第一篇：勘察、設計合同中承辦人的報酬能否優(yōu)先受償專題

勘察、設計合同中的承包人的報酬能否優(yōu)先受償

實踐中，對勘察設計合同是否適用《合同法》第286合同適用《合同法》第286條的人認為，根據《合同法》第269條規(guī)定:“建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同?！币虼?，工程勘察、設計合同屬于工程合同的范圍，被拖欠工程款的勘察人、設計人可以按照合同法和司法解釋行使優(yōu)先受償權。另一種觀點認為，根據工程款的優(yōu)先受償權是法定抵押權的性質，工程勘察、設計合同產生的欠款不能適用《合同法》286條。本人同意后一種觀點。理由如下：

1、勘察、設計合同與建筑施工合同具有不同的性質。《建筑勘察設計管理條例》所稱建設工程勘察，是指根據建設工程的要求，查明、分析、評價建設場地的地質地理環(huán)境特征和巖土工程條件，編制建設工程勘察文件的活動。《條例》所稱建設工程設計，是指根據建設工程的要求，對建設工程所需的技術、經濟、資源、環(huán)境等條件進行綜合分析、論證，編制建設工程設計文件的活動。由此可見，在勘察、設計合同中，勘察、設計人投入的主要是勞務，發(fā)包人獲得的是勘察、設計人智力成果。一般工程勘察、設計費用占整個工程建設費用的3-5%，有的甚至會更低，且基本沒有材料、設備等投入。而施工合同屬于加工承攬合同中分離出來的一種特殊的承攬合同，施工過程中，通常材料費用占到了施工總費用的50-60%，這部分材料將隨施工的進程逐步物化到整個建筑物中?！逗贤ā返?86條的立法本意是為了解決建筑施工工程款的拖欠問題，是為了強化對承包人的特殊保護，為長期以來難以解決的工程款拖欠問題提供一個法律途徑，以維持建筑業(yè)的健康發(fā)展。

2、從司法解釋規(guī)定的可操作性看出，《合同法》第286條款更適用于施工合同。《最高人民法院關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》中第4條規(guī)定:“建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為六個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起算?！案鶕こ探ㄔO的基本程序，勘察、設計工作應在建筑、安裝合同簽訂前完成。實踐中，并不排除勘察、設計合同履行后，因為初步設計、技術設計、施工圖等設計文件得不到批準或者由于業(yè)主的原因在項目發(fā)包前終止項目實施的情形。此后，施工合同不會簽訂，建筑物不會出現，法定抵押物不會存在。這種情況下，勘察、設計合同的優(yōu)先權將得不到落實。根據梁彗星教授的解釋:合同法里所謂建設工程合同，應當作狹義解釋，僅指《合同法》第269條第2款中的施工合同，勘察合同和設計合同不包括在內。值得注意的是，最高人民法院在司法解釋中注意到了普遍存在的”爛尾樓"現象，對工程沒有竣工的半截子工程，承包人也有權行使優(yōu)先受償權。

第六，建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同?？辈熨M、設計費是否在優(yōu)先受償范圍內?

一般認為，雖然合同法規(guī)定建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同，但這三類合同所包含的意義是不同的。最高人民法院《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》的本意是為了保護民工的利益，保護弱勢群體在施工行業(yè)中的穩(wěn)定性，避免因為拖欠工程款影響了民工的工作、生活，避免對在建工程造成不必要的隱患。而勘察單位、設計單位與建設單位形成的是因提供技術服務而產生的債權債務關系，因為勘察、設計資質要求更為嚴格，且這些單位往往是國家控制或者授權的專業(yè)機構，其債務并不影響到身后若干弱小群體的利益保護問題，因此不能將勘察、設計單位與建設單位之間形成的債權債務關系按照《合同法》第286 條之規(guī)定，判定他們享有優(yōu)先受償權。

