第一篇：建設(shè)工程施工合同管理實(shí)務(wù)問答

建設(shè)工程施工合同管理實(shí)務(wù)問答

發(fā)布日期：2010-07-09作者：王成律師

最近，不少讀者紛紛來信來電，就建設(shè)工程施工合同訂立、履行等環(huán)節(jié)中所遇到問題進(jìn)行咨詢，為幫助建筑企業(yè)解決實(shí)踐問題，加強(qiáng)建設(shè)工程合同的管理，提高企業(yè)法律風(fēng)險意識，本律師就建設(shè)工程合同管理過程出現(xiàn)的問題予以解答和評析，與大家共同探討。

建設(shè)工程施工合同管理實(shí)務(wù)系列問答圍繞以下幾方面：建設(shè)工程施工合同的效力認(rèn)定、合同價款、質(zhì)量、工期、結(jié)算糾紛以及合同爭議解決、索賠等。本次刊出內(nèi)容為第一部分：建設(shè)工程施工合同的效力認(rèn)定。

問：如何認(rèn)定建設(shè)工程的轉(zhuǎn)包、違法分包行為，由此而簽訂轉(zhuǎn)包和分包合同效力如何？ 張世星：《合同法》第272條、《建筑法》第28條以及《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第25條均明確規(guī)定禁止建設(shè)工程轉(zhuǎn)包的行為，其主要表現(xiàn)為承包單位承包建設(shè)工程，不履行合同約定的責(zé)任和義務(wù)，將承包的全部建設(shè)工程轉(zhuǎn)給他人施工或者將其承包的全部建設(shè)工程肢解以后以分包的名義轉(zhuǎn)給其他單位承包。

《合同法》第272條、《建筑法》第29條以及《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第78條都列舉了違法分包的情形。概括起來表現(xiàn)為：（1）總承包單位將建設(shè)工程分包給不具備相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；（2）建設(shè)工程總承包合同中未有約定，又未經(jīng)建設(shè)單位認(rèn)可，承包單位將其承包的部分工程交由其它單位完成；（3）施工總承包單位將建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工分包給其他單位；（4）分包單位將其承包的工程再分包的。

按照《合同法》第52條第（5）項(xiàng)規(guī)定轉(zhuǎn)包、違法分包合同由于違背了上述法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定而無效。

問：個人借用公司施工資質(zhì)承攬工程，由其支付管理費(fèi)用，以該公司的名義簽訂施工合同，如何看待該合同的效力？個人是否擔(dān)責(zé)？

張世星：此情況實(shí)踐中稱之為“掛靠”，《建筑法》第26條以強(qiáng)制性法律規(guī)范形式規(guī)定禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位或者個人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)名義承攬工程。故由此而訂立的合同違反了該條規(guī)定，依據(jù)《合同法》第52條第（5）項(xiàng)規(guī)定，亦屬無效。

《建筑法》第66條明確規(guī)定，對該形式下承攬工程不符合規(guī)定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)造成的損失，建筑施工企業(yè)與使用本企業(yè)名義的單位或者個人承擔(dān)連帶責(zé)任。

問：因上述行為所簽訂的施工合同確認(rèn)無效，而施工人已對工程進(jìn)行了施工的情況下，其能否請求支付工程款？

張世星：從法理上講，無效的建設(shè)工程施工合同是自始無效的，《合同法》第58條規(guī)定，合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。由于建設(shè)工程施工合同具有其特殊性，合同的履行就是將勞動和建筑材料物化在建筑產(chǎn)品的過程。合同被確認(rèn)無效后，已經(jīng)履行的內(nèi)容不能適用于返還的方式使合同恢復(fù)到簽約前的狀態(tài)，而只能按照折價補(bǔ)償?shù)姆绞教幚?，但支付的前提必須是建設(shè)工程竣工驗(yàn)收合格，按照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（以下簡稱《司法解釋》）第2條的規(guī)定，這種情況下可以參照合同約定支付工程價款。采取這種折價補(bǔ)償方式不僅符合雙方當(dāng)事人訂立合同時的真實(shí)意思，也避免造價鑒定，節(jié)省費(fèi)用和時間，提高訴訟效率。

問：簽訂合同時超越資質(zhì)或無資質(zhì)，后施工過程中取得資質(zhì)，這種情況下如何認(rèn)定施工合同的效力？

張世星：國家為加強(qiáng)建筑活動的監(jiān)督管理，對建筑企業(yè)的資質(zhì)管理制度設(shè)立了比較嚴(yán)格的準(zhǔn)入制度，對此《建筑法》、《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》都有明確規(guī)定，但《司法解釋》第5條對沒有或超越資質(zhì)而事實(shí)上有承包工程實(shí)際能力的當(dāng)事人，規(guī)定了在工程竣工之前取得相應(yīng)資質(zhì)的，認(rèn)定合同有效。此規(guī)定是對資質(zhì)浮動情況下留有一個行為追認(rèn)的空間，屬于合同效力的補(bǔ)正，在此沒有放松資質(zhì)條件的意圖。

問：審判機(jī)關(guān)審理非法轉(zhuǎn)包和違法分包案件時，對確認(rèn)的上述事實(shí)，往往對當(dāng)事人采取什麼樣具體處罰措施？

張世星：審判機(jī)關(guān)在處理此類案件時，往往一方面向建設(shè)行政主管部門提出司法建議，要求其對當(dāng)事人違法行為按照《建筑法》等規(guī)定給予具體行政處罰；另一方面《司法解釋》第4條規(guī)定，人民法院可以根據(jù)民法通則第134條的規(guī)定，收繳當(dāng)事人已經(jīng)取得的非法所得，其中包含轉(zhuǎn)包人、違法分包人非法收取的管理費(fèi)或服務(wù)費(fèi)用及非法施工人的利潤所得。

問：某施工企業(yè)無進(jìn)京資質(zhì)，其簽訂施工合同是否無效？

張世星：本人認(rèn)為，進(jìn)京資質(zhì)和施工企業(yè)資質(zhì)是兩個不同概念。對進(jìn)京資質(zhì)，法律、行政法規(guī)并無強(qiáng)制性規(guī)定，進(jìn)京資質(zhì)不是法定資質(zhì)，只是地方政府一項(xiàng)具體行政限制措施，這個措施隨著市場的發(fā)展及市場開放的需要也逐步由外地施工企業(yè)進(jìn)京行政審批改為進(jìn)京備案制度，故其不必然導(dǎo)致施工合同的無效。

問：母公司可否將其中標(biāo)的工程完全交由建筑集團(tuán)的子公司施工？

張世星：按照《公司法》的規(guī)定，總公司和子公司分別為獨(dú)立法人，他們之間僅是以資本為紐帶的控股或參股關(guān)系，而其承包工程的資質(zhì)卻是互相獨(dú)立的，作為母公司中標(biāo)所依賴的信譽(yù)、技術(shù)力量、設(shè)備情況等是其固有的，不能相互轉(zhuǎn)讓，因此不能出現(xiàn)履約行為主體的轉(zhuǎn)換，此行為仍屬轉(zhuǎn)包或“掛靠”，是法律不允許的。

問：《司法解釋》規(guī)定了盡管建設(shè)工程施工合同無效，但只要工程竣工驗(yàn)收合格，就可提出支付工程款的主張，此項(xiàng)規(guī)定是否適用于建設(shè)工程勘察、設(shè)計、監(jiān)理等其它合同？

張世星：從該規(guī)定中不能推導(dǎo)出此種結(jié)論，《司法解釋》第2條做出這樣的規(guī)定，是充分考慮我國建設(shè)市場的復(fù)雜性和建設(shè)行業(yè)的特殊性，盡管建設(shè)工程合同無效，但最終目的為了保證當(dāng)事人合同目的實(shí)現(xiàn)，工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人的目的得以實(shí)現(xiàn)合同，而工程款支付也直接涉及到農(nóng)民工群體的利益，故確立了按照已完工程質(zhì)量是否合格作為分水嶺作為支付工程款的條件，從現(xiàn)狀看，這種處理方式有利于保障工程質(zhì)量和平衡當(dāng)事人之間的利益關(guān)系，從而維護(hù)建設(shè)市場的穩(wěn)定和健康發(fā)展。

問：在沒有簽訂書面施工合同情況下，施工方進(jìn)行了工程施工，又如何提出付款要求？ 張世星：《合同法》第270條明確了建設(shè)工程合同應(yīng)采用書面形式，這是法律對合同訂立形式要件的要求?！逗贤ā返?6條也規(guī)定，應(yīng)當(dāng)采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但另一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。故施工方如有施工過程中形成的技術(shù)資料、洽商簽證、工程量確認(rèn)單等書面文件，能夠證明發(fā)包人同意其施工的，可以依據(jù)這些證據(jù)結(jié)合現(xiàn)場狀況確認(rèn)實(shí)際發(fā)生的工程量并提出付款要求。

問：建設(shè)工程施工合同合同價款的計價方式有幾種，現(xiàn)在普遍采取的是哪種？

張世星：按照建設(shè)部《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》第12條及《建設(shè)工程施工合同》（99文本）通用條款第23條規(guī)定，合同雙方可按以下合同價款的方式在專用條款中作出約定：固定價合同、可調(diào)價合同與成本加酬金合同，對于承發(fā)包雙方來說，采用不同的合同價形式意味著雙方風(fēng)險責(zé)任劃分不同?，F(xiàn)在普遍采用的是工程量清單計價基礎(chǔ)上的可調(diào)價合同，雙方在專用條款內(nèi)約定合同價款調(diào)整因素及調(diào)整的方法。

問：招標(biāo)完成后，確定了總價為可調(diào)價，但簽訂合同時又改為固定價，所簽訂的合同是否有效？

張世星：招標(biāo)完成時如果已確定了可調(diào)價，后又改變?yōu)楣潭▋r，本身這已經(jīng)是違反法律強(qiáng)制性規(guī)定的?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第46條第1款規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！庇媰r方式屬于合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容，因此，此實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的變更因違反法律強(qiáng)制性規(guī)定而無效。嚴(yán)格意義上講，也只有依據(jù)招標(biāo)投標(biāo)程序經(jīng)中標(biāo)確認(rèn)計價方式的合同才能獲得建設(shè)行政主管部門的審查備案的，在中標(biāo)后簽約時改變合同計價方式的，通常是難以獲得備案的。

