第一篇:常用訴訟文書范例及寫作技巧民事上訴狀
格式:
民事上訴狀
上訴人(原審原告):××市種子公司經(jīng)營部。住址:××市市中區(qū)五一路×號。
法定代表人:羅××,男,52歲,××市種子公司經(jīng)營部經(jīng)理。
訴訟代理人:王××,女,××市市中區(qū)法律顧問處律師。
被上訴人(原審被告):××縣種子公司。
上訴人因不服××縣人民法院19××年12月24日(初)法經(jīng)判字第六號判決,現(xiàn)依法提起上訴。
訴訟請求:
1.××縣種子公司立即給付我方貨款及包裝、運輸費共13358.08元。
2.××縣種子公司按每日3%(自1997年8月20日起,至付款之日止)
3.××車站的罰款由××縣種子公司承擔。
4.一、二審訴訟費用以及由于訴訟而引起我方支出的費用,由 事實和理由:
一、原判決認定事實部分失實
原判決稱:“××年9月10日被告接到××××到××車站提貨,因貨物未附植物檢疫征書和種子合格征而未提貨,”這段話認定了兩個事實:第一、第二、被告當時就把未提貨的上述原因告訴了原告。為了澄清事實不得不贅述糾紛過程。
××縣種子公司(5000市斤的大蔥種子購銷合同,同年8月11000市斤大蔥種子購銷合同。合同各項具體規(guī)定請見附件。1997年8月日我方如約發(fā)運大蔥種子4055斤,9月5日到達××9月16日我方通過銀行向被告托收貸款及包裝、運輸費××縣農(nóng)業(yè)銀行以被告“要求退貨,希望雙方協(xié)商解決”9月17日,我方再次要求××農(nóng)行托收,由于被××于9月3日、8日、10日三次分別來“由于今年我訂的承包任務重,購的貨太多,領導要”。楊當時所有的函件中從未提到檢疫和種子合格證問題。由于貨物已發(fā)出,我方不同意退貨,要求繼續(xù)履行合同。在這種情況下,在我方發(fā)出托收憑證后的第39天,即9月25日,××縣農(nóng)行才發(fā)出通知,告訴我方,被告拒付的理由是:“檢疫證明和種子合格證均無?!钡橇钊速M解的是,農(nóng)行發(fā)出的拒收理由通知的次日,被告才申報了拒絕付款申請書(××農(nóng)行寄來的憑征可以證明)。
由此可見,原判認定的第一點事實是錯誤的。被告并非因為“沒有植物檢疫證書和種子合格證書”而不提貨,而是因為被告的代理人楊××盲目訂合同,購貨過剩,不得不終止合同,退掉訂貨。在我方不接受其無理要求的情況下,時過39天,楊才找出這樣一條逃避法律、推卻責任、轉嫁經(jīng)濟損失的脫身之計。原判決認定的第二點也是失實的。9月10日楊××并未將“沒有檢疫證明和種子合格證”這一點電告我方,而是來電請求終止合同,并請求我方“諒解”他的過錯。
二、雙方簽訂的訂購大蔥種子合同是合法有效合同
原判決稱:根據(jù)《經(jīng)濟合同法》第七條規(guī)定,原告與被告所訂立的購銷合同是無效合同。對照《經(jīng)濟合同法》第七條,我方認為我們并未違反四項規(guī)定中的任何一項。唯一可能涉嫌的大約是“違反國家利益和社會公共利益”一項。因為我方提供的大蔥種子沒有進行檢疫。然而,我方走訪了種子檢疫部門,九 天 考資查閱了有關文件。根據(jù)我國農(nóng)牧漁業(yè)部制定的全國農(nóng)業(yè)植物檢疫對象名單所列,大蔥種子并非必須檢疫的對象,是可以免檢的種子。所以以我方提供的種子沒有檢疫為由來否定原合同是不妥當?shù)摹T贤呛戏ㄓ行Ш贤?,對合同雙方均具有法律約束力。也正是因為大蔥種子可以免檢,鐵路方面承運了這批種子。有關這個問題的詳細材料請見附件和原審中我方提供的代理詞。
三、原判決對雙方的裁決是不公正的大蔥種子至今在××車站庫房存放了三個多月,造成了蔥種的變質。由于被上訴人長期不提貨,××車站庫房根據(jù)有關規(guī)定,處以正常罰款的三倍予以重罰。這兩項經(jīng)濟損失,不言自明,是由于被上訴人的違約過錯導致的。但是,原判決稱“原告已發(fā)到××的4050市斤大蔥種子由原告自行處理。并承擔××車站庫房罰款總額的50%”,“”。上訴人認為,這樣的判決是極不公正的。原判沒有弄清事實真象,非和責任,又錯誤地適用法律,為得不到制裁,我方的合法利益得不到保護,失。這種不公正的判決,我方不能接受。
