第一篇：保險公司的起訴與抗辯

保險公司的起訴與抗辯

一、如何做好原告

我有權、要告誰、在哪告、怎么告

應用：追償案件法律依據(jù)：《民訴》、《保險法》

二、交通事故判斷標準

交通事故與安全事故區(qū)別？

證據(jù)來源：交警大隊/派出所、其他

事故地點：公眾通行的場所/生產(chǎn)經(jīng)營場所

車輛狀態(tài)：通行/非通行

此時的道路是用于交通行為，不是用于其他（臨時的維修場地）人傷相關賠償項目抗辯/ 車輛不存在物理相對運動，也不處于通行（行駛）狀態(tài)，（一）重審、再審上一年度

原告方：

1、重審（再審）程序就是一審程序

2、更有利于保護受害人

保險公司：

1、重審（再審）以原審判決為基礎的2、民事責任是補償性，非懲罰性

法律依據(jù)：《民事訴訟法》第170條的規(guī)定：發(fā)回重審的原因是事實不清、違反法律程序 抗辯理由：侵權行為發(fā)生當時的社會經(jīng)濟水平是確定的，賠償也是確定的，也只有以這個時間的經(jīng)濟及社會發(fā)展為依據(jù)，給受害人一個損失填補。

（二）未滿16周歲誤工費

原告方：因侵權行為導致合法收入的實際減少，誤工費應按實際減少賠付

保險公司：原告還不具有勞動者主體資格，其無權享受工資收益，也就不存在誤工損失。法律依據(jù)：《中華人民共和國未成年人保護法》第38條 任何組織或者個人不得招用未滿十六周歲的未成年人，國家另有規(guī)定的除外。

抗辯理由：原告未滿16周歲，仍處于義務教育階段，原告方的法定監(jiān)護人應當保證其完成規(guī)定年限的義務教育，同時法律也禁止任何單位招用應當接受義務教育的適齡少年。

（三）殘疾輔助器具費計算

原告方：應當按照受訴法院所在地區(qū)的人均壽命減去受害人實際年齡

保險公司：殘疾輔助器具費的賠償期限參照護理費的賠償期限確定，最長不超過二十年。法律依據(jù)：《人身損害司法解釋》32條

抗辯理由：殘疾輔助器具費的賠償期限根據(jù)受害者的年齡、健康等狀況等因素確定，但最長不超過二十年。對超過二十年仍需要輔助器具的，權利人可根據(jù)需要再行向侵權人主張。

（四）被扶養(yǎng)人生活費計算

原告方：受傷是一種事實行為,受害人在治療期間也是無勞動能力，被撫養(yǎng)人生活費的基準點應從事故發(fā)生時。

保險公司：鑒定結論確定之日為基準日計算被撫養(yǎng)人生活費。

法律依據(jù)：《最高人民法院關于審理人身損害賠償案的司法解釋》第25條規(guī)定，殘疾賠償金是從定殘之日起開始計算。第28條規(guī)定，被扶養(yǎng)人生活費根據(jù)扶養(yǎng)人喪失勞動能力程度?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于適用〈中華人民共和國侵權責任法〉若干問題的通知》中規(guī)定：將被撫養(yǎng)人生活費計入殘疾賠償金或死亡賠償金。

抗辯理由：被撫養(yǎng)人生活費產(chǎn)生的前提是扶養(yǎng)人殘疾，而殘疾是一種法律事實，法律事實發(fā)生才是扶養(yǎng)費發(fā)生的基礎，傷殘鑒定是傷殘事實發(fā)生的法律手段。

（五）精神損害撫慰金分責

原告方：要求精神損害撫慰金在交強險中賠付，而交強險是不分責任的，所以精神損害撫慰金不應分責。

保險公司：精神損害撫慰金在確定具體金額時，就已分責。分責后由交強險賠付。

法律依據(jù)：《最高人民法院關于確定民事侵權精神損害賠償責任若干問題的解釋》第11條 受害人對損害事實和損害后果的發(fā)生有過錯的，可以根據(jù)其過錯程度減輕或者免除侵權人的精神損害賠償責任。

四、法定免責事由證明

法律依據(jù)：《保險法》17條附條款、《保險法二》11條提示義務如何履行、《保險法二》10條法定免責只需提示

法定免責范圍：法律、行政法規(guī)規(guī)定的禁止性規(guī)定，還要是保險條款的免責事項

五、保險期間

（一）保險合同責任期間

合同成立：指訂立保險合同的主體就合同的主要條款達成意思一致 《保險法》13條 合同生效：依法成立的保險合同具備生效要件?！侗ｋU法》13條

責任期間：保險人開始承擔保險責任的期間 《保險法》14條

保費繳付：保險合同成立后，投保人按照約定交付保險費 《保險法》14條

（二）保險期間—格式條款

原告方：保險期間為格式化條款，保險人依法應對投保人盡到說明義務，保險人沒有證據(jù)證明其已盡到向投保人說明交納保費后保險合同未生效的義務，故該保險在投保人繳納保費時即時生效。

保險公司：保險期間為雙方約定事項，不屬于免責條款。

法律依據(jù)：保險法第十四條：保險合同成立后，投保人按約定交付保險費；保險人按約定的時間開始承擔保險責任。

抗辯理由：

1、保險期間是保險公司承擔保險責任的起止期間，是訂立保險合同時必須具備的事項之一。事實上，該保險期間是無法事先擬定的。

2、保險期間從何時起算還是即時生效，是投保人可以選擇的問題。

六、停運損失

原告方：根據(jù)《道交司法解釋》第十五條的規(guī)定：“因道路交通事故造成下列財產(chǎn)損失，當事人請求侵權人賠償?shù)?，人民法院應予支持?/p>

（三）依法從事貨物運輸、旅客運輸?shù)冉?jīng)營性活動的車輛，因無法從事相應經(jīng)營活動所產(chǎn)生的合理停運損失??”