問：總包與分包的合同中約定，待建設(shè)方付工程款后總包方再支付分包方工程款，現(xiàn)總包以此為由不支付分包方款項(xiàng)，其理由是否成立？約定是否有效？

張世星：分包合同有“待建設(shè)方支付工程款后，總包方再支付分包方工程款”的約定，這個約定本身是合法的，是為分包款項(xiàng)的支付約定了條件，自該條件成就時付款，總、分包雙方理應(yīng)信守這個約定。實(shí)踐中如有此種情形，分包方為使合同中約定的付款條件成就，就應(yīng)該主動提示和督促總包方在一定條件下積極向建設(shè)方提出付款。如總包方怠于行使其總包合同項(xiàng)下的付款請求權(quán)，甚至不正當(dāng)阻卻這一條件成就，分包方完全可以按照《合同法》第73條的規(guī)定，以自己的名義向建設(shè)方行使總包方合同項(xiàng)下的到期債權(quán)，此時，往往將總包方和建設(shè)方列為共同被告。

問：承包人對合同工程承包范圍外的工程進(jìn)行了施工，是否可依據(jù)合同約定計價條款提出付款主張？

張世星：不可以，因?yàn)楹贤男Яχ荒芗坝诤贤瑑?nèi)約定事項(xiàng)，承包人進(jìn)行了工程承包范圍外的工程進(jìn)行了施工，此部分施工內(nèi)容不是工程承包范圍基礎(chǔ)上所發(fā)生的設(shè)計變更。在對合同外工程施工計價沒有任何約定時，只能按照《合同法》第62條第2項(xiàng)的規(guī)定：適用于當(dāng)時當(dāng)?shù)氐膬r格，即按照施工行為發(fā)生地當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的定額標(biāo)準(zhǔn)、市場價格信息結(jié)合實(shí)際完成的工程量進(jìn)行結(jié)算確認(rèn)。

問：承包商與建設(shè)方簽訂了固定價格合同，后建設(shè)方未經(jīng)承包商同意，將其承包范圍內(nèi)的工程分包給另一單位施工，建設(shè)方作法是否正確，這種情況下承包商如何索賠？

張世星：首先，固定價是建立在固定承包范圍的基礎(chǔ)上，這時，合同價格是一個綜合報價，其具體組成已沒有嚴(yán)格意義上的對應(yīng)性，《司法解釋》第22條規(guī)定，雙方約定按照固定價結(jié)算工程價款的，對造價鑒定的申請不予支持。此規(guī)定明顯是對雙方約定固定價款形式的保護(hù)，因此，建設(shè)方的行為應(yīng)屬違約，應(yīng)承擔(dān)由此而產(chǎn)生的違約責(zé)任，如果合同中沒有明確約定違約責(zé)任承擔(dān)方式，那末建設(shè)方違約賠償額度應(yīng)相當(dāng)于承包商的損失，即沒有對該部分工程進(jìn)行施工所受到的損失，當(dāng)然包含扣除必要成本之后的該部分工程的預(yù)期利潤及先期準(zhǔn)備施工而實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用等。

問：在實(shí)踐中，建設(shè)方直接向分包單位支付工程款并進(jìn)行結(jié)算，此行為是否合法？

張世星：建設(shè)方此行為不妥，首先建設(shè)方與分包方不存在直接的承包合同，其行為的發(fā)生無任何合同和法律依據(jù)，亦不符合總包合同中約定內(nèi)容，其此種任意處置的行為有違總包方的合同意志。

問：發(fā)包人與承包人簽訂施工合同后，由于發(fā)包人原因并未實(shí)際履行，承包人可否索賠？如

何索賠？

張世星：根據(jù)我國《合同法》第113條規(guī)定：一方當(dāng)事人不履行合同給對方造成損失，其賠償數(shù)額應(yīng)相當(dāng)于因違約造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益。因此，如果因發(fā)包人的原因不實(shí)際履行承發(fā)包合同，已構(gòu)成違約，承包人可以索賠，索賠處理原則如果合同中具體約定違約金的賠償辦法和比例，則按約定；如無約定，則可按照投標(biāo)書體現(xiàn)的利潤率或當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)主管部門發(fā)布計價方法所涉及的定額利潤規(guī)定取費(fèi)。

問：簽訂合同時無設(shè)計圖紙,是邊設(shè)計邊施工的合同，但合同又約定了“一口價”（固定價），結(jié)算時發(fā)生爭議，是依據(jù)司法解釋第22條，不予對工程造價進(jìn)行鑒定，還是根據(jù)實(shí)際，參照定額重新審價？

張世星：此種在沒有設(shè)計圖紙，也沒有計價的依據(jù)，卻又以固定價格承發(fā)包工程從根本上違反建設(shè)程序的基本規(guī)則。如果實(shí)際情況的確如此，則應(yīng)適用按實(shí)結(jié)算的原則。施工中的圖紙是合同計價的基礎(chǔ)，邊施工邊設(shè)計的工程，在確定“一口價”的時候沒有施工圖紙，那就沒有包干依據(jù)，固定價也就“包而不實(shí)”，應(yīng)當(dāng)全部打開，予以鑒定，對實(shí)際發(fā)生的工程量計價。

問：在招投標(biāo)后，雙方訂立施工合同并備案，雙方是否能夠修改中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容另外訂立補(bǔ)充協(xié)議？如果能，是否還需要備案？

張世星：該問題涉及了一個關(guān)鍵界限的區(qū)別，即中標(biāo)后改變合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容與正常的合同變更的區(qū)別?！墩袠?biāo)投標(biāo)法》第46條第1款規(guī)定：“招標(biāo)人和中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自中標(biāo)通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標(biāo)文件和中標(biāo)人的投標(biāo)文件訂立書面合同。招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再行訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議?！痹摽钍轻槍贤喠㈦A段，防止陰陽合同產(chǎn)生作出的禁止性規(guī)定；而《合同法》第77條則規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以變更合同。上述這兩條規(guī)定的界限在于有沒有法定事由，即符合法定事由的，可以把合同部分實(shí)質(zhì)性內(nèi)容作改變。合同履約過程中正常的變更，完全可以通過簽訂補(bǔ)充協(xié)議或簽證來進(jìn)行。從理論上說重大的涉及中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的變更，仍應(yīng)進(jìn)行備案。如何進(jìn)行備案，這有待建設(shè)主管部門的進(jìn)一步詳細(xì)規(guī)定。

問：實(shí)踐中，發(fā)包人出于需要，沒有經(jīng)過驗(yàn)收就急于使用已竣工的工程，后發(fā)現(xiàn)工程存在質(zhì)量問題，由此與承包人之間產(chǎn)生法律糾紛，該質(zhì)量責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)？

張世星：《合同法》第279條明確規(guī)定，建設(shè)工程必須經(jīng)竣工驗(yàn)收合格后，方可交付使用；未經(jīng)驗(yàn)收或者驗(yàn)收不合格，不得交付使用。如果發(fā)包人在未經(jīng)驗(yàn)收的情況下就先行使用了竣工工程，就視為其認(rèn)可了承包人的工作成果，對自己權(quán)利的放棄，因此《司法解釋》第13條進(jìn)一步規(guī)定,工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；但是承包人應(yīng)當(dāng)在建設(shè)工程的合理使用壽命內(nèi)對地基基礎(chǔ)工程和主體結(jié)構(gòu)工程質(zhì)量承擔(dān)民事責(zé)任。因此，這種情況下，發(fā)包人應(yīng)自甘風(fēng)險，不應(yīng)當(dāng)由承包人負(fù)責(zé)，當(dāng)然地基基礎(chǔ)和主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量問題除外。

問：某建筑工程招標(biāo)投標(biāo)過程中，招標(biāo)文件提出的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為合格，某投標(biāo)單位投標(biāo)文件中承諾質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為優(yōu)良，該投標(biāo)受否有效？為什莫？

張世星：對于房屋建筑工程，工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)只有合格與不合格，而無優(yōu)良之說。故投標(biāo)人關(guān)于質(zhì)量這一實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的承諾是錯誤的，招標(biāo)人在招標(biāo)文件中對質(zhì)量已經(jīng)作出了明確的要求，按照《招標(biāo)投標(biāo)法》第27條的規(guī)定，投標(biāo)文件應(yīng)當(dāng)對招標(biāo)文件提出的實(shí)質(zhì)性要求和條件作出響應(yīng)。因此投標(biāo)單位的上述做法直接導(dǎo)致其投標(biāo)文件為廢標(biāo)。

問：如果發(fā)包人與承包人對工程質(zhì)量的存在及產(chǎn)生的原因有不同意見，實(shí)踐中應(yīng)如何認(rèn)定？ 張世星：工程質(zhì)量的存在與否以及質(zhì)量缺陷問題的直接原因確定，這一專門性的問題需要在審判實(shí)踐中法定的質(zhì)量鑒定部門進(jìn)行鑒定并出具書面的鑒定結(jié)論。而鑒定部門的選定，往往是通過審判中雙方當(dāng)事人的共同選定或者審判機(jī)構(gòu)的指定來確定。

問：工程施工中，分包工程出現(xiàn)質(zhì)量問題，應(yīng)由承擔(dān)由此而產(chǎn)生的法律責(zé)任？

張世星：《建筑法》和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》明確規(guī)定，總承包單位與分包單位對分包工程的質(zhì)量承擔(dān)連帶責(zé)任。但如果分包工程是由發(fā)包人直接指定分包人施工的，按照《司法解釋》第12條第3款的規(guī)定，發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任，如果承包人在分包工程施工管理過程中有過錯的，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯責(zé)任。

