地被征收后取得的補償費 土地承包經(jīng)營權(quán)屬于《物權(quán)法》明確規(guī)定的用益物權(quán),集體已分配的征地補償費(土地補償費和安置補助費)系該物權(quán)的轉(zhuǎn)化形態(tài),按照權(quán)利和利益相統(tǒng)一的民法基本原理,原告因承包地被國家建設征收而喪失土地承包經(jīng)營權(quán)后,國家按征地補償政策給予的征地補償費就是對原告喪失承包經(jīng)營權(quán)所作的補償,當然應歸原告所有。被告以最高法院法釋(2005)6號《司法解釋》第二十四的規(guī)定為由抗辯原告的訴求,依法不能成立。
1、被告并未證明村集體確實“決定”對原告的承包地份額不予分配補償費,相反,該補償費已實際分配,且被被告占有著;
2、被告并未證明村集體按現(xiàn)有成員資格分配土地補償費,而事實上是按原承包人口分配(連已故者的承包地份額都給予了補償),原告是否享有原集體成員資格實無爭論之必要。
三、本案庭審程序違法
1、未通知代理人到庭
《民事訴訟法》(第五十條)明確賦予當事人委托代理人參與訴訟的權(quán)利,而且該法第一百二十二條明確規(guī)定:“人民法院審理民事案件,應當在開庭三日前通知當事人和其他訴訟參與人”。但法庭直到開庭不通知本代理人,原告打電話質(zhì)問本代理人為何不到,經(jīng)本代理人電話詢問承辦法官,其答復竟然是:“已發(fā)傳票給當事人,應由當事人通知你”。當事人正因為欠缺法律知識才委托代理人幫助其行使訴訟權(quán)利,代理人系法庭依法必須通知的訴訟參與人,法庭不通知代理人到庭就是對當事人訴訟權(quán)利的非法剝奪;
2、適用簡易程序不當
根據(jù)《民事訴訟法》第一百四十二條的規(guī)定,只有“事實清楚、權(quán)利義務關(guān)系明確、爭議不大的簡單的民事案件”才能適用簡易程序。本案在權(quán)利義務關(guān)系問題上明顯存在著很大爭議——原、被告持截然相反的主張,而且該爭議能否得以公正解決將直接影響到當事人的親情關(guān)系乃至于社會和諧,對本案適用簡易程序顯屬不當。
綜上所述,原告雖因出嫁離開了左旗村,但其在該村的土地承包經(jīng)營權(quán)依然存在。在其承包經(jīng)營權(quán)因權(quán)利客體(承包地)被國家建設征收而喪失后,國家按政策給予的補償、補助款項系該物權(quán)轉(zhuǎn)化而來,只能歸屬于原告。更何況村集體并未因成員資格問題未予分配,而已按原承包人口(承包經(jīng)營權(quán)主體)實際予以分配,四被告取得原告的補償款不僅缺乏法律依據(jù),而且已嚴重損害了原告的合法利益,屬于不當?shù)美?,必須返還原告。立足于事實、不折不扣地遵循法律是司法的天職,唯有如此才能真正實現(xiàn)公平正義。懇請法院在對本案作出判決時充分考慮上述代理意見。謝謝法庭!此致 貞豐縣人民法院
代理人:北京永川律師
年月日
【民事訴訟代理詞制作要點】: 1.首部。
(1)注明文書名稱。
(2)稱呼語,即審理本案的審判長和審判員。
(3)前言:簡要說明代理律師出庭代理訴訟的合法性、代理權(quán)限范圍、出庭前準備工作概況。2.正文。
(1)案件性質(zhì)和具體案情。(2)被代理人的訴訟地位。(3)訴訟程序。
(4)被代理人的授權(quán)范圍。
(5)被代理人的訴訟請求或?qū)Ρ景笭幾h標的態(tài)度。3.尾部。(1)代理律師署名;(2)代理詞發(fā)表日期。
第四篇:民事訴訟
復習資料民 事 訴 訟 法孫 斌805474464@qq.com
民 事 訴 訟 法
一、民事訴訟的概念和特征
概念:民事訴訟,就是人民法院在雙方當事人和其他訴訟參與人的參加下,依法審理和解決民事糾紛案件和其他案件的各種訴訟活動,以及由此所產(chǎn)生的各種訴訟法律關(guān)系的總和。
特征:1,民事訴訟具有公權(quán)性質(zhì)2,民事訴訟具有強制性3,民事訴訟當事人雙方訴訟地位具有平等性4,民事訴訟具有程序性(P13):民事訴訟法,就是國家制定或者認可的,調(diào)整民事訴訟法律關(guān)系主體的行為和互相關(guān)系的法律規(guī)范的總和.民事訴訟法有狹義和廣義之分。狹義的民事訴訟法是指民事訴訟法典,即國家最高權(quán)力機關(guān)制定頒行的關(guān)于民事訴訟的專門法律。廣義的民事訴訟不僅包括民事訴訟法典,還包括其他法律中有關(guān)民事訴訟程序的規(guī)定。