保險公司：侵權人承擔侵權責任，保險人承擔保險責任，保險責任不等于侵權責任。

法律依據(jù)：《道交司法解釋》16條：由承保商業(yè)三者險的保險公司根據(jù)保險合同予以賠償；抗辯理由：

1、《道交司法解釋》第15條雖然將營運車輛的停運損失認定為受害人因道路交通事故所導致的財產(chǎn)損失范圍，但其并沒有直接認定承保商業(yè)三者險的保險公司就必須承擔法定的賠償義務。

2、停運損失不是財產(chǎn)的直接損毀，屬于間接損失，不屬于保險責任范圍。（無投保單的情況下）

3、停運損失屬于保險責任的免責事項。（有投保單的情況下）

第二篇：放棄抗辯承諾書（模版）

放棄抗辯承諾書

銀信金融有限公司：

本人___________________（先生/女士）名下___________________車牌

號碼___________________發(fā)動機號碼：___________________車架號碼：______

_____________登記日期___________________。現(xiàn)因所有權人因（用途）______-

_____________在貴公司抵押貸款___________________萬元整，若貸款出現(xiàn)風

險，本人同意放棄抗辯權，承諾不對抗抵押權。

特此承諾

承諾人：___________________

身份證號：___________________

****年**月**日

第三篇：抗辯事由的理解與認定

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抗辯事由的理解與認定

一、案情及判決

(一)案件的基本事實

1998年7月1日，白銀有色金屬公司(以下簡稱白銀有色公司)向農(nóng)行白銀營業(yè)部申請簽發(fā)銀行承兌匯票。農(nóng)行白銀營業(yè)部經(jīng)審查白銀有色公司提交的購銷合同復印件，簽發(fā)了兩張銀行承兌匯票，票號分別為VIV04264332、VIV04264334，出票人均為白銀有色公司，收款人均為重慶市有色金屬總公司(以下簡稱重慶有色公司)，票面金額均為500萬元，匯票到期日均為1999年1月1日，其它各項應記載事項齊全。重慶有色公司于當月7日將該兩張匯票背書轉(zhuǎn)讓給重慶市創(chuàng)意有色金屬材料有限公司(以下簡稱創(chuàng)意公司)，該公司又于即日背書轉(zhuǎn)讓給重慶市三和物資公司(以下簡稱三和公司)。

三和公司于1998年7月7日向工行大石路分理處提出貼現(xiàn)申請，法律咨詢s.yingle.com

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并提交了其與創(chuàng)意公司之間的購銷合同復印件、增值稅發(fā)票復印件。工行大石路分理處在對上述事項進行審查之后，又就匯票真實性問題向農(nóng)行白銀營業(yè)部發(fā)出查詢電報，在農(nóng)行白銀營業(yè)部回電證明該兩張匯票真實的情況下，工行大石路分理處辦理了相關的貼現(xiàn)手續(xù)。但三和公司將匯票背書轉(zhuǎn)讓給工行大石路分理處時未在票據(jù)上記載背書日期，后補填背書日期為8月6日。同年12月28日，工行大石路分理處以7月7日為三和公司辦理貼現(xiàn)取得匯票為由向農(nóng)行白銀營業(yè)部提示付款。農(nóng)行白銀營業(yè)部以該匯票7月1日才簽發(fā)，三和公司背書轉(zhuǎn)讓匯票給工行大石路分理處是在8月6日，所謂“7月1日申請，7月7日辦理貼現(xiàn)”是無對價的惡意取得為由拒絕付款，并向法院提起訴訟，請求判定工行大石路分理處對上述兩張匯票不享有票據(jù)權利。

(二)當事人的主要訴訟主張

農(nóng)行白銀營業(yè)部的主要訴訟主張為：工行大石路分理處辦理貼現(xiàn)時，沒有要求貼現(xiàn)申請人提供與其前手之間的商品交易合同、商品發(fā)運單據(jù)復印件以及三和公司的經(jīng)營范圍等證明，而三和公司提交的增值稅發(fā)票復印件存在明顯瑕疵。由此，工行大石路分理處屬于重大過失取得票據(jù)，根據(jù)《中華人民共和國票據(jù)法》第12條的規(guī)定不應享有票據(jù)權利;工行大石路分理處在1998年8月6日取得匯票后，至今沒有向三和公司支付過貼現(xiàn)款，也未向三和公司給付其它對價;三和

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公司將匯票背書轉(zhuǎn)讓給工行大石路分理處的時間是1998年8月6日。而按照貼現(xiàn)憑證的記載，工行大石路分理處為三和公司辦理貼現(xiàn)的時間為1998年7月7日。根據(jù)中國人民銀行《支付結算會計核算手續(xù)》的有關規(guī)定，票據(jù)貼現(xiàn)以票據(jù)轉(zhuǎn)讓為前提。工行大石路分理處在沒有取得票據(jù)的前提下辦理貼現(xiàn)手續(xù)，顯然是虛假的。此外，在辦理貼現(xiàn)時，工行大石路分理處向三和公司開出的是銀行本票，收款人就是創(chuàng)意公司，這是明顯的套取銀行資金的行為。

工行大石路分理處的主要訴訟主張為：根據(jù)中國人民銀行的有關規(guī)定，工行大石路分理處作為貼現(xiàn)人僅應對貼現(xiàn)申請人與其前手之間的交易的真實性作形式審查，只需審查合同復印件。而對于合同是否真實、當事人是否切實履行合同義務等問題，應屬于實質(zhì)審查的范圍，不在形式審查之列。工行大石路分理處已經(jīng)切實履行了法定的審查義務，不存在重大過失;工行大石路分理處已于1998年7月7日通過票據(jù)貼現(xiàn)的方式向前手三和公司支付了貼現(xiàn)款9687509.14元，滿足了《中華人民共和國票據(jù)法》有關“給付對價”的要求。雖然票據(jù)上的背書日期為1998年8月6日，但法律并沒有規(guī)定背書日期與支付對價的日期必須一致。請求依法確認工行大石路分理處對本案所涉兩張銀行承兌匯票享有票據(jù)權利。

(三)一、二審法院裁判要旨

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一審法院認為：從本案所涉匯票的記載內(nèi)容看，票據(jù)簽發(fā)日期為1998年7月1日，創(chuàng)意公司于7月7日將匯票背書轉(zhuǎn)讓給三和公司，而工行大石路分理處取得匯票是8月6日?；谄睋?jù)文義性的要求，背書轉(zhuǎn)讓后的票據(jù)貼現(xiàn)，持票人主張票據(jù)權利應以票據(jù)記載的內(nèi)容為依據(jù)。由此，該院判決：工行大石路分理處對票號為VIV04264332、VIV04264334銀行承兌匯票不享有票據(jù)權利。