綜上所述,懇請××6條、第32條、第35條、第38條第2款第2項,9條、第10條,農(nóng)牧漁2款第6條、7
此致
××地區(qū)中級人民法院
××市種子公司經(jīng)營部
××××年×月××日
附:
一、本狀副本二份;
二、代理詞(打印件)
注意事項:對判決的上訴
(1)簡單一對一的民事案件:提起上訴的人即為上訴人,沒有提起上訴就是被上訴人。
(2)都提起上訴的:均為上訴人。
(3)必要共同訴訟中上訴人與被上訴人的確定
①該上訴是對與對方當事人之間權利義務分擔有意見,不涉及其他共同訴訟人利益的,對方當事人為被上訴人,未上訴的同一方當事人依原審訴訟地位列明。
②該上訴僅對共同訴訟人之間權利義務分擔有意見,不涉及對方當事人利益的,未
上訴的同一方當事人為被上訴人,對方當事人依原審訴訟地位列明。
③該上訴對雙方當事人之間以及共同訴訟人之間權利義務承擔有意見的,未提出上
訴的其他當事人均為被上訴人。
2、寫上訴理由,應當就原審裁判的主要錯誤及其“錯因”進行分析論證。一般寫法是,概括原判錯誤而后批駁。如果認為原判有兩個以上的錯誤,可以分別采用“先總括后分駁”
或者“先分駁后總括”兩種方法。上訴理由應當鮮明、準確。具體理由,因案而異,但一般不外乎四種情況:
(1)認為原審裁判認定事實不清(包括與案情實際有出入、證據(jù)不實或不足);
(2)認為原審裁判適用法律不當(包括誤解或曲解法律);
(3)認為原審裁判違反法定訴訟程序(包括未按規(guī)定交給上訴人起訴狀副本,未進行調解或未進行法庭辯論、質證等);
(4)認為原審法院裁判不公(這是上訴的根本理由)。
3、按不服的金額繳納案件受理費。
4、一審判決書送達之日起15日內和一審裁定書送達之日起10日內。
5、向原審法院或二審法院上訴。實務中向原審法院提出上訴狀,找審判員交。
民事上訴狀
上訴人(原審被告)站北二村229-1號,法定代表人李鳳清董事長。
被上訴人(原審原告)定代表人李大明董事長。
原審被告周明華,男,19××年×月××漢族,暫住湖北省武漢市硚口區(qū)古田四路15號。
原審被告吉安百姓大藥房149號,負責人周南江經(jīng)理。)吉中民二初字第10號民事裁定書,特提出上訴。
上訴請求:
二、撤銷原審裁定;
上訴理由:
一、所以吉安市中院支持惡意訴訟的行為就是“”
(一)上訴人生產(chǎn)的“康萊斯寶”牌植物本草洗液根本就沒有進入江西市場,吉安百姓大藥房是被上訴人惡意串通的被告,其根本就沒有合法票據(jù)來證明其合法的進貨渠道,其不可能與上訴人及總經(jīng)銷商對被上訴人形成必要的共同訴訟。
(二)假設吉安百姓大藥房進貨渠道正常的話,因為吉安百姓大藥房沒有侵權的過錯,其不可能對被上訴人構成侵權,所以此猶如“富士康”把《第一財經(jīng)日報》的記者列為被告一樣是法律界的一個笑話。
在此尚且不論臨澧縣工商局已經(jīng)對被上訴人以同樣案由投訴上訴人的案件作出了《撤案決定書》,上訴人認為:因為從理論上來說吉安市就根本不可能成為本案的侵權行為地,所以吉安市中院支持惡意訴訟的行為就是“惡意管轄”。
二、原審法院搞地方保護主義急不可耐,錯誤再所難免
(一)原審法院兵貴神速(6月21日上訴人從武漢發(fā)出《管轄權異議申請書》的掛號信,6月23、24日為周末,九天 考資6月25日原審法院即作出裁定書):原審裁定書居然連當事人的地址都忘了注明,堪稱中國司法史上又一笑話。
(二)根據(jù)最新的《訴訟費用交納辦法》的規(guī)定,對管轄權異議裁定不服、提起上訴的案件是不需要交納訴訟費的,所以原審法院要求上訴人在遞交上訴狀之日起七日向江西省高級人民法院預交上訴案件受理費也是錯誤的。
上訴人認為:企業(yè)維權無可非議,但官商勾結實為不齒,所以懇請貴院公正裁定,糾正原審法院的錯誤,不要成為公眾“詬病”的話柄!如果貴院也堅持護短的話,上訴人將向最高人民法院申請再審。上訴人不“害怕”在江西以外的任何法院同被上訴人打官司!