問：在拖欠工程款之訴中，發(fā)包人主張因工程質(zhì)量問題請求減少支付價款的，是通過提出反訴還是通過本訴抗辯主張？

張世星：在這種情況下，發(fā)包人是有選擇權(quán)利的，這只是對訴訟認(rèn)識和訴訟技巧問題。通常通過反訴來解決，以質(zhì)量缺陷為由而減少或拒絕支付價款，審理中質(zhì)量缺陷責(zé)任的鑒定以及承擔(dān)責(zé)任的具體錢款，這些被同一合議庭認(rèn)定后，才會在承包人的拖欠工程款的價款中互相進(jìn)行抵扣。如果僅僅進(jìn)行反駁抗辯而沒有提出反訴請求的話，人民法院是不能或者難以支持發(fā)包人的要求減付工程款的主張的。當(dāng)然發(fā)包人也可以另案起訴，提出請求，要求法院將兩案合并審理來解決。還需要注意的是按照《司法解釋》第11條規(guī)定，提出抵扣工程款的請求必須是建立在 “承包人拒絕修理、返工或者改建”的前提下，如果承包人已將質(zhì)量缺陷整改至合同約定的標(biāo)準(zhǔn)，則另當(dāng)別論。

問：工程施工過程中，發(fā)包人按照合同約定提供了部分材料設(shè)備，各方亦進(jìn)行了入場驗(yàn)收合格后，后工程實(shí)體由于該部分材料本身原因出現(xiàn)制質(zhì)量問題，誰應(yīng)為該質(zhì)量問題承擔(dān)法律責(zé)任？

張世星：《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第14條規(guī)定，建設(shè)單位應(yīng)對保證其采購的建筑材料設(shè)備符合設(shè)計文件和合同要求，對于由于其過錯而造成建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的，按照《司法解釋》

第12條第2項(xiàng)的規(guī)定，應(yīng)承擔(dān)過錯責(zé)任，而各方的聯(lián)合驗(yàn)收并不免除建設(shè)方的這一法定責(zé)任。

問：工程施工過程中，某隱蔽工程未經(jīng)檢查，施工方即進(jìn)行了隱蔽，這種情況下如何處理？ 張世星：考慮到隱蔽工程的特殊性：一旦隱蔽，其質(zhì)量問題從外觀很難直接發(fā)現(xiàn)，因此《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第30條對隱蔽工程的質(zhì)量檢查作出了明確的規(guī)定：隱蔽工程隱蔽前，施工單位應(yīng)當(dāng)通知建設(shè)單位和工程質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)。對于上述隱蔽工程未經(jīng)檢查的原因如是施工方未通知檢查，則應(yīng)無條件對已隱蔽的工程重新檢驗(yàn)，無論檢驗(yàn)合格與否，施工方都應(yīng)承擔(dān)由此而產(chǎn)生的重新剝離、覆蓋的費(fèi)用，工期不予順延；對于施工方通知建設(shè)單位，而建設(shè)單位未到場進(jìn)行驗(yàn)收的，當(dāng)其要求對隱蔽工程重新檢驗(yàn)時，如檢驗(yàn)合格，則重新剝離、覆蓋費(fèi)用應(yīng)有建設(shè)方承擔(dān)，并相應(yīng)順延工期。

問：某建筑工程竣工驗(yàn)收后，承發(fā)包雙方未簽訂《工程質(zhì)量保修書》，這種情況下，承包方是否需要履行保修責(zé)任，其保修范圍和保修期按照什莫確定？

張世星：為加強(qiáng)建設(shè)工程的質(zhì)量管理，《建筑法》第62條明確了建筑工程實(shí)行質(zhì)量保修制度，此為法律強(qiáng)制性的規(guī)定，故承包方應(yīng)履行這一法定的工程質(zhì)量保修義務(wù)，至于具體的保修范圍及保修期，在沒有明確約定的情況下，按照《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第40條規(guī)定的保修范圍及法定最低保修期限內(nèi)履行保修責(zé)任。

注:以下內(nèi)容非張世星解答

小區(qū)會所是否可以進(jìn)行產(chǎn)權(quán)登記？

答：小區(qū)會所所有權(quán)的歸屬，應(yīng)由開發(fā)商與購房人在商品房預(yù)出售合同中約定明確。合同不作約定的，會所所有權(quán)為房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)所有。如會所所有權(quán)由房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)保留，房地產(chǎn)登記機(jī)構(gòu)核發(fā)房地產(chǎn)權(quán)證時，房屋類型和房屋用途均按“會所”注記；如會所所有權(quán)屬全

體業(yè)主所有，只登記不發(fā)放房地產(chǎn)權(quán)證。

開發(fā)商轉(zhuǎn)讓地下車庫需要滿足什么條件？

答：根據(jù)《關(guān)于商品房項(xiàng)目附屬地下車庫（位）租售問題的暫行規(guī)定》（滬房地資市[2003]6號）的有關(guān)規(guī)定，對于地下停車場，在滿足下列條件后，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)可以按車位進(jìn)行預(yù)售：

（1）地下車庫單體工程已驗(yàn)收；

（2）地下車庫內(nèi)各車位的四至范圍已界定，建筑面積已經(jīng)測繪機(jī)構(gòu)測繪；

（3）本地塊內(nèi)全部或部分商品房已達(dá)到預(yù)售條件。

現(xiàn)售的車位，則須辦理房地產(chǎn)登記手續(xù)。

什么樣的辦公樓可以分割轉(zhuǎn)讓，要辦什么手續(xù)？

答：根據(jù)國家及本市的有關(guān)規(guī)定，辦公樓轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)以權(quán)屬單元為轉(zhuǎn)讓標(biāo)的。權(quán)屬單元是指經(jīng)有關(guān)管理部門批準(zhǔn)建造，符合房屋權(quán)屬登記條件，具有封閉、永久、固定維護(hù)結(jié)構(gòu)為四至界限的幢、層、套（間）等基本單位。已經(jīng)取得房地產(chǎn)權(quán)證書的辦公樓需要將權(quán)屬單元分割轉(zhuǎn)讓且不變動主體承重結(jié)構(gòu)的，房地產(chǎn)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)事先向建設(shè)、消防、衛(wèi)生等管理部門按規(guī)定辦理相關(guān)手續(xù)；變動主體承重結(jié)構(gòu)的，房地產(chǎn)權(quán)利人應(yīng)當(dāng)按新建工程的有關(guān)要求，經(jīng)規(guī)劃、建設(shè)、消防、衛(wèi)生等管理部門審批（核）后方可實(shí)施。批準(zhǔn)預(yù)售后、初始登記前，需要將權(quán)屬單元分割預(yù)售的，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)征得建設(shè)、消防、衛(wèi)生等管理部門批準(zhǔn)；規(guī)劃管理部門核準(zhǔn)設(shè)計變更的，房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè)應(yīng)當(dāng)持有關(guān)部門的批準(zhǔn)文件重新向房地產(chǎn)行政主管部門辦理預(yù)售審批的變更手續(xù)。

第二篇：《建設(shè)工程施工合同》問答

《建設(shè)工程施工合同》問答

一、施工合同有哪些特點(diǎn)？

1．合同“標(biāo)的物”特殊

首先，建筑產(chǎn)品的固定性和生產(chǎn)的流動性，是區(qū)別于社會其他產(chǎn)品的根本特點(diǎn)。其次，建筑產(chǎn)品的類別龐雜，形成其產(chǎn)品個體性和生產(chǎn)的單件性。再次，建筑產(chǎn)品體積龐大，消耗的人力、物力、財力多，一次性投資數(shù)額大。

2．合同履行周期長

由于建筑產(chǎn)品的體積龐大，結(jié)構(gòu)復(fù)雜，建造周期都較長，不同用途，不同專業(yè)特點(diǎn)的建設(shè)工程工期長短也不同。少則幾個月，多則數(shù)年。

3．合同條款內(nèi)容多

由于施工合同的“標(biāo)的物”特殊，履行周期長等特點(diǎn)，施工合同條款除《合同法》規(guī)定的工程范圍、建設(shè)工期、中間交工、工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、技術(shù)資料交付時間、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任。撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收、質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期、雙方相互協(xié)作等條款外，還有很多具體內(nèi)容如：有關(guān)圖紙、技術(shù)資料提供份數(shù)，保證工期的進(jìn)度計劃，提前或延誤工期的責(zé)任、價款的預(yù)付和調(diào)整、設(shè)計變更、現(xiàn)場“三通一平”、地下障礙、工程分包、不可抗力、合同解除、緩建等重要內(nèi)容。

4．合同涉及面廣

簽訂施工合同，必須遵守國家的多項(xiàng)法律和行政法規(guī)，由于施工合同條款多，涉及的法律和行政法規(guī)也就多。如《合同法》、《民事訴訟法》、《民法通則》、《建筑法》、《保險法》、《擔(dān)保法》、《標(biāo)準(zhǔn)化法》、《文物保護(hù)法》、《噪聲污染防治法》、《反不正當(dāng)競爭法》、《仲裁法》外，施工合同除了從法律、行政法規(guī)方面涉及面廣外，從施工合同監(jiān)督方面還涉及工商行政管理部門、建設(shè)工程行政主管部門；合同履行中產(chǎn)生糾紛還要涉及仲裁委員會或人民法院；合同納稅就要涉及稅務(wù)部門。

二、施工合同的訂立及程序是什么？

1．訂立施工合同應(yīng)符合下列原則:

(1)合同當(dāng)事人的法律地位平等。一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。

(2)當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個人不得非法干預(yù)。

(3)當(dāng)事人確定各方的權(quán)利和義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵守公平原則。

(4)當(dāng)事人行使權(quán)利、履行義務(wù)應(yīng)當(dāng)遵循誠實(shí)信用原則。

(5)當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵守法律、行政法規(guī)和社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，不得損害社會公共利益。訂立施工合同的談判，應(yīng)根據(jù)招標(biāo)文件的要求，結(jié)合合同實(shí)施中可能發(fā)生的各種情況進(jìn)行周密、充分的準(zhǔn)備，按照“締約過失責(zé)任原則”保護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益。

2．承包人與發(fā)包人訂立施工合同應(yīng)符合下列程序:

(1)接受中標(biāo)通知書。

(2)組成包括項(xiàng)目經(jīng)理的談判小組。

(3)草擬合同專用條件。

(4)談判。

(5)參照發(fā)包人擬定的合同條件或施工合同示范文本與發(fā)包人訂立施工合同。

(6)合同雙方在合同管理部門備案并繳納印花稅。

三、施工合同的組成部分有哪些？

在施工合同履行中，發(fā)包人、承包人有關(guān)工程洽商、變更等書面協(xié)議或文件，應(yīng)為本合同的組成部分。施工合同文件組成及其優(yōu)先順序應(yīng)符合下列要求:

l．協(xié)議書。

2．中標(biāo)通知書。

3．投標(biāo)書及其附件。

4．專用條款。

5．通用條款。

6．標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件。

7．圖紙。

8．具有標(biāo)價的工程量清單。

9．工程報價單或施工圖預(yù)算書。

四、分合同應(yīng)符合哪些要求？

承包人經(jīng)發(fā)包人同意或按照合同約定，可將承包項(xiàng)目的部分非主體工程、非關(guān)鍵工作分包給具備相應(yīng)的資質(zhì)條件的分包人完成，并與之訂立分包合同。分包合同應(yīng)符合下列要求:

1．分包人應(yīng)按照分包合同的各項(xiàng)規(guī)定，實(shí)施和完成分包工程，修補(bǔ)其申的缺陷，提供所需的全部工程監(jiān)督、勞務(wù)、材料、工程設(shè)備和其他物品，提供履約擔(dān)保、進(jìn)度計劃，不得將分包工程進(jìn)行轉(zhuǎn)讓或再分包。

2．承包人應(yīng)提供總包合同(工程量清單或費(fèi)率所列承包人的價格細(xì)節(jié)除外)供分包人查閱。

3．分包人應(yīng)當(dāng)遵守分包合同規(guī)定的承包人的工作時間和規(guī)定的分包人的設(shè)備材料進(jìn)出場的管理制度。承包人應(yīng)為分包人提供施工現(xiàn)場及其通道;分包人應(yīng)允許承包人和監(jiān)理工程師等在工作時間內(nèi)合理迸人分包工程的現(xiàn)場，并提供方便，做好協(xié)助工作。

4．分包人延長竣工時間應(yīng)根據(jù)下列條件:承包人根據(jù)總包合同延長總包合同竣工時間;承包人指示延長;承包人違約。分包人必須在延長開始昭天內(nèi)將延長情況通知承包人，同時提交一份證明或報告，否則分包人無權(quán)獲得延期。

5．分包人僅從承包人處接受指示，并應(yīng)執(zhí)行其指示。如果上述指示從總包合同來分析是監(jiān)理工程師失誤所致，則分包人有權(quán)要求承包人補(bǔ)償由此而導(dǎo)致的費(fèi)用。

6．分包人應(yīng)根據(jù)以下指示變更、增補(bǔ)或刪減分包工程:監(jiān)理工程師根據(jù)總包合同作出的指示再由承包人作為指示通知分包人;承包人的指示。

五、分合同的組成部分有哪些？

分包合同文件組成及優(yōu)先順序應(yīng)符合下列要求:

1．分包合同協(xié)議書。

2．承包人發(fā)出的分包中標(biāo)書。

3．分包人的報價書。

4．分包合同條件。

5．標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范、圖紙、列有標(biāo)價的工程量清單。

6．報價單或施工圖預(yù)算書。

六、施工合同有哪些法律特征?

施工合同法律特征主要表現(xiàn)在以下四個方面：

1．具有嚴(yán)格的計劃性

簽訂建設(shè)工程施工合同，必須以建設(shè)計劃和具體建設(shè)設(shè)計文件已獲得國家有關(guān)部門批準(zhǔn)為前提。簽訂施工合同須以履行有關(guān)法定審批程序?yàn)榍疤?，這是由于建設(shè)工程施工合同的標(biāo)的物為建筑產(chǎn)品，需要占用土地，耗費(fèi)大量的資源，屬于國民經(jīng)濟(jì)建設(shè)的重要組成部分。凡是沒有經(jīng)過計劃部門規(guī)劃部門的批準(zhǔn)，不能進(jìn)行工程設(shè)計，建設(shè)行政主管部門不予辦理報建手續(xù)及施工許可證，更不能組織施工。在施工過程中，如需變更原計劃項(xiàng)目功能的，必須報經(jīng)有關(guān)部門審核同意。

2．承包人主體資格受到嚴(yán)格限制建設(shè)工程施工合同的承包人，除了在經(jīng)工商行政管理部門核準(zhǔn)的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動外，應(yīng)當(dāng)遵守企業(yè)資質(zhì)等級管理的規(guī)定，不得超級承攬任務(wù)。

3．簽訂及履行施工合同受到國家的嚴(yán)格監(jiān)督管理。

國家對建設(shè)工程項(xiàng)目的發(fā)包實(shí)行招標(biāo)投標(biāo)制度?！墩袠?biāo)法》第三條規(guī)定：“中華人民共和國境內(nèi)進(jìn)行工程建設(shè)項(xiàng)目必須進(jìn)行招標(biāo)?！?/p>

第四條規(guī)定：“任何單位和個人不得將依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目化整為零或者以其他方式規(guī)避招標(biāo)。

4．建設(shè)工程施工合同實(shí)行備案制度。

建設(shè)部第89號令，即《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工招標(biāo)投標(biāo)管理辦法》第47條規(guī)定“訂立書面合同7日內(nèi)，中標(biāo)人應(yīng)當(dāng)將合同送縣級以上建設(shè)行政主管部門備案；《遼寧省建筑市場管理?xiàng)l例》、《遼寧省建設(shè)工程招標(biāo)投標(biāo)條例》及《大連市建筑市場管理?xiàng)l例》都對施工合同備案做了法律規(guī)定。在施工過程中，各級政府建設(shè)工程質(zhì)量監(jiān)督管理部門還要對工程建設(shè)的質(zhì)量進(jìn)行全面監(jiān)督。

七、簽訂施工合同談判的依據(jù)是什么？

談判施工合同各條款時，發(fā)包人和承包人都要以下列內(nèi)容為依據(jù)：

1．法律、行政法規(guī)

這是訂立和履行合同的最基本的原則，必須遵守。也就是在雙方談判合同具體條款時，不能違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定。談判只能在法律和行政法規(guī)允許的范圍內(nèi)進(jìn)行，不能超越法律和行政法規(guī)允許范圍進(jìn)行談判。例如：《招標(biāo)投標(biāo)法》第九條規(guī)定：“招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)有進(jìn)行招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)資金或者資金來源已經(jīng)落實(shí)，并應(yīng)當(dāng)在招標(biāo)文件中如實(shí)載明?！备鶕?jù)這一規(guī)定，如要求承包人墊付建設(shè)資金，這是與法律相抵觸的，如果簽訂這類合同，是屬于無效條款。

2．通用條款

《通用條款》各條款中有四十多處需要在《專用條款》內(nèi)具體約定。因而《專用條款》具體約定的內(nèi)容，在談判時，都要依據(jù)《通用條款》這條談判約定。

3．發(fā)包人和承包人的工作情況和施工場地情況

建設(shè)工程的工程固定、施工流動、施工周期長及涉及面廣等特點(diǎn)使發(fā)包人和承包人雙方都要結(jié)合雙方具體的工作情況和施工現(xiàn)場等因素談合同，離開雙方的實(shí)際工作情況，妄談合同具體條款，會造成合同履行中產(chǎn)生糾紛或違約事件。雙方在《專用條款》內(nèi)對《通用條款》要進(jìn)行細(xì)化，補(bǔ)充或修改。

4．投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書

根據(jù)法律規(guī)定，招標(biāo)工程必須依據(jù)投標(biāo)文件和中標(biāo)通知書訂立書面合同。同時，還規(guī)定招標(biāo)人和中標(biāo)人不得再訂立背離合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。

八、施工合同效力特點(diǎn)有哪些？

《合同法》規(guī)定，建設(shè)工程合同是指承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價款的合同。可見，其本質(zhì)上屬于承攬加工合同，但由于建設(shè)工程具有很強(qiáng)的公共性、危險性和風(fēng)險性，因此，《合同法》把它作為一種獨(dú)立合同加以規(guī)定，并規(guī)定了許多強(qiáng)制性和禁止性內(nèi)容。在審判實(shí)踐中，準(zhǔn)確地理解這些規(guī)定，對法官判定合同的成立、生效以及實(shí)體處理問題有著非常重要的意義。那么，建筑工程合同究竟有那些特點(diǎn)呢？特點(diǎn)之一：主體許可制度

《建筑法》、《合同法》雖然沒有對建設(shè)合同的主體資格直接作出明確的限制性規(guī)定，但國家對建設(shè)工程合同的主體實(shí)行許可制度，要求從事工程承包的主體必須具備經(jīng)國家有關(guān)部門核定的相應(yīng)的資質(zhì)等級條件。也就是說，施工企業(yè)、勘察單位、設(shè)計單位、工程監(jiān)理單位以及工程造價咨詢單位等均須法人，還要具有符合國家規(guī)定的注冊資本、有與從事建筑活動相適應(yīng)的法定執(zhí)業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員、有從事相關(guān)建筑活動所必需的技術(shù)裝備以及法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件。

承包人不具備上述條件，所簽訂的建設(shè)工程合同是無效的。這在《建筑法》中已有明確規(guī)定。但對建設(shè)單位或者發(fā)包人是否必須具備法人資格，法律沒有明確規(guī)定。過去我們依據(jù)國務(wù)院有關(guān)規(guī)定，一般要求建設(shè)單位或者發(fā)包人也應(yīng)當(dāng)具備法人資格，否則，所發(fā)包的合同無效。現(xiàn)在看來，這項(xiàng)認(rèn)定不符合現(xiàn)實(shí)情況，因?yàn)樵趯?shí)踐中，存在許多不具備法人資格的其他社會組織，甚至一些經(jīng)過授權(quán)的臨時性機(jī)構(gòu)發(fā)包工程，但這些組織屬于民事訴訟法規(guī)定的具有獨(dú)立的財產(chǎn)，能夠?qū)ν獬袚?dān)民事責(zé)任的情形。因此，對他們所簽訂的建設(shè)工程合同，只要不存在其他無效的情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，況且《建筑法》、《合同法》均沒有對發(fā)包人的資格作出禁止性規(guī)定。

