第一篇：《婚姻法》兩次修訂的背后：沒有愛情,能不能離婚？

《婚姻法》兩次修訂的背后：沒有愛情，能不能離婚？

1950年4月13日新中國第一部《婚姻法》通過 1 1949年10月1日，中華人民共和國成立。

政權(quán)初立，百廢待興。在中華民國所有法律都宣告廢止的情況下，新中國一系列新的法典何時出臺，成了大家關(guān)心的問題。

1950年4月13日，中央人民政府委員會第七次會議通過了第一部法典，宣布將在5月1日正式施行。

這新中國的第一部法典，不是憲法，不是刑法，也不是民法，而是《婚姻法》。2 其實早在1948年9月，《婚姻法》就已經(jīng)在醞釀中了。當(dāng)時的中共解放軍已經(jīng)進(jìn)入了戰(zhàn)略反攻階段，從“奪天下”到“治天下”的態(tài)勢已經(jīng)不可逆轉(zhuǎn)。由劉少奇提議，中央婦委成立了一個“婚姻法”起草小組，牽頭人是鄧穎超，成員有帥孟奇、楊之華、康克清、李培之、羅瓊、王汝琪等人。這個小組對《婚姻法》最后的成型起到了關(guān)鍵作用。新中國成立后，推出《婚姻法》已經(jīng)迫在眉睫，毛澤東在起草小組中又加進(jìn)了一個人——當(dāng)時的政務(wù)院法制委員會主任。

而這個主任不是別人，正是當(dāng)年毛澤東的死對頭：王明。王明的故事我們今天先按下不表，只說和《婚姻法》有關(guān)的事。王明不是學(xué)法律出身，但他當(dāng)年在延安分管婦女工作，還擔(dān)任過中央婦委的主任，而且也做過一些法律草案的起草工作，所以毛澤東的這個用人一方面可以顯示氣度，另一方面，確實也不是亂用。

但關(guān)于王明是否參與第一部《婚姻法》的起草工作，以及參與程度有多少，這件事現(xiàn)在還有爭議。因為后來擔(dān)任全國婦聯(lián)副主席、第一書記處書記的羅瓊指出：王明并沒有參加《婚姻法》的起草工作，只是看過稿子。真正的牽頭人始終是鄧穎超。

王明，原名陳紹禹，一度做到過中共中央的代理zong書記 不過，這部《婚姻法》出臺的不易還是大家公認(rèn)的。起草小組參考的范例從之前中共20多年來在各個革命根據(jù)地的相關(guān)婚姻法案條例，到蘇聯(lián)和東歐等國家的婚姻法，甚至還有國民黨頒布的婚姻法，最后再結(jié)合中國本身的情況加以揚棄整合。從初稿開始，這部《婚姻法》一共改了41稿。那么還是要回到那個問題：

為什么會把《婚姻法》的頒布放在那么重要的位置？ 或許從一個角度可以理解：1947年中共頒布的《中國土地法》大綱，通過土地分配已經(jīng)初步解決了生產(chǎn)關(guān)系問題，而接下來的一步，是通過婚姻法來規(guī)范另一個重要的關(guān)系來穩(wěn)定社會秩序和財產(chǎn)分配，那就是家庭關(guān)系。就像劉少奇當(dāng)初對鄧穎超說的那樣：

“再有一年左右時間，我們就能從根本上打倒國民黨反動統(tǒng)治，建立起一個新民主主義的國家。新中國成立后，我們這么個五億多人口的大國，沒有一部婚姻法豈不亂套了？ 3 那么，第一部《婚姻法》產(chǎn)生的影響究竟大不大？ 說實話，實在是太大了。

《婚姻法》第一條規(guī)定：“男女婚姻自由，實施一夫一妻、男女權(quán)利平等?！钡诙l規(guī)定：“禁止重婚、納妾。禁止童養(yǎng)媳。禁止干涉寡婦婚姻自由”。

這些現(xiàn)在我們看起來再正常不過的條款，但在當(dāng)時引起了軒然大波。

首先就是一個“納妾”的問題。

“納妾”這一習(xí)俗，在中國可謂歷史悠久。1930年中華民國修訂《民法典》時，雖知這種習(xí)俗應(yīng)埋入歷史垃圾堆，無奈慣性太大，最終還是采取默認(rèn)的態(tài)度。在民國，男人有“三妻四妾”的現(xiàn)象比較普遍

新的《婚姻法》頒布后，很多人其實并沒有當(dāng)回事。根據(jù)記載，河南有個農(nóng)民叫蕭昌貴，不僅納妾，還在1950年11月20日大擺筵席，宴請親朋好友。結(jié)果政府的工作隊員火速趕來，當(dāng)場制止儀式，鄉(xiāng)里鄉(xiāng)親才知道：原來“納妾”真的是算違法了。那么對已經(jīng)存在的“妾”呢？

《婚姻法》明確規(guī)定：在法規(guī)頒布之前納妾的，離婚的主動權(quán)掌握在女方手里——女方如果想離婚，男方不能阻止；女方如果不想離婚，男方有撫養(yǎng)義務(wù)。

此法規(guī)一出，當(dāng)初以“妻妾成群”為傲的男人們遭遇當(dāng)頭一棒。

以“納妾”風(fēng)俗較濃的廣東地區(qū)為例：1950年，廣州市因納妾而離婚的判例出現(xiàn)了37件，1951年上升到了80件，1952年超過100件，1953年接近500件——在這些離婚案中，提出離婚的全都是當(dāng)初低眉順眼的“小妾”。

但新中國第一部《婚姻法》涉及的最大阻力，并不是來自判決關(guān)于“納妾”的離婚。而是正常夫妻的離婚。

20世紀(jì)50年代初北京市的基層干部在街頭書寫宣傳婚姻法的板報。新華社發(fā) 4 “怎樣才能判離婚？”

這是這部《婚姻法》起草時的最大爭論點。

起草小組和其他相關(guān)部門的大多數(shù)人，都認(rèn)為“應(yīng)該有條件的離婚”，只有一個人堅持“無條件離婚”——“只要一方堅持離婚，就可以離婚?！?這個堅持的人，就是鄧穎超。當(dāng)時反對的人理由看上去也很充分：一方面，這會在廣大農(nóng)村造成不穩(wěn)定因素，因為很多農(nóng)民都是家里說的婚事，找個女人就結(jié)婚了，未必有多少感情。女方如果想離就離，很多農(nóng)民都會有反對意見。另一方面，解放之初，確實有一些共產(chǎn)黨干部出現(xiàn)了拋棄鄉(xiāng)下“糟糠之妻”另娶城里年輕女性的現(xiàn)象，大家擔(dān)心“離婚不需要理由”這條法規(guī)一出，會加劇這種現(xiàn)象。

但鄧穎超還是堅持這一點。她的理由是——

在婚姻問題上，婦女受苦最深。早婚、老少婚、買賣婚姻、包辦婚姻，吃苦的都是婦女，而且還不準(zhǔn)她們離婚。如果要把離婚加上條件，反而會給那些有封建思想的干部以控制和限制離婚的借口，過去已經(jīng)發(fā)生了很多悲劇。

鄧穎超強調(diào)：婚姻的基礎(chǔ)是愛情，愛情熄滅了，那么婚姻制度保存也沒有意義。如果硬要用法規(guī)來強制限定干部的離婚自由，也是不對的。

但同時，她堅決不同意一種觀點： “丈夫要離婚，天好像就要塌下來了！”

在鄧穎超的堅持下，最終她的意見被采納，但當(dāng)時這部《婚姻法》規(guī)定的是：“調(diào)解無效，即行判決?！?周恩來與鄧穎超

但是，問題又來了——怎么“判決”？

按照1950年6月26日中央人民政府法制委員會出臺的解釋，是：

“有正當(dāng)原因不能維持夫妻關(guān)系的，應(yīng)作準(zhǔn)予離婚判決；否則也可作不準(zhǔn)離婚判決?！?/p>

1953年3月19日，中央人民政府法制委員會再次做了解釋： “如經(jīng)調(diào)解無效而又確實不能維持夫妻關(guān)系的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。如經(jīng)調(diào)解雖然無效，但事實證明他們雙方非到不能同居程度，也可以不批準(zhǔn)離婚?！?/p>

話說得有點拗口，但意思其實還是很明確的： 離婚你盡管提，但判不判，還是看法院。

正是因此，才牽出了1980年版《婚姻法》對“離婚判決”的再次修訂。5 1980年9月10日，在千呼萬喚中，全國人民代表大會五屆三次會議通過了修訂后的《婚姻法》。

這部“1980版”《婚姻法》中有一個重要修正，就是關(guān)于“離婚”的判定。

按理，因為鄧穎超的堅持，1950年版的《婚姻法》已經(jīng)對“離婚自由”做出了最大程度保障，為何1980年版還要修訂？ 因為法規(guī)上寫的，和實際操作起來，相差甚遠(yuǎn)。

“有正當(dāng)原因不能維持夫妻關(guān)系的，應(yīng)作準(zhǔn)予離婚判決”——“正當(dāng)理由”是什么？比如包辦婚姻，買賣婚姻，這沒有什么問題。1950年的結(jié)婚證

但是，“沒有愛情”算不算？很遺憾，在1960年代到1970年代，“愛情”這個作為婚姻基礎(chǔ)的理由，卻是基本不被采納的。

在那個極左思潮泛濫的年代，別說有什么理由，只要你離婚，就是一件鬧得滿城風(fēng)雨的事。而如果你是國家干部或黨員，法官還會更加“嚴(yán)格要求”：你是要公職，黨籍，還是要婚姻自由？在“文革”期間，有些地方甚至把申請離婚的人集中起來，參加“斗私批修學(xué)習(xí)班”，學(xué)到你撤銷離婚申請為止。6 離婚的女方，叫遇羅錦。

遇羅錦的哥哥，是當(dāng)時非常有名的遇羅克——因為發(fā)表《出身論》反對“老子反動兒混蛋”這種觀點和反對姚文元的批判新編歷史劇《海瑞罷官》，他在1970年3月被執(zhí)行槍決。遇羅克

因為受到哥哥牽連，遇羅錦被發(fā)配農(nóng)場改造，在那里迫于生活，嫁給了當(dāng)?shù)氐囊粋€農(nóng)民。1978年，遇羅錦結(jié)束了四年的婚姻，離婚后回到北京，經(jīng)人介紹，與某廠工人蔡鐘培結(jié)婚，并因此獲得了北京戶口。蔡鐘培還為了遇羅錦東奔西走，爭取為她和哥哥平反。

1979年5月，遇羅錦平反，10月，哥哥也被恢復(fù)名譽，生活看似應(yīng)該進(jìn)入正軌。但到了1980年5月，遇羅錦卻向朝陽區(qū)人民法院上訴離婚，理由是與蔡鐘培缺少精神交流。遇羅錦在申訴材料中這樣寫到：

“鐘培是個好人，但絕不是我心目中的愛人。他只知道老婆孩子熱炕頭，而我希望我能從愛人身上學(xué)點什么，能對我的精神有所啟發(fā)……我對他沒有愛人的感情。我應(yīng)當(dāng)結(jié)束這種沒有愛情的夫妻生活?！?說穿了，就是“沒有愛情”。

果然，蔡鐘培在情感上確實無法接受，認(rèn)為遇羅錦的“沒有愛情”只是個借口，其實是忘恩負(fù)義，甚至是拿他作為一個在北京落腳的跳板。為此，他主動給報社寫信，將兩個人的事情捅給了媒體，希望得到輿論的支持。

兩家雜志社都披露了這件事，并組織了大討論：到底怎樣才可以達(dá)到離婚標(biāo)準(zhǔn)？

蔡鐘培的觀點得到了當(dāng)時大多數(shù)社會輿論的贊同，《人民日報》為此還發(fā)文，稱遇羅錦是個“不檢點的女人”（蔡鐘培指責(zé)遇羅錦有婚外不正當(dāng)男女關(guān)系），新華社甚至還因此發(fā)了一篇題為《一個墮落的女人》的內(nèi)參，譴責(zé)遇羅錦。但遇羅錦卻沒有讓步，也寫了一篇紀(jì)實文學(xué)，題為《一個冬天的童話》。這篇文字成了當(dāng)時“傷痕文學(xué)”的代表作之一，她認(rèn)為自己婚姻的不幸，其實是文革極左思潮造成的。遇羅錦 這篇報告文學(xué)流傳非常廣，甚至被翻譯成德、日、英、法四國文字，流傳海外。很多人由此開始同情遇羅錦的遭遇。1980年9月25日，北京市朝陽區(qū)人民法院助理審判員黨春源做出了一審判決，判決雙方離婚：

“十年浩劫使原告人遭受政治迫害，僅為有個棲身之處，兩人即草率結(jié)婚，顯見這種婚姻并非愛情的結(jié)合?；楹?，原被告人又沒有建立起夫妻感情，這對雙方都是一種牢籠。” 黨春源是同情遇羅錦的，以至于他在正式判決還沒下達(dá)的時候，就在報刊上發(fā)表文章《我為什么要判他倆離婚》。這篇文章被報紙爭相轉(zhuǎn)載，其中黨春源引用的恩格斯的話，讓很多讀者都印象深刻：

“如果說以愛情為基礎(chǔ)的婚姻才是道德的，那么只有保持愛情的婚姻才是道德的”。

但是，蔡鐘培不服判決，向北京市中級人民法院提出上訴。1981年1月19日，北京市中級人民法院作出裁定，認(rèn)為原判對“草率結(jié)婚”和“婚后沒有建立起夫妻感情”的認(rèn)定，與事實不符，決定撤銷原判，發(fā)回重新審判。這對夫妻又開始陷入拉鋸戰(zhàn)。

據(jù)說，1981年的“全國優(yōu)秀報告文學(xué)獎”差點就頒給了遇羅錦的《一個冬天的童話》，但因為作者的”道德問題”落選。那年得獎的是黃宗英（著名演員趙丹的妻子，也是演員）。在獲獎?wù)咦剷?，黃宗英將自己的筆轉(zhuǎn)贈給了遇羅錦表示聲援：

“三十年代，人們尚且能夠支持上官云珠，到了八十年代，我們?yōu)槭裁催€容不下一個遇羅錦呢？” 黃宗英

最終，更換了審判長的法庭再次審判了此案：

“遇羅錦與蔡鐘培于1977年7月8日戀愛結(jié)婚，婚后夫妻感情融洽和睦。后由于遇羅錦自身條件的變化、第三者插足、見異思遷因此使夫妻感情破裂……經(jīng)本院審理中調(diào)解，雙方達(dá)成協(xié)議，自愿離婚。”

雖然再審的結(jié)果與一審相同，但在判詞里明顯使用了有情感傾向的措辭。

不過不管怎樣，通過遇羅錦一案，1980年《婚姻法》的這條準(zhǔn)則，也漸漸讓大家理解并接受：

“一方要求離婚的，如感情確已破裂，調(diào)解無效，則準(zhǔn)予離婚。”

這個標(biāo)準(zhǔn)延用至今。

7在1980年的修訂之后，中國的《婚姻法》還在不斷升級。在2001年4月，《婚姻法》又做了一次修訂，并在2001年的12月，2004年的4月和2011年8月又出臺了三個“解釋”。從之后的一次次升級看，關(guān)于結(jié)婚和離婚的“情感問題”已經(jīng)基本都達(dá)成了共識，而做的調(diào)整，開始傾向于夫妻之間婚前和婚后的財產(chǎn)分配與分割了。這，又是另一個問題了?！攫z頭說】

中國人有句話，叫“寧拆十座廟，不毀一樁婚”。有道理嗎？有。沒道理嗎？沒有。

我因為算是有個二級心理咨詢師的資質(zhì)，所以一直也會收到一些關(guān)于婚姻方面的咨詢。年輕時，氣盛，難免也會忍不住冒出一句：“這樣的人渣不離婚，留著過年嗎？”

隨著年歲漸長，還是冷靜了不少。我會耐心聽，仔細(xì)問，平心想，然后根據(jù)傾訴者的狀況和TA描繪的情況，給出我認(rèn)為合理的建議——我會讓對方換位思考，或者再給一次機會，再觀察一段時間。

但實事求是地說，在確認(rèn)的情況下，我還是堅決主張別茍延殘喘，當(dāng)斷則斷——無論是新婚燕爾的，還是結(jié)婚十年以上的，甚至是要步入銀婚乃至金婚的。

在這一點上，尤其是女性，其實各方面顧慮和受到的不公平待遇，比男性要多很多。

無論是多年的感受還是觀察，我深刻感知到：盡管時代一直在進(jìn)步，但中國毫無疑問還是一個男權(quán)社會——在很多事情上，女性真的是處于弱勢地位，包括在離婚這件事上。關(guān)于女性當(dāng)自強的問題，我以前說過不少，在寫居里夫人或阮玲玉文章最后的“饅頭說”里，都有涉及，今天就不展開了。

說個林語堂的故事。林語堂在和他的妻子廖翠鳳結(jié)婚之后沒多久，就把結(jié)婚證書給燒掉了。

林語堂的理由也很簡單：結(jié)婚證書，只有在離婚時才能證明什么，我們不需要。

能像林語堂這么瀟灑的人未必有很多，但背后折射的道理其實是可以理解的：

國家的法律對于婚姻的死亡而言，應(yīng)該只是起一個記錄和證明的作用——是一種需要履行的手續(xù)，以及監(jiān)督保障夫妻雙方財產(chǎn)分割的法律手段。

而真正決定婚姻存亡的關(guān)鍵因素：夫妻雙方的感情，這是法律無能為力的。那么誰能決定？ 就是你自己。

我曾寫過：“希望天下眷屬永是有情人”，但我也從來就反對那種話：

“才剛結(jié)婚，就不怕人家笑話！” “都幾十年過來了，不妨就湊合過吧！” 哦，還有——“為了孩子”。

夫妻一場，當(dāng)然不容易。但如果有人已持續(xù)證明TA不配你的付出，那么你就該懸崖勒馬。

地球缺了誰都轉(zhuǎn)，從來沒有什么少了你就活不下去的道理。

第二篇：婚姻法離婚制度總結(jié)

第九章 離婚制度

本章學(xué)習(xí)重點： 1.婚姻終止的原因 2.登記離婚的條件和程序 3.訴訟離婚中的兩項特殊保護(hù)

4.訴訟離婚的程序 5.判決離婚的法定理由

一 婚姻終止的原因

（一）概念 ：指婚姻關(guān)系因一定的法律事實出現(xiàn)而歸于消滅。

（二）原因（2個）

1.因配偶一方死亡而終止

（1）一方自然死亡終止（2）一方被宣告死亡終止 ：宣告之日終止

-被撤銷死亡宣告的人與其配偶間的婚姻關(guān)系的處理<民通意見>第37條 第一,如原配偶未再婚的，從撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù)；

第二, 如原配偶再婚的，原婚姻關(guān)系消滅，再婚有效；如雙方愿恢復(fù)婚姻關(guān)系的，必須依法解除再婚方與后一配偶所建立的婚姻關(guān)系后，雙方再辦理復(fù)婚登記。第三,如宣告死亡后生存方再婚后又離婚或者再婚后配偶 又死亡，原婚姻關(guān)系消滅，不得認(rèn)定婚姻關(guān)系自行 恢復(fù)，要恢復(fù)必須辦理復(fù)婚登記。

財產(chǎn)處理：返還原物，給予補償；子女處理：恢復(fù)關(guān)系，若子女被收養(yǎng)，不得以未經(jīng)過自己同意為由主張收養(yǎng)無效.2.婚姻因離婚而終止

（1）離婚的概念和特征

概念：指夫妻一方或者雙方依照法定的條件和程序解除婚姻關(guān)系的法律行為

特征：主體是夫妻雙方本人/有效的婚姻關(guān)系存在(法律婚/事實婚)/必須符合法定的條件和程序

（2）離婚與婚姻無效的區(qū)別

1)性質(zhì)：離婚:是對合法有效的婚姻關(guān)系的解除/無效:是對違法婚姻的制裁；

2)原因：離婚是結(jié)婚后夫妻感情已完全破裂/無效是結(jié)婚時不具備結(jié)婚的實質(zhì)要件;3)原因發(fā)生的時間:離婚:在結(jié)婚后/無效:在結(jié)婚前;4)請求權(quán)人：離婚:當(dāng)事人本人/無效:當(dāng)事人和利害關(guān)系人；