最高人民法院經(jīng)過二審程序，改判工行大石路分理處對票號為VIV04264332、VIV04264334的兩張銀行承兌匯票享有票據(jù)權利;農(nóng)業(yè)銀行白銀營業(yè)部應當承擔兌付義務并承擔逾期付款的違約責任。

二、對本案事實認定及法律適用的分析

在本案中，當事人爭議的主要問題是工行大石路分理處是否享有票據(jù)權利。

(一)關于工行大石路分理處在辦理貼現(xiàn)時是否履行審查義務的問題

通過二審質(zhì)證并經(jīng)查閱一審卷宗，查明：1998年7月7日，三和公司持本案所涉兩張匯票向工行大石路分理處提出貼現(xiàn)申請。根據(jù)工行大石路分理處的要求，三和公司提交了其與創(chuàng)意公司之間的購銷

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合同復印件、增值稅發(fā)票復印件。工行大石路分理處在對上述事項進行審查之后，又就匯票真實性問題向農(nóng)行白銀營業(yè)部發(fā)出查詢電報，在農(nóng)行白銀營業(yè)部回電證明該兩張匯票真實的情況下，工行大石路分理處向三和公司辦理了相關貼現(xiàn)手續(xù)，并通過背書轉(zhuǎn)讓的方式取得了匯票。

根據(jù)中國人民銀行頒布的《商業(yè)匯票承兌、貼現(xiàn)與再貼現(xiàn)管理暫行辦法》第19條：“持票人申請貼現(xiàn)時，須提交貼現(xiàn)申請書、經(jīng)其背書的未到期商業(yè)匯票、持票人與出票人或其前手之間的增值稅發(fā)票和商品交易合同復印件”。《支付結算辦法》第93條對此也有類似規(guī)定。由上述規(guī)定可見，貼現(xiàn)人在辦理貼現(xiàn)時，負有對持票人與出票人或其直接前手之間是否存在真實的商品交易關系進行形式審查的義務。前述查證事實證明，工行大石路分理處已經(jīng)履行了這一義務。

票據(jù)是一種流通證券，正是為了方便其流通并確保流通的安全性，《中華人民共和國票據(jù)法》第31條規(guī)定持票人以背書的連續(xù)證明其票據(jù)權利。三和公司與創(chuàng)意公司之間是否存在有效的買賣關系，這屬于票據(jù)基礎關系的范疇。由于票據(jù)具有獨立性，票據(jù)關系一經(jīng)產(chǎn)生即與基礎關系相分離。因而，持票人(即本案的貼現(xiàn)人)工行大石路分理處只需證明其所持有票據(jù)的票據(jù)關系合法成立，沒有義務對票據(jù)的基礎關系刨根問底。

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農(nóng)行白銀營業(yè)部以工行大石路分理處辦理貼現(xiàn)時存在重大過失為抗辯事由拒絕付款，其法律依據(jù)是《中華人民共和國票據(jù)法》第12條第2款的有關規(guī)定：“持票人因重大過失取得不符合本法規(guī)定的票據(jù)的，不得享有票據(jù)權利”。對于“重大過失”的理解，相關法律并無明文規(guī)定。目前，我國票據(jù)理論通說主張，所謂“重大過失”，是指票據(jù)受讓人在受讓時稍加注意就可以得知讓與人對票據(jù)無處分權而取得票據(jù)的情形。對于票據(jù)受讓人是否有“重大過失”情節(jié)的認定，應有嚴格的限定，且僅應限定在受讓人對票據(jù)記載事項的審查方面。只要票據(jù)受讓人對票據(jù)交易盡了簡單注意，就不能適用《中華人民共和國票據(jù)法》第12條第2款的規(guī)定。

綜上，本案所涉票據(jù)各項必要記載事項齊全、背書連續(xù)，符合《中華人民共和國票據(jù)法》的有關規(guī)定，且持票人已經(jīng)履行了必要的審查義務，并不存在重大過失，理應享有票據(jù)權利。農(nóng)行白銀營業(yè)部將基礎關系與票據(jù)關系混為一談，以工行大石路分理處系重大過失取得票據(jù)為由拒絕履行付款義務，于法無據(jù)。

(二)關于貼現(xiàn)行取得票據(jù)是否給付對價的問題

《中華人民共和國票據(jù)法》第10條規(guī)定“票據(jù)的取得，必須給付對價，即應當給付票據(jù)雙方當事人認可的相對應的代價”。工行大石路分理處在辦理貼現(xiàn)手續(xù)時，按中國人民銀行規(guī)定的貼現(xiàn)率向三和

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公司簽發(fā)銀行本票。對此，雙方達成了合意，應認定工行大石路分理處取得票據(jù)給付了對價。(此外，《中華人民共和國票據(jù)法》第10條第2款只是規(guī)定“票據(jù)的取得，必須給付對價，即應當給付票據(jù)雙方當事人認定的相對應的代價?！钡珜`反規(guī)定操作者是否導致票據(jù)權利的喪失并未作明確規(guī)定。如果票據(jù)受讓人取得票據(jù)而沒有給付對價，而其前手已經(jīng)背書將票據(jù)轉(zhuǎn)讓給受讓人。則其前手可據(jù)此在受讓人向其主張追索權時加以抗辯，但并不能就此免除付款人的付款義務。)綜上，農(nóng)行白銀營業(yè)部對貼現(xiàn)申請人和貼現(xiàn)人雙方認可的給付對價的方式提出異議，并以此作為拒不付款的理由之一，證據(jù)不足，不應支持。