綜上,上訴人故有如上所請。
此致
江西省高級人民法院
注意事項:對裁定的上訴
1、注意訴訟請求的提法。
2、不用交納案件受理費
第二篇:民事上訴狀范本(最新
民事上訴狀
上訴人:韓傳福,男,1963年4月2日出生,漢族,住齊河縣晏城鎮(zhèn)韓莊村。
上訴人:孫清明,男,1967年6月18日出生,漢族,住齊河縣晏城鎮(zhèn)丁莊村。
上訴人:孫洪領,男,1963年12月20日出生,漢族,住住齊河縣晏城鎮(zhèn)丁莊村。
被上訴人:盧金安,男,1962年12月20日出生,漢族,住濟南市天橋區(qū)大橋鎮(zhèn)盧家村190號。
被上訴人:山東省汶上縣第一建筑安裝有限責任公司,住所地:山東省汶上縣白石鄉(xiāng)政府駐地。
被上訴人:石統(tǒng)海,男,1964年5月22日生,漢族,住齊河縣祝阿鎮(zhèn)顧房村42號。
上訴人因不服買賣合同一案,不服齊河縣人民法院2014年11月24日作出的(2014)齊商重初字第11號民事判決書,現(xiàn)提出上訴。
上訴請求
一、請求撤銷山東省齊河縣人民法院作出的(2014)齊商重初字第11號民事判決書第一項,改判被上訴人山東省汶上縣第一建筑安裝有限責任公司承擔被上訴人石統(tǒng)海的欠款。二、一、二審案件訴訟費用由被上訴人負擔。
事實與理由 上訴人認為,一審法院認定事實不清,適用法律不當,其主要事實與理由如下:
一、在認定法律事實方面,一審法院犯有對事實認定不準的錯誤。
1、原審法院認定上訴人和被上訴人石統(tǒng)海之間是買賣合同關系,從而就想當然的認定了是上訴人購買了被上訴人石統(tǒng)海的木方,但是從上訴人和被上訴人盧金安簽訂的《勞務施工協(xié)議》來看,此協(xié)議明確表示是上訴人只包清工,被上訴人山東省汶上縣第一建筑安裝有限責任公司責木方款,上訴人是在幫其購買木方,所以一審法院對事實認定不準的錯誤。
二、原審法院適用法律錯誤。
1、原審法院認定上訴人基于買賣合同關系違約是屬于適用法律錯誤,一審法院不能簡單的認定上訴人和被上訴人之間存在合同關系就認定木方款由上訴人來承擔,一審法院只看到了表面,并沒有深入追究該木方款到底是誰來承擔,上訴人認為,原審法院有認定事實不清,適用法律不當?shù)腻e誤。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第153條第一款第(二)、(三)項之規(guī)定,上訴人請求德州市中級人民法院依法改判,支持上訴人的上訴請求。此致
德州市中級人民法院
上訴人: 2014年 月 日
第三篇:上訴狀民事
民事上訴狀
上訴人xxx,男 年 月 日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,農(nóng)民工,家住江西省上饒市廣豐區(qū)下溪鎮(zhèn)楊村村,身份證號碼。聯(lián)系電話。
被上訴人,男,年 月 日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,住江西省上饒市廣豐區(qū)吳村鎮(zhèn)河源村庚山 號,身份證號碼。
被上訴人,男,年 月 日生,漢族,江西省上饒市廣豐區(qū)人,住江西省上饒市廣豐區(qū)霞峰鎮(zhèn)公堂村泉里8號,身份證號碼。
上訴人不服()廣民一初字第 號民事判決,現(xiàn)依法提起上訴。
上訴請求
1、撤銷原審判決,駁回重審;
2、一、二審訴訟費用由被上訴人承擔。上訴的事實和理由
一、原判決認定事實不清
1,一審法院沒有通知必須參加訴訟的當事人參加訴訟
2012年 司將其總承包的“井睦高速”建設工程的部分工程分包給自然人,承包后指示上訴人作為班組長管理施工。2012年9月26日,被上訴人 在上訴人帶班的工地受傷。后被上訴人 將上訴人和劉修發(fā)作為被告起訴于上饒市廣豐區(qū)人民法院,要求賠償。在一審開庭前,于2013年10月7日,上訴人向一審法院書面提出了追加被告申請書,要求追加 作為被告參加訴訟。上訴人認為,被申請人 系該建設項目的總承包人,是勞務利益的最終受益者,同時,其將建筑工程發(fā)包給無資質的自然人,顯然存在非法選任承包人的過錯,依法應當承擔被上訴人 的部分賠償責任。本案中,被上訴人 的損害是混合過錯所至,被申請人 是民事訴訟法上“必須參加訴訟”的當事人,但一審法院未作任何裁定,也未通知被申請人 參加訴訟。
2,上訴人不是被上訴人 的雇主。被上訴人 的損害應當由被上訴人 和 公司承擔。