5)請求權(quán)行使的期限：離婚：配偶生存期間/無效:在配偶生存期間或者死亡后都可以,原因消滅前

6)適用的程序上:離婚:訴訟，行政/無效:訴訟；

7)法律效力不同：離婚:無朔及力/無效:自始無效，有朔及力

二 登記離婚的條件和程序(一)我國行政登記離婚的條件

1.雙方屬于已在內(nèi)地辦理結(jié)婚登記的合法夫妻/雙方已在中國內(nèi)地登記結(jié)婚（內(nèi)地發(fā)結(jié)婚證）2.有完全的民事行為能力； 3.達(dá)成了離婚協(xié)議(三個方面)1)對離婚的合意；

2)對子女的撫養(yǎng)教育作出了恰當(dāng)合理的安排并達(dá)成一致；(隨那方生活撫養(yǎng)費探視)3)對財產(chǎn)問題作出適當(dāng)?shù)陌才盘幚聿⑦_(dá)成一致(財產(chǎn)債務(wù)幫助等)

（二）行政登記離婚的限制

1.未達(dá)成協(xié)議的(離婚財產(chǎn)子女三方面)2.當(dāng)事人屬于無民事行為能力或者限制民事行為能力的； 3.結(jié)婚登記不是在中國內(nèi)地辦理的；

（三）登記離婚的程序 1.管轄:同結(jié)婚登記

內(nèi)地居民：一方當(dāng)事人常住戶口所在地的婚姻登記機關(guān) 現(xiàn)役軍人：可以是軍人部隊駐地或戶口注銷前常住戶口所在地婚姻登記機關(guān)或非軍人方常住戶口所在地

服刑人員：服刑監(jiān)獄所在地或任何一方戶口所在地婚姻登記機關(guān) 2.具體程序:三環(huán)節(jié)

(1)申請：親自到場、證件齊、離婚協(xié)議書(三份)(2)審查：當(dāng)場進(jìn)行詢問，審查形式要件、發(fā)<申請離婚聲明書> 再審實質(zhì)要件

(3)登記：符合條件當(dāng)場辦理。雙方當(dāng)場在<離婚登記審查表>上的簽字領(lǐng)證；如認(rèn)為不符合條件，不予辦理，要說明理由（書面）；

四 我國的訴訟離婚制度

（三）訴訟離婚程序

1.起訴與受理:(管轄法院)2.調(diào)解 ：訴訟中的調(diào)解是訴訟離婚的必經(jīng)程序（1）訴訟中的調(diào)解機關(guān)：人民法院

（2）訴訟中調(diào)解的三結(jié)果：(和好調(diào)離調(diào)解無效判決)（3）調(diào)解的法律效力：調(diào)解書與離婚判決書有同等的效力；調(diào)解書送達(dá)當(dāng)事人即生效.3.審理和判決(感情是否確已破裂)

-“不得再審”的問題

根據(jù)民事訴訟法第180條的規(guī)定,對于已經(jīng)發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決,當(dāng)事人不得申請再審

原因:解除身份關(guān)系后,有再婚權(quán),可與他人結(jié)婚,即使當(dāng)時依據(jù)的事實有誤,也不得再審.處理: 復(fù)婚另行起訴撫養(yǎng)子女與財產(chǎn)

（四）訴訟離婚中的兩項特殊保護(hù)

1.對現(xiàn)役軍人婚姻的特殊保護(hù)(第33條)（1）保護(hù)現(xiàn)役軍人婚姻的意義

（2）現(xiàn)役軍人的范圍：“正在” 而不是曾經(jīng)服現(xiàn)役有軍籍(含文職人員)（3）保護(hù)軍人婚姻的適用：非軍人一方向軍人一方提出離婚/原告:非軍人/被告:現(xiàn)役軍人（4）對現(xiàn)役軍人特殊保護(hù)的情形：

軍人無重大過錯要得到其同意,否則,調(diào)解無效,也不能判決離婚.（5）例外：軍人有重大過錯（32條）除外：軍人不同意,調(diào)解無效,也可以判決離婚.2.訴訟離婚中對女方的特殊保護(hù)

（1）離婚中對女方特殊保護(hù)的意義（2）34條是對男方訴權(quán)的暫時限制，不是剝奪（3）對女方特殊保護(hù)的內(nèi)容與適用：女方在懷孕期/女方分娩后一年內(nèi)/終止妊娠6個月內(nèi)。（4）例外（兩種情形）：

1)女方提出離婚的2)法院認(rèn)為有必要的（兩種）存在尖銳矛盾,不準(zhǔn)會出現(xiàn)危急事項/女方是因與他人通奸而出現(xiàn)特殊情形（5）幾種特殊情況的處理：

1)生下死胎的或出生不久死亡的；類推適用；2)上訴審中發(fā)現(xiàn),撤消原判,駁回請求;

五 判決離婚的法律原則(一)概念：

是指離婚立法中制定法院判決離婚具體法定理由時應(yīng)當(dāng)遵循的準(zhǔn)則。

（三）我國判決離婚的法律原則（第32條 破裂原則）4.認(rèn)定夫妻感情破裂的方法

89年司法解釋的四看：看婚姻基礎(chǔ)/看婚后感情/看發(fā)生矛盾的原因/看有無和好可能 5.認(rèn)定夫妻感情破裂的法定條件（第32條）（1）重婚或有配偶者與他人同居的

（2）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的（3）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的

（4）因感情不和分居滿二年的：2條件——感情不和分居，分居滿二年（5）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形

1）32條：一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚 2）

（三）第9條：不能達(dá)成生育一致，一方提出離婚的；

-89年最高院〈認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干具體意見〉不與現(xiàn)行法相沖突的

--一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其它原因不能發(fā)生 性行為，且難以治愈的。

--婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的。

--婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈，或者婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈的。

--方欺騙對方，或者在結(jié)婚登記時弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的。

--包辦、買賣婚姻、婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多 年，但確未建立起夫妻感情的.--一方被依法判處長期徒刑的或違法犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的。--因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。

第三篇：離婚沒有離婚協(xié)議書

離婚沒有離婚協(xié)議書4篇

在社會一步步向前發(fā)展的今天，需要使用協(xié)議書的場合越來越多，簽訂協(xié)議書能夠保證雙方合作愉快。那么你真正懂得怎么寫好協(xié)議書嗎？下面是小編為大家整理的離婚沒有離婚協(xié)議書4篇，歡迎大家分享。

離婚沒有離婚協(xié)議書 篇1

協(xié)議人甲方：____

協(xié)議人乙方：____

協(xié)議人___、___雙方于__年_月_日在__區(qū)人民政府辦理結(jié)婚登記手續(xù)。因協(xié)議人雙方性格嚴(yán)重不合，無法繼續(xù)共同生活，夫妻感情且已完全破裂，現(xiàn)雙方就自愿離婚一事達(dá)成如下協(xié)議：

一、___、___自愿離婚。

二、婚后無子女。

三、無夫妻共同財產(chǎn)及債務(wù)。本協(xié)議一式叁份，雙方各執(zhí)一份，婚姻登記機關(guān)存檔一份，在雙方簽字，并經(jīng)婚姻登記機關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù)后生效。

協(xié)議人甲方：___

協(xié)議人乙方：___

年 _月_日

離婚沒有離婚協(xié)議書 篇2

男方：XXX XX年XX月XX日生 身份證號碼：XXXXXXXXXX號

女方：XXX XX年XX月XX日生 身份證號碼：XXXXXXXXXX號

男女雙方于____年____月____日在xx市____區(qū)民政局辦理結(jié)婚登記手續(xù)，現(xiàn)因____，無法繼續(xù)共同生活，夫妻感情已完全破裂，婚姻期間亦無生育子女，經(jīng)雙方同意協(xié)議離婚，結(jié)束婚姻關(guān)系，二人各奔前程，現(xiàn)就自愿離婚一事達(dá)成如下協(xié)議：

一、男女雙方自愿離婚，并于XX年XX月XX日至XX省XX市民政局辦理離婚手續(xù)。

二、財產(chǎn)之分配：

(一)夫妻婚后購有坐落在____路____號樓房一套，合同價人民幣xx萬元，現(xiàn)值人民幣xxx萬元(包括房內(nèi)裝修內(nèi)附屬設(shè)施)。

購房時以男方為主貸人貸款xx萬元，現(xiàn)尚剩余貸款本金xx萬元。該房購買時首付xx萬元，首付款來源于婚后雙方存款?，F(xiàn)協(xié)商該套房產(chǎn)歸女方所有，由女方給付男方房屋折價款xx萬元，折價款計算公式為：房屋現(xiàn)價xx萬元-未還貸款本金xx萬元/2。女方給付男方折價款xx萬元在兩年內(nèi)分3次付清：

第一次，辦理完離婚手續(xù)當(dāng)天給付人民幣xx萬元;

第二次，辦理完離婚手續(xù)當(dāng)年xx月xx日之前，給付男方人民幣xx萬元;

第三次，辦理完離婚手續(xù)次年xx月xx日之前，給付男方人民幣xx萬元。

女方若不按時支付，每逾期一日按逾期支付數(shù)額日萬分之五支付逾期違約金。

男方有義務(wù)配合女方辦理貸款主貸人變更手續(xù)，以及產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，相關(guān)變更手續(xù)在辦理完離婚手續(xù)后即予以辦理。若由于男方不予配合女方辦理房產(chǎn)轉(zhuǎn)移而給女方帶來不必要損失，男方必須雙倍返還。

房內(nèi)家用電器及家具等等，雙方同意作價x萬元，歸女方所有，女方向男方支付x萬元

(二)夫妻無共同債權(quán)及債務(wù)。

若有債務(wù)，在誰名下則由誰來承擔(dān)。

(三)雙方應(yīng)當(dāng)如實告知對方尚未知悉債權(quán)債務(wù)，故意隱瞞或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等不誠實行為造成相對方損失，承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

公平性補償，由于離婚給一方生活帶來困難，有能力一方給予相應(yīng)經(jīng)濟補償。

四、本離婚協(xié)議書所訂各條，經(jīng)雙方同意切實履行，如有違約情事，或非法干擾他方，應(yīng)受法律之制裁。

五、本協(xié)議書壹式五份，男女雙方及見證人各執(zhí)一份為憑，婚姻登記機關(guān)存檔一份，在雙方簽字，并經(jīng)婚姻登記機關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù)后生效。

說明：我們雙方均具有完全民事行為能力，自愿離婚，共同簽署本協(xié)議。上述協(xié)議能自覺遵守，并保證不侵害國家、集體，及其他人合法權(quán)益。

男方：(簽字)女方：(簽字)

XX 年 XX 月 XX 日 XX 年 XX 月 XX 日

離婚沒有離婚協(xié)議書 篇3

男方：XXX，漢族，生于19XX年XX月XX日，身份證號碼：XXXXXXXXXXXXXXXXXX

女方：XXX，漢族，生于19XX年XX月XX日，身份證號碼：XXXXXXXXXXXXXXXXXX

男、女雙方于XXXX年XX月XX日辦理結(jié)婚登記，婚后未生育子女。因雙方性格不合，無法繼續(xù)共同生活，夫妻感情完全破裂，已無和好可能?，F(xiàn)男女雙方本著平等、自愿原則，經(jīng)協(xié)商一致，就雙方自愿離婚一事達(dá)成協(xié)議如下：

一、男女雙方自愿離婚。

二、男女雙方無夫妻共同財產(chǎn)，無夫妻共同債權(quán)。

三、婚前雙方各自的財產(chǎn)歸各自所有，男女雙方各自的私人生活用品及首飾歸各自所有。

四、雙方確認(rèn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間沒有發(fā)生任何共同債務(wù)，任何一方如對外負(fù)有債務(wù)的'，由負(fù)債方自行承擔(dān)。

五、夫妻雙方不存在生活困難需要幫助的情況。

六、本協(xié)議一式三份，男女雙方各持一份，交婚姻登記機關(guān)一份，自雙方簽字后生效。

男方： 女方：

XXXX年XX月XX日 XXXX年XX月XX日

離婚沒有離婚協(xié)議書 篇4

男方：某某，男，漢族，____年__月__日生，住______，身份證號碼：________________女方：某某，女，漢族，____年__月__日生，住______，身份證號碼：________________雙方于____年__月認(rèn)識，于____年__月__日在____登記結(jié)婚，婚后無育有子女。現(xiàn)夫妻感情已經(jīng)完全破裂，沒有和好可能，經(jīng)雙方協(xié)商達(dá)成一致意見，訂立離婚協(xié)議如下：

一、男女雙方自愿離婚。

二、夫妻共同財產(chǎn)的處理：

(1)存款：雙方名下現(xiàn)有銀行存款共____元，雙方各分一半，為______元。分配方式：各自名下的存款保持不變，但男方女方應(yīng)于____年__月__日前一次性支付____元給女方男方。

(2)房屋：夫妻共同所有的位于×××的房地產(chǎn)所有權(quán)歸方所有.(3)其他財產(chǎn)：婚前雙方各自的財產(chǎn)歸各自所有，男女雙方各自的私人生活用品及首飾歸各自所有(附清單)。

三、債權(quán)與債務(wù)的處理：

雙方確認(rèn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間沒有發(fā)生任何共同債務(wù)，任何一方如對外負(fù)有債務(wù)的，由負(fù)債方自行承擔(dān)。(__方于____年__月__日向×××所借債務(wù)由__方自行承擔(dān)……)

四、一方隱瞞或轉(zhuǎn)移夫妻共同財產(chǎn)的責(zé)任：

雙方確認(rèn)夫妻共同財產(chǎn)在上述第三條已作出明確列明。除上述房屋、家具、家電及銀行存款外，并無其他財產(chǎn)，任何一方應(yīng)保證以上所列婚內(nèi)全部共同財產(chǎn)的真實性。

五、經(jīng)濟幫助及精神賠償：

因女方生活困難，男方同意一次性支付補償經(jīng)濟幫助金__元給女方。鑒于男方要求離婚的原因，男方應(yīng)一次性補償女方精神損害費__元。上述男方應(yīng)支付的款項，均應(yīng)于____年__月__日前支付完畢。

本協(xié)議一式三份，男、女雙方各執(zhí)一份，婚姻登記機關(guān)存檔一份，自婚姻登記機頒發(fā)《離婚證》之日起生效。

男方：(簽名)____________

________年______月________日

女方：(簽名)____________

________年______月_________日

第四篇：離婚沒有離婚協(xié)議書

離婚沒有離婚協(xié)議書3篇

隨著社會不斷地進(jìn)步，協(xié)議書的`使用成為日常生活的常態(tài)，簽訂協(xié)議書可以約束雙方履行責(zé)任。一起來參考協(xié)議書是怎么寫的吧，以下是小編為大家收集的離婚沒有離婚協(xié)議書3篇，歡迎大家分享。

離婚沒有離婚協(xié)議書 篇1

男方：XXX，漢族，生于19XX年XX月XX日，身份證號碼：XXXXXXXXXXXXXXXXXX

女方：XXX，漢族，生于19XX年XX月XX日，身份證號碼：XXXXXXXXXXXXXXXXXX

男、女雙方于XXXX年XX月XX日辦理結(jié)婚登記，婚后未生育子女。因雙方性格不合，無法繼續(xù)共同生活，夫妻感情完全破裂，已無和好可能?，F(xiàn)男女雙方本著平等、自愿原則，經(jīng)協(xié)商一致，就雙方自愿離婚一事達(dá)成協(xié)議如下：

一、男女雙方自愿離婚。

二、男女雙方無夫妻共同財產(chǎn)，無夫妻共同債權(quán)。

三、婚前雙方各自的財產(chǎn)歸各自所有，男女雙方各自的私人生活用品及首飾歸各自所有。

四、雙方確認(rèn)在婚姻關(guān)系存續(xù)期間沒有發(fā)生任何共同債務(wù)，任何一方如對外負(fù)有債務(wù)的，由負(fù)債方自行承擔(dān)。

五、夫妻雙方不存在生活困難需要幫助的情況。

六、本協(xié)議一式三份，男女雙方各持一份，交婚姻登記機關(guān)一份，自雙方簽字后生效。

男方： 女方：

XXXX年XX月XX日 XXXX年XX月XX日

離婚沒有離婚協(xié)議書 篇2

協(xié)議人甲方：____

協(xié)議人乙方：____

協(xié)議人___、___雙方于__年_月_日在__區(qū)人民政府辦理結(jié)婚登記手續(xù)。因協(xié)議人雙方性格嚴(yán)重不合，無法繼續(xù)共同生活，夫妻感情且已完全破裂，現(xiàn)雙方就自愿離婚一事達(dá)成如下協(xié)議：

一、___、___自愿離婚。

二、婚后無子女。

三、無夫妻共同財產(chǎn)及債務(wù)。本協(xié)議一式叁份，雙方各執(zhí)一份，婚姻登記機關(guān)存檔一份，在雙方簽字，并經(jīng)婚姻登記機關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù)后生效。

協(xié)議人甲方：___

協(xié)議人乙方：___

年 _月_日

離婚沒有離婚協(xié)議書 篇3

男方：XXX XX年XX月XX日生 身份證號碼：XXXXXXXXXX號

女方：XXX XX年XX月XX日生 身份證號碼：XXXXXXXXXX號

男女雙方于____年____月____日在xx市____區(qū)民政局辦理結(jié)婚登記手續(xù)，現(xiàn)因____，無法繼續(xù)共同生活，夫妻感情已完全破裂，婚姻期間亦無生育子女，經(jīng)雙方同意協(xié)議離婚，結(jié)束婚姻關(guān)系，二人各奔前程，現(xiàn)就自愿離婚一事達(dá)成如下協(xié)議：

一、男女雙方自愿離婚，并于XX年XX月XX日至XX省XX市民政局辦理離婚手續(xù)。

二、財產(chǎn)之分配：

(一)夫妻婚后購有坐落在____路____號樓房一套，合同價人民幣xx萬元，現(xiàn)值人民幣xxx萬元(包括房內(nèi)裝修內(nèi)附屬設(shè)施)。

購房時以男方為主貸人貸款xx萬元，現(xiàn)尚剩余貸款本金xx萬元。該房購買時首付xx萬元，首付款來源于婚后雙方存款。現(xiàn)協(xié)商該套房產(chǎn)歸女方所有，由女方給付男方房屋折價款xx萬元，折價款計算公式為：房屋現(xiàn)價xx萬元-未還貸款本金xx萬元/2。女方給付男方折價款xx萬元在兩年內(nèi)分3次付清：

第一次，辦理完離婚手續(xù)當(dāng)天給付人民幣xx萬元;

第二次，辦理完離婚手續(xù)當(dāng)年xx月xx日之前，給付男方人民幣xx萬元;

第三次，辦理完離婚手續(xù)次年xx月xx日之前，給付男方人民幣xx萬元。

女方若不按時支付，每逾期一日按逾期支付數(shù)額日萬分之五支付逾期違約金。

男方有義務(wù)配合女方辦理貸款主貸人變更手續(xù)，以及產(chǎn)權(quán)變更手續(xù)，相關(guān)變更手續(xù)在辦理完離婚手續(xù)后即予以辦理。若由于男方不予配合女方辦理房產(chǎn)轉(zhuǎn)移而給女方帶來不必要損失，男方必須雙倍返還。

房內(nèi)家用電器及家具等等，雙方同意作價x萬元，歸女方所有，女方向男方支付x萬元

(二)夫妻無共同債權(quán)及債務(wù)。

若有債務(wù)，在誰名下則由誰來承擔(dān)。

(三)雙方應(yīng)當(dāng)如實告知對方尚未知悉債權(quán)債務(wù)，故意隱瞞或轉(zhuǎn)移財產(chǎn)等不誠實行為造成相對方損失，承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