特點(diǎn)之二：計劃性和程序性

雖然意思自治、合同自由等原則日漸為法律所保護(hù)和弘揚(yáng)，但由于基本建設(shè)是國家進(jìn)行固定資產(chǎn)投資的主要形式，也是衡量國民經(jīng)濟(jì)增長率的重要指標(biāo)，如果國家不對建設(shè)工程項(xiàng)目加以計劃調(diào)控，將可能造

成固定資產(chǎn)投資戰(zhàn)線過長，規(guī)模過大，且容易引發(fā)經(jīng)濟(jì)過熱和泡沫經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象。因此，基本建設(shè)工程合同是受到國家計劃制約的。這是建設(shè)工程合同與其他合同的一個顯著區(qū)別。建設(shè)工程合同的程序性要求指的是，建設(shè)工程必須嚴(yán)格按照國家規(guī)定的審批權(quán)限和程序確定建設(shè)項(xiàng)目，工程施工需要開工報告，重大建設(shè)項(xiàng)目需要按照規(guī)定招標(biāo)投標(biāo)。合同的簽訂、履行、終止都要按照法律規(guī)定的程序進(jìn)行，此外，建設(shè)工程合同還得受到國家宏觀政策的調(diào)整，如國家需要壓縮投資規(guī)模，調(diào)整投資結(jié)構(gòu)，必須停建、緩建的項(xiàng)目，合同不得再履行。

可見，盡管投資主體和渠道已呈多元化，但建設(shè)工程的計劃性和程序性并未改變，仍然要進(jìn)行建設(shè)項(xiàng)目的可行性研究、立項(xiàng)規(guī)劃審批、設(shè)計開工等。對于計劃外的建設(shè)工程項(xiàng)目，當(dāng)事人不得簽訂建設(shè)工程合同。

特點(diǎn)之三：應(yīng)當(dāng)采用書面形式

建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。這是《合同法》第270條明確規(guī)定的。之所以如此規(guī)定是由建設(shè)工程合同特點(diǎn)決定的，體現(xiàn)了國家對基本建設(shè)工程監(jiān)督管理的要求。書面形式是建設(shè)工程合同成立的形式要件。《合同法》規(guī)定的書面形式，是指以文字表現(xiàn)當(dāng)事人所訂合同的形式。對于沒有采取書面形式訂立的口頭建設(shè)工程合同的效力，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《合同法》第36條的規(guī)定予以確定，即當(dāng)事人未采用書面形式但已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。否則由于不符合法律規(guī)定的合同形式要件，一般應(yīng)認(rèn)定為合同不成立。但建設(shè)工程項(xiàng)目已經(jīng)完成，又得到有關(guān)部門同意的，也可以按照有效處理。

此外，合同法還對建設(shè)工程合同的條款作了規(guī)定，如工程范圍、建設(shè)工期、中間交工工程的開工和竣工時間、工程質(zhì)量、工程造價、材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任、撥款和結(jié)算、竣工驗(yàn)收以及質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期等。如果建設(shè)工程合同欠缺法律規(guī)定的一些主要條款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同不成立。

第三篇：建設(shè)工程施工合同管理要點(diǎn)(原創(chuàng))

建設(shè)工程施工合同管理要點(diǎn)

為加強(qiáng)建設(shè)工程施工合同管理，突出合同起草、審核工作重點(diǎn)，提高工作效率，明確合同管理工作思路，根據(jù)國內(nèi)現(xiàn)行《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》以及集團(tuán)已完和在建項(xiàng)目建安工程施工合同經(jīng)驗(yàn)，特總結(jié)了建設(shè)工程施工合同管理要點(diǎn)，以供參考。

第一部分

協(xié)議書

一、承包范圍

明確工程地點(diǎn)、具體的工程內(nèi)容或施工所形成的成果，表述應(yīng)簡潔清晰，且不得遺漏，注意與招投標(biāo)文件、發(fā)包圖紙、工程量清單內(nèi)容一致。

二、合同工期

明確“開工日期”、“竣工日期”、“工期總?cè)諝v天數(shù)”。注意合同工期應(yīng)與投標(biāo)文件、中標(biāo)通知書所確定的工期相同，工期日歷天數(shù)要計算準(zhǔn)確。若“開工日期”在施工合同簽訂時還難以確定，可以注明“暫定”，并約定以何種書面文件作為確定開工日期的依據(jù)。

三、工程質(zhì)量

明確應(yīng)達(dá)到的工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。采用的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)或規(guī)范的名稱要詳細(xì)、準(zhǔn)確。

四、合同價款

根據(jù)工程實(shí)際情況確定合同計價方式/承包方式：固定價格合同（固定總價）、可調(diào)價格合同（包括固定單價合同）、成本加酬金合同；在此基礎(chǔ)上填寫合同價款或暫定合同價款，并詳細(xì)說明合同價款或暫定合同價款所包含的具體內(nèi)容，應(yīng)盡量考慮全面（包括責(zé)任、風(fēng)險等）。（詳見合同條件中相應(yīng)條款說明）

五、組成合同的文件

合同文件的組成及解釋順序在合同中要予以明確，要結(jié)合工程實(shí)際情況，確定一個對自己有利的解釋順序。同時還應(yīng)注明：文件內(nèi)容發(fā)生沖突時，順序在前的優(yōu)先于順序在后的文件，在同一順位的合同文件中，時間在后的優(yōu)先于時間在前的文件。

第二部分

合同條件

一、詞語定義

在《建設(shè)工程施工合同（示范文本）》通用條款中，雖然對有關(guān)概念給出了定義，但是不可能涵蓋施工合同所有方面，有必要在專用條款中對比較重要的和可能產(chǎn)生歧義的概念進(jìn)行補(bǔ)充，如開工時間、竣工時間的界定等。

二、雙方的責(zé)任和義務(wù)

1、發(fā)包人的責(zé)任和義務(wù)

發(fā)包人的責(zé)任和義務(wù)在合同條款中必須做出十分詳細(xì)的規(guī)定，主要包含以下內(nèi)容：

(1)發(fā)出開工通知；

(2)安排監(jiān)理人及時進(jìn)場實(shí)施監(jiān)理工作；

(3)提供施工用地：注意對所需提供施工用地的場地條件進(jìn)行具體的描述；(4)提供的工作：包括提供圖紙、勘測資料、測量基準(zhǔn)點(diǎn)、水、電等，辦理用地審批、規(guī)劃許可證等行政審批手續(xù)等工作，對各項(xiàng)工作的時間與要求進(jìn)行具體的描述，力求準(zhǔn)確詳細(xì)，避免承包人借此提出順延工期的要求，雙方因此產(chǎn)生糾紛。(5)辦理發(fā)包人應(yīng)該辦理的各類保險；(6)審批設(shè)計變更、工程簽證；(7)組織竣工驗(yàn)收；(8)支付合同價款；等等。

特別注意民事責(zé)任的承擔(dān)問題，如承包人施工過程中造成地下管道事故由誰承擔(dān)的問題，如果發(fā)包人已經(jīng)提供了地下管網(wǎng)資料，則由承包人承擔(dān)賠償責(zé)任，反之，則由發(fā)包人承擔(dān)。

2、承包人的責(zé)任和義務(wù)

承包人的責(zé)任和義務(wù)在合同條款中必須做出十分詳細(xì)的規(guī)定，主要包含以下內(nèi)容：

(1)及時進(jìn)場施工；

(2)按時完成各項(xiàng)承包工作，保證施工進(jìn)度和施工質(zhì)量；(3)提交施工組織設(shè)計、施工措施、施工計劃和部分施工圖紙；(4)辦理承包人應(yīng)該辦理的各類行政審批手續(xù)；(5)辦理承包人應(yīng)該辦理的各類保險；(6)安全文明施工，保護(hù)環(huán)境；(7)對已完工程進(jìn)行維護(hù)和保修；

(8)對承包人工作人員進(jìn)行管理，保證工程施工和人員的安全；(9)為他人提供方便，現(xiàn)場施工配合與協(xié)調(diào)；(10)完工清場與撤離；等等。

特別注意對于涉及到費(fèi)用的條款，要對相關(guān)費(fèi)用的負(fù)責(zé)人做出明確的約定，如承包人在施工過程中因未做好安全防護(hù)、環(huán)境保護(hù)等工作造成的各類損害賠償應(yīng)有承包人負(fù)責(zé)。

三、工程進(jìn)度

1、開工和完工：明確“開工日期”、“竣工日期”，若“開工日期”在施工合同簽訂時還難以確定，可以注明“暫定”，并約定以何種書面文件作為確定開工日期的依據(jù)，如加上“以發(fā)包人書面開工通知為準(zhǔn)”的條款，以避免雙方因延期開工問題產(chǎn)生糾紛。另外，還需特別注意合同中有關(guān)“發(fā)包人向承包人提供開工的必要條件”這一條款的具體約定，因發(fā)包人未按合同要求提供開工的必要條件，承包人有權(quán)提出順延工期的要求。對于承包人原因延誤開工的責(zé)任也要做出明確約定。

2、施工進(jìn)度計劃：對乙方提交施工進(jìn)度計劃的具體要求以及施工進(jìn)度計劃的管理要求（包括總進(jìn)度計劃、單位工程（分項(xiàng)）進(jìn)度計劃、計劃、月度計劃等）。

3、暫停施工：甲方、乙方暫停施工的責(zé)任和處理。

4、工期延誤：分“承包人原因的工期延誤”和“發(fā)包人原因的工期延誤”兩種情況。在合同條款中約定應(yīng)當(dāng)順延工期的具體情況、不予順延工期的具體情況，把可能發(fā)生的情況都考慮進(jìn)去，以控制延誤工期的風(fēng)險。為規(guī)避發(fā)包人面臨的工期延誤風(fēng)險，可在合同中約定“本合同工期已充分考慮當(dāng)?shù)嘏_風(fēng)、大雨、暴雨、高溫等因素，工程竣工移交時間鎖定為XX年X月X日。在施工中不論何種原因使前段工期拖后，承包人必須在后續(xù)施工中采取積極趕工措施將拖后的工期趕上”。