承建“井睦高速建設項目”,將部分將部分建筑工程分包給被上訴人,上訴人系被上訴人的班組長,被上訴人,鄭祥松系被上訴人 的雇員,其勞務向被上訴人 提供。因而被上訴人劉 才是被上訴人 的雇主,依法應當承擔鄭祥松在從事雇傭活動過程中的損害賠償責任; 公司系該建設項目的總承包人,是勞務利益的最終受益者,也應當承擔部分賠償責任。
3,原判決核定被上訴人誤工損失過高。
被上訴人是左眼受傷,只有9級傷殘,一審法院支持其11個月的誤工損失,沒有事實依據(jù)。
二、原判決責任劃分顯失公平
被上訴人 作為勞務利益的接受者,依法應當承擔主要的損害賠償責任;被上訴人 在提供勞務過程中,自身有重大過錯,且其在主張權利時,放棄對將建筑工程發(fā)包給不具備資質的自然人從而存在選任承包人過失的責任主體—— 公司,被上訴人應當承擔損害的30%以上。而原判決則判令依法應當承擔主要責任的被上訴人劉 賠償30%,被上訴人鄭祥松承擔10%,讓應當承擔過錯責任的 有限公司無責法外,卻讓僅是被上訴人 工地的班組長——上訴人承擔60%,顯然是錯誤的。
綜上,請二審法院查明事實后,撤銷原審判決,駁回重審。此致
上饒市中級人民法院
上訴人: 2016年2月4日
第四篇:民事上訴狀
篇一:民事上訴狀
上訴人(原審被告)賈xx,男,1979年10月1日出生,回族,住xxxx路120號院x號樓東x單元x層x號。
被上訴人(原審原告)葉xx,男,1975年10月1日出生,漢族,住xxxx號樓x號。
第三人王x,男,1989年1月4日出生,漢族,住xxxx路x號院x號樓x號。
上訴請求:
請求依法撤銷鄭州市管城區(qū)人民法院作出的(2013)管民初字第234號判決書。
事實與理由
一、原審判決認定事實存在錯誤
關于在判決書中認定的錯誤如下,1、“因原告認可其在向被告支付借款前,已預先扣除利息及保證金共計xxx元,屬于出借人預先從本金中扣除利息的行為,違反《合同法》有關規(guī)定,故本院依法認定借款本金為xxxx元?!贝硕蔚恼J定是以被上訴人的個人陳述為主要依據(jù),并沒有相關證據(jù)予以證明,上訴人對此陳述也不予認可。被上訴人和上訴人的證據(jù)均證明了上訴人實際收到xxxx元。原審判決在沒有證據(jù)證明的情況下主觀臆測已經(jīng)扣除利息。上訴人的借款合同中并未載明約定的利息,何談預先扣除利息。
2、“關于借款利息,逾期利息及違約金方面。結合雙方的證據(jù),依據(jù)民事訴訟高度蓋然性的證明標準,原告的證據(jù)優(yōu)勢明顯大于被告的證據(jù)優(yōu)勢,故本院對原告的訴稱及解釋予以采信?!北簧显V人的原始借款合同和上訴人的借款存在差異,在被上訴人惡意篡改添加相關條款的情況下,原審判決還敢提出民事訴訟的高度蓋然性的證明標準。被上訴人的借款合同篡改之處十分明顯,原審判決的法官是缺少基本的邏輯認知還是本案另有隱情,上訴人不甚了解。上訴人和被上訴人所簽訂的合同都是由被上訴人起草和填寫的,而單單被上訴人的合同卻寫有利息。在此種明顯的惡意篡改合同的情況下,原審判決依然打著法律的旗號來污蔑神圣的法律。在法治社會發(fā)展的今天竟然還有如此判決。上訴人愿意為法治進程貢獻一切,只為公平正義。3,、“關于原告訴訟中提交的王言簽名的“保證書”和被告提供的王言簽名“聲明”的認定”,上訴人認為同屬王言簽名的“保證書”和“聲明”在原審判決中得到了不平等的待遇,在此上訴人得出一個理論只要是被上訴人提供的證據(jù)就能得到支持。即使是同一人書寫的書面證據(jù),只要是上訴人提出的一律是無法核實其真實性。但是原審判決忘了上訴人提供的書面證據(jù)和被上訴人提供的證據(jù)系同一人做出的,只是認定了被上訴人的證據(jù)而已。難道原審判決在是非的認知上也存在可怕的問題嗎,上訴人不相信是認知的問題,但希望陽光和公平推動法治前進。
4、本案第三人于2012年9月6日以“聲明“的形式向被上訴人葉xx公布,賈xx向葉xx借款一事是受其委托予以辦理的,并載明承擔借款合同(合同編號20120709),此份證據(jù)不但沒有被采信,反被認為無法核實其與本案的關聯(lián)性。如果此份“聲明”無法核實其與本案的關聯(lián)性,那么原審判決的視力問題已經(jīng)屬于晚期了,“聲明”載明的合同編號和被上訴人提供的編號是相同的。上訴人不相信是視力的問題,但相信阻力不能使上訴人屈服。
5、“被告承擔相應的責任后,可待有充分證據(jù)后向第三人王言另行主張”。簡單的委托合同關系有委托人的親筆簽名和手印,并載明詳盡委托事項。委托“聲明”已經(jīng)屬于最直接最有效的證據(jù)了,請問原審判決還有什么證據(jù)能和其相比證據(jù)效力。上訴人認為此處判決是為增加當事人訴累,嚴重違反了司法效率的原則。
二、原審判決適用法律錯誤