公平性補償，由于離婚給一方生活帶來困難，有能力一方給予相應(yīng)經(jīng)濟補償。

四、本離婚協(xié)議書所訂各條，經(jīng)雙方同意切實履行，如有違約情事，或非法干擾他方，應(yīng)受法律之制裁。

五、本協(xié)議書壹式五份，男女雙方及見證人各執(zhí)一份為憑，婚姻登記機關(guān)存檔一份，在雙方簽字，并經(jīng)婚姻登記機關(guān)辦理相應(yīng)手續(xù)后生效。

說明：我們雙方均具有完全民事行為能力，自愿離婚，共同簽署本協(xié)議。上述協(xié)議能自覺遵守，并保證不侵害國家、集體，及其他人合法權(quán)益。

男方：(簽字)女方：(簽字)

XX 年 XX 月 XX 日 XX 年 XX 月 XX 日

第五篇：中華人民共和國婚姻法釋義-第四章 離婚

中華人民共和國婚姻法釋義-第四章 離婚.txt2機會靠自己爭取，命運需自己把握，生活是自己的五線譜，威懾呢們不親自演奏好它？中華人民共和國婚姻法釋義-第四章 離婚

時間:2008-04-16 10:57

來源：中國人大網(wǎng)

第三十一條 男女雙方自愿離婚的，準(zhǔn)予離婚。雙方必須到婚姻登記機關(guān)申請離婚。婚姻登記機關(guān)查明雙方確實是自愿并對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理時，發(fā)給離婚證。

【釋義】 本條是關(guān)于協(xié)議離婚的規(guī)定。

這次修改婚姻法未對本條作實質(zhì)性修改。

一、協(xié)議離婚制度的含義和意義

我國的離婚制度，分為協(xié)議離婚和訴訟離婚兩種。由于婚姻關(guān)系當(dāng)事人對離婚所持的態(tài)度不同，在處理程序上也不大相同。

協(xié)議離婚也叫“雙方自愿離婚”，是指婚姻關(guān)系當(dāng)事人達(dá)成離婚合意并通過婚姻登記程序解除婚姻關(guān)系的法律制度。其主要特征，一是當(dāng)事人雙方在離婚以及子女和財產(chǎn)問題上意愿一致，達(dá)成協(xié)議；二是按照婚姻登記程序辦理離婚登記，取得離婚證，即解除婚姻關(guān)系。

協(xié)議離婚制度，是我國離婚制度的重要組成部分。這項制度在５０年的實踐中，由于它充分尊重當(dāng)事人的意愿，且程序簡便，因此為婚姻關(guān)系當(dāng)事人充分接受。與此同時，婚姻登記機關(guān)也積累了豐富的經(jīng)驗，在制度上日趨完善。隨著我國婚姻家庭法制的不斷健全，當(dāng)事人采用協(xié)議方式，通過非訟程序解決離婚問題，已被越來越多的當(dāng)事人作為首先考慮的途徑。

從法律上確立協(xié)議離婚制度有以下重要意義：

第一，協(xié)議離婚制度注重婚姻雙方當(dāng)事人的主觀意愿，實行協(xié)議離婚制度是婚姻自由原則的重要體現(xiàn)。我國法律賦予并保障公民自主自愿地處理個人婚姻問題的權(quán)利。男女雙方有自主自愿地締結(jié)婚姻的自由，同時，在婚姻當(dāng)事人雙方一致同意解除婚姻關(guān)系的時候，也賦予了他們解除婚姻關(guān)系的自由并為其提供了程序上的保障。

第二，實行協(xié)議離婚，有利于在婚姻關(guān)系已經(jīng)無法繼續(xù)維持的情況下，由夫妻雙方心平氣和地解決矛盾沖突，避免互相指責(zé)，消除對立情緒，更可以減少日后雙方的仇視和對立。

第三，這種離婚方式不究問離婚的原因和具體理由，有利于保護(hù)個人隱私。

第四，協(xié)議離婚不僅要求雙方離婚的合意，而且要求對子女的撫養(yǎng)教育、財產(chǎn)的分割和債務(wù)的清償?shù)茸鞒鐾咨瓢才?，這樣有利于維護(hù)當(dāng)事人雙方、子女和第三人的合法權(quán)益。

二、協(xié)議離婚的條件

（一）當(dāng)事人須為合法夫妻并且具有完全民事行為能力

1．協(xié)議離婚的當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)具有合法夫妻身份。以協(xié)議離婚方式辦理離婚的，僅限于依法辦理了結(jié)婚登記的婚姻關(guān)系當(dāng)事人。不包括未婚同居和有配偶者與他人非法同居的男女雙方，也不包括未辦理結(jié)婚登記的“事實婚姻”中的男女雙方。根據(jù)《婚姻登記管理條例》第十八條的規(guī)定，未辦理過結(jié)婚登記的男女申請離婚登記的，婚姻登記管理機關(guān)不予受理。其間發(fā)生的有關(guān)身份關(guān)系的糾紛，以及涉及子女、財產(chǎn)問題的爭議，可以訴請人民法院處理。2．協(xié)議離婚的當(dāng)事人雙方均應(yīng)當(dāng)具有完全的民事行為能力。只有完全民事行為能力人才能獨立自主地處理自己的婚姻問題。一方或者雙方當(dāng)事人為限制民事行為能力或者無民事行為能力的，即精神病患者、癡呆癥患者，不適用協(xié)議離婚程序，只能適用訴訟程序處理離婚問題，以維護(hù)沒有完全民事行為能力當(dāng)事人的合法權(quán)益。

（二）協(xié)議離婚當(dāng)事人雙方必須具有離婚的共同意愿 “雙方自愿”是協(xié)議離婚的基本條件，協(xié)議離婚的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)有一致的離婚意愿。這一意愿必須是真實而非虛假的；必須是自主作出的而不是受對方或第三方欺詐、脅迫或因重大誤解而形成的；必須是一致的而不是有分歧的。對于一方要求離婚的，婚姻登記管理機關(guān)不予受理，只能通過訴訟離婚解決爭議。

（三）對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理 ”對子女和財產(chǎn)問題已有適當(dāng)處理”是協(xié)議離婚的必要條件。如果婚姻關(guān)系當(dāng)事人不能對離婚后的子女和財產(chǎn)問題達(dá)成一致意見、作出適當(dāng)處理的話，則不能通過婚姻登記程序離婚，而只能通過訴訟程序離婚。

1．對子女問題有適當(dāng)處理，是指對雙方離婚后有關(guān)子女撫養(yǎng)、教育、探望等問題，在有利于保護(hù)子女合法權(quán)益的原則下作了合理的、妥當(dāng)?shù)陌才拧０ㄗ优赡囊环街苯訐狃B(yǎng)，子女的撫養(yǎng)費和教育費如何負(fù)擔(dān)、如何給付等等。由于父母與子女的關(guān)系不因父母離婚而消除，協(xié)議中還可以約定不直接撫育方對子女探望權(quán)利行使的內(nèi)容，包括探望的方式、時間等。2．對財產(chǎn)問題有適當(dāng)處理，主要包括：（１）在不侵害任何一方合法權(quán)益的前提下，對夫妻共同財產(chǎn)作合理分割，對給予生活困難的另一方以經(jīng)濟幫助作妥善安排，并切實解決好雙方離婚后的住房問題；（２）在不侵害國家、集體和第三人利益的前提下，對共同債務(wù)的清償作出負(fù)責(zé)的處理。

三、協(xié)議離婚的程序

按照現(xiàn)行《婚姻登記管理條例》的規(guī)定，有關(guān)協(xié)議離婚程序的主要內(nèi)容如下：(一)協(xié)議離婚的主管機關(guān)

協(xié)議離婚的主管機關(guān)是民政部門。具體的婚姻登記管理機關(guān)，在城市是街道辦事處或者市轄區(qū)、不設(shè)區(qū)的市人民政府的民政部門，在農(nóng)村是鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民政府。在婚姻登記管理機關(guān)中，由持有婚姻登記管理員證書的人員從事協(xié)議離婚的登記工作。(二)協(xié)議離婚的具體程序

1．當(dāng)事人申請。離婚登記按地域進(jìn)行管轄。當(dāng)事人協(xié)議離婚的，應(yīng)到一方戶口所在地的婚姻登記管理機關(guān)申請離婚登記。

由于離婚是一種重要的身份法律行為，因此，當(dāng)事人離婚，必須雙方親自到婚姻登記管理機關(guān)申請離婚登記，不得委托他人代為辦理。申請時應(yīng)持雙方的結(jié)婚證、戶口簿、居民身份證等證件和證明，以及離婚協(xié)議書。離婚協(xié)議書應(yīng)當(dāng)寫明雙方當(dāng)事人的離婚意思表示以及關(guān)于子女撫養(yǎng)、夫妻一方生活困難的經(jīng)濟幫助、財產(chǎn)分割及債務(wù)處理等協(xié)議事項，并由雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章。

2．婚姻登記管理機關(guān)審查?；橐龅怯浌芾頇C關(guān)應(yīng)對當(dāng)事人的離婚申請進(jìn)行審查，查明當(dāng)事人所攜帶的證明和證件是否齊全，當(dāng)事人是否符合登記離婚的諸項條件?；橐龅怯浌芾頇C關(guān)如查明僅為夫妻一方要求離婚，或者夫妻雙方雖然都同意離婚，但在子女和財產(chǎn)等問題上未達(dá)成協(xié)議的，婚姻登記機關(guān)不予受理。

3．離婚登記和發(fā)給離婚證?；橐龅怯浌芾頇C關(guān)自受理離婚申請之日起１個月內(nèi)，對符合離婚條件的，應(yīng)當(dāng)予以登記，發(fā)給離婚證，注銷結(jié)婚證。離婚證是婚姻關(guān)系已經(jīng)合法解除的具有法律效力的文件。當(dāng)事人從取得離婚證之日起，解除婚姻關(guān)系。

經(jīng)過審查，對不符合法定條件而不予登記的，婚姻登記管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)以書面形式說明不予登記的理由。

四、對離婚登記后有關(guān)問題的處理

（一）對一方不履行離婚協(xié)議所確定的義務(wù)的處理

男女雙方經(jīng)婚姻登記管理機關(guān)辦理了離婚登記后，當(dāng)事人一方不按照離婚協(xié)議履行應(yīng)盡的義務(wù)，或者在子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)問題上發(fā)生糾紛的，當(dāng)事人可以向人民法院提起民事訴訟。

（二）離婚證遺失或損毀的補救

如果離婚證遺失或者損毀，當(dāng)事人可以持所在單位、居民委員會或者村民委員會出具的證明，向原辦理離婚登記的婚姻登記管理機關(guān)申請出具解除夫妻關(guān)系證明書。解除夫妻關(guān)系證明書與離婚證具有同等法律效力。

（三）離婚登記的撤銷及復(fù)議

根據(jù)《婚姻登記管理條例》的規(guī)定，申請婚姻登記的當(dāng)事人弄虛作假、騙取婚姻登記的，婚姻登記管理機關(guān)應(yīng)當(dāng)撤銷婚姻登記；對離婚的當(dāng)事人宣布其解除婚姻關(guān)系無效并收回離婚證，并對當(dāng)事人處以２００元以下的罰款。

當(dāng)事人認(rèn)為符合離婚登記條件而婚姻登記管理機關(guān)不予登記的，或者當(dāng)事人對處罰不服的，可以依照行政復(fù)議法的規(guī)定申請復(fù)議；對復(fù)議決定不服的，可以依照行政訴訟法的規(guī)定向人民法院提起行政訴訟。

第三十二條 男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。

人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

（一）重婚或有配偶者與他人同居的；

（二）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；

（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；

（四）因感情不和分居滿二年的；

（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。

一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

【釋義】 本條是關(guān)于訴訟外調(diào)解和訴訟離婚的規(guī)定。

這次修改婚姻法，對本條作了補充完善，主要是增加規(guī)定了導(dǎo)致夫妻感情破裂的原因和表明夫妻感情不和的事由，以便于司法審判中更準(zhǔn)確地適用婚姻法有關(guān)訴訟離婚條件的規(guī)定。這條規(guī)定的修改，并沒有對1980年婚姻法規(guī)定的“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”的內(nèi)容作實質(zhì)性修改。

一、訴訟外調(diào)解

訴訟外調(diào)解，其依據(jù)來源于本條規(guī)定的“男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解”。這種調(diào)解屬于民間性質(zhì)。“有關(guān)部門”在實踐中一般是當(dāng)事人所在單位、群眾團(tuán)體、基層調(diào)解組織等。由這些部門進(jìn)行調(diào)解，符合當(dāng)事人的非訟心理和社會生活中的傳統(tǒng)習(xí)慣，易于當(dāng)事人認(rèn)可和接受。也由于調(diào)解人一般對當(dāng)事人的情況比較了解，便于做好思想開導(dǎo)工作，緩解夫妻間的矛盾，有助于妥善、及時地化解離婚爭議。

對于離婚糾紛，訴訟外調(diào)解并不是當(dāng)事人要求離婚的必經(jīng)程序，也不是訴訟前的必經(jīng)程序。當(dāng)事人可以直接向人民法院起訴，也可以在接受調(diào)解后隨時退出調(diào)解。調(diào)解前不能“強拉硬拽”，調(diào)解中也不能“強加于人”。因此，經(jīng)過調(diào)解可能會出現(xiàn)不同的結(jié)果：一種是雙方的矛盾得到化解，重歸于好，繼續(xù)保持婚姻關(guān)系；第二種是雙方都同意離婚，在子女和財產(chǎn)問題上也達(dá)成一致意見，采用協(xié)議離婚的方式，到婚姻登記管理機關(guān)辦理離婚登記手續(xù)；再一種是調(diào)解不成，一方堅持離婚，另一方則堅持相反意見，或者雖都同意離婚，但對子女、財產(chǎn)問題達(dá)不成協(xié)議，而需訴諸法院解決。

二、訴訟離婚

（一）訴訟離婚的概念及特征

訴訟離婚，是婚姻當(dāng)事人向人民法院提出離婚請求，由人民法院調(diào)解或判決而解除其婚姻關(guān)系的一項離婚制度。訴訟離婚制度，適用于當(dāng)事人雙方對離婚有分歧的情況，包括一方要求離婚而另一方不同意離婚而發(fā)生的離婚糾紛；或者雙方雖然同意離婚，但在子女和財產(chǎn)問題上不能達(dá)成一致意見、作出適當(dāng)處理的情況。

訴訟離婚制度有下述特征：

第一，訴訟離婚有著法定的必要條件，即“感情確已破裂，調(diào)解無效”。人民法院在審理案件中也必須執(zhí)行法律規(guī)定的條件，并以此為據(jù)裁判是否許可當(dāng)事人離婚。

第二，在訴訟活動中，人民法院對爭議處理起主導(dǎo)作用，它要對當(dāng)事人提出的離婚請求和理由進(jìn)行審查，是否準(zhǔn)予離婚取決于人民法院的依法裁量，它既可以判決準(zhǔn)予離婚，也可以依法駁回當(dāng)事人的請求。

第三，人民法院依法作出的調(diào)解和判決，在發(fā)生法律效力后，即具有強制執(zhí)行力，當(dāng)事人不履行調(diào)解書和判決書中所確定的義務(wù)的，人民法院可依另一方的申請予以強制執(zhí)行。

（二）訴訟離婚的法院管轄

依照我國《民事訴訟法》和最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》，當(dāng)事人提起的離婚訴訟，原則上由被告住所地人民法院管轄。但在下述情況下，采用特殊的地域管轄：

1．被告離開住所地超過一年的，由原告住所地人民法院管轄；雙方離開住所地超過一年的，由被告經(jīng)常居住地人民法院管轄，沒有經(jīng)常居住地的由原告起訴時居住地的人民法院管轄。

2．被告下落不明或者宣告失蹤的，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

3．被告被勞動教養(yǎng)或者被監(jiān)禁的，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。4．非軍人對非文職軍人提起離婚訴訟由原告住所地人民法院管轄；雙方當(dāng)事人都是軍人的，由被告住所地或者被告所在的團(tuán)級以上單位駐地的人民法院管轄。

5．被告不在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)居住的，由原告住所地人民法院管轄；原告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由原告經(jīng)常居住地人民法院管轄。

6．中國公民雙方在國外但未定居，一方向人民法院起訴離婚的，由原告或者被告原住所地的人民法院管轄。

（三）訴訟中的調(diào)解和判決 1．訴訟中的調(diào)解

本條規(guī)定，“人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解”。這表明調(diào)解是人民法院審理離婚案件的必經(jīng)程序。適用調(diào)解程序，其目的在于防止當(dāng)事人草率離婚，以及在雙方當(dāng)事人不能和解時，有助于平和、妥善地處理離婚所涉及的方方面面的問題。在婚姻生活中，雙方難免會有一些沖突和糾葛，有時逞一時之氣，就會使矛盾擴大，沖突變得激烈，由此，一些尚未達(dá)到不能共同生活程度的婚姻當(dāng)事人也要求離婚。由法院進(jìn)行調(diào)解，可以促使雙方當(dāng)事人平息怨恨、減少敵對，對自己的婚姻狀況和今后的生活進(jìn)行充分的考慮，珍惜自己與配偶的婚姻關(guān)系。即使調(diào)解和好不成，雙方還是堅持離婚的，也可以調(diào)解離婚。調(diào)解離婚有助于解決財產(chǎn)和子女問題，由此而達(dá)成的調(diào)解離婚協(xié)議，雙方當(dāng)事人一般都能自覺履行。當(dāng)然，通過調(diào)解達(dá)成協(xié)議，必須當(dāng)事人雙方自愿，不得強迫；調(diào)解也不是無原則的，而應(yīng)當(dāng)本著合法的原則進(jìn)行，調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容不得違反法律規(guī)定。

經(jīng)過訴訟中的調(diào)解，會出現(xiàn)三種可能：第一種是雙方互諒互讓，重歸于好。人民法院將調(diào)解和好協(xié)議的內(nèi)容記入筆錄，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章，協(xié)議的法律效力至此產(chǎn)生。第二種是雙方達(dá)成全面的離婚協(xié)議，包括雙方同意離婚，妥善安排子女今后的生活、合理分割財產(chǎn)等。人民法院應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議的內(nèi)容制作調(diào)解書。調(diào)解書應(yīng)寫明訴訟請求、案件的事實和調(diào)解結(jié)果，并由審判人員、書記員署名，加蓋人民法院印章。離婚調(diào)解書經(jīng)雙方當(dāng)事人簽收后即具有法律效力。第三種是調(diào)解無效，包括雙方就是否離婚或者子女撫養(yǎng)、財產(chǎn)分割等方面達(dá)不成協(xié)議，在這種情況下，離婚訴訟程序繼續(xù)進(jìn)行。2．判決

調(diào)解不能久調(diào)不決，對于調(diào)解無效的案件，人民法院應(yīng)當(dāng)依法判決。判決應(yīng)當(dāng)根據(jù)當(dāng)事人的婚姻狀況，判決準(zhǔn)予離婚或者判決不準(zhǔn)離婚。

一審判決離婚的，當(dāng)事人在判決發(fā)生法律效力前不得另行結(jié)婚。當(dāng)事人不服一審判決的，有權(quán)依法提出上訴。雙方當(dāng)事人在15天的上訴期內(nèi)均不上訴的，判決書發(fā)生法律效力。第二審人民法院審理上訴案件可以進(jìn)行調(diào)解。經(jīng)調(diào)解雙方達(dá)成協(xié)議的，自調(diào)解書送達(dá)時起原審判決即視為撤銷。第二審人民法院作出的判決是終審判決。對于判決不準(zhǔn)離婚或者調(diào)解和好的離婚案件，沒有新情況、新理由，原告在6個月內(nèi)又起訴的，人民法院不予受理。