第二篇：訴訟中申請財產保全,執(zhí)行中能否優(yōu)先受償？

訴訟中申請財產保全，執(zhí)行中能否優(yōu)先受償？

訴訟中申請財產保全，執(zhí)行中能否優(yōu)先受償？ 哈爾濱市阿城區(qū)人民法院

李明巖 [案例] 盧某以經營洗浴缺少資金為由，向其父、兄、姐、弟各借款50萬元，無息使用一年。盧某經營不善，未能如約清償借款，父兄先后訴至法院，請求判令其償還借款。盧某下落不明，但有市值80萬元房產一處。經盧兄申請，受訴法院將該處房產查封。盧父、盧兄先后得到勝訴生效判決，并先后向法院申請執(zhí)行。盧兄以其保全在先為由，主張對查封房產優(yōu)先于盧父受償。[分歧] 意見一：支持盧兄，應就保全財產優(yōu)先受償。保全具先占性，先占先得，目的在于保證在先申請人債權得以全面實現。如不能優(yōu)先于他人受償，申請人豈不是為他人作嫁衣裳，且須提供擔保承擔風險，顯然有悖于一般生活常理。意見二：不支持盧兄，其主張缺少法律依據。債權具相對性，優(yōu)先受償須法律特別規(guī)定，如《擔保法》及《物權法》規(guī)定的抵押權、質權，《合同法》規(guī)定的建筑工程工程價款優(yōu)先受償權等。在沒有法律特別規(guī)定的情況下，普通債權人無權要求優(yōu)先受償。[評析] 就以上兩種觀點而言，作者傾向于后者，理由有五。其一，《民事訴訟法》第一百條第一款規(guī)定，人民法院對于可能因當事人一方的行為或者其他原因，使判決難以執(zhí)行或者造成當事人其他損害的案件，根據對方當事人的申請，可以裁定對其財產進行保全、責令其作出一定行為或者禁止其作出一定行為；當事人沒有提出申請的，人民法院在必要時也可以裁定采取保全措施。從啟動主體來看，訴中保全既可由當事人申請也可由法院依職權采??；從是否提供擔保來看，訴前保全必須提供擔保，而作為執(zhí)行依據的法律文書生效后至申請執(zhí)行前，債權人申請財產保全一般不需要提供擔保。以上兩點足以表明，財產保全的立法目的之一是在程序上通過控制債務人的責任財產，使其避免流失并確定執(zhí)行法院的處置權，進而為判決順利執(zhí)行提供保障，而申請人能否就保全財產享有優(yōu)先受償權系實體問題，即該條文與優(yōu)先受償權無關。其二，《民事訴訟法》第一百零三條第二款規(guī)定，財產已被查封、凍結的，不得重復查封、凍結。對同一不動產而言，可以設立多重抵押權，但不能重復查封。抵押可依照登記先后順序受償，但查封卻無順序可言。本案中，若盧某的父兄姐弟四位債權人同時向法院申請財產保全，人民法院將無法實施，只能輪候查封，否則即違反禁止重復查封規(guī)則。顯而易見，財產保全并非（亦不能）先占先得，更不會通過訴訟程序為申請人創(chuàng)設出優(yōu)先受償權，僅是防止債務人惡意轉移責任財產的一種手段。其三，《民事訴訟法司法解釋》第一百五十七條規(guī)定，人民法院對抵押物、質押物、留置物可以采取財產保全措施，但不影響抵押權人、質權人、留置權人的優(yōu)先受償權。該條文規(guī)定財產保全與抵押權等競合時的處理原則，也進一步說明申請財產保全并不會在執(zhí)行程序中取得優(yōu)先受償的效果。反向可推出，如果財產保全對申請人創(chuàng)設了優(yōu)先受償權，那么在執(zhí)行程序中將會存在多個優(yōu)先受償權，必然造成權利沖突而無法執(zhí)行。這當然不是當事人追求的效果，法律也不會如此規(guī)定。其四，《民事訴訟法》第一百條第三款規(guī)定，人民法院接受申請后，對情況緊急的，必須在四十八小時內作出裁定；裁定采取保全措施的，應當立即開始執(zhí)行。正因保全情形的緊急性，人民法院接受申請后，只要申請人提供的擔保符合條件，即可作出立即生效的保全裁定。該裁定不以債權債務關系的確定為前提，對權利義務關系不產生（亦不可能產生）既判力。因此，財產保全申請人在實體上主張己債先償，明顯超出了該制度設立初衷。其五，《民事訴訟法司法解釋》第五百零八條規(guī)定，被執(zhí)行人為公民或者其他組織，在執(zhí)行程序開始后，被執(zhí)行人的其他已經取得執(zhí)行依據的債權人發(fā)現被執(zhí)行人的財產不能清償所有債權的，可以向人民法院申請參與分配。該解釋是關于參與分配程序的一般性規(guī)定，就本案而言，債權人盧姐、盧弟如也取得了勝訴判決書，有權在盧父、盧兄對盧某的財產執(zhí)行完畢前，申請參與分配。換言之，普通債權具平等性，盧兄盡管已申請了財產保全，但對查封的房產無優(yōu)先受償權。訴訟保全措施與執(zhí)行強制措施存在本質上的差別，二者不可混而同之。如對執(zhí)行法院的分配方案有異議，可依法通過分配方案異議、分配方案異議之訴程序予以救濟。當然，本案中的盧兄會問：保全不能先他人受償，那保全意義何在？浪費人力、財力且要承擔風險，到頭來都是白忙活。作者認為，此顧慮實無必要。從權益保護來看，法律已明文確定了首封法院主持進行分配的原則，多個債權均為普通債權時，有利于保護首先采取保全措施的債權人利益。從申請費用來看，盡管對保全財產沒有優(yōu)先受償權，但保全費在優(yōu)先支付的范圍之內，可優(yōu)先受償。從訴訟博弈來看，盡管有可能被他人搭順風車，但與債務人轉移財產而致債權落空相比，申請財產保全仍是上策。[結論] 依照我國現行法律，訴中申請財產保全的債權人對保全標的物沒有實體意義上的優(yōu)先受償權。然而，盡管平等債權應予平等保護，但作者認為，執(zhí)行程序中適當照顧先采取保全措施的債權人的權益確有必要。首先，先保全者付出的訴訟成本更高、風險更大，如預繳保全費用、提供等價擔保物等，故理應在受償時予以傾斜，以體現付出與回報最大程度的對等。其次，執(zhí)行難是司法最大難題，及時發(fā)現財產線索并采取保全措施，無疑對破解執(zhí)行難有重要意義。在受償時予以適當照顧有利于鼓勵債權人積極搜尋債務人財產線索，有利于減輕執(zhí)行壓力。因此，在執(zhí)行分配方案中，應在綜合考慮財產保全申請人付出的訴訟成本基礎上，予以適當照顧。