根據(jù)《合同法》第四百零三條第二款、第三款規(guī)定,受托人因委托的原因對第三人不履行義務,受托人應當向第三人紕漏委托人。上訴人賈xx屬于本案受托人,第三人王x屬于本案委托人,被上訴人屬于本案的第三人。上訴人在原審中申請追加王x為第三人,并舉證“聲明”一份,已經(jīng)履行了紕漏程序,可以作為對被上訴人的抗辯,故本案的責任應當由王x承擔。而原審判決卻沒有引用相關法律,所以原審判決適用法律錯誤。
綜上所述,原審判決認定的事實存在錯誤,并且適用法律錯誤。故希望貴院依法撤銷原審判決,以維護法律的尊嚴和保護當事人的合法權益得以實現(xiàn)。
此致
鄭州市中級人民法院
上訴人:
2014年3月28日
篇二:民事上訴狀
上訴人:劉*,女1974年3月20號出生,漢族,住**市**縣**鎮(zhèn)**街*組**號。
上訴人因訴被告陜西**醫(yī)藥有限公司勞動爭議糾紛一案,不服**市沙市區(qū)人民法院于2013年9月17日鄂沙市民初字第00909號判決,現(xiàn)提出上訴。
上訴理由及請求:
沙市區(qū)法院認為:原勞動和社會保障部頒發(fā)的勞社部發(fā)【2005】12號【關于確認勞動關系有關事項的通知】規(guī)定:“用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同,但具備下列情形的,勞動關系成立,一,用人單位和勞動者符合法律,法規(guī)規(guī)定的主體資格。二,用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動。三,勞動者提供的勞動是用人單位業(yè)務的組成部分。
從本案查明事實及雙方所舉證據(jù)來看,原,被告雙方當事人均符合法律規(guī)定的主體資格,原告劉*從事的藥品銷售工作,是被告**公司業(yè)務的組成部分,此兩點符合上列法律規(guī)定,本院予以認可。
沙市區(qū)法院不予認可的方面:
1,關于劉*從事的勞動是否由被告**公司支付報酬的問題:本院認為,原告劉*所舉的證據(jù)6來看,被告**公司曾向劉*發(fā)放了2009年1月至3月的工資,在此期間,原告劉*所從事的的,的確是用人單位即被告**公司安排的有報酬的勞動。從原告訴狀中的陳述來看,原告劉*的報酬是按其銷售總額的一定比列所得,而提成的比例是包含在**公司向秦明支付的35%的提成之中的,35%的提成是**公司直接與秦明結算的,原告從事的有報酬的勞動,沒有充分的證據(jù)系由被告**公司所安排。
這段話前后相互矛盾,先是認可了原告劉*2009年1月至3月所從事的,的確是用人單位即被告**公司安排的有報酬的勞動。那么從2009年3月至2013年3月劉*的工作性質和工作方式都沒有任何改變,只是工資計算方式有所改變,根據(jù)【關于工資總額組成的規(guī)定】之第二章第六條第三款“按營業(yè)額提成或利潤提成辦法支付給個人的工資”之規(guī)定表明,劉*2009年3月至2013年3月的25%的提成就是工資。劉*所持有的被告**公司發(fā)給的上崗證,**公司出具的銷售委托書,標明業(yè)務員劉*的【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】,都說明劉*是在為**公司工作而非為秦明工作,我用**公司所給的賬號密碼(賬號是**公司發(fā)給我的手機號,密碼是我自己設定,秦明都無權進入,只有**公司可以修改注銷)進入**公司系統(tǒng)完成下單銷售,從最初的和客戶簽訂銷售協(xié)議,然后向被告**公司下單,被告**公司憑單發(fā)貨給我,我進行配送結款,最后將貨款交給秦明。整個銷售過程中都是我和被告直接聯(lián)系完成的,只是被告出于貨款安全的原因,由秦明負責催收。這里秦明只是一名兼負貨款催收,傳達**公司各項指令要求,規(guī)章制度的地區(qū)經(jīng)理,起到承上啟下的作用,但絕不是分水嶺。我通過秦明領取工資,就像法官您一樣,您的工資雖然是國家財政下發(fā)的,但一定是由國家財政下發(fā)到省級財政,省級財政下發(fā)到市級財政,市級財政分發(fā)給各單位,各單位在分發(fā)給各個員工,難道能因為您的工資不是國家財政直接發(fā)放的就可以否認您國家公務員的身份嗎?同樣我們的工資也是由**公司匯給湖北省辦,湖北省辦在匯至秦明賬戶,然后秦明再分發(fā)給我們。特別要說明的是2009年1月至3月的法院予以認可的工資也是通過秦明分發(fā)給我的,這和后面的工資發(fā)放是同一種方式。雖然被告**公司在我工作期間更改了工資計算方式,但并不能改變我和被告**規(guī)定之間的勞動關系。