第六章民事訴訟法的基本原則
一、特有原則 :訴訟權(quán)利義務同等原則;訴訟權(quán)利義務對等原則;民事訴訟當事人當事人有平等的訴訟權(quán)利原則;自愿和合法調(diào)解原則;辯論原則;處分原則
第七章 民事審判的基本制度
一、合議制度的概念 合議制度,是只有三名義上的審判人員組成審判集體,代表人民法院行使審判權(quán),對案件進行審理并作出裁判的制度。合議庭的組成應該是單數(shù)。合議制和獨任制是人民法院 審理民事案件的兩種審判組織形式。合議庭由審判長,助理審判員或者人民陪審員隨機組成。
二、回避的條件 審判人員有以下情形之一的,必須回避,當事人有權(quán)用口頭或者書面方式申請他們回避:1,是本案當事人或者當事人、訴訟代理人的近親屬2,與本案有利害關(guān)系3,與本案當事人有其他關(guān)系,可能影響對案件公正審理的。以上規(guī)定,適用于書記員、翻譯人員、鑒定人、勘驗人。
審判人員具有下列情形之一的,應當自行回避,當事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避:1,是本案當事人或者與本案有利害關(guān)系的3,擔任過本案的證人、鑒定人、勘驗人、辯護人、訴訟代理人的4,與本案的訴訟代理人、辯護人有夫妻、父母、子女或者同胞兄弟姐妹關(guān)系的5,本人與本案當事人之間存在其他利害關(guān)系,可能影響案件公正處理的。審判人員具有下列情形之一的,當事人及法定代理人有權(quán)要求回避,但應當提供證據(jù)材料:1,未經(jīng)批準,私下回見本案一方當事人及其代理人、辯護人的2,為本案當事人推薦,介紹代理人、辯護人,或者為律師、其他人員辦理該案件的3,接受本案當事人及其委托人的財物、其他利益,或者要求當事人及其委托的人報銷費用的4,接受本案當事人及其委托人的宴請,或者參加由其支付費用的各項活動的5,向本案當事人及其委托人的借款、借用交通工具、通訊工具或者其他物品,或者其他物品,或者接受當事人及其委托的人在購買商品、裝修住房以及其他方面給予的好處的。不公開審理的規(guī)定:1,涉及國家秘密的案件2,涉及個人隱私的案件3,離婚案件和涉及商業(yè)秘密的案件,但是人申請不公開審理的,可以不公開審理4,合議庭對案件的評議也是不公開的。
第十章民事案件的主管和管轄
一、人民法院主管的范圍 我國人民法院主管的民事案件有以下幾種:A平等主體之間發(fā)生的財產(chǎn)權(quán)和人身權(quán)糾紛。1,由民法調(diào)整的因財產(chǎn)關(guān)系及與財產(chǎn)關(guān)系相聯(lián)系的人身關(guān)系的民事糾紛2,有婚姻法、繼承法、收養(yǎng)法等調(diào)整的因婚姻家庭關(guān)系、繼承關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系等產(chǎn)生的糾紛。3,由商法調(diào)整的因商事關(guān)系引起的糾紛4,有經(jīng)濟法調(diào)整的因經(jīng)濟關(guān)系引發(fā)的各類糾紛5,有勞動法調(diào)整的因勞動關(guān)系引發(fā)的糾紛B法律規(guī)定由人民法院適用于民事訴訟法解決的其他案件。該案件主要有:選民資格案件、宣告失蹤或者宣告死亡案件等。
二、民事案件管轄的概念: 民事案件的管轄,是指各級人民法院之間以及同級人民法院之間,受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
三、級別管轄的概念級別管轄,是指劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。
中級人民法院管轄的第一審民事案件:1,重大涉外案件2,本轄區(qū)有重大影響的案件3,最高人民法院確定有中級人民法院管轄的案件。該案件包括{1海事海商案件2專利糾紛案件3商標糾紛案件4著作糾紛案件5證券虛假陳述民事賠償案件和期貨糾紛案件6涉及港、澳、臺同胞及其企業(yè)、組織的經(jīng)濟糾紛案件。7訴訟標的大,或者訴訟單位屬于省、自治區(qū)、直轄市以上的經(jīng)濟糾紛案件。}我國《民事訴訟法》第20條規(guī)定:“高級人民法院管轄在本轄區(qū)有重大影響的第一審民事案件?!?1,在全