(三)票據(jù)背書日期與實際貼現(xiàn)日期不一致是否影響持票人的票據(jù)權利

票據(jù)的文義性是指票據(jù)行為的內(nèi)容完全以文字記載為準，即使文字記載與實際情況不相一致，仍以文字記載為準，不允許票據(jù)當事人以票據(jù)所載文字以外的證據(jù)對票據(jù)上的記載作變更或者補充。而貼現(xiàn)是指商業(yè)匯票的持票人在匯票到期日前，將票據(jù)轉(zhuǎn)讓給貼現(xiàn)銀行或?qū)ｉT的金融機構，由銀行或金融機構從票據(jù)金額中扣減按照一定的貼現(xiàn)利率計算的貼現(xiàn)利息后，將余下的金額交付給持票人。《支付結算辦法》第93條規(guī)定，貼現(xiàn)申請人通過背書的方式將票據(jù)權利轉(zhuǎn)讓給貼現(xiàn)行。由此可見，貼現(xiàn)實質(zhì)是上一種票據(jù)轉(zhuǎn)讓。貼現(xiàn)申請人與貼現(xiàn)人

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 的關系表現(xiàn)在票面上是背書人與被背書人的關系。

在本案中，工行大石路分理處辦理貼現(xiàn)手續(xù)的日期是1998年7月7日，而票據(jù)所載的背書日期為8月6日。對此，原審判決以“工行大石路分理處的主張不符合票據(jù)文義性的要求”為由判令持票人不享有票據(jù)權利。筆者認為，根據(jù)《中華人民共和國票據(jù)法》第29條第2款的規(guī)定，“背書未記載日期的，視為在匯票到期日前背書”。由此可見，背書日期應屬于相對必要記載事項，而非絕對必要記載事項。在實際貼現(xiàn)日期與背書日期不一致的情況下，根據(jù)票據(jù)的文義性，應以票面所載日期為準來確定票據(jù)權利的轉(zhuǎn)讓時間。由此，票據(jù)上是否記載背書日期抑或背書日期與實際轉(zhuǎn)讓票據(jù)的日期是否一致，均不影響背書轉(zhuǎn)讓的效力。

綜上，銀行承兌匯票的付款人之所以承擔付款義務是基于其與承兌申請人的承兌協(xié)議。付款人一旦承兌，即對收款人或持票人負有于到期日無條件付款的義務。而付款人作為票據(jù)的第一債務人與持票人之間并無直接的基礎關系。這就是《中華人民共和國票據(jù)法》第13條賴以規(guī)定的原因所在。在本案中，工行大石路分理處通過辦理貼現(xiàn)手續(xù)，以背書轉(zhuǎn)讓的方式取得票據(jù)，不存在重大過失的情形。原審判決一方面認定票據(jù)有效，另一方面又以不符合票據(jù)文義性為由判令持票人不享有票據(jù)權利，于法無據(jù)。由此，最高人民法院依法進行了改判。

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第四篇：買賣合同質(zhì)量問題抗辯

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買賣合同質(zhì)量問題抗辯

近幾年來在買賣合同貨款糾紛案件辦理過程中，買方提出質(zhì)量抗辯的現(xiàn)象極為常見，但案件審理結果多數(shù)質(zhì)量抗辯不能成立，提出質(zhì)量抗辯的買方在訴訟中容易陷入被動。針對這一現(xiàn)狀，筆者通過分析試探尋如何避免質(zhì)量抗辯無果的途徑。

一、買賣合同貨款糾紛中質(zhì)量抗辯的現(xiàn)狀

1、質(zhì)量抗辯提出率高。筆者在走訪企業(yè)中了解到，合同領域因質(zhì)量問題而產(chǎn)生的糾紛，占到合同糾紛的相當部分，約在30%左右。尤其在買賣合同關系中，質(zhì)量糾紛問題更加突出，雙方當事人的糾紛焦點往往集中在買方提出質(zhì)量問題，由此引起拒付貨款或要求索賠，使合同陷入了糾紛，影響了正常交易的繼續(xù)。與此相適應，當事人向法院提起訴訟的買賣合同貨款糾紛案件中，當原告方請求對方給付貨款起訴的，隨之很多對方當事人就提出所購貨物存在質(zhì)量問題的抗

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 辯。據(jù)統(tǒng)計，我院自2003 至今年9月審結的買賣合同貨款糾紛案件共1996件，其中有1212件提出了質(zhì)量抗辯，質(zhì)量抗辯提出率為60.7%。在審判實踐中，買賣合同貨款糾紛的訴訟中還有部分被告不到庭應訴，如果考慮到這部分被告到庭應訴也可能提出的質(zhì)量抗辯情況，則在買賣合同貨款糾紛中的質(zhì)量抗辯比率還會提高。

2、質(zhì)量抗辯成功率低。買賣合同貨款糾紛中提出的質(zhì)量抗辯，提出方勝訴率卻很低。我院2003年 至今年9月審結的1212件提出質(zhì)量抗辯的買賣合同貨款糾紛案件，判決結案共361件，其中提出質(zhì)量抗辯的買方勝訴的18件，勝訴率僅為5%。調(diào)解結案的，也往往因提出質(zhì)量抗辯的買方看不到勝訴的希望而選擇了與賣方協(xié)商，最終因賣方為順利收回貨款，以適當減免部分貨款的方式與買方達成了協(xié)議，如調(diào)解未成，則提出質(zhì)量抗辯的買方也將基本上陷入敗訴的境地。這種情況具有相當普遍性，據(jù)筆者通過計算機廣域網(wǎng)上查閱，也發(fā)現(xiàn)買賣合同貨款糾紛中被告提出質(zhì)量抗辯的案例，提出質(zhì)量抗辯而勝訴的極少。

二、買賣合同貨款糾紛質(zhì)量抗辯成因

買賣合同貨款糾紛中被告的質(zhì)量抗辯成功率很低，原因無非有二：其一是買方舉證不能而無法證明所購產(chǎn)品存在質(zhì)量問題，其二是賣方產(chǎn)品本身根本不存在質(zhì)量問題。