5、具體的違約賠償責(zé)任：因承包人原因造成工期延誤時，承包人應(yīng)得的處罰（需約定日拖期賠償額和最高賠償限額）；因發(fā)包人原因造成工期延誤時，發(fā)包人所承擔(dān)的責(zé)任（給予承包人工期補(bǔ)償、窩工補(bǔ)償?shù)?，?yīng)盡量減輕發(fā)包人的責(zé)任）。

6、工期提前：分“承包人提前工期”和“發(fā)包人要求提前工期”兩種情況。承包人通過自己的努力使工程提前竣工是否應(yīng)得到獎勵，發(fā)包人要看提前竣工的工程或區(qū)段是否能讓其得到提前使用的收益來決定，在合同中不應(yīng)明確具體數(shù)額。發(fā)包人要求提前工期時，雙方可約定另行簽訂協(xié)議來約定趕工時間及趕工措施費(fèi)等問題。

四、質(zhì)量與檢驗(yàn)

1、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理對工程質(zhì)量檢查、驗(yàn)收的權(quán)力和責(zé)任。

2、材料和工程設(shè)備的檢查和檢驗(yàn)：檢查不合格的處理；檢查合格的處理。

3、隱蔽工程：檢驗(yàn)和中間驗(yàn)收的程序，隱蔽工程重新檢驗(yàn)合格和不合格的處理。

4、質(zhì)量缺陷的處理辦法及責(zé)任方須承擔(dān)的責(zé)任。

5、質(zhì)量保修：明確缺陷責(zé)任期和保修期期限及責(zé)任，一般以簽訂《質(zhì)量保證書》來約定，質(zhì)量保證書內(nèi)容應(yīng)該明確，避免責(zé)任不清，特別是保修責(zé)任、保修范圍、保修期限、保修金返還方式和期限等要約定明確。

6、產(chǎn)生質(zhì)量爭議的解決辦法。

五、合同價款

1、根據(jù)工程實(shí)際情況確定合同計價方式/承包方式：（1）固定價格合同（固定總價）；

（2）可調(diào)價格合同（包括固定單價合同）；

（3）成本加酬金合同。

2、詳細(xì)說明合同價款或暫定合同價款所包含的具體內(nèi)容，應(yīng)盡量考慮全面（包括責(zé)任、風(fēng)險等），以避免承包人后期因合同未明確而提出額外增加費(fèi)用或索賠。

3、固定價格合同：采用固定價格合同方式對發(fā)包人有利，易于結(jié)算。但采用固定價格必須把風(fēng)險范圍約定清楚，應(yīng)當(dāng)把風(fēng)險費(fèi)用的計算方法約定清楚。可約定一個百分比系數(shù)，也可采用絕對值法。對于風(fēng)險范圍以外的風(fēng)險費(fèi)用，應(yīng)約定調(diào)整方法。還應(yīng)注意：固定總價合同的固定是相對的，是有條件的，一定要充分說明這些條件，超出條件后，考慮調(diào)整的方法，如工期長，技術(shù)難度大的項(xiàng)目，采用固定總價合同對雙方的風(fēng)險均較大，不僅要在總價中考慮風(fēng)險系數(shù)和包干系數(shù)，還要考慮變更價款調(diào)整的幅度值。另外，除約定合同總價外，在合同后應(yīng)附上雙方確認(rèn)的工程量清單。

4、可調(diào)價格合同：采用可調(diào)價合同的，必須明確合同價的可調(diào)因素和調(diào)整控制幅度及其調(diào)整方法，包括材料、設(shè)備價格的漲落，設(shè)計變更，降雨、臺風(fēng)等自然因素。就價差調(diào)整而言，應(yīng)明確可調(diào)差材料名稱、規(guī)格、基期和調(diào)整期價格選用標(biāo)準(zhǔn)、調(diào)價風(fēng)險額度、調(diào)價材料工程量的計量方式、價差是否計取稅金等內(nèi)容。

5、成本加酬金合同：采用成本加酬金合同（如費(fèi)率招標(biāo)）的工程，必須明確酬金（費(fèi)用）計算標(biāo)準(zhǔn)（或比例）的描述及成本計算規(guī)則、價格取定標(biāo)準(zhǔn)等所有涉及合同價的確定因素。

六、計量與支付

1、約定預(yù)付款的比例、金額、支付條件、支付時間以及扣回方式。從發(fā)包人角度而言，預(yù)付款的比例越低、金額越少、越早扣回越有利，重點(diǎn)是預(yù)付款的扣回方式。

2、明確工程計量的方法和程序，特別是要明確承包人提出計量的前提條件和應(yīng)提交的資料。如以形象進(jìn)度作為計量依據(jù)，在簽訂合同時對于形象進(jìn)度盡量做出具體描述，盡量不使用“按形象進(jìn)度施工至30%、60%時”類語句表述。

3、約定進(jìn)度款的支付比例、支付條件、支付時間。注意進(jìn)度支付前應(yīng)扣各種保證金、預(yù)付款、代付材料款、罰款等。

4、約定質(zhì)保金的扣留比例、扣留方式、返還條件、返還時間。注意約定質(zhì)保金為“無息”返還。

七、安全文明施工

工程安全文明施工、健康、環(huán)保要求和應(yīng)達(dá)到的標(biāo)準(zhǔn)，考核辦法和扣留金。一般安全文明施工費(fèi)用包含在合同價款內(nèi)，發(fā)包人不再另行支付。

八、材料設(shè)備供應(yīng)

1、發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備

在甲供材的情形，存在的主要問題是，企業(yè)法律意識不強(qiáng)，操作極不規(guī)范，簽訂的合同較簡單，缺乏嚴(yán)謹(jǐn)性，合同履行行為也較為隨意，沒有發(fā)包人供應(yīng)材料設(shè)備一覽表或約定不明確，在施工合同履行過程中，承包人與發(fā)包人經(jīng)常發(fā)生因?yàn)榘l(fā)包人是否按時、按量、按質(zhì)供應(yīng)材料發(fā)生爭議。管理要點(diǎn)有：

（1）對發(fā)包人供應(yīng)材料的品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級、提供時間和地點(diǎn)進(jìn)行明確約定，作為合同的附件，特別是時間地點(diǎn)務(wù)必明確，它將涉及工期延期和訴訟管轄問題；

（2）發(fā)包人供應(yīng)材料要及時通知承包人，承包人接到通知后應(yīng)派人及時參加材料清點(diǎn)，清點(diǎn)后由發(fā)包人簽字確認(rèn)，材料設(shè)備的清點(diǎn)應(yīng)辦理交接手續(xù)，注明交接時間、地點(diǎn)和質(zhì)量狀況。承包人應(yīng)將甲供材納入材料管理范圍。

2、承包人負(fù)責(zé)采購材料設(shè)備 承包人采購材料設(shè)備的情形，主要糾紛如下：承包人偷工減料，使用不合格的材料、設(shè)備影響工程質(zhì)量；承包人采購的材料、設(shè)備均合格，但未按照發(fā)包人要求的型號、品種采購。管理要點(diǎn)有：

（1）雙方對承包人采購材料的品種、規(guī)格、型號、數(shù)量、單價、質(zhì)量等級、提供時間和地點(diǎn)進(jìn)行明確約定，作為合同的附件，特別是時間、地點(diǎn)務(wù)必明確，它將涉及工期延期和訴訟管轄問題；

（2）承包人采購材料應(yīng)嚴(yán)格按照合同的要求采購，嚴(yán)禁使用偽劣產(chǎn)品，采購材料時務(wù)必向供應(yīng)商索取本批次貨物的合格證書；

（3）材料進(jìn)場前應(yīng)書面通知工程師清點(diǎn)確認(rèn)；

（4）承包人應(yīng)按發(fā)包人的要求對材料進(jìn)行檢驗(yàn)，不合格的或不符合約定規(guī)格、型號的不得使用。

九、工程變更

1、變更的范圍和內(nèi)容：

工程變更包括工程設(shè)計變更和其他變更，其他變更包括工程質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、其他實(shí)質(zhì)性變更。工程設(shè)計變更屬于單方變更，發(fā)包人可單方面決定工程設(shè)計變更，無須承包人協(xié)商同意。

工程其他變更不得違反《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，既不得與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同的實(shí)質(zhì)性（質(zhì)量、價格和工期）內(nèi)容不一致。雙方在簽訂合同時一般對工程其他變更不做約定，發(fā)生爭議時無適用條款加以解決。因此，應(yīng)對工程其他變更情況做出原則性、程序性約定。

2、變更程序：

明確約定變更的提出、決定、指示等程序及具體的時間要求。發(fā)包人提出的變更乙方應(yīng)無條件執(zhí)行，承包人提出變更時須通過甲方的批準(zhǔn)。

3、變更的處理原則：

（1）變更費(fèi)用的調(diào)整原則：明確約定合同價款調(diào)整的比例或者范圍。注意并非所有的工程變更都導(dǎo)致工程價款變更，承包人未在確定變更后14日內(nèi)向工程師提出變更價款的報告以及承包人自身原因?qū)е鹿こ套兏?，承包人無權(quán)要求追加合同價款。

（2）工程變更的計價原則：合同中已有適用的單價按已有單價執(zhí)行；合同中有類似的單價，以此單價作為基礎(chǔ)確定調(diào)整單價；合同中無適用或類似單價的，詳細(xì)具體約定單價的計算方法。