國有重大影響的案件2,認為應當由本案審理的案件四、一般地域管轄一般地域管轄的原則:《《民事訴訟法》第22條確立了一般地域管轄的原則,即“原告就被告”原則。最高人民法院在《民訴意見》中還對特定情況作了以下補充規(guī)定:1,雙方當事人均被注銷城鎮(zhèn)戶口的,由被告居住地人民法院管轄;2,離婚訴訟雙方當事人都是軍人的,由被告住所地或者被告所在的團級以上單位駐地的人民法院管轄3,雙方當事人都是被監(jiān)禁或被勞動教養(yǎng)的,由被告原住所地人民法院管轄。4夫妻雙方離開住所地超過一年,一方起訴離婚案件,由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄。
一般地域管轄的例外:1,下列民事訴訟由原告住所地人民法院管轄,原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的,由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄:1,對不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。2,對下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟。3,對被勞動教養(yǎng)的人提起的訴訟。4,對被監(jiān)禁的人提起的訴訟。此外,《民訴意見》還對下列特殊情況作了補充規(guī)定:1,追索贍養(yǎng)費案件的幾個被告住所地不在同一轄區(qū),可以由原告住所地人民法院管轄。2,非軍人對軍人提起的離婚訴訟,如果軍人一方為非文職軍人,由原告住所地人民法院管轄。3,夫妻一方離開住所地超過一年的,另一方起訴離婚的案件,由原告住所地人民法院管轄。4,被告一方注銷城鎮(zhèn)戶口的,由原告所在地人民法院管轄。
對離婚案件地域管轄的特別規(guī)定(重點):1,在國內(nèi)結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由婚姻締結(jié)地法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由婚姻締結(jié)地或一方在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。2,在國外結(jié)婚并定居國外的華僑,如定居國法院以離婚訴訟須由戶籍所屬國法院管轄為由不予受理,當事人向人民法院提出離婚訴訟的,由一方原住所地或在國內(nèi)的最后居住地人民法院管轄。3,中國公民一方居住在國外,一方居住在國內(nèi),不論哪一方向人民法院提起離婚訴訟,國內(nèi)一方向人民法院起訴的,受訴人民法院有權(quán)管轄。4,中國公民雙方在國外但未定居,一方向人民法院起訴離婚的,應由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。
五、專屬管轄專屬管轄,是指法律規(guī)定特定類型的案件只能有專門的人民法院管轄,其他人民法院無管轄權(quán),當事人也不得協(xié)議變更管轄法院的制度。
適用于專屬管轄的案件(簡答):1,因不動產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。2,因因港口作業(yè)發(fā)生糾紛提起的訴訟,由港口所在地法院管轄。3,因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟,由被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。4,因船舶排放泄漏油類或者其他有害物質(zhì),海上生產(chǎn)、作業(yè)或者拆船、修船作業(yè)造成海域污染損害提起的訴訟,有污染發(fā)生地、損害結(jié)果地、、或者采取預防污染措施地海事法院管轄。5,因在我國領(lǐng)域和有管轄權(quán)的海域內(nèi)履行的海洋勘探開發(fā)合同糾紛提起的訴訟,由合同履行地的海事法院轄。