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1、買方懈怠而缺乏證據(jù)。在第一種情況中，買方往往在賣方對自己提起訴訟要求給付貨款時，才想到要收集有關質(zhì)量抗辯的證據(jù)，有的則缺乏訴訟知識以為產(chǎn)品質(zhì)量問題通過法院就會查明，把精力放在提出事由上而不積極收集證據(jù)和舉證，當賣方拒不承認產(chǎn)品質(zhì)量問題時，買方陷入了被動。這種糾紛，在買方剛提出質(zhì)量問題時，一開始往往是雙方的自行協(xié)商解決，根據(jù)雙方買賣業(yè)務是否繼續(xù)下去有兩種情況：一是買賣雙方業(yè)務繼續(xù)保持的，賣方雖然表示要解決產(chǎn)品質(zhì)問題或承諾承擔因所供產(chǎn)品質(zhì)量問題引起的損失，但買方卻未將明確的具體解決方案與賣方達成協(xié)議，或者在口頭上達成協(xié)議卻未將協(xié)議內(nèi)容用書面或其他形式加以固定下來，時間一長或賣方人員變動而雙方再次爭議時，買方就拿不出相應證據(jù)來證明自己的主張。二是雙方明知不再繼續(xù)兩家的買賣業(yè)務往來了，賣方在與買方失去業(yè)務交往紐帶的情況下，往往不太愿意作較大讓步，買方的質(zhì)量異議解決要求難以為賣方接受，為此雙方協(xié)商不能達成一致，在此情況下買方卻缺乏主動性，而自恃控制著賣方的全部或部分貨款未支付，認為自己掌握著主動權故采取以靜制動的方式觀望賣方態(tài)度，懈怠于收集證據(jù)和繼續(xù)協(xié)商，更不將糾紛訴至法院解決，直到賣方提起貨款糾紛訴訟時其才以質(zhì)量問題進行抗辯，從而陷入訴訟的被動局面。

2、買方惡意追求不當利益。買方在購得賣方產(chǎn)品后，在并無質(zhì)量問題情況下惡意拖欠貨款，而當賣方起訴后，卻在訴訟中以對方產(chǎn)

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 品質(zhì)量存在問題為由為己開脫或者拒絕承擔違約責任，有的甚至為繼續(xù)拖欠或減少貨款惡意對抗賣方的訴訟請求。這種情況，往往是買方會依據(jù)自己與賣方繼續(xù)保持買賣業(yè)務關系的有利情勢，在購得對方產(chǎn)品后以各種理由提出質(zhì)量問題，其真實意圖是以提出質(zhì)量問題來使賣方作出讓步，從而取得額外利益。審判實踐中，有的被告方是毫無理由地拖欠貨款，卻將其曾經(jīng)提出過產(chǎn)品的質(zhì)量異議賣方未予解決為由，在訴訟中變得理直氣壯與原告抗衡，而實際是明顯地違約，然而這種與情依法都不合的行為往往成為了被告謀取不當?shù)幕I碼，在雙方協(xié)商或在法院的調(diào)解過程中，賣方考慮到判決的期間要長、執(zhí)行后果難以確定等多方面因素，于是就主動讓步減少貨款，以致于認真履行合同的原告方在被買方拖欠后還減少了貨款，買方追求不當利益的愿望卻得到了實現(xiàn)。這種狀況的負面作用是破壞了經(jīng)營中的誠信，也是當前買賣合同貨款糾紛中有關質(zhì)量抗辯呈上升趨勢的一個主要原因。

三、買賣合同貨款糾紛中提出質(zhì)量抗辯案件的特點。

1、調(diào)解結案難。買賣合同貨款糾紛中提出質(zhì)量抗辯的案件，調(diào)解結案有難度。南潯區(qū)法院2003 至今辦結的1996件買賣合同貨款糾紛案件，調(diào)解結案的930件，調(diào)解率為46.59%，其中到庭提出質(zhì)量抗辯的1212件，調(diào)解結案的602件，調(diào)解率為49.66%。從表面上看，提出質(zhì)量抗辯案件的調(diào)解率高于買賣合同貨款糾紛總案件數(shù)的調(diào)解率，但是值得注意的是，前者包括了被告未到庭應訴，失去了可以

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 進行調(diào)解的前提，如果扣除了被告未到庭應訴的案件，則買賣合同貨款糾紛案件的調(diào)解率應當是51.78%，未提出質(zhì)量抗辯案件的調(diào)解率為55.82%，明顯高于提出質(zhì)量抗辯案件的調(diào)解率。調(diào)解結案難更表現(xiàn)在審理過程中，由于提出質(zhì)量抗辯的案件，有的標的物已全部或部分使用，因此產(chǎn)品究竟有無質(zhì)量問題雙方認識差距很大;絕大多數(shù)產(chǎn)品質(zhì)量問題具有專業(yè)性，究竟有無質(zhì)量問題在雙方各執(zhí)一詞情況下，還需要通過鑒定機構專門鑒定方能確定，有的難以鑒定，有的鑒定結果最終不明，在缺乏事實清楚的前提下，法官調(diào)解感到無從著手，處理時又難于平衡雙方當事人的利益。經(jīng)過鑒定之后，雖然結果明確了，但由于鑒定前雙方當事人多次協(xié)商不成，最后多半是抱著賭氣的心態(tài)來面對鑒定結論，往往是輸者不服氣，勝者得理不饒人，糾紛調(diào)解的難度就大大增加。

2、審理周期長。買賣合同貨款糾紛中提出質(zhì)量抗辯的案件，判斷有無質(zhì)量問題是技術性工作，要解決該問題必然涉及鑒定。一旦進入鑒定，整個案件的訴訟期間就大大延長，甚至可能陷入“馬拉松式的訴訟”。原因在于，其一，選定鑒定機構從雙方協(xié)商或協(xié)商不成到法院指定鑒定機構，需要一定的時間，尤其雙方當事人不在一地的案件為此就花了更長的時間;其二，鑒定時間不計入審限，導致法官主觀上對縮短該期間沒有思想動力，客觀上也確實難以左右鑒定機構的必要鑒定期間，無法解決鑒定機構拖延期間的情況;其三，鑒定過程中，往往需要提供相關的資料，如需鑒定的材料等，雙方當事人往往

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 從自身利益出發(fā)拒絕或拖延相關材料的提供，有些其他單位應予協(xié)助不夠配合，往往延長期間，何況鑒定中還會出現(xiàn)數(shù)次要求提供材料的情況;其四，對于有無質(zhì)量問題能夠解決的，有時還不能徹底解決問題，還需要對損害原因、損害程度、損失計算需要鑒定，而質(zhì)量問題是解決前提，對損害原因、損害程度、損失計算又往往分屬不同鑒定機構，不能同時進行，所以一個案件會搞數(shù)次鑒定，既花費鑒定費用不說，案件的審理周期就不斷地延長。所以，案件審理周期長是提出質(zhì)量抗辯案件的一個明顯特點。