注：

1、本文之保全，僅指財產保全，如無特殊說明，均指訴中財產保全；

2、本文之債務人，僅指自然人，不包含法人、其他組織。

第三篇：2014年06月11日訴中財產保全申請人執(zhí)行時能否優(yōu)先受償

2014年06月11日訴中財產保全申請人執(zhí)行時能否優(yōu)先受償

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◇ 趙 偉 石朝晶

[案情]

潘某、程某原系夫妻關系，在婚姻關系存續(xù)期間向趙某借款57萬元。借款到期后趙某多次催要未果，遂向人民法院提起訴訟。在訴訟過程中，趙某將債務人位于彭水縣臨江花園A棟23-8號住房和位于重慶南岸區(qū)彈子石金港尚城12棟13-6號住房申請了訴中財產保全，并提供了相應擔保。債權人趙某勝訴后，依據（2012）彭法民初字第02916號生效判決向人民法院申請強制執(zhí)行。

在本案執(zhí)行過程中，任某、李某等13名當事人，均持有效法律文書向法院執(zhí)行局申請強制執(zhí)行潘某、程某財產。經法院查明，本案被執(zhí)行人潘某、程某共向趙某、任某、李某等13名當事人借款，總額高達300余萬元?，F潘某因詐騙罪正在服刑，程某無正式職業(yè)，可供執(zhí)行財產僅為趙某在訴訟中申請保全的兩套房產，且不足以全額償還所有借款。故此，本案申請執(zhí)行人趙某以其在訴訟過程中申請了財保保全，防止了被執(zhí)行人財產的不當減損，為勝訴判決的順利執(zhí)行提供了有利條件為由，申請優(yōu)先受償被執(zhí)行人財產。