協(xié)議管轄: 協(xié)議管轄,又稱合意管轄或約定管轄、意定管轄,是指雙方當事人在糾紛發(fā)生前或發(fā)生后,以書面方式約定管轄法院的制度。
國內(nèi)民事案件的協(xié)議管轄,必須具備的條件(簡答):1,協(xié)議管轄只適用于合同糾紛案件;2,協(xié)議管轄只適用于第一審人民法院管轄的合同糾紛案件;3,管轄協(xié)議須采用書面形式,口頭協(xié)議無效。4,當事人只能在法律規(guī)定的范圍內(nèi)協(xié)議選擇管轄法院。5,當事人必須作出確定、單一的選擇;6,不得違反民事訴訟法對級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。第十一章 訴訟當事人與代理人
一、其他組織 《民訴意見》第40條規(guī)定,其他組織包括:1,依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織。2,依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);3,依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);4,經(jīng)民政部門核準登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體;5,法人依法設立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu);8,經(jīng)核準登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);9,符合本規(guī)定的條件的其他組織。
第十二章多數(shù)當事人
按照《民事訴訟法》第53條規(guī)定,當事人一方或者雙方為二人以上,其訴訟標的是共同的,或者訴訟標的是同一種類、人民法院認為可以合并審理并經(jīng)當事人同意的訴訟形式,稱為共同訴訟。在共同訴訟中一方或雙方為二人以上,共同在人民法院進行訴訟的當事人稱為共同訴訟人。
二、必要共同訴訟人參加訴訟的情形:1,個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的,在訴訟中,該個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。2,個體工商戶在訴訟中,營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的,以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。3,個人合伙人在訴訟中為共同訴訟人。4,企業(yè)法人分立的,因分立前的民事活動發(fā)生糾紛,以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。5,借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行賬戶的,出借單位和借用人為共同訴訟人。6,因保證合同糾紛提起的訴訟,債權(quán)人向保證人和被保證人一并主張權(quán)利的,人民法院應當將保證人和被保證人列為共同被告;債權(quán)人僅起訴保證人的,除保證合同明確約定保證人承擔連帶責任外,人民法院應當通知被保證人作為共同被告參加訴訟。7,在繼承遺產(chǎn)的訴訟中,部分繼承人起訴的,人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟;悲痛知道繼承人不愿意
參加訴訟又未明確表示放棄實體權(quán)利的,人民法院仍應把其列為共同原告。8,被代理人和代理人承擔連帶責任的,為共同訴訟人。9,共有財產(chǎn)受到他人侵害,部分共有權(quán)人起訴的,其他共有權(quán)人應當列為共同訴訟人。
三、代表訴訟制度的特征:1,當事人一方或雙方人數(shù)眾多。2,有訴訟代表參與訴訟。3,多數(shù)當事人的訴訟標的是共同的或同一種類的。