四、實踐中解決申請鑒定的幾種疑難情形

由于買賣合同貨款糾紛中時常提出質(zhì)量抗辯，爭議焦點集中在有無質(zhì)量問題上，因此在雙方當事人對質(zhì)量問題爭執(zhí)不下時，由雙方選定鑒定機構進行鑒定應當是最佳途徑。然而，實踐中經(jīng)常碰到雙方是否需要鑒定產(chǎn)生嚴重分歧，在雙方均不主動提出鑒定申請時，承辦法官往往難以決定。

1、對申請鑒定人的確定問題。例如，甲公司向乙公司購買一臺挖掘機，乙公司訴至法院要求甲公司支付貨款，庭審中甲公司提出該挖掘機不能正常使用，因而未支付貨款。被告甲公司的抗辯就是無法實現(xiàn)合同目而不支付貨款。而原告乙公司則認為，挖掘機交付時不存在任何質(zhì)量問題，無法正常使用是因甲公司使用不當引起。此時，確

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 實難以確定乙公司向甲公司出售時該挖掘機是否存在質(zhì)量問題，也難以認定甲公司接受后因使用不當造成挖掘機不能正常使用。由于上述種種困難之處，鑒于雙方的爭議未確定具體質(zhì)量問題，挖掘機客觀上又不能正常使用，此時承辦法官往往就感到難以把握該問題。以筆者之見，挖掘機無法正常使用系內(nèi)在質(zhì)量問題，需要通過專業(yè)技術的鑒定才能確定，必須確定由一方申請鑒定。依照最高人民法院《關于民事訴訟證據(jù)若干規(guī)定》第五條第二款規(guī)定，對合同是否履行發(fā)生爭議的，由負有履行義務的當事人承擔舉證責任，因此應當先由賣方乙公司舉證證明在交付時挖掘機符合質(zhì)量要求的基本事實，如果不能提供的按舉證責任分配原則應由乙公司提出申請鑒定并交納申請鑒定費;如果乙公司提供了交付時符合質(zhì)量要求的證據(jù)，甲公司認為是乙公司所供挖掘機內(nèi)在質(zhì)量問題而不能正常使用的，則應由買方甲公司提出申請鑒定并交納申請鑒定費。對此，法官應當按誰主張誰舉證要求，向當事人釋明應當申請鑒定并進行舉證，如果該當事人拒絕的應承擔敗訴后果。

2、對賣方曾承認質(zhì)量問題的認定。例如，趙某向王某購買五千平方地板，由于趙某提出質(zhì)量問題，經(jīng)協(xié)商由王某書面寫在協(xié)議上承認出售的地板存在一定的質(zhì)量問題，具體賠償數(shù)額下次協(xié)商確定。后由于趙某與王某協(xié)商不成，趙某不支付貨款，王某起訴趙某要求付款。審理過程中，趙某認為王某已自認地板存在質(zhì)量問題，故無需鑒定便能確定地板存在質(zhì)量問題，王某則承認其協(xié)議上所定質(zhì)量問題是一些

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 細小的瑕疵，不是實質(zhì)性的質(zhì)量問題而不承認。法官對此難以認定。筆者認為，首先不能把王某所寫對質(zhì)量問題的承認視為證據(jù)規(guī)則的自認，證據(jù)規(guī)則的自認是指訴訟中的自認而非指訴訟前的承認;其次，王某書寫的內(nèi)容過于籠統(tǒng)，并未明確地板存在的具體質(zhì)量問題，僅憑此無法確定王某的造成趙某的損害責任。為此，如果要確定此類案件中的供方產(chǎn)品是否存在質(zhì)量問題并解決雙方應負責任的話，仍需經(jīng)過專門鑒定機構進行產(chǎn)品質(zhì)量的鑒定。

3、對保質(zhì)期已過產(chǎn)品是否鑒定問題。例如，丁公司起訴丙公司購買五百桶木膠后應支付貨款，丙公司提出質(zhì)量抗辯，并提供了其向丁公司購買的其中一桶未開封的木膠作為樣品要求法院選定鑒定機構鑒定，丙公司提出異議，認為該桶木膠已過保質(zhì)期，不能進行鑒定。此時，是否能對該桶已過質(zhì)量保質(zhì)期的木膠或要求丁公司提供同型號的木膠選定鑒定機構鑒定以確定木膠是否存在質(zhì)量問題。筆者認為買方在保質(zhì)期過后提出申請鑒定的請求一般不予支持。依照《合同法》第一百五十八條第二款規(guī)定，當事人沒有約定檢驗期間的，買受人應當在發(fā)現(xiàn)后的合理期間內(nèi)通知出賣人。既然丙公司在保質(zhì)期內(nèi)未明確該木膠存在何種具體質(zhì)量問題，直到過了保質(zhì)期又提出質(zhì)量鑒定要求，顯然其質(zhì)量異議超出了合理期間，不能再以木膠質(zhì)量不合格為由成立抗辯，應視為丁公司交付的木膠符合質(zhì)量要求，法官不得再同意其申請鑒定的要求。

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4、所購產(chǎn)品使用導致無鑒定材質(zhì)的情況。例如，張三向李四購買油漆后予以使用，當李四提出訴訟要求張三付款時，張三主張因油漆質(zhì)量問題導致地板漆面脫落，為此提出質(zhì)量抗辯并要求賠償損失。但是張三向李四購買油漆使用完畢，已無可供鑒定的材質(zhì)，而地板油漆的脫落問題是可能多種因素引起，包括了油漆的水分含量偏高、或者所漆地板的含水量過高，可能由于漆工施工過程的不當操作導致。因此，筆者認為，在原物油漆已不復存在的情況下，通過其附著物地板又無法鑒定油漆是否存在質(zhì)量問題時，即使被告提出申請鑒定也應不予準許。