[解析]

本案爭議的焦點在于，訴中財產保全申請人在執(zhí)行分配中是否享有優(yōu)先受償權。

1.從財產保全制度的目的與價值考察

財產保全措施是為了保護申請人的利益而限制被申請人處分甚至使用其財產，以待申請人判決勝訴后作為執(zhí)行標的物。這類措施具有“臨時救濟”的性質，其不能起到債務抵消的作用，也不屬于事先對是非做出的判斷，更不是為原告的訴訟請求所設立的擔保。它只是對被告或被申請人權益的限制，限制其所有權部分權能的行使或其行為的行使，從而對原告或申請人的合法權益進行臨時的保護。而且，因保全情形的緊急性，在獲取一定勝訴可能性的心證或者獲得必要的擔保后，法院就可以作出采取民事保全措施的裁定。由于這種裁定的作出并未經嚴格的審判程序，具有“反程序”的外

觀，法官對申請人勝訴可能性的估計很大程度上建立在對爭議的民事權利義務關系孰是孰非的推定或假定上，保全裁定對權利歸屬的確認只具有臨時或暫時的假定性效力，對案件沒有既判力。訴訟保全申請人要求在實體分配中獲得優(yōu)先受償權，顯然已經超出了財產保全制度設置本身的目的與價值。

2.從強制執(zhí)行競合的法律規(guī)定考察

在民事強制執(zhí)行競合中，如何實現數個債權人之間的利益平衡。針對被執(zhí)行人為公民或其他組織的，最高人民法院在司法解釋中確立了“參與分配”制度。從實體法的角度，債務人的全部財產是全體債權人所有債權的擔保，因此，債權人對債務人的財產請求民事執(zhí)行時，其他債權人可以對債務人的同一財產請求執(zhí)行，以享受法律的平等保護，這是參與分配制度的實體法基礎。參與分配既是執(zhí)行競合的一種表現形式，也是解決執(zhí)行競合的一種方法。根據相關司法解釋之規(guī)定，在處理以同為金錢債權為標的的強制執(zhí)行競合中，采取的是平等清償的原則。

雖然有觀點認為，根據民事訴訟法第九十四條及相關司法解釋之規(guī)定，既然扣押是為了保證債權人債權能夠得以滿

足，而不是為了保證所有的債權人都能夠受償，那么禁止重復扣押，實際上就是禁止其他債權人對扣押的財產進行執(zhí)行受償。對此，涉及到扣押措施產生的效力問題，先行扣押的法院在程序上有優(yōu)先處理扣押財產的權利，這一點是明確的，但僅從我國禁止重復扣押的法律規(guī)定來看，卻不能得出先申請扣押當事人在實體上的優(yōu)先受償權。因為，財產保全只能產生使債務人喪失對扣押物處分權的效力，在變價前扣押物所有權仍屬于債務人所有，債權人并不因先申請財產保全而對扣押物享有優(yōu)先受償權。

3.從實體法上債的平等性考察

我國民法通則第三條規(guī)定，當事人在民事活動中的地位平等。這是憲法上“法律面前人人平等”的具體體現，也是商品經濟社會的性質和要求所決定。債權平等原則是民法上平等原則在債法領域的具體落實，其強調的是對同一標的物或者同一債務人的數個債權人的地位平等。債權平等基于債權人的主體平等，而主體平等在法律上即指權利的平等。體現在債的關系上，則是指債權的平等。債權平等原則的內容包括：（1）同一標的物上可以并存兩個以上內容相同的債權；