2,關于原告劉*所舉的證據(jù)【員工登記表】。沙市區(qū)法院認為:秦明與被告**公司之間是否存在勞動關系的勞動爭議糾紛案件正在審理中。且從本案劉*所舉的證據(jù)4來看,被告**公司任命秦明“負責該地區(qū)的銷售管理工作”,并非負責被告**公司在指定區(qū)域的全部工作(包括招錄員工的工作)。所以,案外人秦明簽署“同意”的【員工登記表】,因其超出了案外人秦明的職權范圍。故本院認定此份證據(jù)不能證明原告劉*與被告**公司之間存在勞動關系。
秦明訴**公司一案與劉*訴**公司一案是適用簡易程序合并開庭審理,在這里秦明卻成了案外人。就拿證據(jù)4來說,“負責該地區(qū)的銷售管理工作”是不是就承認了秦明是我們的上級領導,而且這個領導是被告**公司安排指定的。07年到08年**地區(qū)經(jīng)理是張飛鵬,后來被告**公司派遣秦明接任了張飛鵬的地區(qū)經(jīng)理職務,被告現(xiàn)在辯稱我是為秦明工作的,那么08年前我是不是在為張飛鵬工作呢?我們有更換自己上級的權利嗎?證據(jù)4中條款第二條:地辦經(jīng)理為所負責區(qū)域內的責任人,必須按照訂單發(fā)貨,并對業(yè)務中貨物安全和貨款安全負責。什么是責任人,責任人就是對**地區(qū)所有工作都要承擔責任,包括市場的開拓,銷售團隊的建設,員工的招錄和考核培訓。貴院糾纏【員工登記表】上秦明的簽字,但又如何解釋【員工登記表】上被告**公司的印章,如果被告**公司不同意秦明對劉*的招錄,怎么會加蓋公章予以確認。這個公章不會是秦明瞞著**公司偽造的吧!雖然在我的判決書里沒有提到,但在秦明的判決書里提到了秦明入職比我晚,所以不應該有秦明簽署我的【員工登記表】,我和秦明都是07年入職被告公司的,而【員工登記表】是08年4月簽署蓋章的,本來我打算少算幾個月的工齡,因為我無法提供07年8月的【員工登記表】,所有放棄部分賠償就從08年4月算起,請問被告是如何知道我是07年8月就已經(jīng)入職了,而且比秦明還早2個月呢,難道你們是從**的檔案庫里找到了我的員工登記表嗎,現(xiàn)在我就說我是08年4月入職的,不然就請你們出示我比秦明入職早的證據(jù)。還有【員工登記表】上我的登記是:2008年至今在陜西東泰工作,請問法官,我在陜西東泰工作,為什么被告**公司要加蓋印章?因為大家都知道被告**公司是陜西東泰制藥有限公司的銷售公司,因為07年“藥品流通法”不允許藥品生產(chǎn)企業(yè)直接銷售藥品。我現(xiàn)在應該是把**公司和東泰公司列為共同被告,還是重新起訴陜西東泰制藥有限公司?
3,關于被告**公司依法制定的各項勞動規(guī)章制度,是否全部適用于原告劉*的問題。
作為一名風吹日曬 起早摸黑 跑鄉(xiāng)串鎮(zhèn)的業(yè)務人員,我的確不能遵守**公司的打卡考勤制度,但**公司也絕不會因為我沒有遵守打卡考勤制度而開除我。不同的單位不同的崗位有著不同的具體的規(guī)章制度這點是不能否認的事實。我所要遵守被告**公司的規(guī)章制度有很多,例如通過手機報單發(fā)貨,10日回款制度,按照**公司安排參加培訓,會議期間關掉手機認真聽講,按照湖北省辦要求義務到兄弟縣市參加促銷活動,接受**公司委派的地區(qū)經(jīng)理的領導。被告**公司下發(fā)給我們的手機里有一款定位軟件,強制要求我們安裝開通,請問這是不是一種變通了的考勤呢。既然說我沒有遵守被告的規(guī)章制度,請被告出示你們的規(guī)章制度看看我哪一條沒有遵守。
4,原告劉*所舉的印有“陜西東泰制藥有限公司”印章的【通知】和【OTC費用粘貼標準】,并不能證明陜西東泰制藥有限公司即為本案被告,因此就不能證明原告是受被告勞動管理。
首先請法官再次審驗證據(jù),證據(jù)【通知】只是落款是陜西東泰制藥有限公司,但印章卻是被告**公司的印章。【OTC費用粘貼標準】的印章雖是東泰公司的,但其內容主要是:二,以下5省的費用正式發(fā)票開具陜西御隆藥業(yè)有限責任公司(陜西省,福建省,黑龍江省,江蘇省,浙江省),剩余省份的費用正式發(fā)票開具陜西**醫(yī)藥有限公司。開錯發(fā)票的不予報銷。這又一次驗證了東泰公司和**公司不是獨立的,而是共同當事人并承擔連帶責任的關聯(lián)公司,這一點我們出示的證據(jù)夠多的了,如果法院還不相信,請從陜西省工商局查證。
最后再說說【藥品銷售人員上崗合格證】,這個的確是案外人簽發(fā)的證件,但證件上工作單位一欄是陜西**醫(yī)藥有限公司。被告也承認組織原告學習培訓,但其目的是為了幫助原告獲得從業(yè)資格,所以具有該從業(yè)資格證不能證明原告全面接受被告的勞動管理。