五、審理案件應注意的事項。

1、對質(zhì)量抗辯應并案審理。所謂抗辯權，又稱為異議權，抗辯人據(jù)此可以提出要求對方承擔修理、更換、重作、退貨或減少價款等要求。如果要求賠償因質(zhì)量問題造成買方損害的，買方提出請求的，法院可以基于與本訴的牽連性關系而作為反訴處理。因此無論是買方的辯駁還是反訴，人民法院均應把質(zhì)量異議進行一并審理。但當前應防止兩種在審判實踐中不可取的觀點：一種觀點認為，合同貨款之訴與質(zhì)量糾紛之訴要素不同，因此是兩個不同之訴，無論是買方的質(zhì)量異議或反訴都應分案審理;另一種認為，對于買方提出質(zhì)量抗辯，應分析其要實現(xiàn)的目的，如要求駁回原告的訴訟請求的予以一并審理，對于要求賣方承擔修理、更換、退貨、賠償損失的，則應分案審理。

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 這兩種觀點的不可取之處，在于可能導致雙方當事人選擇不同法院進行訴訟，易在認定事實上產(chǎn)生分歧引起新矛盾，即使在同一法院審理也要造成重復訴訟和資源浪費;而并案審理無論從節(jié)約司法資源和減輕當事人訴累角度來都是有利的。

2、認定買方一般質(zhì)量抗辯無權拒付貨款。只有賣方的違約行為屬于根本性違約，使買方合同目的不能實現(xiàn)的情形，買方才有權行使拒付貨款的權利，除外的買方質(zhì)量抗辯不構成拒付貨款的理由。如無雙方特別約定，賣方的根本性違約，既包括買方接受貨物后，發(fā)現(xiàn)所供產(chǎn)品不能合理使用而導致買方合同目的不能實現(xiàn);又包括《合同法》第一百四十八條規(guī)定的，買受人拒絕接受標的物的原因是：“因標的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實現(xiàn)合同目的的”。而對屬于一般性違約的質(zhì)量抗辯，不屬于根本性違約的，買受人只能要求賣方承擔其他相應的違約責任，無權在行使抗辯權的同時拒付貨款，而應按買受人拒付貨款的情形認定其違約并承擔責任，遏制當前有些當事人以質(zhì)量抗辯為由惡意追求不當利益的行為，最好令其得不償失，從司法上促使這類不誠信行為的減少。

3、加強宣傳增強經(jīng)營者的依法維權意識。法院應當利用審判職能，通過公開審判，或者采用其他形式加強這方面的案例宣傳，增強經(jīng)營者在履行合同過程中懂得依法維護自己的權利。據(jù)筆者走訪了解，在買賣過程中還有很大部分當事人采用口頭合同形式;買方接收

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贏了網(wǎng)s.yingle.com 貨物后，不組織質(zhì)量檢驗或在使用過程中不注意留存樣品;在發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題與賣方交涉無果后，往往不主動提出合法的請求、不收集相關證據(jù)，對確有質(zhì)量問題的產(chǎn)品抗辯時卻陷入被動局面。為此宣傳中應建議盡量做到：采用書面合同形式，明確質(zhì)量標準及違反質(zhì)量要求的違約責任;質(zhì)量檢驗細致到位，及時發(fā)現(xiàn)問題并向?qū)Ψ教岢觯瑢邮辗N類物產(chǎn)品時，可以與賣方一起封樣保存，固定證據(jù);在與賣方溝通、協(xié)商無果情況下，應通知賣方共同對存在質(zhì)量問題的產(chǎn)品送檢，協(xié)商不成后應或通過仲裁、訴訟等渠道解決，依法維護自身合法權益。

? 借款人失蹤如何借款追討

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? 股東向公司借款 http://s.yingle.com/y/ht/1132483.html

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贏了網(wǎng)s.yingle.com ? 哪些物可以成為買賣合同的標的

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序

--要

約

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http://s.yingle.com/y/ht/1132476.html

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時

間

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? 締約過失責任在審判實踐中的適用 http://s.yingle.com/y/ht/1132467.html

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動

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則

及

流

程

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經(jīng)

營

合同

糾

紛

解

析

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? 諾成合同與實踐合同

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? 國外特許經(jīng)營 http://s.yingle.com/y/ht/1132443.html

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不

平

等

格

式

合同

”

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定

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救

和

處

理

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履

行

中的附

隨

義

務

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? 合同糾紛應該在哪個法院管轄

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? 買賣合同質(zhì)量糾紛案例分析

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? 關于山東省夏津縣供銷合作社貿(mào)易 http://s.yingle.com/y/ht/1132392.html

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第五篇：檢察院起訴與不起訴標準

高檢明確五種情形依法不起訴

最高檢公訴廳有關負責人解讀起訴和不起訴新標準

五種情形為：

◆未成年犯罪嫌疑人、老年犯罪嫌疑人，主觀惡性較小、社會危害不大的

◆因親友、鄰里及同學同事之間糾紛引發(fā)的輕微犯罪中的犯罪嫌疑人，認罪悔過、賠禮道歉、積極賠償損失并得到被害人諒解或者雙方達成和解并切實履行，社會危害不大的

◆初次實施輕微犯罪的犯罪嫌疑人，主觀惡性較小的

◆因生活無著偶然實施盜竊等輕微犯罪的犯罪嫌疑人，人身危險性不大的

◆群體性事件引起的刑事犯罪中的犯罪嫌疑人，屬于一般參與者的

最高人民檢察院近日發(fā)布新修改的《人民檢察院辦理起訴案件質(zhì)量標準(試行)》和《人民檢察院辦理不起訴案件質(zhì)量標準(試行)》。記者今天就此采訪了最高檢公訴廳有關負責人，請他就修改的主要內(nèi)容作出解讀。

符合寬嚴相濟政策要求的屬達到起訴質(zhì)量標準

《起訴標準》規(guī)定，符合寬嚴相濟刑事司法政策要求的屬于達到起訴案件質(zhì)量：(一)充分考慮起訴的必要性，可訴可不訴的不訴；(二)正確適用量刑建議，根據(jù)具體案情，依法向人民法院提出從寬或者從嚴處罰的量刑建議；(三)對符合條件的輕微刑事案件，適用快速辦理機制進行處理；(四)對符合條件的輕微刑事案件，建議或同意人民法院適用簡易程序；(五)對符合條件的被告人認罪的刑事案件，建議或同意人民法院適用普通程序簡化審理；(六)對未成年人刑事案件，辦案方式應符合有關特殊規(guī)定。辦理案件明顯不符合寬嚴相濟刑事司法政策要求的則屬于起訴質(zhì)量不高。