（四）訴訟離婚的條件

1．1980年婚姻法和司法解釋規(guī)定的內(nèi)容 1980年婚姻法規(guī)定，“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”。根據(jù)這一規(guī)定，“感情確已破裂”成為訴訟離婚的基本條件和司法尺度，是準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予離婚的原則界限。夫妻感情是婚姻關(guān)系的基礎(chǔ)，離婚爭議的產(chǎn)生，歸根到底可以歸結(jié)到感情的變化。如果感情確已破裂，婚姻已經(jīng)“名存實亡”，就應(yīng)當(dāng)依法予以解除。準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予離婚，只能以夫妻的感情狀況為客觀依據(jù)?；橐龇ê蜕鐣髁x婚姻道德都要求婚姻要以感情為基礎(chǔ)，如果夫妻感情確實已經(jīng)難以彌合，那么，解除婚姻關(guān)系對于雙方、對于社會都會成為一種幸事。感情確已破裂應(yīng)準(zhǔn)予離婚，是婚姻自由的重要內(nèi)容，充分體現(xiàn)了當(dāng)事人離婚自由的權(quán)利。如果用法律手段強行維持感情確已破裂的婚姻關(guān)系，與婚姻自由的原則不相吻合。將感情確已破裂，作為準(zhǔn)予離婚的法定條件，表明人民法院準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚，并不以當(dāng)事人有否違背夫妻義務(wù)或?qū)е路蚱揸P(guān)系解體的特定過錯為標(biāo)準(zhǔn)，而是看婚姻關(guān)系有無繼續(xù)維系的可能。不能將不準(zhǔn)離婚作為對過錯一方的懲罰手段，而且，以判決不準(zhǔn)離婚維持已破裂的婚姻，實際上使無過錯方也付出了代價。

在如何把握“感情確已破裂”的離婚尺度上，人民法院在審判實踐中積累了不少經(jīng)驗。最高人民法院于1989年作出了《關(guān)于人民法院審理離婚案件如何認(rèn)定夫妻感情確已破裂的若干意見》的司法解釋，其中既有對感情是否確已破裂的綜合分析方法，又有視為感情確已破裂的14種情形。

該意見指出：人民法院審理離婚案件，準(zhǔn)予不準(zhǔn)離婚應(yīng)以夫妻感情是否確已破裂作為區(qū)分的界限。判斷夫妻感情是否確已破裂，應(yīng)當(dāng)從婚姻基礎(chǔ)、婚后感情、離婚原因、夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好的可能等方面綜合分析。

所謂婚姻基礎(chǔ)，即雙方在結(jié)婚時的感情狀況，比如雙方是以愛情為基礎(chǔ)的婚姻，還是以金錢、地位、容貌為基礎(chǔ)的結(jié)合；是自主自愿的自由婚姻，還是包辦婚姻、買賣婚姻；是經(jīng)過慎重了解的，還是草率結(jié)婚的?；橐龌A(chǔ)是否牢固，必然會對婚后生活、夫妻感情和離婚原因產(chǎn)生直接或間接的影響。

所謂婚后感情，即雙方在婚后共同生活期間的感情狀況，它是評價婚姻關(guān)系好與壞的基本尺度。當(dāng)事人的道德品質(zhì)、性格習(xí)慣、工作狀況、經(jīng)濟合作、子女撫育、家務(wù)分擔(dān)等等，都會不同程度地影響著夫妻感情。夫妻感情處于動態(tài)的變化之中，需要對其作歷史的、全面的分析，既要考察過去，又要著眼于現(xiàn)在。

所謂離婚原因，即導(dǎo)致離婚的直接誘因，包括使夫妻感情發(fā)生變化的因素或事件，比如一方有賭博、吸毒等惡習(xí)或?qū)嵤┘彝ケ┝Φ?。正確考量離婚原因與夫妻感情破裂的內(nèi)在聯(lián)系，對于判斷夫妻感情是否破裂，是否具有和好可能有重要意義。

所謂夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀和有無和好可能，即雙方發(fā)生離婚糾紛前后夫妻共同生活的實際狀況，以及從當(dāng)事人主觀態(tài)度和客觀狀況看，是否有重歸于好的可能性。在離婚糾紛發(fā)生的前后，夫妻關(guān)系會有不同程度的沖突和惡化，但感情是會因一定的主觀和客觀條件而發(fā)生轉(zhuǎn)化的，在瀕于破裂時恢復(fù)和好也不是沒有可能的。因而需要對夫妻關(guān)系的現(xiàn)狀有所分析，對其發(fā)展前景有所預(yù)見。

只有通過對上述幾個相互聯(lián)系的方面進(jìn)行綜合分析，才能作出實事求是的正確判斷，為調(diào)解提供契機，為判決提供依據(jù)。

最高人民法院“若干意見”還規(guī)定，根據(jù)婚姻法的有關(guān)規(guī)定和審判實踐經(jīng)驗，凡屬下列情形之一的，視為夫妻感情確已破裂，一方堅決要求離婚，經(jīng)調(diào)解無效，可依法判決準(zhǔn)予離婚：

（1）一方患有法定禁止結(jié)婚疾病的，或一方有生理缺陷，或其他原因不能發(fā)生性行為，且難以治愈的。

（2）婚前缺乏了解，草率結(jié)婚，婚后未建立起夫妻感情，難以共同生活的。

（3）婚前隱瞞了精神病，婚后經(jīng)治不愈的，或者婚前知道對方患有精神病而與其結(jié)婚，或一方在夫妻共同生活期間患精神病，久治不愈。

（4）一方欺騙對方，或者在結(jié)婚登記時弄虛作假，騙取《結(jié)婚證》的。

（5）雙方辦理結(jié)婚登記后，未同居生活，無和好可能的。

（6）包辦、買賣婚姻，婚后一方隨即提出離婚，或者雖共同生活多年，但確未建立起夫妻感情的。

（7）因感情不和分居已滿3年，確無和好可能的，或者經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后又分居滿1年，互不履行夫妻義務(wù)的。

（8）一方與他人通奸、非法同居，經(jīng)教育仍無悔改表現(xiàn)，無過錯一方起訴離婚，或者過錯方起訴離婚，對方不同意離婚，經(jīng)批評教育、處分，或在人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，過錯方又起訴離婚，確無和好可能的。

（9）一方重婚，對方提出離婚的。

（10）一方好逸惡勞、有賭博等惡習(xí)，不履行家庭義務(wù)，屢教不改，夫妻難以共同生活的。

（11）一方被依法判處長期徒刑，或其違法、犯罪行為嚴(yán)重傷害夫妻感情的。

（12）一方下落不明滿2年，對方起訴離婚，經(jīng)公告查找確無下落的。

（13）受對方的虐待、遺棄，或者受對方親屬虐待，或虐待對方親屬，經(jīng)教育不改，另一方不諒解的。

（14）因其他原因?qū)е路蚱薷星榇_已破裂的。

以上情形，有的屬于一方當(dāng)事人的過錯，如一方重婚、非法同居；有的有悖于婚姻目的，如一方有生理缺陷、下落不明；有的屬于根本未建立起夫妻感情的情形，如草率結(jié)婚；有的則成為導(dǎo)致夫妻感情破裂的誘因，如虐待、遺棄或有賭博等惡習(xí)；而有的則是夫妻感情不和的事實證明，如夫妻長期分居。

這次修改婚姻法，將審判實踐中認(rèn)為是成熟的內(nèi)容納入到婚姻法的規(guī)定之中，有的作為無效婚姻的情形，如婚前患有不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病，婚后尚未治愈的；有的作為可撤銷婚姻，如因脅迫而結(jié)婚的；而有些則作為導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形，補充到婚姻法訴訟離婚的規(guī)定之中。

2．關(guān)于“夫妻感情破裂”與“婚姻關(guān)系破裂”的不同意見

在這次修改婚姻法征求意見的過程中，就是否將“夫妻感情確已破裂”修改為“婚姻關(guān)系確已破裂”或“夫妻關(guān)系確已破裂”，主要有兩種不同意見，現(xiàn)分別歸納如下：

一種意見認(rèn)為，應(yīng)將“夫妻感情破裂”改為“婚姻關(guān)系破裂”。其理由是：（1）婚姻法的調(diào)整對象是婚姻關(guān)系，而不只是感情關(guān)系。（2）感情是婚姻的基礎(chǔ)，但不是婚姻關(guān)系，在離婚的法定標(biāo)準(zhǔn)上過分強調(diào)婚姻關(guān)系的感情內(nèi)涵，容易在概念上把婚姻關(guān)系簡單化。（3）感情破裂標(biāo)準(zhǔn)不符合我國婚姻關(guān)系的現(xiàn)狀，許多婚姻的基礎(chǔ)并非是感情，但卻是自愿。最高人民法院關(guān)于如何判斷夫妻感情確已破裂的司法解釋所列舉的1４種情形中，也有相當(dāng)部分屬于非感情因素。如果過分強調(diào)感情因素，容易忽視非感情因素對婚姻關(guān)系的存續(xù)或終止所起的重要作用。（4）夫妻感情是當(dāng)事人內(nèi)心的感受，比較復(fù)雜，法院難以識別和判斷，會降低法律規(guī)定在司法實踐中的可操作性，而缺乏對婚姻關(guān)系破裂事實進(jìn)行分析的離婚判決，又不可避免地會產(chǎn)生較大的主觀隨意性。（5）用“夫妻感情破裂”作為離婚的法定條件，與國際立法術(shù)語相異。

另一種意見認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)維持《婚姻法》關(guān)于“感情確已破裂，調(diào)解無效”這一離婚標(biāo)準(zhǔn)。其理由是：（1）“夫妻感情破裂”與“婚姻關(guān)系破裂”沒有實質(zhì)區(qū)別，最終還是因感情破裂而導(dǎo)致離婚，婚姻關(guān)系能否維持是以感情為前提的。（2）感情破裂是婚姻關(guān)系解體的內(nèi)核，至于法律上宣告婚姻的解體，不過是婚姻解體的外在形式，形式服從內(nèi)容。（3）感情破裂作為離婚標(biāo)準(zhǔn)符合馬克思主義對于離婚問題的基本觀點。（4）感情破裂是客觀的，最高人民法院的司法解釋本身就提供了這樣的判斷依據(jù)。（5）法律上并不是把感情確已破裂作為離婚的唯一原因，實際上在司法實踐中，也包括了婚姻關(guān)系客觀上不能維持的現(xiàn)象，但是感情確已破裂是主要的，婚姻關(guān)系不能維持或者夫妻雙方不能繼續(xù)共同生活應(yīng)當(dāng)是從屬性的。（6）改為“婚姻關(guān)系確已破裂”實際上在確認(rèn)離婚標(biāo)準(zhǔn)上沒有實質(zhì)性改變，反而會造成放寬或收緊離婚條件的誤導(dǎo)。

3．婚姻法修改后增加的主要內(nèi)容

這次婚姻法修改，在訴訟離婚的法定條件上，繼承了１９８０年婚姻法的精髓，未作實質(zhì)性修改，仍然是“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚”。既沒有進(jìn)一步限制也沒有放寬離婚的標(biāo)準(zhǔn)。而是根據(jù)1980年婚姻法實施以來社會生活、家庭生活中反映出來的突出問題，以及在司法審判中所積累的經(jīng)驗，在原來兩款規(guī)定的基礎(chǔ)上，將導(dǎo)致夫妻感情破裂的幾種常見的情形和一方被宣告失蹤而不能達(dá)到婚姻目的的情形具體列舉，新增加了兩款規(guī)定，即：“有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：

（一）重婚或有配偶者與他人同居的；

（二）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的；

（三）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的；

（四）因感情不和分居滿二年的；

（五）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形。一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚?！?/p>

（1）重婚或有配偶者與他人同居的

重婚是指有配偶者又與他人結(jié)婚的違法行為。其表現(xiàn)為法律上的重婚和事實上的重婚。前者是指有配偶又與他人登記結(jié)婚。后者是指有配偶者又與他人以夫妻名義同居生活。有配偶者與他人同居，也稱姘居，是指有配偶的人與他人過著隱蔽的同居生活，不以夫妻名義，也無永久共同生活目的的行為。重婚和有配偶者與他人同居的行為，嚴(yán)重違反了我國一夫一妻制的婚姻制度，嚴(yán)重傷害夫妻感情，是導(dǎo)致離婚的情形之一。

因重婚而引發(fā)的離婚案件，會出現(xiàn)兩種情況：

一是一方重婚，合法婚姻的另一方起訴離婚的。對此，起訴方堅決要求離婚，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。二是重婚一方起訴與原配偶離婚的。對此，如夫妻感情尚未破裂，原配偶堅持不離婚的，可不準(zhǔn)予離婚。如果夫妻感情確已破裂，調(diào)解無效的，可準(zhǔn)予離婚。

因姘居而產(chǎn)生的離婚糾紛，也會出現(xiàn)姘居一方的配偶起訴離婚和姘居一方起訴離婚兩種情況，對此，人民法院也應(yīng)以夫妻感情是否確已破裂為基準(zhǔn)，決定準(zhǔn)予或者不準(zhǔn)予離婚。

在處理涉及重婚和姘居的離婚案件中，應(yīng)當(dāng)注意以下幾點：

①必須分清是非、明確責(zé)任。對于重婚的應(yīng)當(dāng)依法解除重婚關(guān)系，并依法給予刑事制裁；對于姘居的，必要時可以向有關(guān)單位提出給予黨紀(jì)、政紀(jì)處分的司法建議。

②不能以判決不準(zhǔn)離婚作為懲罰重婚一方和姘居一方的手段，強制維持其名存實亡的夫妻關(guān)系。無論是無過錯方還是有過錯方提出離婚，都應(yīng)以夫妻感情是否破裂作為是否準(zhǔn)予離婚的準(zhǔn)則。

③準(zhǔn)予離婚的，應(yīng)當(dāng)在子女和財產(chǎn)問題上照顧無過錯方的利益，并應(yīng)當(dāng)支持無過錯方的損害賠償請求。

（2）實施家庭暴力或虐待、遺棄家庭成員的

家庭暴力和虐待，是指發(fā)生在家庭成員之間，以毆打、捆綁、殘害身體、禁閉、凍餓、凌辱人格、精神恐嚇、性暴虐等手段，對家庭成員從肉體上、精神上進(jìn)行傷害、摧殘、折磨的行為。遺棄是指對于需要扶養(yǎng)的家庭成員，負(fù)有扶養(yǎng)義務(wù)而拒絕扶養(yǎng)的行為。表現(xiàn)為經(jīng)濟上不供養(yǎng)，生活上不照顧，使被扶養(yǎng)人的正常生活不能維持，甚至生命和健康得不到保障。近年來，因家庭暴力、虐待和遺棄家庭成員而導(dǎo)致離婚的案件增多，甚至發(fā)生毀容、殘肢、殺夫殺妻等惡性案件。

人民法院處理因家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員而導(dǎo)致的離婚案件，應(yīng)當(dāng)查明夫妻及其他家庭成員之間的感情狀況，實施暴力、虐待和遺棄行為的事實和情節(jié)。如平時感情不好，實施上述行為是經(jīng)常的、一貫的、惡劣的，已嚴(yán)重傷害了夫妻感情，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。如果平時感情尚好，上述行為是一時而為之且情節(jié)不嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)責(zé)其改過并著重進(jìn)行調(diào)解，化解糾紛。

（3）有賭博、吸毒等惡習(xí)屢教不改的

因有賭博、吸毒以及酗酒等惡習(xí)而導(dǎo)致的離婚案件不在少數(shù)。沾染上這些惡習(xí)的人好逸惡勞，不務(wù)正業(yè)，不但不履行家庭義務(wù)，反而常常引發(fā)家庭暴力，消耗家庭的經(jīng)濟積蓄，使家庭的安寧、正常的生活難以為繼。身染惡習(xí)，屢教不改，夫妻不堪同居生活。

對于這類案件，人民法院應(yīng)當(dāng)查明有賭博、吸毒、酗酒等行為一方的一貫表現(xiàn)和事實情況。對情節(jié)較輕，有真誠悔改表現(xiàn)，對方也能諒解的，應(yīng)著眼于調(diào)解和好。對于惡習(xí)難改，一貫不履行家庭義務(wù)，夫妻感情難以重建，夫妻難以共同生活的，經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。

（4）因感情不和分居滿二年的

夫妻因感情不和分居滿二年，一般來說可以構(gòu)成夫妻感情破裂的事實證明?！胺志印笔侵阜蚱揲g不再共同生活，不再互相履行夫妻義務(wù)，包括停止性生活，經(jīng)濟上不再合作，生活上不再互相關(guān)心、互相扶助等。具有分居二年的情形，說明夫妻關(guān)系已徒具形式，名存實亡。當(dāng)事人以此事由訴請人民法院離婚的，如經(jīng)調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予當(dāng)事人離婚。

適用此項規(guī)定，應(yīng)注意以下問題：

①分居的原因是由于夫妻感情不和,而不是因工作、學(xué)習(xí)等原因?qū)е碌膬傻胤志?以及因住房問題造成的夫妻不能同室而居。

②分居強調(diào)的是夫妻雙方互不履行夫妻義務(wù)，而不是單方面的不履行家庭義務(wù)。

③夫妻分居已滿二年，但未造成夫妻感情確已破裂或經(jīng)調(diào)解尚有和好可能的，則不能認(rèn)為已具備準(zhǔn)予離婚的條件。

④夫妻分居與否、分居是否滿二年，都不是當(dāng)事人訴請離婚的必要條件。如果夫妻感情確已破裂，調(diào)解無效的，雖無分居事實或分居未滿二年，也應(yīng)依法準(zhǔn)予離婚。

在婚姻法修正案草案征求意見過程中，曾對是否規(guī)定該項內(nèi)容，以及對分居年限的長短存在著不同意見。有的贊成這一規(guī)定，認(rèn)為它反映了夫妻感情破裂的事實情況，理當(dāng)作為離婚理由；有的不主張規(guī)定這項內(nèi)容，否則會給“喜新厭舊”的人以利用法律的機會，對無過錯方不公平。有的認(rèn)為分居二年時間太短，不利于家庭關(guān)系的穩(wěn)定，應(yīng)改為三年或五年；有的認(rèn)為分居已表明夫妻感情不和，要求達(dá)到二年時間沒有必要，而且分居時間長容易引發(fā)家庭惡性事件，不利于保護(hù)婦女權(quán)益，建議改為一年。修改后的婚姻法集中多數(shù)意見規(guī)定為二年。（5）其他導(dǎo)致夫妻感情破裂的情形

導(dǎo)致夫妻感情破裂的原因復(fù)雜多樣，比如一方犯有強奸罪、奸淫幼女罪、侮辱婦女罪等罪行，嚴(yán)重傷害夫妻感情的。再比如一方婚后患嚴(yán)重的精神疾病，久治不愈，夫妻生活無法維持的。這些情形在婚姻法中難以逐一列舉，人民法院應(yīng)當(dāng)本著保障離婚自由、防止輕率離婚的原則，根據(jù)婚姻法的立法精神和案件的具體情況，作出正確判定。

在此需要重申的是，該條增加規(guī)定的上述四種情形，并非婚姻當(dāng)事人訴訟離婚的必備條件?；橐霎?dāng)事人在婚姻生活中，如無以上情況發(fā)生，但有其他因素導(dǎo)致夫妻感情破裂、調(diào)解無效的，人民法院亦應(yīng)判決準(zhǔn)予離婚。從另一方面講，即使婚姻當(dāng)事人間有上述情形發(fā)生，但未導(dǎo)致夫妻感情破裂，或雖給夫妻感情造成裂痕，但可以經(jīng)過調(diào)解和好的，人民法院則不能判決解除婚姻關(guān)系。

此外，該條增加了第四款規(guī)定：“一方被宣告失蹤，另一方提出離婚訴訟的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚?！?/p>

根據(jù)我國《民法通則》第二十條規(guī)定和《民事訴訟法》第一百六十八條的規(guī)定，公民下落不明滿二年的，即該人離開自己居住的地方，音訊杳無，已持續(xù)達(dá)到二年的，其配偶、父母、子女等利害關(guān)系人可以向下落不明的人住所地基層人民法院申請宣告他為失蹤人。人民法院受理宣告失蹤案件后，應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告，公告期間為三個月。公告期間屆滿，宣告失蹤的事實如果得到確認(rèn)，人民法院應(yīng)當(dāng)作出宣告失蹤的判決。對夫妻一方被宣告失蹤的，婚姻關(guān)系已名存實亡，另一方提出離婚請求的，人民法院即應(yīng)判決準(zhǔn)予離婚。