十、工程轉(zhuǎn)包和分包 為避免出現(xiàn)承包人將工程轉(zhuǎn)包和分包帶來的風(fēng)險，應(yīng)在合同中約定：

1、不允許轉(zhuǎn)包；

2、分包須得到發(fā)包人批準(zhǔn)，或約定由發(fā)包人指定分包人。

十一、竣工驗(yàn)收與結(jié)算

1、竣工驗(yàn)收：明確約定參加竣工驗(yàn)收的單位、人員，驗(yàn)收程序，須簽署的文件等。

2、結(jié)算：明確提出竣工結(jié)算的條件、結(jié)算所需提交的資料、結(jié)算程序、監(jiān)理和發(fā)包人的審核審批時間。

十二、工程保險

合同文本通用條款的規(guī)定對于發(fā)包人和承包人各自應(yīng)承擔(dān)的保險做出了原則性規(guī)定，為了更進(jìn)一步便于分清各方責(zé)任，承包人與發(fā)包人應(yīng)當(dāng)在施工合同中明確約定各自應(yīng)投保的險種，雙方人員和第三方人員在施工現(xiàn)場生命、財產(chǎn)安全的保險內(nèi)容、保險金額、保險辦理和費(fèi)用承擔(dān)。

十三、違約和索賠

1、在簽訂施工合同時應(yīng)對可能出現(xiàn)的違約情況進(jìn)行充分的預(yù)測，在合同中將可能出現(xiàn)的違約情況及相應(yīng)的違約責(zé)任約定明確，切忌采用模糊語言。主要有：

（1）對于履約保證金（或保函）的具體內(nèi)涵加以明確：何種情況下扣除、保函生效失效時間、保證金退還的時間及利息約定；

（2）對于工期拖延的罰則：扣保證金、違約金及抵扣工程款、總價款的違約金。

（3）對于逾期支付工程款的罰則：發(fā)包人不能按時支付工程款的，自逾期之日起按照中國人民銀行規(guī)定的貸款利率承擔(dān)遲延履行期間的利息。

違約金：可與延期同比例的約定。（4）對于優(yōu)先受償權(quán)的約定；

（5）對于工程及資料交付的約定：發(fā)包人與承包人工程結(jié)算發(fā)生的任何異議，應(yīng)當(dāng)通過仲裁或者訴訟解決，但是無論是否發(fā)生或者爭議責(zé)任如何，都不能成為承包人行使工程移交、工程驗(yàn)收、配合工程備案以及移交工程資料的抗辯理由。上述爭議被確認(rèn)屬于發(fā)包人過錯的，發(fā)包人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。（留置權(quán)）

（6）對于質(zhì)量爭議的約定：質(zhì)量問題認(rèn)定的中間機(jī)構(gòu)設(shè)置和認(rèn)定。證明責(zé)任的承擔(dān)和程序。可約定第三方：區(qū)所在地的質(zhì)量部門。

（7）對于質(zhì)保金的約定：質(zhì)保期的長短，質(zhì)保金返還的方式和利息支付問題。

（8）對于安全文明施工過程中的責(zé)任承擔(dān)和處罰方式的約定。

（9）關(guān)于工程違法轉(zhuǎn)分包、掛靠的約定：主要是罰則。工程不允許轉(zhuǎn)包或者違法分包，發(fā)包人發(fā)現(xiàn)承包人違反本條規(guī)定轉(zhuǎn)包或者違法分包的，有權(quán)立即解除合同。承包人除比照本協(xié)議質(zhì)量、工期相應(yīng)處罰條款承擔(dān)全部責(zé)任外，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)工程總標(biāo)價10%的違約金。造成發(fā)包人損失的，承包人還應(yīng)承擔(dān)由于解除合同迫使發(fā)包人重新招標(biāo)引起的房屋銷售信譽(yù)受損帶來的直接、間接經(jīng)濟(jì)、名譽(yù)賠償責(zé)任。但本協(xié)議約定發(fā)包人分包的除外。

（10）對于工程保修責(zé)任的認(rèn)定：承包方不保修情況下的處理和費(fèi)用承擔(dān)。

2、審查不同合同文件中違約責(zé)任條款、同一合同文件的不同違約責(zé)任條款是否協(xié)調(diào)，是否存在矛盾，一旦出現(xiàn)矛盾，要及時修訂；

3、對難以預(yù)測的情況，簽訂合同時應(yīng)約定解決問題的途徑；

4、對承包人提出索賠的期限和索賠提交的資料做出詳細(xì)約定，超出索賠期限不予受理。

十四、不可抗力

由于不可抗力涉及民事責(zé)任的免除問題，對于不可抗力的具體定義很重要。合同通用條款對于不可抗力作了一些界定，但是，在實(shí)際過程中，哪些情況可以歸屬于不可抗力往往難以確定，因此，在簽訂合同時應(yīng)根據(jù)當(dāng)?shù)氐牡乩?、氣候情況和工程的要求，對造成工期延誤和工程破壞的不可抗力做出明確規(guī)定，以免引起不必要的糾紛。如在合同中可約定以下情況屬于不可抗力：

1、當(dāng)?shù)亓讯榷嗌俣葹榈卣穑?/p>

2、多少級以上持續(xù)多少天的大風(fēng)；

3、多少毫米以上持續(xù)多少天的大雨；

4、日氣溫超過多少度，持續(xù)多少天；

5、日氣溫低于多少度，持續(xù)多少天。等等。

十五、爭議

由于建設(shè)工程工期較長，難免發(fā)生各種爭議，在合同中約定爭議仲裁機(jī)構(gòu)或訴訟管轄法院時，可以約定原告所在地、被告所在地、合同履行地、合同簽訂地、標(biāo)的物所在地法院管轄。應(yīng)盡量選擇對自己有利的爭議解決方式，一般選擇仲裁對企業(yè)的影響較小，注意仲裁機(jī)構(gòu)名稱要準(zhǔn)確。

第四篇：建設(shè)工程施工委托管理合同

建設(shè)工程施工委托管理合同

建設(shè)單位：郴州仁大房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱甲方）承建單位：郴州永升建筑有限公司（以下簡稱乙方）

經(jīng)甲、乙雙方協(xié)商一致，甲方將福城明珠和麗景山莊二期建設(shè)工程委托給乙方進(jìn)行施工管理，施工總面積約14萬平方。具體的施工造價、雙方責(zé)任、付款方式以甲方與施工棟號簽訂的建筑工程施工合同為準(zhǔn)，為規(guī)范施工管理，保障雙方利益，明確雙方關(guān)系，現(xiàn)就有關(guān)事宜協(xié)商如下：

第1條管理費(fèi)用

1.1乙方向甲方收取福城明珠和麗景山莊二期兩個項(xiàng)目施工管理包干費(fèi)用為人民幣壹佰貳拾陸萬元。各施工棟號不再另向乙方交納施工管理費(fèi)。

1.2施工隊勞務(wù)管理費(fèi)和行政事業(yè)性收費(fèi)、規(guī)費(fèi)等按有關(guān)規(guī)定和公司管理辦法由施工棟號負(fù)責(zé)承擔(dān)交納（勞務(wù)管理費(fèi)不得超過1%）。

1.3按湘建價[2002]578號文件規(guī)定交給市勞保部門基本養(yǎng)老保險費(fèi)總額的56%由乙方負(fù)責(zé)全額返回甲方，在辦理該返回過程所需的全部稅、費(fèi)均由乙方承擔(dān)。

第2條施工管理費(fèi)用支付方式

2.1本委托合同簽字生效，從合同簽訂之日七天內(nèi)甲方支付乙方每單項(xiàng)目的60%。

2.2每單項(xiàng)外架卸完，外墻裝飾工程完工支付單項(xiàng)的40%。

第3條現(xiàn)場管理

同期價 一十八 同期價 一十八 同期價 一十八 同期價 一十八 同期價 一十八 同期價 一十八

第五篇：第六章建設(shè)工程施工合同管理

第六章建設(shè)工程施工合同管理

1.對雙方有約束力的合同包括哪些文件?

答：在協(xié)議書和通用條款中規(guī)定，對合同當(dāng)事人雙方有約束力的合同文件包括簽訂合同時已形成的文件和履行過程中構(gòu)成對雙方有約束力的文件兩大部分。訂立合同時已形成的文件包括：

(1)施工合同協(xié)議書；

(2)中標(biāo)通知書；

(3)投標(biāo)書及其附件；

(4)施工合同專用條款；

(5)施工合同通用條款；

(6)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范及有關(guān)技術(shù)文件；

(7)圖紙;

(8)工程量清單；

(9)工程報價單或預(yù)算書。

合同履行過程中形成的文件：合同履行過程中，雙方有關(guān)工程的洽商、變更等書面協(xié)議或文件也構(gòu)成對雙方有約束力的合同文件，將其視為協(xié)議書的組成部分。

2.質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)與工程師對施工合同的質(zhì)量管理有哪些區(qū)別?

答：(1)依據(jù)不同。質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)是接受建設(shè)行政主管部門的委托，負(fù)責(zé)監(jiān)督工程質(zhì)量的中介組織，對建設(shè)工程質(zhì)量的監(jiān)督有強(qiáng)制性。而工程師是根據(jù)監(jiān)理合同的約定對施工合同進(jìn)行質(zhì)量管理的，是受發(fā)包人委托進(jìn)行的，其管理的依據(jù)是合同。

(2)范圍不同。質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)不僅對工程的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，還對工程參建各方主體質(zhì)量行為的監(jiān)督；對實(shí)體質(zhì)量監(jiān)督以抽查方式為主，并輔以科學(xué)的檢測手段。工程師對施工合同的管理限于合同的約定，僅僅對工程質(zhì)量本身進(jìn)行控制，但其質(zhì)量檢查內(nèi)容和控制手段則比質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)豐富。

(3)后果不同。質(zhì)量監(jiān)督機(jī)構(gòu)監(jiān)督是一種強(qiáng)制性手段，如果不合格，則工程參建各方主體需要承擔(dān)相應(yīng)的行政責(zé)任。而工程師是依據(jù)合同進(jìn)行管理的，因此，如果不合格，責(zé)任方則承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任，工程師無權(quán)進(jìn)行行政處理。

3.施工進(jìn)度計劃有何作用?工程師如何對施工進(jìn)度進(jìn)行控制?