最高檢公訴廳有關負責人表示，根據(jù)全國檢察長會議精神和最高檢近期下發(fā)的《關于在檢察工作中貫徹寬嚴相濟刑事司法政策的若干意見》、《關于依法快速辦理輕微刑事案件的意見》等規(guī)定，文件增加了貫徹寬嚴相濟刑事司法政策的條款。這些條款全面地反映了對起訴案件如何把握從嚴、從寬的標準，有利于檢察機關正確依法行使起訴權。

五種情形依法不起訴

原《不起訴案件標準》規(guī)定，根據(jù)刑事訴訟法第一百四十二條第二款決定不起訴的案件，人民檢察院對于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，經(jīng)檢察委員會討論決定，可以作出不起訴決定。

修改后的《不起訴案件標準》規(guī)定，符合上述相對不起訴的質(zhì)量標準部分，同時具有下列五種情形之一的，依法決定不起訴：未成年犯罪嫌疑人、老年犯罪嫌疑人，主觀惡性較小、社會危害不大的；因親友、鄰里及同學同事之間糾紛引發(fā)的輕微犯罪中的犯罪嫌疑人，認罪悔過、賠禮道歉、積極賠償損失并得到被害人諒解或者雙方達成和解并切實履行，社會危害不大的；初次實施輕微犯罪的犯罪嫌疑人，主觀惡性較小的；因生活無著偶然實施盜竊等輕微犯罪的犯罪嫌疑人，人身危險性不大的；群體性事件引起的刑事犯罪中的犯罪嫌疑人，屬于一般參與者的。

未排除非法證據(jù)尚未造成錯案的屬起訴質(zhì)量不高

《起訴標準》新增一條規(guī)定：證明案件事實和情節(jié)的證據(jù)合法有效，依據(jù)法律和有關司法解釋排除非法證據(jù)的，屬于達到起訴案件質(zhì)量標準。如果沒有依法排除非法證據(jù)尚未造成錯案的，屬于起訴質(zhì)量不高。這位負責人說，近年來，一些地方檢察機關因為未排除非法證據(jù)而造成了錯案。特別規(guī)定這一條，是為了提醒公訴部門辦案時一定要排除非法證據(jù)，讓每一個證據(jù)都能經(jīng)得起時間檢驗。

未依法履行法律監(jiān)督職責的屬于起訴質(zhì)量不高

《起訴標準》規(guī)定，依法履行法律監(jiān)督職責的，屬達到起訴質(zhì)量標準。檢察機關依法對偵查、審判活動中的違法行為提出糾正意見；依法向有關單位提出檢察意見或者書面糾正意見；對發(fā)現(xiàn)的犯罪線索，及時進行初查或移送有關部門處理；依法追訴漏罪、漏犯；依法對法院確有錯誤的判決、裁定提出抗訴。根據(jù)《不起訴標準》的規(guī)定，沒有依法履行法律監(jiān)督職責的，屬于起訴質(zhì)量不高。

最高檢公訴廳負責人表示，檢察機關是法律監(jiān)督機關，這在公訴部門體現(xiàn)得最為明顯。增加這部分內(nèi)容，將對公訴部門起到導向作用，督促其加強法律監(jiān)督。

對不起訴案件依需要公開審查

《不起訴標準》增加了辦理未成年人犯罪案件和對不起訴案件進行公開審查的有關規(guī)定，根據(jù)《起訴標準》，對未成年人犯罪案件，辦案方式應符合有關規(guī)定。

《起訴標準》還明確，對需要進行公開審查的不起訴案件，要按照有關規(guī)定進行公開審查；未按有關規(guī)定對不起訴案件進行公開審查的屬于不起訴質(zhì)量不高。

直接受理偵查的案件擬作不起訴未報上級院批準屬質(zhì)量不高

《不起訴標準》增加了職務犯罪案件特殊辦案程序，規(guī)定對檢察機關直接受理偵查的案件，擬作不起訴處理的，應由人民監(jiān)督員提出監(jiān)督意見，否則屬于不起訴質(zhì)量不高。《不起訴標準》還明確，省級以下檢察院對直接受理偵查的案件擬作不起訴決定的，應報上一級檢察院批準，未報上一級人民檢察院批準的屬于不起訴質(zhì)量不高。

最高檢公訴廳的這位負責人說，檢察機關近年來實行人民監(jiān)督員制度，所以規(guī)定擬作不起訴案件要接受人民監(jiān)督員監(jiān)督。此外，規(guī)定省級以下檢察院對自偵案件作撤銷案件、不起訴決定要報上一級檢察院批準是吸納最新改革成果的需要。

明確起訴和不起訴錯誤的幾種情形

《起訴標準》明確五種情形屬起訴錯誤：沒有案件管轄權而提起公訴的；對不構成犯罪的人或者具有刑事訴訟法第十五條規(guī)定的情形不應當被追究刑事責任的人提起公訴的；法院作出無罪判決，經(jīng)審查確認起訴確有錯誤的；案件撤回起訴，經(jīng)審查確認起訴確有錯誤的；具有其他嚴重違反法律規(guī)定的情形，造成起訴錯誤的。

《不起訴標準》則明確了六種情形屬不起訴錯誤：沒有案件管轄權；對應當提起公訴的案件或者不符合不起訴法定條件的案件作出不起訴決定的；對定罪的證據(jù)確實、充分，僅是影響量刑的證據(jù)不足或者對界定此罪與彼罪有不同認識的案件，依照刑事訴訟法第一百四十條第四款作出不起訴決定的；適用不起訴法律條文(款)錯誤的；經(jīng)審查確認不起訴決定確有錯誤，被上級檢察機關依法撤銷的；具有其他違反法律規(guī)定的情形，造成不起訴錯誤的。

這位負責人表示，規(guī)定起訴和不起訴錯誤的幾種情形，是為了讓公訴部門在辦案中更慎用起訴權和不起訴權，嚴格依法辦案，保證辦案質(zhì)量。