第三十三條 現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。

【釋義】 本條是關(guān)于現(xiàn)役軍人離婚的特別規(guī)定。

這次修改婚姻法對本條的規(guī)定進(jìn)行了完善。

一、對軍人婚姻特別保護(hù)的意義

軍隊是執(zhí)行國家政治任務(wù)的武裝集團(tuán)，軍人是從事軍事工作的特殊人員，他（她）們擔(dān)負(fù)著保衛(wèi)社會主義革命和建設(shè)，保衛(wèi)國家主權(quán)、領(lǐng)土完整，防御外來顛覆和侵略的艱巨任務(wù)，為了祖國和人民的安寧日夜戰(zhàn)斗在國防崗位上。對軍人婚姻實行特別保護(hù)是維護(hù)軍隊穩(wěn)定的需要，有利于維護(hù)部隊廣大官兵的切身利益，有利于維護(hù)軍隊的穩(wěn)定，符合我國的國情和軍情，對于消除軍人的后顧之憂，激發(fā)保家衛(wèi)國的熱情，增強部隊?wèi)?zhàn)斗力起到了十分積極的作用。同時，也是擁軍優(yōu)屬工作的一項重要內(nèi)容。從1950年婚姻法的制定，到1980年的修改，我國的婚姻法都對現(xiàn)役軍人的婚姻問題作了特殊規(guī)定。這種特別規(guī)定，體現(xiàn)了軍人婚姻歷來受到黨和國家的高度重視和特別保護(hù)。

對軍人婚姻實行特別保護(hù)是黨和國家的一貫政策。早在紅軍時期頒布的《中華蘇維埃共和國婚姻法》就規(guī)定：“紅軍戰(zhàn)士之妻要求離婚，須得其夫同意?！笨谷諔?zhàn)爭時期頒布的《晉察冀邊區(qū)婚姻條例》規(guī)定：“抗日軍人之配偶，非于抗日軍人生死不明逾４年后，不得為離婚之請求?！?950年新中國頒布的第一部婚姻法明確規(guī)定：“現(xiàn)役革命軍人與家庭有通訊關(guān)系的，其配偶提出離婚，須得革命軍人的同意?！?980年公布的現(xiàn)行婚姻法在確立婚姻自由原則的同時，再次規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意?！眑997年公布的國防法規(guī)定：“國家采取有效措施保護(hù)現(xiàn)役軍人的榮譽、人格尊嚴(yán)，對現(xiàn)役軍人的婚姻實行特別保護(hù)?！蓖旯嫉男滦谭ㄒ矊ζ茐能娀樽镒髁艘?guī)定。這充分說明，對軍人婚姻實行特別保護(hù)，是黨和國家的一貫政策，并作為有關(guān)軍人婚姻立法遵循的重要原則，這項政策和原則至今沒有改變。

對軍人婚姻實行特別保護(hù)并不違背婚姻自由的原則。實行婚姻自由，是我國婚姻法確立的一項基本原則。同時，由于軍隊擔(dān)負(fù)的特殊任務(wù)和軍人職業(yè)特點，國家對軍人婚姻，又有一些特殊的法律規(guī)定和政策，它既體現(xiàn)在“現(xiàn)役軍人配偶要求離婚，須得軍人同意”，也體現(xiàn)在軍人擇偶必須遵守國家和軍隊的有關(guān)規(guī)定，軍人配偶也享受國家和社會給予軍婚家庭的優(yōu)待和照顧。

二、需要完善的問題

１９８０年婚姻法規(guī)定，現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意。有的部門和一些法律專家認(rèn)為，該條規(guī)定不符合婚姻自由的原則，特別是軍人一方有家庭暴力等重大過錯時，其配偶要求離婚還須該軍人同意，更不合理，建議刪去該條規(guī)定，或者修改為現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意，但軍人一方有重大過錯的除外。有的部門認(rèn)為，對軍人婚姻實行特別保護(hù)是黨和國家的一貫政策，新時期兵役制度改革后，基層軍官和士官結(jié)婚后與配偶分居兩地的情況仍很普遍，對軍人婚姻依法實行特別保護(hù)，對于消除軍人的后顧之憂，維護(hù)軍隊穩(wěn)定，增強部隊?wèi)?zhàn)斗力有著積極的作用。1984年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》中規(guī)定：“現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚，應(yīng)按婚姻法第二十六條規(guī)定進(jìn)行審理。軍人不同意離婚時，應(yīng)教育原告珍惜與軍人的夫妻關(guān)系，盡量調(diào)解和好或判決不準(zhǔn)離婚。對夫妻感情已經(jīng)破裂，經(jīng)過做和好工作無效，確實不能繼續(xù)維持夫妻關(guān)系的，應(yīng)通過軍人所在部隊團(tuán)以上的政治機關(guān)，做好軍人的思想工作，準(zhǔn)予離婚?！边@一規(guī)定基本上也能解決因軍人一方有重大過錯準(zhǔn)予離婚的問題。因此，這個司法解釋是可行的，要求保留婚姻法保護(hù)軍婚的規(guī)定，對該條內(nèi)容不作補充、修改。

立法機關(guān)認(rèn)為，對軍婚予以特別保護(hù)是必要的，但是，對于軍人一方有過錯的，也應(yīng)作相應(yīng)的規(guī)定，以保護(hù)其配偶的合法權(quán)益。因此，根據(jù)有的常委委員和一些地方、部門、專家的意見，在“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚，須得軍人同意”之后增加規(guī)定“但軍人一方有重大過錯的除外”。

三、適用這一規(guī)定應(yīng)注意的問題

（一）本條適用的主體

該條規(guī)定適用的主體是現(xiàn)役軍人和現(xiàn)役軍人的配偶。

1．現(xiàn)役軍人，指有軍籍的人，包括在中國人民解放軍服現(xiàn)役、具有軍籍和軍銜的軍官、士兵。具體包括：

現(xiàn)役軍官：被任命為排級以上職務(wù)或者初級以上專業(yè)技術(shù)職務(wù)，并授予相應(yīng)軍銜的現(xiàn)役軍人。

軍士長，專業(yè)軍士：均屬士官、志愿兵役制士兵。軍士長是指被任命為基層行政或者專業(yè)技術(shù)領(lǐng)導(dǎo)管理職務(wù)的現(xiàn)役士兵。專業(yè)軍士是指服現(xiàn)役滿5年以上，自愿繼續(xù)服現(xiàn)役，經(jīng)批準(zhǔn)擔(dān)任專業(yè)技術(shù)工作的現(xiàn)役士兵。

軍士、兵：在中國人民解放軍被授予上士、中士、下士，以及上等兵、列兵軍銜的義務(wù)兵役制士兵。他們中間的絕大多數(shù)由于年齡尚幼，不具備結(jié)婚的年齡條件，因此一般不適用本條的規(guī)定。

中國人民武裝警察部隊雖然不屬于中國人民解放軍的編制序列，但是在婚姻問題上仍按現(xiàn)役軍人婚姻問題處理。

現(xiàn)役軍人不包括：一是在軍事單位中未取得軍籍的職工；二是退役軍人，包括復(fù)員軍人、轉(zhuǎn)業(yè)軍人、退休軍人、離休軍人以及退役的革命傷殘軍人；三是在地方擔(dān)任某種軍事職務(wù)的人員。如不屬于軍隊編制的在武裝部工作的干部、編入民兵組織或者經(jīng)過登記的預(yù)備役士兵。

2．現(xiàn)役軍人的配偶，指同現(xiàn)役軍人履行了結(jié)婚登記手續(xù)，并領(lǐng)取結(jié)婚證的非軍人一方。也是本條的主體。

（二）不適用本條規(guī)定的兩類軍人離婚案件

1．如果雙方都是現(xiàn)役軍人，則不是該條調(diào)整的對象。本條的立法意圖，是以一定方式限制軍人配偶的離婚請求實現(xiàn)權(quán)，從而對軍人一方的意愿予以特別支持。如果雙方都是現(xiàn)役軍人，不管由誰首先提出離婚訴訟，若要適用本條的規(guī)定，則必然會妨害另一方軍人的利益。這與該條特殊保護(hù)軍人婚姻的立法意圖不相符合。2．現(xiàn)役軍人向非軍人主動提出離婚的，不適用本條的規(guī)定，應(yīng)按一般離婚糾紛處理。中國人民解放軍總政治部于１９８０年發(fā)布了《關(guān)于軍隊貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國婚姻法〉的暫行規(guī)定》，該文件規(guī)定：“現(xiàn)役軍人提出離婚，應(yīng)持嚴(yán)肅慎重的態(tài)度，要不違反法令，不敗壞道德。申請離婚者須經(jīng)所在單位團(tuán)以上政治機關(guān)同意，并出具證明，方可到地方婚姻登記機關(guān)登記離婚，或向人民法院提出離婚訴訟?！?/p>

（三）現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚，現(xiàn)役軍人不同意的處理

如果婚姻基礎(chǔ)和婚后感情都比較好，人民法院應(yīng)配合現(xiàn)役軍人所在單位對軍人的配偶進(jìn)行說服教育，勸其珍惜與軍人的婚姻關(guān)系，正確對待婚姻問題，盡量調(diào)解和好或判決不予離婚。但是，如果感情確已破裂，確實無法繼續(xù)維持夫妻關(guān)系，經(jīng)調(diào)解無效，人民法院應(yīng)當(dāng)通過軍人所在單位的政治機關(guān)，向軍人做好工作，經(jīng)其同意后，始得準(zhǔn)予離婚。

（四）需征得軍人同意的例外情況

“但軍人一方有重大過錯的除外”，是針對“須得軍人同意”而說?！绊毜密娙送狻辈皇墙^對的，如果夫妻感情破裂是由于軍人一方的重大過錯造成的，非軍人配偶一方也可以提出離婚，但過錯限定在“重大過錯”而非一般的過錯。哪些屬于軍人一方的“重大過錯”，將由最高人民法院根據(jù)審判實踐作出具體的司法解釋?？傊幚砩婕败娙说碾x婚問題，有關(guān)部門必須慎重對待，從嚴(yán)掌握。

四、該條規(guī)定與離婚法定理由的關(guān)系

婚姻法第三十二條規(guī)定：“如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚?！边@一規(guī)定的法律意義在于：夫妻感情是否確已破裂，是判決準(zhǔn)予或不準(zhǔn)予離婚的原則界限。法定離婚理由屬于普通條款的范疇，這一原則界限，廣泛適用于一般的離婚案件，人民法院應(yīng)準(zhǔn)確地區(qū)分和認(rèn)定夫妻感情是否確已破裂，從而在調(diào)解無效的情況下，通過判決的形式?jīng)Q定是否準(zhǔn)予離婚。而本條是只適用于“現(xiàn)役軍人的配偶要求離婚”案件的特別條款。是從維護(hù)軍隊穩(wěn)定的大局出發(fā)，作出的對軍人婚姻的特殊保護(hù)的規(guī)定，依據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的原則，在處理非軍人要求與軍人離婚的訴訟案件中，應(yīng)首先適用本條的規(guī)定。

五、對于破壞軍人婚姻的違法犯罪行為應(yīng)給予堅決打擊

現(xiàn)役軍人的配偶提出離婚須得軍人同意的規(guī)定，只是保護(hù)軍人婚姻的民事法律措施。如果此類糾紛是由于第三者破壞軍婚造成并且構(gòu)成犯罪的，應(yīng)依法追究第三者的刑事責(zé)任。《刑法》規(guī)定：“明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的，處三年以下有期徒刑或拘役。利用職權(quán)、從屬關(guān)系，以脅迫手段奸淫現(xiàn)役軍人的妻子的，依照刑法的有關(guān)規(guī)定定罪處罰?！?/p>

第三十四條 女方在懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限。

【釋義】 本條是關(guān)于男方離婚請求權(quán)的限制性的規(guī)定。

這次修改婚姻法對本條的規(guī)定進(jìn)行了完善。1980年婚姻法第二十七條規(guī)定：“女方在懷孕期間和分娩后一年內(nèi)，男方不得提出離婚。女方提出離婚的，或人民法院認(rèn)為確有必要受理男方離婚請求的，不在此限?！边@項規(guī)定是對保護(hù)婦女、兒童身心健康的特別規(guī)定，它在一定條件下限制了男方提出離婚的請求權(quán)。

在修改婚姻法的討論中，有的人提出，自然流產(chǎn)或人工流產(chǎn)，即中止妊娠（俗稱“小產(chǎn)”），對婦女的身心健康都會有很大的影響，婦女在此期間也應(yīng)受到法律的特別保護(hù)。而且，《婦女權(quán)益保障法》第四十二條：“女方按照計劃生育的要求中止妊娠的，在手術(shù)六個月內(nèi)，男方不得提出離婚”，對此問題已作了規(guī)定。為此，立法機關(guān)在原條文的基礎(chǔ)上，增加了“女方在中止妊娠后六個月內(nèi)，男方不得提出離婚”的內(nèi)容。

為了照顧女方懷孕期間和分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)的特殊情況，保護(hù)胎兒、嬰兒的健康、維護(hù)婦女的身心健康，上述限制是完全合理的。對女方懷孕期間、分娩后一年內(nèi)或中止妊娠后六個月內(nèi)，一方面胎兒或嬰兒正處在發(fā)育階段，正需要父母的合力撫育；另一方面婦女也需要身心的康復(fù)，如果此時男方提出離婚請求，對婦女的精神刺激過重，既影響婦女的身體健康，也不利于胎兒或嬰兒的保育。在上述期間內(nèi)禁止男方提出離婚，不僅出于事實上的需要，也是社會主義道德的要求。法律不僅要保護(hù)胎兒和嬰兒，同時也要保護(hù)婦女。為了保護(hù)婦女和子女的正當(dāng)利益，法律禁止男方在此時提出離婚請求是完全必要的。

這條規(guī)定限制的主體是男方，而不是女方；限制的是男方在一定期限內(nèi)的起訴權(quán)，而不是否定和剝奪男方的起訴權(quán)，只是推遲了男方提出離婚的時間，并不涉及到準(zhǔn)予離婚與不準(zhǔn)予離婚的實體性問題。也就是說，只是對男方離婚請求權(quán)暫時性的限制，超過法律規(guī)定的期限，不再適用此規(guī)定。但是，男方在此期間并不是絕對的沒有離婚請求權(quán)，法律還有例外規(guī)定，即人民法院認(rèn)為“確有必要”的，也可以根據(jù)具體情況受理男方的離婚請求。所謂“確有必要”，一般是指比該條特別保護(hù)利益更為重要的利益需要關(guān)注的情形?！按_有必要”受理男方離婚請求的案例是非常少的，哪些情形“確有必要”受理，由人民法院認(rèn)定。

法律還規(guī)定了該條的另一種例外情形，即在此期間，女方提出離婚的，不受此規(guī)定的限制。女方自愿放棄法律對其的特殊保護(hù)，說明其本人對離婚已有思想準(zhǔn)備，此時，不應(yīng)加以限制，法院應(yīng)根據(jù)實際情況判予離婚。

第三十五條 離婚后，男女雙方自愿恢復(fù)夫妻關(guān)系的，必須到婚姻登記機關(guān)進(jìn)行復(fù)婚登記。

【釋義】 本條是關(guān)于復(fù)婚的規(guī)定。

復(fù)婚，是指離了婚的男女重新和好，再次登記結(jié)婚，恢復(fù)夫妻關(guān)系。

男女雙方離婚后又自愿復(fù)婚，可以通過辦理恢復(fù)結(jié)婚登記，重新恢復(fù)夫妻關(guān)系。復(fù)婚登記手續(xù)基本與結(jié)婚登記手續(xù)一致，男女雙方應(yīng)當(dāng)親自到一方戶籍所在地的婚姻登記機關(guān)申請復(fù)婚登記。在辦理復(fù)婚登記時，應(yīng)提交原離婚證，以備婚姻登記機關(guān)審查。

婚姻登記機關(guān)按照結(jié)婚登記程序辦理復(fù)婚登記。在辦理復(fù)婚登記時，應(yīng)當(dāng)收回雙方當(dāng)事人的離婚證后，重新發(fā)給結(jié)婚證。收回離婚證的目的，是防止當(dāng)事人重婚。對于復(fù)婚的當(dāng)事人一般不再要求進(jìn)行婚前健康檢查。

現(xiàn)實生活中經(jīng)常出現(xiàn)離婚后未辦復(fù)婚手續(xù)雙方又同居的現(xiàn)象，那么，這時的婚姻關(guān)系具有何種效力呢？我國《婚姻登記管理條例》規(guī)定：“中國公民在中國境內(nèi)結(jié)婚、離婚、復(fù)婚的必須依照本條例的規(guī)定進(jìn)行登記?！币虼耍瑢τ陔x婚后，未辦理恢復(fù)結(jié)婚的登記手續(xù)而又實行同居，可以說法律是不承認(rèn)其婚姻效力的，這種同居將產(chǎn)生的法律后果包括：一是法律上不承認(rèn)他們之間的關(guān)系是合法的婚姻關(guān)系。二是由于未辦理復(fù)婚手續(xù)，相互之間沒有繼承對方遺產(chǎn)的權(quán)利和相互扶養(yǎng)的義務(wù)。

第三十六條 父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。

離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。

離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。

【釋義】 本條是關(guān)于離婚對父母子女關(guān)系的影響及離婚后的子女撫養(yǎng)的規(guī)定。

一、離婚后父母與子女關(guān)系

婚姻關(guān)系的解除，只是夫妻雙方的基于婚姻而存在的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系歸于消滅，但父母與子女之間存有的血親關(guān)系不因父母離婚而消除。為了子女的合法利益，不致因父母離婚而受到損害，該條第一款規(guī)定：“父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。”這是離婚后父母子女身份關(guān)系在法律上的基本界定。

夫妻關(guān)系和父母子女關(guān)系是兩種不同性質(zhì)的關(guān)系。夫妻關(guān)系是男女兩性基于自愿而結(jié)成的婚姻關(guān)系，可依法律程序而成立，亦可依法律行為而消除；而父母子女關(guān)系是基于出生事實而形成的自然血親關(guān)系，不能人為解除。離婚后，子女無論隨父母哪一方生活，仍是父母雙方的子女，本法關(guān)于父母子女權(quán)利義務(wù)的規(guī)定仍然適用，不能因父母離婚而受到影響。

但擬制血親所形成的父母子女關(guān)系，能否因父母離婚而解除呢？

（一）繼父或繼母與繼子女的撫養(yǎng)關(guān)系

由于繼父或繼母與繼子女沒有血緣關(guān)系，因此，當(dāng)繼父（母）與生母（父）離婚時，繼子女與繼父母的關(guān)系應(yīng)本著以下原則處理：(1)生父與繼母或生母與繼父離婚時，繼父或繼母對曾受其撫養(yǎng)教育的繼子女，不同意繼續(xù)撫養(yǎng)的，不能勉強，繼子女與繼父或繼母的關(guān)系可自然解除。繼父或繼母愿意繼續(xù)撫養(yǎng)繼子女的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。(2)受繼父或繼母長期撫養(yǎng)、教育的繼子女已成年的，繼父或繼母與繼子女已經(jīng)形成的身份關(guān)系和權(quán)利義務(wù)關(guān)系不能因離婚而自然解除；只有在繼父或繼母或繼子女一方或雙方提出解除繼父母子女關(guān)系并符合法律規(guī)定的條件下，才可以解除。但由繼父或繼母養(yǎng)大成人的并獨立生活的繼子女，對于生活困難、無勞動能力的繼父或繼母晚年的生活費用應(yīng)該繼續(xù)承擔(dān)。

（二）養(yǎng)父母與養(yǎng)子女的撫養(yǎng)關(guān)系

養(yǎng)父母與養(yǎng)子女之間的身份關(guān)系及其權(quán)利義務(wù)關(guān)系，不因養(yǎng)父母離婚必然解除。養(yǎng)父母離婚后，養(yǎng)子女無論由養(yǎng)父或養(yǎng)母撫養(yǎng)，仍是養(yǎng)父母雙方的養(yǎng)子女。在特殊情況下，如養(yǎng)父母離婚時經(jīng)生父母及有識別能力的養(yǎng)子女同意，雙方自愿達(dá)成協(xié)議，未成年的養(yǎng)子女一方面可依法解除收養(yǎng)關(guān)系，由生父母撫養(yǎng)；另一方面可以變更收養(yǎng)關(guān)系，由養(yǎng)父或養(yǎng)母一方收養(yǎng)。但變更或解除必須符合《中華人民共和國收養(yǎng)法》的要求，不得侵犯未成年養(yǎng)子女的合法權(quán)益。