（2）數個債權人之間的效力一律平等,不因成立的先后、數量多寡以及發(fā)生的原因不同而有效力上的優(yōu)劣之分；（3）對

同一債務人的數個債權，只要已到清償期，對債務人的一般責任財產都有平等的受償權。

對于優(yōu)先受償，法律之所以規(guī)定某些債權具有就債務人總的財產或者特定財產優(yōu)先受償的效力，是出于特定社會政策的考慮而作出的特別規(guī)定，此為破除債權平等原則以強化對某些特殊權利的保護。法定優(yōu)先權的設置必須有充足的理由或依據，不可隨意濫設，否則即對其他債權人權益形成嚴重侵犯。既然債權的優(yōu)先受償權作為債權平等原則的一項例外，就必須有法律明確規(guī)定，即享有法律優(yōu)先受償權以外的債權不應獲得優(yōu)先受償的效力。

（作者單位：重慶市彭水苗族土家族自治縣人民法院）

第四篇：建設工程施工合同工程款優(yōu)先受償權糾紛的裁判標準(2017最新)

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建設工程施工合同工程款優(yōu)先受償權糾紛的裁判標準(2017最新)

建設工程施工合同工程款優(yōu)先受償權糾紛的裁判標準

隨著國家住房政策的改革，我國的商品房市場發(fā)展迅速，商品房市場中的發(fā)包人”市場也隨之形成。建設單位利用其在交易中的優(yōu)勢地位，拖欠建設工程價款的現象越來越嚴重，并出現普遍化的趨勢。由于建筑工程款中有很大一部分是民工工資，因此拖欠建設工程價款的問題不只是一個單純的債務糾紛，它還可能引發(fā)一系列的社會問題。為了有效解決這一問題，《合同法》在第286條中特別規(guī)定，發(fā)包人未按照約定支付價款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內支付價款。發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的以外，承包人可以與發(fā)包人協議將該工程折價，也可以申請人民法院將該工程依法拍賣。建設工程的價款就該工程折價或者拍賣的價款優(yōu)先受償。鑒于該條規(guī)定的特別效力及其在實踐中的適用效果，最高人民法院于2002年6月27日還專門作出《關于建設工程價款優(yōu)先權受償權問題的批復》(法釋〔2002〕16號)。

一、工程款優(yōu)先受償權的法律性質與定位

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在最高人民法院司法解釋出臺前，各地的司法實踐對合同法中規(guī)定的這一優(yōu)先受償權定性適用不一。有把其作為留置權適用的，也有按照抵押權的規(guī)定實現這一權利的做法。對此，我們認為，我國《擔保法》第82條已經明確規(guī)定了留置權的標的物為動產”這一原則，不宜在《合同法》中對留置權的客體做擴大的規(guī)定;而根據我國《擔保法》的規(guī)定，不動產抵押以登記為生效要件，非經登記不成立抵押權，《合同法》的規(guī)定并不要求對建設工程價款優(yōu)先受償權進行登記，顯然也不應將該權利歸屬于抵押權處理。相應的，等同于海商法中的船舶優(yōu)先權，建設工程施工合同中的工程款優(yōu)先受償權應歸類為優(yōu)先權。優(yōu)先權是指特種債權人直接基于法律規(guī)定而對債務人的全部財產或特定財產享有的優(yōu)先受償其債權的權利。優(yōu)先權的順位和效力由法律直接規(guī)定，同一物上存在數個優(yōu)先權或者發(fā)生優(yōu)先權與其他擔保物權競合時，優(yōu)先權人之間或者優(yōu)先權人與其他擔保物權人之間的受償順序均由法律直接規(guī)定，且在效力上，不動產特別優(yōu)先權原則上優(yōu)先于一般抵押權。建設工程價款優(yōu)先受償權就是一種承包人就建筑物直接支配其交換價值而優(yōu)先于發(fā)包人的其他債權人受償其債權的權利，它的實現無須借助義務人的給付行為，且不僅可以對抗發(fā)包人，還可以對抗第三人，是一種支配權、絕對權，屬于物權范疇。

二、工程款優(yōu)先受償權的適用條件

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(一)主體方面

雖然法律及最高人民法院的司法解釋對承包人的范圍并未進行限制性的規(guī)定，但一般限定于工程造價范圍內的建設工程勘察、設計、施工承包人之間，不包括提供技術服務的工程監(jiān)理單位和屬于買賣合同關系的材料、設備供應商。其中，承包人應具有法定的相應建設工程施工承包資質，且未與發(fā)包人建立直接的工程承包關系的分包人原則上不能行使優(yōu)先受償權。實踐中有觀點認為在總承包人怠于行使優(yōu)先受償權、導致分包人權利受損時，分包人可以代為行使。由于現階段對此并無明確限制，實務中可以酌情考慮。