四、人數(shù)不確定的代表人訴訟的特殊程序:1,公告2,登記3,判決效力的擴張
四、有獨立請求權(quán)第三人與必要共同訴訟人的區(qū)別:1,爭議的訴訟標的不同2,參與訴訟的方式和時間不同。3,爭議對象不同。4,訴訟地位不同。
五、訴的概念:訴,是指當事人根據(jù)自己對法律的理解,按照法律規(guī)定的條件,向法院提出的,解決民事爭議,保護其實體上的權(quán)利的請求。
訴的種類(選擇):1,給付之訴2,確認之訴3,形成之訴。(訴的變更與追加。理解)
第十五章民事訴訟證據(jù)與證明
一、民事訴訟證據(jù)的特征 :1,客觀性 2,關(guān)聯(lián)性 3,合法性。
證據(jù)的種類:1,書證 2,物證 3,視聽資料 4,證人證言 5,當事人陳述 6,鑒定結(jié)論 7,勘驗筆錄。
二、人民法院依職權(quán)調(diào)查收集證據(jù)(了解)
第十六章證明
一、無需證明的事實:1,眾所周知的事實 2,自然規(guī)律及定理 3,推定的事實 4,預決的事實 5,已為仲裁機構(gòu)的生效裁決所確認的事實 6,已為有效公正文書所證明的事實 7,訴訟上承認的事實。
三、《證據(jù)規(guī)定》對證明責任分配的例外規(guī)定:1,證明責任分配的倒置。2,推定。3,法官裁量。
《證據(jù)規(guī)定》第4條對證明責任倒置的情形作了規(guī)定,但同一條款中的許多規(guī)定并不屬于證明責任的倒置,而是證明責任的正置。為明確起見,分述之:1,關(guān)于新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利侵權(quán)訴訟 2,關(guān)于高度危險作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟。3,因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟。4,關(guān)于建筑物或者其他設施以及建筑物上的擱置物、懸掛物發(fā)生倒塌、墜落致人損害的侵權(quán)訴訟。5,飼養(yǎng)動物致人損害的侵權(quán)訴訟。6,因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟。7,因共同危險行為致人損害的侵權(quán)訴訟。8。,因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟。
四、證明過程(了解)
第十七章送達
一、送達的方式:1,直接送達 2,留置送達 3,委托送達 4,郵寄送達 5,轉(zhuǎn)交送達 6,公告送達(公告期限60天)。第十九章對妨害民事訴訟的強制措施
一、對妨害民事訴訟的強制措施:1,拘傳 2,訓誡 3,責令退出法庭 4,罰款 5,拘留
第二十一章 第一審普通訴訟程序
一、起訴的條件:1,原告是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。2,有明確的被告 3,有具體的訴訟請求和事實、理由。4,屬于人民法院受理民事訴訟的范圍和受訴人民法院管轄。
二、撤訴(選擇):1,申請撤訴 2,按撤訴處理 3,撤訴的法律后果 {三者要區(qū)分}。
三、缺席判決(選擇)缺席判決使用的情形:1,原告在被告反訴的情況下,經(jīng)人民法院傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的;2,被告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的,或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的;3,人民法院裁定不準許撤訴,原告經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭的;4,人民法院對無訴訟行為能力的被告的法定代理人,經(jīng)傳票傳喚,無正當理由拒不到庭,又不委托訴訟代理人的。