二、關(guān)于離婚后子女的撫養(yǎng)歸屬

離婚雖然不能消除父母與子女之間的關(guān)系，但撫養(yǎng)方式卻會因離婚而發(fā)生變化。即，由父母雙方共同撫養(yǎng)子女變成由父或母一方直接撫養(yǎng)子女。1980年婚姻法對子女撫養(yǎng)作了原則性規(guī)定，最高人民法院對審理離婚案件的子女撫養(yǎng)問題也作了司法解釋。但現(xiàn)實中，離婚時“爭養(yǎng)”或“推養(yǎng)”子女撫養(yǎng)的糾紛比較多。有的夫或妻把子女作為命根子，非要撫養(yǎng)子女不可，并以此作為離婚的前提條件；有的則把撫養(yǎng)子女作為包袱或再婚的障礙，都不愿撫養(yǎng)，由此而鬧得你死我活，甚至出現(xiàn)有的當(dāng)事人把子女丟在法院里或留在雙方的組織暫時代養(yǎng)等情況。為此，該條第二、三款規(guī)定：“離婚后，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。” “離婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則。哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決。”從有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益出發(fā)，結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況，結(jié)合審判實踐，最高人民法院對此問題作了司法解釋《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》，對離婚后的子女撫養(yǎng)問題作了具體規(guī)定。

（一）確定子女撫養(yǎng)總的原則

有利于子女身心健康，保障子女的合法權(quán)益，是貫穿于本法的基本原則，也是處理離婚后子女撫養(yǎng)歸屬問題的出發(fā)點，只有在此前提下，再結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況妥善解決。對離婚后的子女撫養(yǎng)問題要考慮以下幾個方面情況：

1．應(yīng)考慮父母雙方的個人素質(zhì)、對子女的責(zé)任感、家庭環(huán)境、父母與子女的感情等因素。

2．應(yīng)考慮不能生育和再婚有困難的父或母的合理要求。

3．在雙方的各種條件都基本相同的情況下，原則上由經(jīng)濟能力較強的一方撫養(yǎng)。4．10歲以上有識別能力的子女，無論隨父還是隨母，都應(yīng)征求子女本人的意見。

（二）確定子女撫養(yǎng)的具體辦法

1．哺乳期內(nèi)的子女的撫養(yǎng)?！彪x婚后，哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則?！边@是因為用母乳哺養(yǎng)，對嬰兒的生長發(fā)育最為有利。從嬰兒的生長發(fā)育的利益考慮，夫妻離婚后，凡是正處于用母乳喂養(yǎng)的子女，應(yīng)依法由哺乳的母親撫養(yǎng)。

但現(xiàn)實生活中，也有許多孩子出生后，是不用母乳喂養(yǎng)的。對于這樣的情況，當(dāng)夫妻離婚時，如何判定孩子的撫養(yǎng)歸屬？司法解釋規(guī)定：兩周歲以下的子女，一般隨母親生活。但母親有下列情形之一的，也可隨父親生活：一是母親患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活的；二是母親有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父親要求子女隨其生活的，并對子女健康成長沒有不利影響的；三是因其他原因，子女確無法隨母方生活的，如母親的經(jīng)濟能力及生活環(huán)境對撫養(yǎng)子女明顯不利的，或母親的品行不端不利于子女成長的，或因違法犯罪被判服刑不可能撫養(yǎng)子女的等等。

2．兩周歲以上未成年子女的撫養(yǎng)。本條還規(guī)定：“哺乳期后的子女，如雙方因撫養(yǎng)問題發(fā)生爭執(zhí)不能達(dá)成協(xié)議時，由人民法院根據(jù)子女的權(quán)益和雙方的具體情況判決?！狈蚱揠x婚后，對兩周歲以上的未成年子女，隨父或隨母生活，首先應(yīng)由父母雙方協(xié)議決定。因此，當(dāng)父母雙方對撫養(yǎng)未成年子女發(fā)生爭議時，法院應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解，盡可能爭取當(dāng)事人以協(xié)議方式解決。在當(dāng)事人雙方自愿、合法的前提下，協(xié)商決定：未成年子女由父方撫養(yǎng)，或隨母方生活，或者在有利于保護(hù)子女利益的前提下，由父母雙方輪流撫養(yǎng)，對上述幾種撫養(yǎng)方式的解決，法院都是可以準(zhǔn)許的。

如果當(dāng)事人雙方因子女撫養(yǎng)問題達(dá)不成協(xié)議時，法院應(yīng)結(jié)合父母雙方的撫養(yǎng)能力和撫養(yǎng)條件等具體情況，根據(jù)有利于子女健康成長的原則妥善地作出裁決。但應(yīng)注意以下問題：對兩周歲以上未成年的子女，父親和母親均要求隨其生活，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：（１）已做絕育手術(shù)或因其他原因喪失生育能力的；（２）子女隨其生活時間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利的；（３）無其他子女，而另一方有其他子女的；（４）子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活的。

３．父母雙方對十周歲以上的未成年子女隨父或隨母生活發(fā)生爭執(zhí)的，應(yīng)考慮該子女的意見。

４．父母雙方撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求子女與其共同生活，但子女單獨隨祖父母或外祖父母共同生活多年，且祖父母或外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或外孫子女的，可作為子女隨父或母生活的優(yōu)先條件予以考慮。

５．在有利于保護(hù)子女利益的前提下，父母雙方協(xié)議輪流撫養(yǎng)子女的，應(yīng)予準(zhǔn)許。父母雙方可以協(xié)議子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負(fù)擔(dān)子女全部撫育費。但經(jīng)查實，撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費用，影響子女健康成長的，對單方負(fù)擔(dān)全部撫育費的請求，不予準(zhǔn)許。

6．子女撫養(yǎng)歸屬的變更。父母離婚后，在一定條件下，可以根據(jù)父母雙方或子女的實際情況的變化，依法予以變更。撫養(yǎng)歸屬的變更，有兩種形式：一是雙方協(xié)議變更。父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，只要有利于子女身心健康和保障子女合法權(quán)益，則應(yīng)予準(zhǔn)予；二是一方要求變更。凡一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，有下列情形之一的，應(yīng)予支持。（１）與子女共同生活的一方因患嚴(yán)重疾病或因傷殘無力繼續(xù)撫養(yǎng)子女的；（２）與子女共同生活的一方不盡撫養(yǎng)義務(wù)或有虐待子女行為，或其與子女共同生活對子女身心健康確有不利影響的；（３）十周歲以上未成年子女，愿隨另一方生活，該方又有撫養(yǎng)能力的；（４）有其他正當(dāng)理由需要變更的。父母雙方協(xié)議變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，應(yīng)予準(zhǔn)許。另外，對于在離婚訴訟期間，雙方均拒絕撫養(yǎng)子女的，可先行裁定暫由一方撫養(yǎng)。應(yīng)當(dāng)注意的是：離婚后，一方要求變更子女撫養(yǎng)關(guān)系的，雙方對此不能達(dá)成協(xié)議時，應(yīng)另行起訴。這是因為：這一在新情況下提出的訴訟請求，不涉及原離婚案件的離婚問題和夫妻財產(chǎn)的處理問題，而是出現(xiàn)了處理原離婚案件之時不存在（或已解決）的子女撫養(yǎng)方面的新情況。因此，它不是原離婚案件訴訟程序的繼續(xù)，也不是對原離婚案件子女撫養(yǎng)問題的判決、調(diào)解協(xié)議錯誤的糾正，所以，應(yīng)當(dāng)作為新的案件另行起訴。

第三十七條 離婚后，一方撫養(yǎng)的子女，另一方應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的生活費和教育費的一部或全部，負(fù)擔(dān)費用的多少和期限的長短，由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

關(guān)于子女生活費和教育費的協(xié)議或判決，不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出超過協(xié)議或判決原定數(shù)額的合理要求。

【釋義】 本條是關(guān)于離婚后子女撫養(yǎng)費負(fù)擔(dān)的規(guī)定。

夫妻離婚后，父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除，父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利和義務(wù)。因此，離婚后的夫妻雙方都有平等地負(fù)擔(dān)子女生活費和教育費的經(jīng)濟責(zé)任。這是法律規(guī)定父母對未成年子女的撫養(yǎng)和撫育費負(fù)擔(dān)的強制性的、無條件的、雙方平等的義務(wù)，當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)自覺遵照執(zhí)行。至于其經(jīng)濟負(fù)擔(dān)數(shù)額和期限等問題，應(yīng)從子女的實際需要和父母雙方所能負(fù)擔(dān)的能力量力而定，合理解決。對于子女撫養(yǎng)費和教育費的具體負(fù)擔(dān)問題，最高人民法院在《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題的若干具體意見》的司法解釋中作了具體規(guī)定。

一、撫養(yǎng)費的范圍

撫養(yǎng)費應(yīng)當(dāng)包括：生活費、教育費和醫(yī)療費等。子女無論由母親還是由父親撫養(yǎng)，另一方都應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫養(yǎng)費。

二、撫養(yǎng)費給付的一般原則

撫養(yǎng)費如何給付應(yīng)當(dāng)首先由父母雙方協(xié)議，或者經(jīng)人民法院調(diào)解，當(dāng)事人達(dá)成協(xié)議的，按照協(xié)議確定。但人民法院對于父母雙方協(xié)議約定子女隨一方生活并由撫養(yǎng)方負(fù)擔(dān)子女全部撫育費的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行審查。如經(jīng)查實，撫養(yǎng)方的撫養(yǎng)能力明顯不能保障子女所需費用，可能影響子女健康成長的應(yīng)不予準(zhǔn)許此項協(xié)議?，F(xiàn)實中有的夫妻為了達(dá)成離婚的目的，有的為了爭取子女由自己撫養(yǎng)，往往不惜在子女撫育費方面向?qū)Ψ阶鞒鲎尣健５?，父母承?dān)子女的撫育費，這是父母的義務(wù)，是子女的權(quán)利。父母一方在子女撫育費問題上向另一方作出不適當(dāng)讓步，損害的是子女的合法權(quán)益。人民法院為保護(hù)子女的合法權(quán)益，對于此種損害子女合法權(quán)益的協(xié)議，自然不能準(zhǔn)許。

離婚的夫妻對子女的撫養(yǎng)費數(shù)額達(dá)不成協(xié)議的，由法院判決，無論是協(xié)議還是判決，既要考慮子女的實際需要，也要考慮父或母給付的實際能力。至于實際需要的數(shù)額，一般應(yīng)參照當(dāng)?shù)厝罕姷纳钏?，居住在城市的子女的撫養(yǎng)費，一般應(yīng)比居住在農(nóng)村的高一些。具體問題的解決，實踐中應(yīng)當(dāng)掌握以下幾個問題：

（一）撫養(yǎng)費的數(shù)額

子女撫育費的數(shù)額，可根據(jù)子女的實際需要、父母雙方的負(fù)擔(dān)能力和當(dāng)?shù)氐膶嶋H生活水平確定。分兩種情況：一是對于有固定收入的，撫育費一般可按其月總收入的一定比例給付。負(fù)擔(dān)兩個以上子女撫育費的，比例可適當(dāng)提高。工資總額的計算，應(yīng)當(dāng)包括工資、較固定的獎金、崗位補貼等。二是對于無固定收入的，撫育費的數(shù)額可依據(jù)其當(dāng)年總收入或其所處同行業(yè)的平均收入。如農(nóng)民給付的撫養(yǎng)費的標(biāo)準(zhǔn)一般不低于當(dāng)?shù)仄骄?。個體工商戶、專業(yè)承包戶、私營企業(yè)主的子女撫養(yǎng)費，應(yīng)根據(jù)其經(jīng)營狀況和實際利潤給付。對一方無經(jīng)濟收入或者下落不明的，可用其財物折抵子女撫育費。

（二）撫養(yǎng)費的給付方法

可依父母的職業(yè)情況而定，原則上應(yīng)定期給付。通常，有工資收入的，應(yīng)按月或定期給付現(xiàn)金，農(nóng)民可按收益季度或給付現(xiàn)金、實物。有條件的也可以一次性給付，但對于一方要求一次性給付的要慎重處理，確有必要采取一次性給付的，要注意掌握條件。以下情況可以一次性給付：一是出國、出境人員；二是有能力一次性支付的個體工商戶、專業(yè)承包戶、私營企業(yè)業(yè)主等人員；三是下落不明的一方以財產(chǎn)折抵的；四是雙方自愿、協(xié)商一致的。

（三）撫養(yǎng)費的給付期限

父母撫養(yǎng)費的給付截止到什么時間？是到孩子18歲成人為止呢，還是到子女獨立生活？獨立生活的界限如何掌握？我國《民法通則》規(guī)定：“十八周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨立進(jìn)行民事活動，是完全民事行為能力人。十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收入為主要生活來源的，視為完全民事行為能力人?！薄督逃ā芬?guī)定，國家、社會、家長必須為未成年人完成9年義務(wù)教育負(fù)有責(zé)任，至于9年以后的教育，父母就沒有必然的義務(wù)支付學(xué)費。最高人民法院司法解釋規(guī)定：(1)十六周歲以上不滿十八周歲，以其勞動收入為主要生活來源，并能維持當(dāng)?shù)匾话闵钏降?，父母可停止給付撫育費。(2)尚未獨立生活的成年子女有下列情形之一，父母又有給付能力的，仍應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫育費：①喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力，但其收入不足以維持生活的；②尚在校就讀的；③確無獨立生活能力和條件的。

法律對撫養(yǎng)費的給付期限不作硬性規(guī)定，實踐中應(yīng)根據(jù)具體情況個案處理。

（四）撫養(yǎng)費的變更

無論是登記離婚還是判決離婚，其給付子女撫養(yǎng)費的數(shù)額，一般是根據(jù)父母離婚的當(dāng)時，子女所需的必要費用和給付者的經(jīng)濟能力而確定的。但隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展以及人的具體情況的不斷變化，不僅每個人的經(jīng)濟狀況有時會隨著社會的變化而變化，而且，隨著人們對物質(zhì)生活要求的提高，以及消費水平的增長，子女在各方面的需求，使得原撫養(yǎng)費的數(shù)額也要隨之有所變化。因此，法律賦予子女可根據(jù)實際情況向父母任何一方提出超過原定數(shù)額的要求，也就是撫養(yǎng)費數(shù)額在一定條件下是可以變更的。子女生活費和教育費無論是在協(xié)議離婚時達(dá)成的還是由法院判決的，都不妨礙子女在必要時向父母任何一方提出增加數(shù)額的合理要求。至于費用是否增加，增加多少，不能僅憑子女單方面的要求而確定，應(yīng)經(jīng)相應(yīng)的程序予以解決。其程序可由子女與父母協(xié)議解決，協(xié)議不成的，可由法院依訴訟程序處理。

司法實踐中，子女要求增加撫育費有下列情形之一，父或母有給付能力的，應(yīng)予支持：(1)由于物價調(diào)整，原定撫育費數(shù)額不足以維持當(dāng)?shù)貙嶋H生活水平的；(2)因子女患病、上學(xué)，實際需要已超過原定數(shù)額的；(3)有其他正當(dāng)理由應(yīng)當(dāng)增加的。

此外，還有減免父或母一方撫養(yǎng)費的情況，一般有兩種：(1)撫養(yǎng)子女的父或母既有經(jīng)濟負(fù)擔(dān)能力，又愿意獨自承擔(dān)全部撫育費；(2)給付義務(wù)的父或母因出現(xiàn)某種困難，確實無法或沒有能力給付撫養(yǎng)費的，可以通過協(xié)議或判決，酌情減免給付數(shù)額。但減免是有條件的，一旦被減免方情況好轉(zhuǎn)，有能力給予撫養(yǎng)費時，應(yīng)依照原定數(shù)額給付。

需要說明的是，免除撫育費，只是就撫養(yǎng)費而言，其教育子女的其他義務(wù)是不能被免除的，另一方不得以減免撫養(yǎng)費為由，限制或剝奪另一方探望子女等權(quán)利。

變更撫育費，原則上限于子女提出或根據(jù)子女利益，由直接撫養(yǎng)子女的一方以子女的名義提出，但權(quán)利主體只能是子女。

第三十八條 離婚后，不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利,另一方有協(xié)助的義務(wù)。

行使探望權(quán)利的方式、時間由當(dāng)事人協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。【釋義】 本條是關(guān)于離婚后不直接撫養(yǎng)子女的父母一方探望子女權(quán)利的規(guī)定。本條規(guī)定是這次修改婚姻法新增加的內(nèi)容。

在法理上，探望子女的權(quán)利是親權(quán)的一項內(nèi)容，最早可溯至羅馬法中的家長權(quán)?；橐黾彝シㄖ械挠H權(quán)是以主體間特定的親屬身份為發(fā)生依據(jù)的，父母婚姻關(guān)系的終結(jié)并不改變父母與子女的血緣身份關(guān)系?；橐龇ǖ谌鶙l明確規(guī)定,父母與子女間的關(guān)系，不因父母離婚而消除。離婚后，子女無論由父或母直接撫養(yǎng)，仍是父母雙方的子女。離婚后父母對于子女仍有撫養(yǎng)和教育的權(quán)利與義務(wù)。因此，在將監(jiān)護(hù)權(quán)判給一方的情況下，法律賦予了不直接撫養(yǎng)子女的另一方以探望的權(quán)利。

在發(fā)生探望權(quán)利糾紛時，首要的救濟方式是雙方當(dāng)事人的協(xié)商。雙方不應(yīng)囿于夫妻離異后的沖突紛爭上，應(yīng)從有利子女健康成長的角度出發(fā)，對探望的時間、探望的方式，探望期間雙方對子女的安排等作出協(xié)商。當(dāng)雙方無法就諸上事宜達(dá)成一致時，尤其在享有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方無故拒絕不直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女時，享有探望權(quán)的一方可依民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定提起訴訟，請求人民法院作出判決?；橐龇ㄐ薷恼髑笠庖娭校幸庖娬J(rèn)為由人民法院對探望糾紛作出判決，在司法實踐中難以執(zhí)行。父母對子女的探望權(quán)利雖然在1980年婚姻法中雖沒有明確規(guī)定，但是受法律保護(hù)。如果撫養(yǎng)子女的一方不允許非直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女，非直接撫養(yǎng)子女的一方可以申請法院變更撫養(yǎng)關(guān)系。反對意見認(rèn)為，享有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方不允許非直接撫養(yǎng)子女的一方探望子女并不能當(dāng)然導(dǎo)致?lián)狃B(yǎng)關(guān)系的變更。如果說探望權(quán)的設(shè)立還兼顧了父母和子女雙方權(quán)利的話，那么監(jiān)護(hù)權(quán)判決則主要考慮了子女身心健康的發(fā)展和未成年人合法權(quán)益的保障，它強調(diào)的是父母的義務(wù)而非權(quán)利。如果享有探望權(quán)的一方無力撫養(yǎng)子女，或判其撫養(yǎng)子女存在不利于子女身心健康發(fā)展的情形，即使享有監(jiān)護(hù)權(quán)的父母一方拒不履行協(xié)助義務(wù)令其不能探望子女，法院也不能當(dāng)然判決撫養(yǎng)關(guān)系的變更，因為撫養(yǎng)關(guān)系變更的出發(fā)點不是父母權(quán)利的滿足而是子女合法權(quán)益的保障。