(二)客體方面

承包人只能就其承包的建設工程、發(fā)包人未支付的工程價款行使優(yōu)先受償權，包括承包人獨立完成的、參與完成的或約定完成的建設工程，不包括承包人承建的發(fā)包人的其他建設工程價款，更不包括發(fā)包人因其他原因形成的對承包人的未付款。其中，按照建設工程的性質不宜折價、拍賣的，如所有權不明確、有爭議的建設工程以及學校、醫(yī)院、政府機關辦公樓、道路、橋梁等公益建筑工程，均不適用工程款優(yōu)先受償權。應注意的是，發(fā)包人未支付的該價款應是合同約定的包干價或者依照合同約定經竣工決算確定的價款扣除發(fā)包人已付部分;如果工程尚未竣工，該價款應是根據合同可以確定的進度款或備

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料款。而且，該建設工程價款應是已屆清償期。若合同對此約定不明確，則承包人可以按照《民法通則》第88條和《合同法》第62條的規(guī)定向發(fā)包人確定履行期限。若發(fā)包人因失去清償能力而被宣告破產，則未到期的建設工程價款也應視為已屆清償期。

(三)受償范圍

行使工程價款優(yōu)先受償權的范圍并非建筑工程價款的全部，僅為承包人因承包工程而實際支出的費用，包括工作人員報酬、材料款、機械臺班費、各種稅費等。對承包人墊付的工程款(以工程墊資為名進行資金拆借的除外)，根據最高人民法院研究室有關人士在接受《建筑時報》記者采訪時對墊資問題的解釋，確已經物化為建設工程中部分的，應予支持追償。至于發(fā)包人違約給承包人造成的損失包括逾期付款的利息、停窩返工損失、材料設備閑置損失、預期可得收益及約定違約金等均不屬于優(yōu)先受償的范圍。

(四)受償期限

根據司法解釋的規(guī)定，建設工程承包人行使優(yōu)先權的期限為6個月，自建設工程竣工之日或者建設工程合同約定的竣工之日起計算。根據合同白治原則，承發(fā)包雙方可在合同中約定延長期限。對建設工程竣工之日”的認定，根據建設工程施工合同范本第犯條規(guī)定，工程

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竣工驗收通過，承包人送交竣工驗收報告的日期為實際竣工日期。工程按發(fā)包人要求修改后通過竣工驗收的，實際竣工日期為承包人修改后提請發(fā)包人驗收的日期。至于司法解釋中有關約定的竣工之日”的規(guī)定，則主要用來解決實踐中大量存在的爛尾樓”工程，不讓此類工程的承包人因工程竣工時間被無限期拖延而無法行使工程價款受償優(yōu)先權。

三、工程款優(yōu)先受償權的適用限制

(一)購房人買受權對工程款優(yōu)先受償權的限制

根據最高人民法院的該條批復，消費者交付購買商品房的全部或者大部分款項后，承包人就該商品房享有的工程價款優(yōu)先受償權不得對抗買受人。這是生存權優(yōu)先于經營權的原則體現，但必須具備如下三個條件：一是購房須用于消費，購買商業(yè)經營用房者不適用本條;二是購房人已支付全部或大部分房款，未支付房款或只付少許房款的購房者不在此列;三是尚未取得合法產權，對買受人已取得房屋所有權證的房屋發(fā)包人已不再享有權利，承包人當然不得主張工程價款優(yōu)先受償權。鑒于實踐中出現房地產開發(fā)企業(yè)利用司法解釋第2條規(guī)定，借預售之機虛假售房以規(guī)避承包人行使工程價款優(yōu)先受償權的現象，承包人若能提供相關證據，可以主張人民法院撤銷售房”合同或確認售房”合同無效。