四、延期審理的情形:1,必須到庭的當事人和其他訴訟參與人有正當理由沒有到庭。2,當事人臨時提出回避申請的 3,需要通知新的證人到庭,調(diào)取新的證據(jù),重新鑒定,勘驗,或者需要補充調(diào)查。4,其他應當延期的情形。
訴訟中止(選擇)的條件:1,一方當事人死亡,需要等待繼承人表明是否參與訴訟的;2,一方當事人喪失訴訟行為能力,尚未確定法定代理人的;3,作為當事人一方的法人或者其他組織終止,尚未確定法定代理人的;4,一方當事人因不可抗拒的事由,不能參加訴訟的;5,本案必須以另一案的審理結(jié)果為依據(jù),而另一案尚未審結(jié)的;6,其他應當中止訴訟的情形。
第二十二章簡易程序
一、不能適用簡易程序的案件:1,起訴時被告下落不明的;2,發(fā)回重審的;3,共同訴訟中一方或者雙方當事人人數(shù)眾多的;4,法律規(guī)定應當適用特別程序、審判監(jiān)督程序、督促程序、公示程序;5,人民法院認為不宜適用簡易程序進行審理的。
第二十三章民事判決、裁定和決定{區(qū)分三者}。
一、民事裁定的效力 :地方各級人民法院制作的第一審民事裁定,除“不予受理”、“對管轄權(quán)有異議的”和“駁回起訴”的裁定允許上訴外,其余裁定一經(jīng)送達便生效。
第二十五章第二審程序
一、第二審程序的概念:第二審程序是指由于民事訴訟的當事人不服地方各級人民法院生效的第一審裁判而在法定期間內(nèi)向上—級人民法院提起上訴而引起的訴訟程序,是第二審級的人民法院審理上訴案件所適用的程序。
二、第二審程序與第一審程序的聯(lián)系與區(qū)別:A。聯(lián)系:第一審訴訟程序是第二審程序的前提和基礎,第二審程序是第一審訴訟程序的繼續(xù)和發(fā)展。B.區(qū)別: 1.審判程序發(fā)生的原因不同。2.審級不同。3,任務不同。
三、撤銷原判,發(fā)回重審(兩種情況):1,原判決認定事實有錯誤,或者原判決認定事實不請,證據(jù)不足時。2,第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院有下列違反法定程序的情形之一,可能影響案件正確判決的,應依照民事訴訟法第一百五十三條第一款第(四)項的規(guī)定,裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重審:(1)審理本案的審判人員、書記員應當回避未回避的;(2)未經(jīng)開庭審理而作出判決的;(3)適用普通程序?qū)徖淼陌讣斒氯宋唇?jīng)傳票傳喚而缺席判決的;(4)其他嚴重違反法定程序的。是否發(fā)回重審的不同情況處理(選擇):{共五條}
第二十六章審判監(jiān)督程序
一、審判監(jiān)督程序是怎樣引起的?1,當事人申請再審 2,法院決定再審 3,人民檢察院抗訴的再審。
第二十七章特別程序
一、特別程序的特點:1,特別程序的審理是對某種法律事實進行確,2,沒有原告和被,3,實行一審終,4,審判組織特別 5,不適用審判監(jiān)督程序 6,案件審結(jié)期限較短 7,免交訴訟費用
第五篇:民事訴訟
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1.2.3.4.5.6.7.8.? 工具/原料 民事官司又稱民事訴訟,指人民法院在雙方當事人和其他訴訟參與人參加下,審理和解決民事案件的活動,以及由這些活動所發(fā)生的訴訟關(guān)系的總和。民事官司調(diào)整的是平等主體之間法律關(guān)系的訴訟,同時,因為有國家審判權(quán)介入,它又具有國家公力性質(zhì);民事訴訟受《民法通則》和《民事訴訟法》等法律規(guī)范,具有嚴格的規(guī)范性;民事訴訟分起訴階段、法庭準備階段、開庭審理階段、制作和宣告判決階段等,前階段是后階段的基礎和前提,后階段是前階段的繼續(xù)和延伸,具有明顯的階段性。步驟/方法 發(fā)生糾紛后,要及時采取應對措施。舉例說明:發(fā)生交通事故后,你要及時報警,保護現(xiàn)場,拍照固定證據(jù),同時在48小時內(nèi)通知好保險公司。正確預測評估訴訟風險 評估是否在訴訟時效范圍內(nèi)、現(xiàn)有的證據(jù)是否充分、對方是否具有償還債務的能力,是否需要采取財產(chǎn)保全措施等??梢韵蚵蓭熥稍?。