需要說明的是，本法第四十八條規(guī)定對拒不執(zhí)行有關(guān)扶養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、贍養(yǎng)費、財產(chǎn)分割、遺產(chǎn)繼承、探望子女等判決或裁定的，由人民法院依法強制執(zhí)行。有關(guān)單位和個人應(yīng)負(fù)協(xié)助執(zhí)行的責(zé)任。這里涉及探望權(quán)判決或裁定的強制執(zhí)行問題。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百零七條的規(guī)定，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院執(zhí)行。民事訴訟法第二百三十一條規(guī)定，對判決、裁定和其他法律效力文書指定的行為，被執(zhí)行人未按執(zhí)行通知履行的，人民法院可以強制執(zhí)行或者委托有關(guān)單位或者其他人完成，費用由被執(zhí)行人承擔(dān)。但是強制執(zhí)行的標(biāo)的不是子女的人身。最高人民法院關(guān)于貫徹民事訴訟法意見第二百五十四條中規(guī)定，強制執(zhí)行的標(biāo)的應(yīng)當(dāng)是財物或行為。當(dāng)事人拒絕履行發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書、支付令的，人民法院應(yīng)當(dāng)向當(dāng)事人發(fā)出執(zhí)行通知，在執(zhí)行通知指定的期間被執(zhí)行人仍不履行的，應(yīng)當(dāng)強制執(zhí)行。

究竟探望權(quán)判決該如何強制執(zhí)行？一些國家的法律作出了細(xì)致的規(guī)定。美國某些州的做法是，明確規(guī)定了對不允許探視或其他探視權(quán)糾紛的救濟措施。如科羅拉多州法律規(guī)定執(zhí)行探視判決的，法院可以進(jìn)行聽證或要求當(dāng)事人尋求調(diào)解。有監(jiān)護(hù)權(quán)的一方不允許有探視權(quán)的一方探視，情節(jié)輕微的，法院可以增加判決內(nèi)容或執(zhí)行條件，以保證對將來探視權(quán)利的執(zhí)行。對拒不執(zhí)行判決、具有蔑視法庭情況的，可以處以罰款或監(jiān)禁，也可以在規(guī)定的時間內(nèi)變更或取消監(jiān)護(hù)權(quán)。在Smith一案中，母親因阻撓孩子父親的探視權(quán)而被一審法院以蔑視法庭判五天監(jiān)禁。該母親的上訴被駁回，上訴法院認(rèn)為她有義務(wù)履行一審法院要求其為孩子的父親探視創(chuàng)造條件的判決。因為孩子們年齡尚小，不能做出拒絕父親探視的意思表示，該母親也未能出示父親的探視對子女利益有害的證據(jù)。故法院判決：有監(jiān)護(hù)權(quán)的母親有將孩子送至其父親處以實現(xiàn)其探視權(quán)的義務(wù)。在Egle一案中，有監(jiān)護(hù)權(quán)的母親因一貫干涉其前夫?qū)ψ优奶揭暀?quán)，包括不讓父親見孩子并且離間孩子與父親的關(guān)系，導(dǎo)致法院作出變更監(jiān)護(hù)權(quán)的判決。根據(jù)我國民事訴訟法第一百零二條第六項的規(guī)定，訴訟參與人或者其他人拒不履行人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決裁定的，人民法院可以根據(jù)情節(jié)輕重予以罰款、拘留；構(gòu)成犯罪的依法追究刑事責(zé)任。因此對無故拒絕一方探望子女的當(dāng)事人，情節(jié)嚴(yán)重的，可以依照民事訴訟法以及其他法律的規(guī)定處罰。

本條第三款規(guī)定了對探望權(quán)的限制。父或母探望子女，不利于子女身心健康的，由人民法院依法中止探望的權(quán)利；中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。不直接撫養(yǎng)子女的父母一方的探望權(quán)，只有在特殊的情況下才能被加以限制。這種特殊情況主要是指探望有可能不利于子女的身心健康。如父母一方患精神疾病、傳染性疾病，有吸毒等行為或?qū)ψ优斜┝π袨?、騷擾子女的行為等等。并且根據(jù)預(yù)防未成年人犯罪法第十四條的規(guī)定，未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人和學(xué)校應(yīng)當(dāng)教育未成年人不得有下列不良行為：

（一）曠課、夜不歸宿；

（二）攜帶管制刀具；

（三）打架斗毆、辱罵他人；

（四）強行向他人索要財物；

（五）偷竊、故意毀壞財物；

（六）參與賭博或者變相賭博；

（七）觀看、收聽色情、淫穢的音像制品、讀物等；

（八）進(jìn)入法律法規(guī)規(guī)定未成年人不適宜進(jìn)入的營業(yè)性歌舞廳等場所；

（九）其他嚴(yán)重違背社會公德的不良行為。當(dāng)一方以探望子女為由，教唆、脅迫、引誘未成年子女實施以上不良行為則足以構(gòu)成不利于子女身心健康的要件，可由人民法院依法中止其探望的權(quán)利。當(dāng)以上不利于子女身心健康的情形消除后，非直接撫養(yǎng)子女的一方原享有的探望權(quán)利應(yīng)可恢復(fù)。對此本條第三款規(guī)定，中止的事由消失后，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)探望的權(quán)利。無論是探望權(quán)利的中止或者恢復(fù)，都應(yīng)有權(quán)利人的主張，具體程序由人民法院根據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定處理。

第三十九條 離婚時,夫妻的共同財產(chǎn)由雙方協(xié)議處理；協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。

夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。

【釋義】 本條是有關(guān)離婚后夫妻共同財產(chǎn)分割的規(guī)定。

離婚時的財產(chǎn)分割是離婚所產(chǎn)生的法律后果之一。法律允許夫妻雙方在離婚時就財產(chǎn)問題自行協(xié)商處理。對于未達(dá)成協(xié)議的由法院根據(jù)具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。此項規(guī)定的前提是夫妻共同財產(chǎn)的分割，不同的財產(chǎn)制下共同財產(chǎn)的范圍不同，在分割時首先應(yīng)對財產(chǎn)的性質(zhì)作出界定。

一、共同財產(chǎn)的界定

根據(jù)《婚姻法》第十九條的規(guī)定，夫妻可以對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的歸屬作出約定--或為共同所有、或為分別所有、或部分共同所有、或部分各自所有。如果夫妻雙方約定實行分別財產(chǎn)制，則財產(chǎn)歸屬較為明晰，發(fā)生糾紛時關(guān)鍵在于舉證，當(dāng)對個人財產(chǎn)還是夫妻共同財產(chǎn)難以確定時，主張權(quán)利的一方負(fù)有舉證責(zé)任，當(dāng)事人舉不出有力證據(jù)，法院又無法查實的，一般按夫妻共同財產(chǎn)處理。如果夫妻雙方未對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)作出約定，則除本法第十八條規(guī)定的財產(chǎn)以外，為夫妻共同財產(chǎn)，按本條的規(guī)定進(jìn)行分割。如果夫妻雙方約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間以及婚前財產(chǎn)均為夫妻共同財產(chǎn)，則離婚時可以分割的財產(chǎn)不僅包括婚后所得財產(chǎn)，還包括夫妻雙方的個人婚前財產(chǎn)。如果夫妻雙方對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)約定部分歸各自所有部分歸共同所有，在離婚分割財產(chǎn)時，首先要根據(jù)夫妻雙方的約定界定個人財產(chǎn)和共同財產(chǎn)的范圍，然后再對共同財產(chǎn)進(jìn)行分割。

在對個人財產(chǎn)和共同財產(chǎn)劃界時，最高人民法院1993年印發(fā)的《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》中規(guī)定了以下幾種特殊情況：（1）在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的復(fù)員費、轉(zhuǎn)業(yè)費，結(jié)婚時間十年以上的，應(yīng)按夫妻共同財產(chǎn)分割。復(fù)員軍人從部隊帶回的醫(yī)藥補助費和回鄉(xiāng)生產(chǎn)補助費，應(yīng)歸本人所有。（2）夫妻分居兩地分別管理、使用的婚后所得財產(chǎn)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。在分割財產(chǎn)時，各自分別管理、使用的財產(chǎn)歸各自所有。雙方所分財產(chǎn)相差懸殊的，差額部分由多得財產(chǎn)的一方以差額相當(dāng)?shù)呢敭a(chǎn)抵償另一方。（3）已登記結(jié)婚，尚未共同生活，一方或雙方受贈的禮金、禮物應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)，具體處理時，應(yīng)考慮財產(chǎn)來源、數(shù)量等情況合理分割。各自出資購置、各自使用的財物，原則上歸各自所有。（4）一方婚前個人所有的財產(chǎn)，婚后由雙方共同使用、經(jīng)營、管理的，房屋和其他價值較大的生產(chǎn)資料經(jīng)過八年，貴重的生活資料經(jīng)過四年可視為夫妻共同財產(chǎn)。并且婚前個人財產(chǎn)在婚后共同生活中自然毀損、消耗、滅失，離婚時一方要求以夫妻共同財產(chǎn)抵償?shù)?，不予支持?？梢钥闯觯谝豁?、第四項都是典型的個人財產(chǎn)轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的情形。需要說明的是以上為最高人民法院針對1980年婚姻法作出的司法解釋，婚姻法修正案生效后，原有的司法解釋若同新的法律條文相抵觸，應(yīng)作出相應(yīng)調(diào)整。

二、分割共同財產(chǎn)應(yīng)考慮的因素

在分清個人財產(chǎn)、夫妻共同財產(chǎn)的前提下，法院應(yīng)根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則，公平公正地分割共同財產(chǎn)。原1980年婚姻法對此項規(guī)定的表述是照顧女方和子女的權(quán)益。在大多數(shù)情況下，夫妻離婚，家庭成員中未成年子女恐怕是不幸婚姻的最大受害者。因此婚姻法修改中特別強調(diào)了對子女權(quán)益的保障，將其作為分割夫妻共同財產(chǎn)時優(yōu)先考慮的因素，將原條文中“女方權(quán)益”和“子女權(quán)益”的先后位置作了調(diào)換，修改為“協(xié)議不成時，由人民法院根據(jù)財產(chǎn)的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決”。

在分割夫妻共同財產(chǎn)時，是否要考慮照顧無過錯方的利益呢？最高人民法院1993印發(fā)《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干意見》中規(guī)定，人民法院審理離婚案件對夫妻共同財產(chǎn)的處理，應(yīng)堅持照顧無過錯方的原則。但根據(jù)本法的規(guī)定，在夫妻共同財產(chǎn)分割時，法院考慮的因素僅是子女權(quán)益和女方權(quán)益，不涉及過錯或無過錯的因素。但為了體現(xiàn)公平，照顧無過錯方的利益，本法第四十六條規(guī)定了離婚損害賠償制度--有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：

（一）重婚的；

（二）有配偶者與他人同居的；

（三）實施家庭暴力的；

（四）虐待、遺棄家庭成員的。離婚過錯賠償方式分為兩類：一是在夫妻共同財產(chǎn)分割中，向無過錯方多分財產(chǎn)，這是當(dāng)前審判實踐的做法；二是在夫妻財產(chǎn)歸各自所有、或共有財產(chǎn)不足以補償?shù)那闆r下，過錯方以自己的財產(chǎn)向無過錯方作出補償。本法并未采取離婚時分割共同財產(chǎn)的過錯原則，也就是說在共同財產(chǎn)分割中不考慮引起離婚的個人責(zé)任，而是采取離婚過錯賠償原則，無過錯方有權(quán)請求賠償損失。

三、不同性質(zhì)財產(chǎn)的分割

審判實踐在分割夫妻共同財產(chǎn)時，區(qū)分與生產(chǎn)經(jīng)營相關(guān)的財產(chǎn)、房屋以及知識產(chǎn)權(quán)等不同類型財產(chǎn)而作不同處理，原則上作均等分割，但根據(jù)生產(chǎn)、生活的實際需要和財產(chǎn)來源等情況，具體處理時也可有所差別。

（一）與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的財產(chǎn)。最高人民法院1993年《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題若干具體意見》中規(guī)定：(1)一方以夫妻共同財產(chǎn)與他人合伙經(jīng)營的，入伙的財產(chǎn)可分給一方所有，分得入伙財產(chǎn)的一方對另一方應(yīng)給予相當(dāng)于該財產(chǎn)一半價值的補償。(2)屬于夫妻共同財產(chǎn)的生產(chǎn)資料，可分給有經(jīng)營條件和能力的一方。分得該生產(chǎn)資料的一方對另一方應(yīng)給予相當(dāng)于該財產(chǎn)一半價值的補償。(3)對夫妻共同財產(chǎn)經(jīng)營的當(dāng)年無收益的養(yǎng)殖、種植業(yè)等，離婚時應(yīng)從有利于發(fā)展生產(chǎn)、有利于經(jīng)營管理考慮，予以合理分割或折價處理。以上司法解釋是根據(jù)1980年婚姻法作出的，婚姻法經(jīng)過修訂后，其有關(guān)財產(chǎn)分割的規(guī)定若同新法的相關(guān)條文有抵觸，應(yīng)作出相應(yīng)調(diào)整。當(dāng)前在對與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的財產(chǎn)進(jìn)行分割時出現(xiàn)了比較棘手的新情況，涉及到股票、股權(quán)、股份乃至整個公司或企業(yè)的分割，由于涉及到婚姻法和公司法、證券法的交叉，分割上存在一定的困難。有些法院的做法是，股票宜采取直接分割的方法，避免估價或折價帶來的風(fēng)險損失；股權(quán)或股份的分割，原則上應(yīng)在不違反公司法的前提下采取折價補償或轉(zhuǎn)移一半股份或股權(quán)的方式均等分割；對于雙方創(chuàng)辦的企業(yè)，應(yīng)盡量在保護(hù)債權(quán)人利益的前提下予以解決。

（二）關(guān)于房屋。房屋是大多數(shù)當(dāng)事人在離婚時最有價值的財產(chǎn)，通常房屋是在婚姻存續(xù)期間取得并屬于夫妻共同財產(chǎn)。在房屋分割中尤其要體現(xiàn)對婦女兒童權(quán)益的保護(hù)，盡量將房屋分割和子女撫養(yǎng)結(jié)合起來。婦女權(quán)益保障法第四十四條規(guī)定：國家保護(hù)離婚婦女的房屋所有權(quán)。夫妻共有的房屋，離婚時，分割住房由雙方協(xié)議解決；協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況，照顧子女和女方權(quán)益的原則判決。夫妻雙方另有約定的除外。夫妻共同租用的房屋，離婚時，女方的住房應(yīng)當(dāng)按照照顧子女和女方權(quán)益的原則協(xié)議解決。夫妻居住男方單位的房屋，離婚時，女方無房居住的，男方有條件的應(yīng)當(dāng)幫助其解決。根據(jù)1980年的婚姻法，審判實踐中一般認(rèn)定：(1)婚后8年內(nèi)雙方對婚前一方所有的房屋進(jìn)行過修繕、裝修、原拆原建，離婚未變更產(chǎn)權(quán)的，房屋仍歸產(chǎn)權(quán)人所有，增值部分中屬于另一方應(yīng)得的份額，由房屋產(chǎn)權(quán)人折價補償另一方；進(jìn)行過擴建的，擴建部分的房屋應(yīng)按夫妻共同財產(chǎn)處理。(2)對不宜分割使用的夫妻共有的房屋，根據(jù)雙方住房情況和照顧撫養(yǎng)子女方或無過錯方等原則分給一方所有。分得房屋的一方對另一方應(yīng)給予相當(dāng)于該房屋一半價值的補償。在雙方條件等同的情況下，應(yīng)照顧女方。(3)婚姻存續(xù)期間居住的房屋屬于一方所有，另一方以離婚后無房居住為由，要求暫住的，經(jīng)查實可據(jù)情予以支持，但一般不超過兩年。無房一方租房居住經(jīng)濟上確有困難的，享有房屋產(chǎn)權(quán)的一方可給予一次性經(jīng)濟幫助。當(dāng)前有關(guān)房產(chǎn)的分割，比較復(fù)雜，涉及到承租、使用的公房、微利房、福利房、商品房、自建私房等等。1996年最高人民法院印發(fā)了《關(guān)于審理離婚案件中公房使用、承租若干問題的解答》的通知，其中規(guī)定：夫妻共同居住的公房，具有下列情況的，離婚后雙方均可承租：(1）婚前由一方承租的公房，婚姻關(guān)系存續(xù)5年以上的；（2）婚前一方承租的本單位的房屋，離婚時，雙方均為本單位職工的；（3）一方婚前借款投資建房取得的公房承租權(quán)，婚后夫妻共同償還借款的；（4）婚后一方或雙方申請取得公房承租權(quán)的；（5）婚前一方承租的公房，婚后因該承租房屋拆遷而取得房屋承租權(quán)的；（6）夫妻雙方單位投資聯(lián)建或聯(lián)合購置的共有房屋的；（7）一方將其承租的本單位的房屋，交回本單位或交給另一方單位后，另一方單位另給調(diào)換房屋的；（8）婚前雙方均租有公房，婚后合并調(diào)換房屋的；（9）其他應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為夫妻雙方均可承租的情形。對夫妻雙方均可承租的公房而由一方承租的，承租方對另一方可給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟補償。夫妻雙方均可承租的公房，如其面積較大能夠隔開分室居住使用的，可由雙方分別租??；對可以另調(diào)房屋分別租住或承租方給解決住房的，可予準(zhǔn)許。離婚時，一方對另一方婚前承租的公房無權(quán)承租而解決住房確有困難的，人民法院可調(diào)解或判決其暫時居住，暫住期限一般不超過兩年。暫住期間，暫住方應(yīng)交納與房屋租金等額的使用費及其他必要費用。離婚時，一方對另一方婚前承租的公房無權(quán)承租，另行租房經(jīng)濟上確有困難的，如承租公房一方確有負(fù)擔(dān)能力，應(yīng)給予一次性經(jīng)濟幫助。對夫妻共同出資而取得的“部分產(chǎn)權(quán)”的房屋，人民法院可參照上述意見予以妥善處理。但分得房屋“部分產(chǎn)權(quán)”的一方應(yīng)按所得房屋產(chǎn)權(quán)的比例，依照離婚時當(dāng)?shù)卣嘘P(guān)部門公布的同類住房標(biāo)準(zhǔn)價，給予對方一半價值的補償。夫妻雙方均爭房屋“部分產(chǎn)權(quán)”的，如雙方同意或者雙方經(jīng)濟、住房條件基本相同，可采取競價方式解決。房改后，如何分割夫妻關(guān)系存續(xù)期間根據(jù)房改政策購買的房屋，各地做法不同，大致如下：(1)離婚雙方對該房今后的市場價進(jìn)行確認(rèn)，一方得房，一方獲取補償；(2)雙方都要房，可通過房屋置換公司置換、調(diào)劑；（3）一方要房，另一方不爭，但雙方對房屋當(dāng)前的市場價不能達(dá)成一致，房屋暫不分割，先作為共同財產(chǎn)，待以后上市時再作分割；（4）競價，由出價高的一方取得房屋，另一方取得一半價款等等。

（三）關(guān)于農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)。在農(nóng)村，夫妻共同財產(chǎn)的分割主要涉及到房屋、承包的土地、果園等。婦女權(quán)益保障法第三十條規(guī)定，農(nóng)村劃分責(zé)任田、口糧田等，以及批準(zhǔn)宅基地，婦女與男子享有平等的權(quán)利，不得侵害婦女的合法權(quán)益。婦女結(jié)婚、離婚后，其責(zé)任田、口糧田和宅基地等，應(yīng)當(dāng)受到保障。農(nóng)村地區(qū)，土地、果園大部分實行家庭聯(lián)產(chǎn)承包責(zé)任制，每個家庭承包的面積是根據(jù)家庭人口按本村人均面積分配的，因此，女方在土地承包上同樣享有承包經(jīng)營權(quán)。但是中國的婚姻習(xí)俗多數(shù)是女方落戶到男方，承包土地多數(shù)以男方為戶主名義承包，雙方一旦離婚，女方的承包經(jīng)營權(quán)難以保障。因此在婚姻法修正案草案第三次審議時，在本條之后又加一款，夫或妻在家庭土地承包經(jīng)營中享有的權(quán)益等，應(yīng)當(dāng)依法予以保護(hù)。