首先問這個【藥品銷售人員上崗合格證】是上的誰的崗從的誰的業(yè)。這個證書是不允許以個人名義取得的,必須由具有藥品銷售資質的單位為其銷售人員申請獲得,銷售人員在藥品銷售過程中出現(xiàn)的任何問題均要由藥品銷售單位負全責。試問哪家公司愿意為無關人員辦理此證而承擔全部風險。
5,沙市區(qū)法院沒有對我的【工資證明】的解釋前后矛盾,讓我不知如何理解。我的【工資證明】不是恰好證明我所從事的是**公司安排的有報酬的勞動嗎?**公司的印章不會也是秦明偽造的吧?這張工資證明可是說明3個月的,難道法院需要我出具從08年至2013年每個月的工資證明才可以認定嗎?這我的確做不到。
6,被告向沙市區(qū)法院提供了【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】復印件共9份。擬證明被告在**地區(qū)的銷售僅針對案外人秦明一人,與原告劉*不直接發(fā)生業(yè)務關系。
可是我也向沙市區(qū)法院提供了【陜西**醫(yī)藥有限公司商品出庫單】3份作為證據(jù),可我的證據(jù)在哪?我提供的和被告提供的有一點不同,那就是出庫單業(yè)務員一欄,我的業(yè)務員一欄是劉*,而被告提供的業(yè)務員一欄是秦明,當庭我已經(jīng)就這個情況加以說明,從07年起,出庫單一直是劉*的名字,到了11年后變更為秦明(劉*),12年后就只有秦明的名字了。被告聲稱解除秦明地區(qū)經(jīng)理職務后還有市場余款在秦明手里,請問被告,你們什么時候給秦明發(fā)過一盒藥,你們的藥品全部是直接發(fā)到我們8名業(yè)務員手里,秦明從來沒有見過,那你們憑什么問秦明要錢?被告意圖用秦明名字的出庫單否認和我的業(yè)務往來,但我出示提交的3份業(yè)務員名字變遷的出庫單正好說明了我與被告**公司的業(yè)務往來是直接的業(yè)務關系。可是我提交的這3份證據(jù)在沙市區(qū)法院的判決書中竟未提及,所以不由得我們對沙市區(qū)法院判案的公正性有所質疑!
請求事項:1,駁回沙市區(qū)人民法院鄂沙市民初字第00909號民事判決書。
2,依法確認原告與被告之間的勞動關系。
3,依法判令被告對原告進行經(jīng)濟賠償240928元。
此 致
**市中級人民法院
上訴人: 劉*
第五篇:民事上訴狀
民事上訴狀
上訴人(原審原告):劉花則,女,漢,1957年1月15日,住所地鄂爾多斯市伊旗蘇布爾嘎鎮(zhèn)楊家壕村三社3-21,聯(lián)系電話:***
被上訴人(原審被告):越九則,男,漢,1952年5月05日,住所地鄂爾多斯市伊旗蘇布爾嘎鎮(zhèn)楊家壕村三社3-21,聯(lián)系電話:1504988431
2上訴請求
1、請求貴院依法裁定撤銷伊旗人民法院作出的(2012)伊法民初字第1312號,并改判準予離婚;
2、請求貴院依法判令被上訴人承擔案件受理費等其他損失。事實與理由
2012年11月25日上訴人收到伊旗人民法院作出的(2012)伊法民初字第1312號民事判決書,上訴人認為:該判決事實不清、適用法律錯誤,并且存在嚴重的程序違法,具體的理由如下:
一、一審法院認定原被告夫妻感情尚未破裂的實事與理由純屬恣意推斷,毫無事實依據(jù)
理由如下:
1、一審法院(在判決主文第二頁倒數(shù)第四行第二行中)說:“原被告系自愿結婚,婚后共同生活三十余年,有較好的感情基礎,故不支持原告的離婚請求”。這段描述純屬一審法院的恣意推斷,因為沒任何證據(jù)可證明“原被告系自愿結婚”、并“已經(jīng)共同生活三十余年”以及“感情基礎較好”。一審法院僅已“原被存在結婚事實”、“婚姻登記期間三十余年”、“有若干子女”即武斷的認為原被之間感情基礎較好,顯然是將恣意推斷當事實。
2、一審法院(在判決主文第二頁倒數(shù)第六行至第五行中)說:“原告所述被告存在家庭暴力和行為不檢點問題,原告于2011年正月離家
出走與被告分居至今,均無相應證據(jù)證實”。這段描述存在嚴重的斷章取義,因為原告雖然沒有證據(jù)證明被告存在家庭暴力和不檢點行為,但是原告不是說與被告從2011年正月才開始分居,事實上原告與被告分居長達十多年,原告在起訴書中、一審庭審筆錄中、居所地社區(qū)出具的證明中均可證明上述事實。原告在庭審中所說的這句話意思是2011年春節(jié)時曾回家與子女團聚過,并被被告毆打又離開,但原被告的分居事實長達十多年一直沒有中斷過。一審法院斷章取義為“從2011年正月才開始分居”,顯然是事實認定錯誤。