確定本案適格被告 首先,如果被告是個人,那么你需要到對方的戶籍所在地派出所打印戶籍證明(個人無法辦理,律師可以打印);如果被告是單位,那么需要到工商行政管理局打印該單位的基本注冊資料。其次,盡可能多列被告,追究侵害主體時要盡可能地做到寧可告錯,不可漏告,這樣會增加執(zhí)行主體和承擔責任的保險系數(shù); 再次,緊盯有可供執(zhí)行財產(chǎn)的被告,做到挑肥揀瘦。一般單位財力相對雄厚,執(zhí)行起來比個人更好執(zhí)行些,對于那些無財產(chǎn)可供執(zhí)行的被告應想其他辦法,有時不一定非要走訴訟程序,協(xié)商調(diào)解也是不錯的解決辦法。確定管轄法院 舉例說明:發(fā)生同一起交通事故案件,上海市人民法院和江西省人民法院都有管轄權(quán),那么我們應盡量選擇向上海市人民法院提起訴訟,因為江西省人民法院計算殘疾賠償金所依據(jù)的城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入標準適用江西省統(tǒng)計局的數(shù)據(jù),他遠遠低于上海地區(qū)的統(tǒng)計局數(shù)據(jù),在賠償標準上不能有效的達到最大的合法權(quán)益。選擇訴訟策略 包括立案時機、訴訟方式等,舉例說明:同樣一個交通事故案件在2010年2月份起訴和在2010年4月份起訴所得到的判決結(jié)果很可能是不一樣的,因為新標準一般會在3月份出臺。提起訴訟時要充分考慮是否有新的法律或司法解釋出臺,該法律或解釋對我方訴訟是否有利,然后確定正確的訴訟策略。準備起訴材料立案 制作訴狀和證據(jù)目錄后向法院立案庭立案,如果受理了會給你交費通知書,你再持交費通知書去繳納訴訟費用。繳納費用后,算是你的案件已經(jīng)正式受理了,法院會安排開庭日期,并郵寄傳票,上面會寫明開庭日期、時間和地點以及審判員。法庭審理 開庭時間到了,你應準時到庭,遲到會給法官留下不佳的印象,有時侯會認為你主動放棄訴訟,會作為撤訴來處理。法官的書記員會核實雙方的身份,然后進入庭審階段,法官會先問你要不要法官回避,如果你確認法官與被告是親戚或者其它親密關(guān)系,那么你就說要回避,否則你就說不需要。然后宣布正式審判,會讓原告先讀訴訟狀,讀完后提交相應的證據(jù),再讓被告反駁,然后進入對證據(jù)的質(zhì)證階段(庭審調(diào)查),這個時候,你一定要對所有對方的證據(jù)的真實性、關(guān)聯(lián)性、合法性進行仔細的質(zhì)辯,否則就會對你不利。證據(jù)質(zhì)辯完后,就進行雙方的辯論階段,一般法官會讓雙方各有兩次辯論機會,但如時間拖長就可能只有一次。辯論結(jié)束,法官通常會問雙方要不要調(diào)解。如果雙方都說可以,那么法官會先分別調(diào)解,如果調(diào)解不成功,法官就會宣布,現(xiàn)在休庭,擇日宣判。過段時間,法官的書記員就會通知你去拿判決書。法官最后判決之前,你如果認為案件可能對你不利,或者說同個訴訟標的你還有其它訴訟方式,或者說你不準備起訴對方了,你可以向法院申請撤訴,提交民事訴訟撤訴申請書。一般情況下法院會允許你撤訴,然后給你一個裁決書,你可持裁決書向?qū)徟蟹ü偕暾埻诉€一半的訴訟費用。收到判決書后,如果你認為判決不公平,那么你就要在拿到判決書之日起15天內(nèi)(裁決為10天)提起上訴,你要準備上訴狀,然后提交給一審法院,由審判法官連同你的一審資料提交給二審法院;你也可以直接向二審法院提起上訴,上級法院決定受理你的案子后會給你繳費通知,你要記住的是你一定要在規(guī)定的時間內(nèi)去繳納上訴費,否則會因錯過上訴期而沒辦法啟動二審。申請執(zhí)行 如果你不上訴,對方也不上訴,15天后判決書生效,如對方不主動履行,你可向法院執(zhí)行庭申請強制執(zhí)行。注意事項 要打好一場民事官司,涉及許多專業(yè)的訴訟技巧及法律知識,聘請專業(yè)律師為你提供法律服務是有必要的。律
師作為處理法律糾紛的法律專業(yè)人士,就象醫(yī)生為病人治病一樣,雖然我們有時自己到藥店抓些藥也能治好一些小病,但大病來臨,請你切勿“諱疾忌醫(yī)”。一個民事案件在訴訟程序中,他只有兩次機會,當你在一審大敗后,二審要再反敗為勝將會變的格外困難,這也是我國的司法現(xiàn)狀。