最后，在夫妻共同財產(chǎn)分割時，還需要說明一個問題，根據(jù)本法第四十七條：“離婚時，一方隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)，或偽造債務(wù)企圖侵占另一方財產(chǎn)的，分割夫妻共同財產(chǎn)時，對隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損夫妻共同財產(chǎn)或偽造債務(wù)的一方，可以少分或不分。離婚后，另一方發(fā)現(xiàn)有上述行為的，可以向人民法院提起訴訟，請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。人民法院對前款規(guī)定的妨害民事訴訟的行為，依照民事訴訟法的規(guī)定予以制裁?！边@里要說明的是此項請求權(quán)的行使要受到訴訟時效的限制，即權(quán)利人自知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害時起計算，兩年后再向人民法院提起訴訟則喪失勝訴權(quán)。

第四十條 夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補償。

【釋義】 本條是對分別財產(chǎn)制下承擔(dān)較多家務(wù)勞動的一方在離婚時享有經(jīng)濟補償?shù)臋?quán)利的規(guī)定。

本條的規(guī)定實質(zhì)上是對家務(wù)勞動價值的認(rèn)可，使經(jīng)濟地位較弱而承擔(dān)較多家務(wù)勞動的一方（大多為女性）在離婚時享有經(jīng)濟上的補償。

本條規(guī)定的前提之一是夫妻雙方采取分別財產(chǎn)制，法定財產(chǎn)共同制和約定財產(chǎn)共同制下不存在補償?shù)膯栴}。法定財產(chǎn)共同制下，除去個人特有財產(chǎn)外，大部分婚姻存續(xù)期間的財產(chǎn)歸夫妻共同所有；約定財產(chǎn)共同制下夫妻共有財產(chǎn)的范圍更廣，經(jīng)過約定后，夫妻的婚前財產(chǎn)和婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)，均歸雙方共同共有。對于共同共有財產(chǎn)，法院一般堅持均等分割的原則，同時特別注意保護(hù)婦女兒童的合法權(quán)益。婦女權(quán)益保障法明文規(guī)定：在婚姻、家庭共有財產(chǎn)關(guān)系中，不得侵害婦女依法享有的權(quán)益。婦女對依照法律規(guī)定的夫妻共同財產(chǎn)享有與其配偶平等的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，不受雙方收入狀況的影響?？傊?，無論是在法定共同財產(chǎn)制下還是在約定的共同財產(chǎn)制下，一旦婚姻存續(xù)期間所得的大部分財產(chǎn)被歸入夫妻共同財產(chǎn)而進(jìn)行分割，法院會作出公平公正的判決，尤其注意維護(hù)家務(wù)勞動繁重而經(jīng)濟收入較少的婦女一方的權(quán)益。但是實行約定分別財產(chǎn)制后，情形就不同了，它可能會使經(jīng)濟弱勢方的合法權(quán)益得不到保障。

在約定分別財產(chǎn)制下，夫妻雙方婚前和婚后所得財產(chǎn)歸各自所有，并單獨行使管理權(quán)、收益權(quán)及處分權(quán)，同時也不排斥一方以契約形式將其財產(chǎn)的管理權(quán)交于另一方，或雙方擁有一部分共同財產(chǎn)。分別財產(chǎn)制保證了雙方獨立的財產(chǎn)權(quán)，但婦女的就業(yè)機會和經(jīng)濟收入大多低于男性，并且在大多數(shù)情況下，為了家庭利益而犧牲自己發(fā)展機會的往往是女性，家務(wù)勞動又不計報酬，在離婚時如果不將這部分家務(wù)勞動給予補償，對廣大婦女的利益是不利的。如果夫妻雙方在真實意思支配下作出的約定，符合民事法律行為的一般要件--具有合法夫妻身份；雙方為完全民事行為能力人；雙方完全自愿，不存在欺詐、脅迫或乘人之危的情形;約定內(nèi)容未規(guī)避法律，未違背社會公共利益,未違反有關(guān)法定義務(wù);約定形式合法,則此種約定,法律不應(yīng)干涉,當(dāng)事人的意思自治應(yīng)得到尊重。并且根據(jù)本法第十九條的規(guī)定,可以看出約定財產(chǎn)制排除法定財產(chǎn)制優(yōu)先適用,合法有效的約定即使存在有一點不平等,只要當(dāng)事人自愿,法律也應(yīng)盡力維護(hù)。但是婚姻對于感情維系、人口繁衍、文明發(fā)展以及道德維護(hù)諸方面所產(chǎn)生的重要作用，使得婚姻和家庭關(guān)系成為法律調(diào)節(jié)和法律控制的一個重要對象，家庭內(nèi)部的“巧取豪奪”應(yīng)得以限制。在曾實行分別財產(chǎn)制的普通法系國家，有的在離婚分割財產(chǎn)時，使用公平分割的原則，而不論是否為分別財產(chǎn)。這種原則的背后是合伙關(guān)系的理論。它推定所有的配偶對家庭財富積累的貢獻(xiàn)是相等的，只是其方式有直接和間接之分。家庭主婦對維持婚姻所作的無形貢獻(xiàn)是積累家庭財富的間接方式，因而對有經(jīng)濟收入的一方所得的財產(chǎn)享有平等的所有權(quán)。1963年美國民事和政治權(quán)利委員會就婦女地位向總統(tǒng)委員會所作的報告指出，婚姻是一種合伙關(guān)系，每個配偶都作了不同但同樣重要的貢獻(xiàn)。家務(wù)勞動在商品交換社會中，對社會而言無經(jīng)濟價值，但對家庭而言是有經(jīng)濟價值的。妻子通過家務(wù)勞動、子女撫養(yǎng)而對婚姻的貢獻(xiàn)，與丈夫維持家計扶養(yǎng)家庭成員有同等的價值。因此在分割婚姻財產(chǎn)時必須均等，如果均等分割將導(dǎo)致結(jié)果不公平，法院可以以公平原則代替均等原則。

在我國的婚姻法中，當(dāng)事人的意思自治得到充分尊重。一個合法有效的夫妻財產(chǎn)約定排除法定的共同財產(chǎn)制而得到優(yōu)先適用，法院不得不論財產(chǎn)的性質(zhì)而一律均等分割。但是，當(dāng)一方因撫養(yǎng)子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)，并且因為諸上原因犧牲了自己的發(fā)展機會，導(dǎo)致自己在婚姻關(guān)系存續(xù)期間無經(jīng)濟收入，或者經(jīng)濟收入遠(yuǎn)低于另一方，當(dāng)婚姻關(guān)系終結(jié)之時，她們的利益在分別財產(chǎn)制下就得不到有效的保障。正如前所述，由于婚姻家庭對社會的重要作用，使得法律會運用直接而明確的方法進(jìn)行干預(yù)，以彰顯正義、維護(hù)道德、發(fā)展文明。因此婚姻法在本條中規(guī)定夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫養(yǎng)子女、照料老人、協(xié)助另一方工作付出較多義務(wù)的，離婚時可以向另一方請求補償。賦予對家庭付出較多義務(wù)而在經(jīng)濟上處于劣勢的一方以獨立的訴訟請求權(quán)，使其在婚姻關(guān)系終結(jié)時可向?qū)Ψ教岢鼋?jīng)濟上的補償。

需要指出的是本條的規(guī)定并非對約定分別財產(chǎn)制的否定或修正，它是法律根據(jù)權(quán)利義務(wù)對等的原則在個人權(quán)利同社會公平間取得的平衡。在分別財產(chǎn)制下，雙方婚前婚后所得財產(chǎn)仍歸各自所有，夫不再是家庭的家長，夫不承擔(dān)扶養(yǎng)妻之責(zé)任，也不再與妻共享其個人所得或其個人財產(chǎn)。與之對應(yīng)的是，撫養(yǎng)子女，從事家務(wù)等工作，是夫妻雙方共同的義務(wù)。當(dāng)一方為了雙方共同的利益付出較多義務(wù)，在婚姻關(guān)系終結(jié)時，有權(quán)請求另一方給予補償是不言自明的道理。

最后需要強調(diào)的是，第一，本條的適用范圍僅為約定的分別財產(chǎn)制，婚后所得共同制或約定一般共同制下不存在此類補償問題。第二，權(quán)利和義務(wù)應(yīng)遵循對等的原則。只有在一方為婚姻共同體盡了較多義務(wù)，如撫養(yǎng)子女、照料老人、協(xié)助另一方工作的情況下才可向?qū)Ψ秸埱笱a償。第三，此種補償并非離婚分割共同財產(chǎn)時的考慮因素，而是一種獨立的訴訟請求權(quán)。

第四十一條 離婚時，原為夫妻共同生活所負(fù)債務(wù)，應(yīng)當(dāng)共同償還。共同財產(chǎn)不足清償?shù)?，或財產(chǎn)歸各自所有的，由雙方協(xié)議清償；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

【釋義】 本條是有關(guān)離婚時夫妻債務(wù)清償責(zé)任的規(guī)定。

本條基本保留了1980年婚姻法第三十二條的規(guī)定。

婚姻關(guān)系終結(jié)時，夫妻債務(wù)清償應(yīng)遵循的原則是共同債務(wù)以共同財產(chǎn)清償，個人債務(wù)以個人財產(chǎn)償還。這就涉及到共同債務(wù)和個人債務(wù)的界定問題，不同的財產(chǎn)制度有不同的劃分。無論是約定共同制或法定共同制，原則上為夫妻共同生活所欠的債務(wù)，無論是否為夫妻共同所為，他方是否認(rèn)可，均應(yīng)推定為共同債務(wù)。對于非共同生活所負(fù)債務(wù)，凡經(jīng)雙方事先認(rèn)可者，也應(yīng)由雙方共同清償。凡為個人需要而支付的費用或負(fù)擔(dān)債務(wù)，應(yīng)由本人以其個人財產(chǎn)清償，他方無代償義務(wù)。若夫妻間實行完全分別財產(chǎn)制，在沒有共同財產(chǎn)的情況下，為夫妻共同生活所負(fù)債務(wù)應(yīng)由雙方協(xié)議清償，協(xié)議不成時，由法院參照共同財產(chǎn)制下的同類問題處理。

什么是夫妻共同生活所負(fù)債務(wù)呢？最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》中規(guī)定，夫妻為共同生活或為履行撫養(yǎng)、贍養(yǎng)義務(wù)等所負(fù)債務(wù)，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，離婚時應(yīng)以夫妻共同財產(chǎn)清償。婚前一方借款購置的房屋等財物已轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)的，為購置財物借款所負(fù)債務(wù)，視為夫妻共同債務(wù)。個人債務(wù)又包括哪些呢？最高人民法院在上述意見中又明確，下列債務(wù)不能認(rèn)定為夫妻共同債務(wù)，應(yīng)由一方以個人財產(chǎn)清償：（1）夫妻雙方約定由個人負(fù)擔(dān)的債務(wù)，但以逃避債務(wù)為目的的除外。（2）一方未經(jīng)對方同意，擅自資助與其沒有撫養(yǎng)義務(wù)的親朋所負(fù)的債務(wù)。（3）一方未經(jīng)對方同意，獨自籌資從事經(jīng)營活動，其收入確未用于共同生活所負(fù)的債務(wù)。審判實踐中對夫妻關(guān)系存續(xù)期間一方從事合法經(jīng)營造成虧損或雙方從事非法經(jīng)營造成虧損，或者雖由一方進(jìn)行非法經(jīng)營，但另一方明知而不反對的債務(wù)，一律作為夫妻共同債務(wù)加以認(rèn)定，但對一方從事非法經(jīng)營，配偶的另一方并不知情或事先已明確表示反對的債務(wù)，一般認(rèn)定為個人債務(wù)。（4）其他應(yīng)由個人承擔(dān)的債務(wù)。由此看來，債務(wù)清償遵循權(quán)利義務(wù)對等的原則，當(dāng)所支付的費用或所負(fù)債務(wù)為共同生活所需時，即使不是雙方共同所為，或是未經(jīng)他方同意，他方也要負(fù)清償責(zé)任。如一方未經(jīng)另一方同意而去商店購買生活必需品，或帶孩子去看病，或向雙方應(yīng)盡贍養(yǎng)義務(wù)的老人支付贍養(yǎng)費等等，另一方有負(fù)擔(dān)清償?shù)牧x務(wù)。又如夫妻一方婚前以自己的名義貸款購房，婚后房屋由雙方共同居住且為夫妻共同財產(chǎn)，則雙方對房款有共同償還之責(zé)任。

一方非為共同生活所需而負(fù)擔(dān)的債務(wù)，原則上應(yīng)由其個人財產(chǎn)償還。除去最高人民法院《關(guān)于人民法院審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》中列出的幾項有關(guān)個人債務(wù)的認(rèn)定外，我們還應(yīng)結(jié)合本法第十八條的個人特有財產(chǎn)作一下分析。根據(jù)本法第十八條的規(guī)定：（1）一方的婚前財產(chǎn)為夫妻一方的財產(chǎn)；同理，對于配偶一方婚前的債務(wù)，他方無清償義務(wù)。（2）遺囑或贈與合同中確定只歸夫或妻一方的財產(chǎn)為一方個人財產(chǎn)；那么附隨這份遺囑或贈與合同而來的債務(wù)也應(yīng)由接受遺囑或贈與的一方單獨承擔(dān)，他方無清償責(zé)任。（3）審判實踐中一般將一方因個人不合理的開支，如賭博、吸毒、酗酒所負(fù)債務(wù)，或夫妻分居期間所負(fù)的債務(wù)認(rèn)定為個人債務(wù)。

第四十二條 離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

【釋義】 本條是有關(guān)離婚后，一方對生活困難的另一方給予適當(dāng)經(jīng)濟幫助的規(guī)定。

本條在1980年婚姻法第三十三條的基礎(chǔ)上作了修改。原條文的規(guī)定為，離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)給予適當(dāng)?shù)慕?jīng)濟幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。婚姻法修正案草案一次審議時未對原婚姻法第三十三條作改動，但在有關(guān)夫妻共同財產(chǎn)的規(guī)定中增加一款：一方婚前個人所有的財產(chǎn)，婚后由雙方共同使用、經(jīng)營、管理的，住房和其他價值較大的生產(chǎn)資料經(jīng)過八年，貴重的生活資料經(jīng)過四年，視為夫妻的共同財產(chǎn)，雙方另有約定的除外。這項規(guī)定來源于最高人民法院《關(guān)于審理離婚案件處理財產(chǎn)分割問題的若干具體意見》，但在婚姻法修正案草案二次審議中刪除了此項關(guān)于財產(chǎn)轉(zhuǎn)化的規(guī)定，它所體現(xiàn)的保護(hù)弱勢方的精神放在本條的內(nèi)容里--離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。具體辦法由雙方協(xié)議；協(xié)議不成時，由人民法院判決。

對大多數(shù)中國家庭來說，房屋可能是離婚時夫妻最有價值的財產(chǎn)，比較1980年婚姻法，本條特別突出了對生活困難方由另一方從其 "住房”等個人財產(chǎn)中給予幫助的規(guī)定。以1980年婚姻法為依據(jù)的司法解釋曾規(guī)定，婚姻存續(xù)期間居住的房屋屬于一方所有，另一方以離婚后無房居住為由，要求暫住的，經(jīng)查實可據(jù)情予以支持，但一般不超過兩年；無房一方租房居住經(jīng)濟上確有困難的，享有房屋產(chǎn)權(quán)的一方可給予一次性經(jīng)濟幫助。此次婚姻法修改中吸收了這一司法解釋的精神，規(guī)定離婚時，如一方生活困難，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)幫助。

婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方有互相扶養(yǎng)的義務(wù)，一方不履行扶養(yǎng)義務(wù)時，需要扶養(yǎng)的一方有要求對方付給扶養(yǎng)費的權(quán)利。婚姻關(guān)系終結(jié)后，仍要求一方對生活困難的另一方從其個人財產(chǎn)中給予適當(dāng)?shù)膸椭瑢嵸|(zhì)是夫妻間扶養(yǎng)義務(wù)的延續(xù)。在傳統(tǒng)的普通法制度中，結(jié)婚后，妻子在法律上的權(quán)利能力被剝奪而轉(zhuǎn)移至丈夫身上，作為交換，丈夫有扶養(yǎng)和保護(hù)妻子的義務(wù)，妻子具有從事家務(wù)勞動以及為丈夫提供服務(wù)的義務(wù)?；橐鲫P(guān)系終結(jié)時，丈夫仍要對妻子盡扶養(yǎng)義務(wù)，這源于早期的普通法在離婚問題上采用過錯原則，即離婚是由于一方違反了法律列舉的異乎尋常的婚姻錯誤，是對無過錯方的法律救濟，因此，妻子要求丈夫繼續(xù)給付扶養(yǎng)費的條件是離婚是由丈夫的過錯所致，且妻子為無過錯一方?，F(xiàn)代普通法國家多采用無過錯離婚原則，扶養(yǎng)費的過錯作用已經(jīng)降低，是否給付扶養(yǎng)費考慮最多的不再是給付方的過錯，而是接受方的需要和給付方的支付能力。在婚姻關(guān)系終結(jié)時，除去財產(chǎn)分割外，給予生活困難的一方以金錢或財物的幫助，是對前配偶一方的扶助或資助?，F(xiàn)代的配偶扶養(yǎng)是雙向的，丈夫在妻子生活困難時有幫助的義務(wù)，妻子在丈夫需要時同樣也有給付的義務(wù)，但實際上由于婦女的經(jīng)濟能力大多低于男性，尤其在農(nóng)村，這種差距更為明顯，因此離婚時要求對方給予幫助的女性比例要遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于男性。

當(dāng)一個婚姻關(guān)系終結(jié)時（無論是協(xié)議離婚還是法院判決離婚），婚姻關(guān)系一經(jīng)解除，丈夫和妻子在法律上相互扶助的權(quán)利義務(wù)已經(jīng)消滅，雙方?jīng)]有互相扶養(yǎng)的義務(wù)，也沒有共享婚姻財產(chǎn)的權(quán)利，除去可能因子女撫養(yǎng)而涉及子女生活費、教育費的給付以及探望權(quán)利的行使外，雙方在法律上已無任何特殊的聯(lián)系。但是，法律卻規(guī)定在一方生活困難的情況下，另一方應(yīng)從其住房等個人財產(chǎn)中對另一方給予適當(dāng)幫助，要求原本不承擔(dān)義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)義務(wù)，原因何在呢？當(dāng)一對男女結(jié)為合法夫妻，法律推定雙方建立了一種相互信賴相互扶助的特殊社會關(guān)系，夫妻關(guān)系存續(xù)期間，雙方都為維持這個婚姻共同體作了努力，這其中包括個人的自我損失和自我犧牲；當(dāng)婚姻關(guān)系終結(jié)時，若一方生活困難，法律則要求另一方盡到扶助的責(zé)任，將道德上的義務(wù)上升為法律，因為我們不能排除一方的生活困難可能是為了家庭利益而放棄個人發(fā)展機會所造成的。當(dāng)然在這種情況下，若雙方書面約定財產(chǎn)歸各自所有，離婚時，為家庭付出較多義務(wù)的一方可請求另一方給予補償。但是這和本條的內(nèi)容有很大區(qū)別。首先，補償適用于分別財產(chǎn)制下；其次，只有當(dāng)一方對婚姻承擔(dān)了較多義務(wù)時，才有權(quán)提請。而本條適用條件則不同：第一，它不限定于某類特定的財產(chǎn)制；第二，是否對婚姻共同體盡了較多義務(wù)，也不是提出請求的必要條件，只要在離婚時存在生活困難的情況，均可向?qū)Ψ秸埱蠼?jīng)濟幫助。當(dāng)然，本條只是原則性規(guī)定，法院在判決時，還應(yīng)考慮到以下幾個問題：(一)生活困難的界定：一般認(rèn)為若一方離婚后分得的財產(chǎn)不足以維持其合理的生活需要，或者不能通過從事適當(dāng)?shù)墓ぷ骶S持其生活需要等，均可認(rèn)為是生活困難的體現(xiàn)；(二)給予幫助的方式，法院應(yīng)考慮雙方的收入和財產(chǎn)，雙方就業(yè)能力、子女撫養(yǎng)，婚姻期間的生活水平等等因素，合理確定扶助的數(shù)額和方式；(三)需要說明一點的是，婚姻關(guān)系中的過錯不應(yīng)在考慮之列，意味著有過錯的一方若存在生活困難的情形，也可要求無過錯方給予適當(dāng)經(jīng)濟幫助。