總之,一審法院既無采信原告堅決離婚的態(tài)度,也無采信原告陳述的分居十多年、與同事居住的書面證言以及社區(qū)出具的長期居住證明,反而主觀臆斷為“原被之間屬自愿結婚,婚后共同生活三十余年,有較好的感情基礎”,顯然違反《民訴證據(jù)規(guī)定》第六十三條的規(guī)定:“人民法院應當以證據(jù)能夠證明的案件事實為依據(jù)依法作出裁判”。
二、一審法院以《婚姻法》第三十二條第二款第一項和第二項和《民訴證據(jù)規(guī)定》第二條為裁判依據(jù),存在嚴重的法律適用錯誤
本案中,原告雖然沒有證據(jù)證明被告存在家庭暴力和不檢點行為,即不能適用《婚姻法》第三十二條第二款規(guī)定第一項和第二項的相關規(guī)定,但原告提供的證據(jù)足以證明存在《婚姻法》第三十二條第二款第四項的規(guī)定,即原被告之間存在因感情不和并分居滿兩年,應當準予離婚的情形,證據(jù)如下:
1、原告的對被告家庭暴力和行為不檢點問題的陳述,這部分陳述不論真實與否均表明原被告之間是因為感情不和分居,因為感情不和不是以被告同意或與被告有相同的感受為前提,完全可以是任何一方的單方感受,因此原告的一方陳述,完全可以獨立證明存在感情不和的情況。
2、原告在一審中提供的社區(qū)證明、與同事共同居住的書面證據(jù)均可證明,原被告之間分居至少滿兩年的事實。上述證據(jù)完全可以證明原被告之間存在《婚姻法》第三十二條第二款
第四項的規(guī)定應當準予離婚的情形。
此外,原告提供的證據(jù)足以證明存在《婚姻法》第三十二條第二款規(guī)定:“如感情確已破裂,調解無效,應準予離婚”的情形。理由如下:
1、原告堅決的離婚意志,表明原被告之間感情確已破裂;
2、至少分居滿兩年的事實是雙方感情確已破裂的重要標志;
3、原告不服一審錯誤判決不準離婚,并毅然提起上訴,請求改判準予離婚,表明原告與被告之間夫妻感情名存實亡,即完全破裂。
總之,一審法院片面適用《婚姻法》第三十二條第二款第一項和第二項和《民訴證據(jù)規(guī)定》第二條為裁判依據(jù),無視《婚姻法》第三十二條第二款第四項和第五項等規(guī)定的存在,錯誤認為感情不和必須是雙方的共同的感受,忽視原告陳述本身是一種可以獨立作為證據(jù)證明夫妻感情不和的證據(jù),另外,還回避了社區(qū)出具的證明和原告同事出具書面證據(jù)證明原告與被告至少分居兩年的事實。因此,一審存在嚴重的法律適用錯誤。
三、一審法院在必須到庭的被告尚未到庭的情況下,未采取任何法定的措施即直徑缺席判決,顯然嚴重違法程序
上訴人認為,本案的被告屬于必須到庭的被告,具體理由有三:
1、根據(jù)民事訴訟法第六十二條之規(guī)定:“離婚案件有訴訟代理人的,本人除不能表達意志的以外,仍應出庭;確因特殊情況無法出庭的,必須向人民法院提交書面意見。”可知,只要是離婚案件,除本人不能表達意志或確因特殊情況無法出庭并向法院遞交書面意見書外,離婚案件的當事人均應當?shù)酵?。而本案中,被告越久則既不是“不能表達自己意志”的被告,也不是“確因特殊情況無法出庭并遞交書面意見”的被告,因此,被告越久則是必須到庭的被告。
2、最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第一百一十二條第一款規(guī)定:民事訴訟法第一百條規(guī)定的必
須到庭的被告,是指負有贍養(yǎng)、撫育、扶養(yǎng)義務的被告。而離婚案件的當事人為夫妻關系,雙方之間存在著法定的扶養(yǎng)義務。本案中,原告劉花則依法要求被告越久則返還自己私人生活用品和社??ǖ男袨?,即是要求被告越久則履行法定的扶養(yǎng)義務的具體表現(xiàn),因此,越久則作為具有法定扶養(yǎng)義務的被告是必須到庭的被告。
3、最高人民法院關于適用《中華人民共和國民事訴訟法》若干問題的意見第一百一十二條第一款規(guī)定:民事訴訟法第一百條規(guī)定的必須到庭的被告,是不到庭就無法查清案情的被告。而作為離婚案件的當事人,任何一方不到庭均無法查清夫妻雙方感情是否破裂,因此,法律將離婚案件的被告設為必須到庭的被告。而本案當事人之一越久則不到庭,無法查清劉花則與越久則之間夫妻是否感情破裂,所以,本案被告越久則是必須到庭的被告。
然而,一審法院無視上述法律的存在,將必須到庭的被告作為不是不需到庭的被告經(jīng)行裁判,既違反了依法司法原則,也違法了訴訟效率和便民原則,損害了司法的權威性,并造成了當事人的累訟以及增加了上訴人財產(chǎn)負擔。
綜上所述,上訴人認為:一審的裁判既無事實證據(jù),也無正確適用法律,且存在嚴重的程序違法,因此,上訴人依法請求貴院支持上訴人的上訴請求。
此致
鄂爾多斯市中級人民法院
上訴人:
年月日