答：施工進(jìn)度計劃的作用是確保承包人在合理的狀態(tài)下施工。

工程師對施工進(jìn)度進(jìn)行控制包括以下方面：

(1)承包人應(yīng)當(dāng)在專用條款約定的日期，將施工組織設(shè)計和施工進(jìn)度計劃提交工程師。群體工程中采取分階段進(jìn)行施工的單項(xiàng)工程，承包人則應(yīng)按照發(fā)包人提供圖紙及有關(guān)資料的時間，按單項(xiàng)工程編制進(jìn)度計劃，分別向工程師提交。工程師接到承包人提交的進(jìn)度計劃后，應(yīng)當(dāng)予以確認(rèn)或者提出修改意見，時間限制則由雙方在專用條款中約定。如果工程師逾期不確認(rèn)也不提出書面意見，則視為已經(jīng)同意。工程師對進(jìn)度計劃對承包人施工進(jìn)度的認(rèn)可，不免除承包人對施工組織設(shè)計和工程進(jìn)度計劃本身的缺陷所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。進(jìn)度計劃經(jīng)工程師予以認(rèn)可的主要目的，是作為發(fā)包人和工程師依據(jù)計劃進(jìn)行協(xié)調(diào)和對施工進(jìn)度控制的依據(jù)。

(2)工程開工后，合同履行即進(jìn)入施工階段，直至工程竣工。這一階段工程師進(jìn)行進(jìn)度管理的主要任務(wù)是控制施工工作按進(jìn)度計劃執(zhí)行，確保施工任務(wù)在規(guī)定的合同工期內(nèi)完成。開工后，承包人應(yīng)按照工程師確認(rèn)的進(jìn)度計劃組織施工，接受工程師對進(jìn)度的檢查、監(jiān)督。一般情況下，工程師每月均應(yīng)檢查一次承包人的進(jìn)度計劃執(zhí)行情況，由承包人提交一份上月進(jìn)度計劃執(zhí)行情況和本月的施工方案和措施。同時，工程師還應(yīng)進(jìn)行必要的現(xiàn)場實(shí)地檢查。實(shí)際施工過程中，由于受到外界環(huán)境條件、人為條件、現(xiàn)場情況等的限制，經(jīng)常出現(xiàn)與承包人開工前編制施工進(jìn)度計劃時預(yù)計的施工條件有出入的情況，導(dǎo)致實(shí)際施工進(jìn)度與計劃進(jìn)度不符。不管實(shí)際進(jìn)度是超前還是滯后于計劃進(jìn)度，只要與計劃進(jìn)度不符時，工程師都有權(quán)通知承包人修改進(jìn)度計劃，以便更好地進(jìn)行后續(xù)施工的協(xié)調(diào)管理。承包人應(yīng)當(dāng)按照工程師的要求修改進(jìn)度計劃并提出相應(yīng)措施，經(jīng)工程師確認(rèn)后執(zhí)行。

4.如何進(jìn)行隱蔽工程的檢驗(yàn)和驗(yàn)收?

答：由于隱蔽工程在施工中一旦完成隱蔽，將很難再對其進(jìn)行質(zhì)量檢查(這種檢查往往成本很大)，因此必須在隱蔽前進(jìn)行檢查驗(yàn)收。對于中間驗(yàn)收，應(yīng)按專用條款中約定，對需要進(jìn)行中間驗(yàn)收的單項(xiàng)工程和部位及時進(jìn)行檢查、試驗(yàn)，不應(yīng)影響后續(xù)工程的施工。發(fā)包人應(yīng)為檢驗(yàn)和試驗(yàn)提供便利條件。

(1)承包人自檢。工程具備隱蔽條件或達(dá)到專用條款約定的中間驗(yàn)收部位，承包人進(jìn)行自檢，并在隱蔽或中間驗(yàn)收前48h以書面形式通知工程師驗(yàn)收。通知包括隱蔽和中間驗(yàn)收的內(nèi)容、驗(yàn)收時間和地點(diǎn)。承包人準(zhǔn)備驗(yàn)收記錄。

(2)共同檢驗(yàn)。工程師接到承包人的請求驗(yàn)收通知后，應(yīng)在通知約定的時間與承包人共同進(jìn)行檢查或試驗(yàn)。檢測結(jié)果表明質(zhì)量驗(yàn)收合格，經(jīng)工程師在驗(yàn)收記錄上簽字后，承包人可進(jìn)行工程隱蔽和繼續(xù)施工。驗(yàn)收不合格，承包人應(yīng)在工程師限定的時間內(nèi)修改后重新驗(yàn)收。

如果工程師不能按時進(jìn)行驗(yàn)收，應(yīng)在承包人通知的驗(yàn)收時間前24h，以書面形式向承包人提出延期驗(yàn)收要求，但延期不能超過48h。

若工程師未能按以上時間提出延期要求，又未按時參加驗(yàn)收，承包人可自行組織驗(yàn)收。承包人經(jīng)過驗(yàn)收的檢查、試驗(yàn)程序后，將檢查、試驗(yàn)記錄送交工程師。本次檢驗(yàn)視為工程師在場情況下進(jìn)行的驗(yàn)收，工程師應(yīng)承認(rèn)驗(yàn)收記錄的正確性。

經(jīng)工程師驗(yàn)收，工程質(zhì)量符合標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和設(shè)計圖紙等要求，驗(yàn)收24h后，工程師不在驗(yàn)收記錄上簽字，視為工程師已經(jīng)認(rèn)可驗(yàn)收記錄，承包人可進(jìn)行隱蔽或繼續(xù)施工。

(3)重新檢驗(yàn)。無論工程師是否參加了驗(yàn)收，當(dāng)其對某部分的工程質(zhì)量有懷疑，均可要求承包人對已經(jīng)隱蔽的工程進(jìn)行重新檢驗(yàn)。承包人接到通知后，應(yīng)按要求進(jìn)行剝離或開孔，并在檢驗(yàn)后重新覆蓋或修復(fù)。重新檢驗(yàn)表明質(zhì)量合格，發(fā)包人承擔(dān)由此發(fā)生的全部追加合同價款，賠償承包人損失，并相應(yīng)順延工期；檢驗(yàn)不合格，承包人承擔(dān)發(fā)生的全部費(fèi)用，工期不予順延。

5.工程師如何處理設(shè)計變更?

答：工程師在合同履行管理中應(yīng)嚴(yán)格控制變更，施工中承包人未得到工程師的同意也不允許對工程設(shè)計隨意變更。如果由于承包人擅自變更設(shè)計發(fā)生的費(fèi)用和因此而導(dǎo)致發(fā)包人產(chǎn)生直接損失，應(yīng)由承包人承擔(dān)，延誤的工期不予順延。

(1)發(fā)包人要求的設(shè)計變更。施工中發(fā)包人需對原工程設(shè)計進(jìn)行變更，應(yīng)提前14天以書面形式向承包人發(fā)出變更通知。變更超過原設(shè)計標(biāo)準(zhǔn)或批準(zhǔn)的建設(shè)規(guī)模時，發(fā)包人應(yīng)報規(guī)劃管理部門和其他有關(guān)部門重新審查批準(zhǔn)，并由原設(shè)計單位提供變更的相應(yīng)圖紙和說明。

工程師向承包人發(fā)出設(shè)計變更通知后，承包人按照工程師發(fā)出的變更通知及有關(guān)要求，進(jìn)行所需的變更。

因設(shè)計變更導(dǎo)致合同價款的增減及造成的承包人損失由發(fā)包人承擔(dān)，延誤的工期相應(yīng)順延。

(2)承包人要求的設(shè)計變更。施工中承包人不得因施工方便而要求對原工程設(shè)計進(jìn)行變更。承包人在施工中提出的合理化建議被發(fā)包人采納，若建議涉及對設(shè)計圖紙或施工組織設(shè)計的變更及對材料、設(shè)備的換用，則須經(jīng)工程師的同意。未經(jīng)工程師同意承包人擅自更改或換用，承包人應(yīng)承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用，并賠償發(fā)包人的有關(guān)損失，延誤的工期不予順延。工程師同意采用承包人合理化建議，所發(fā)生費(fèi)用和獲得收益的分擔(dān)或分享，發(fā)包人和承包人另行約定。

6.發(fā)生哪些情況應(yīng)該給承包人合理順延工期?

答：按照施工合同范本通用條件的規(guī)定，以下原因造成的工期延誤，經(jīng)工程師確認(rèn)后工期相應(yīng)順延：

(1)發(fā)包人不能按專用條款的約定提供開工條件；

(2)發(fā)包人不能按約定日期支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使工程不能正常進(jìn)行；

(3)工程師未按合同約定提供所需指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行；

(4)設(shè)計變更和工程量增加；

(5)一周內(nèi)非承包人原因停水、停電、停氣造成停工累計超過8h；

(6)不可抗力；

(7)專用條款中約定或工程師同意工期順延的其他情況。

7.竣工階段工程師應(yīng)做好哪些工作?

答：竣工階段工程師應(yīng)做好以下工作：

(1)工程試車。包括設(shè)備安裝工程的施工合同，設(shè)備安裝工作完成后，要對設(shè)備運(yùn)行的性能進(jìn)行檢驗(yàn)。

(2)竣工驗(yàn)收。工程驗(yàn)收是合同履行中的一個重要工作階段，工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收或竣工驗(yàn)收未通過的，發(fā)包人不得使用。發(fā)包人強(qiáng)行使用時，由此發(fā)生的質(zhì)量問題及其他問題，由發(fā)包人承擔(dān)責(zé)任?？⒐を?yàn)收分為分項(xiàng)工程竣工驗(yàn)收和整體工程竣工驗(yàn)收兩大類，視施工合同約定的工作范圍而定。

(3)工程保修。承包人應(yīng)當(dāng)在工程竣工驗(yàn)收之前，與發(fā)包人簽訂質(zhì)量保修書，作為合同附件。工程師也應(yīng)當(dāng)做好工程保修中的監(jiān)理工作。

(4)竣工結(jié)算。工程師在竣工結(jié)算中也需要履行合同規(guī)定的義務(wù)。