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(二)數個工程款優(yōu)先受償權之間的彼此限制

一項建設工程的施工承包合同可能存在基礎工程施工合同、主體工程建筑施工合同、工程安裝施工合同及工程裝飾裝修合同等。在一項工程存在數個承包主體的情況下，各承包人均依法享有工程價款優(yōu)先受償權，受償順序、受償比例如何確定，合同法與司法解釋均未作明確規(guī)定?？紤]到建設工程的承包主體雖然施工行為有先后，但其優(yōu)先權產生的基礎、指向的對象一致，作為工程價款的構成成分也完全平等，時間上的先后不影響權利本身的效力。故同一項建設工程中，數個承包人應平等享有工程價款的優(yōu)先受償權，各承包人之間應按所確定的債權比例平等受償。

(三)訴訟保全措施對工程款優(yōu)先受償權的限制

鑒于訴訟保全目的在于為履行生效法律文書強制提供擔保，保全財產上依法定或議定的優(yōu)先權利不因該保全措施而受到影響，承包人與抵押權人均可依法對保全財產主張優(yōu)先受償權，但程序上如何操作目前尚無明確規(guī)定。人民法院依法處理被保全的建設工程時，承包人可以主張優(yōu)先受償權，但承包人能否在保全財產未被處置之前主張?zhí)崆靶惺构こ炭顑?yōu)先受償權尚存爭議，程序上也存在障礙。

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35萬元

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第五篇：20120110 浙江省高院執(zhí)行局關于執(zhí)行中處理建設工程價款優(yōu)先受償權有關問題的解答

浙高法執(zhí)〔2012〕2號

浙江省高級人民法院執(zhí)行局

關于印發(fā)《執(zhí)行中處理建設工程價款 優(yōu)先受償權有關問題的解答》的通知

本省各級人民法院執(zhí)行局：

現將《執(zhí)行中處理建設工程價款優(yōu)先受償權有關問題的解答》印發(fā)給你們。本《解答》下發(fā)后受理和正在執(zhí)行的案件，可參照執(zhí)行。執(zhí)行中遇到問題，請及時報告我局。

二○一二年一月十日

··浙江省高級人民法院執(zhí)行局

執(zhí)行中處理建設工程價款優(yōu)先受償權有關問題的解答

在建設工程施工合同糾紛案件的執(zhí)行和涉及建設工程的參與分配中，經常遇到建設工程價款優(yōu)先受償權問題，爭議也比較大。為正確處理此類問題，省高院執(zhí)行局經深入調研，依照《中華人民共和國合同法》、最高人民法院《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》、《關于建設工程價款優(yōu)先受償權問題的批復》等法律、司法解釋的規(guī)定，就其中的幾個突出問題作出解答，供辦案時參考。

一、行使優(yōu)先權的六個月期限應該如何理解？

六個月期限的起算點應區(qū)分以下情況予以確定：發(fā)生建設工程施工合同糾紛時工程已實際竣工的，工程實際竣工之日為六個月的起算點；發(fā)生建設工程施工合同糾紛時工程未實際竣工的，約定的竣工之日為六個月的起算點；約定的竣工日期早于實際停工日期的，實際停工之日為六個月的起算點。

權利人未在上述期限內行使優(yōu)先權的，建設工程價款優(yōu)先受償權喪失。

二、哪些方式可以認定為具有行使優(yōu)先權的效力？

·· 2 建設工程承包人自行與發(fā)包人協商以該工程折價抵償尚未支付的工程價款，或者提起訴訟、申請仲裁要求確認其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權，或者直接申請法院將該工程拍賣以實現工程款債權，或者申請參加對建設工程變價款的參與分配程序主張優(yōu)先受償權，均屬于對建設工程價款依法行使優(yōu)先權。

建設工程承包人提起訴訟、申請仲裁僅要求判決或裁決由發(fā)包人向其支付工程款，未要求確認其對該工程拍賣價款享有優(yōu)先受償權的，不視為行使優(yōu)先權。

三、建設工程價款優(yōu)先受償權的范圍如何掌握？

建設工程價款優(yōu)先受償權的范圍為建設工程的工程價款，包括承包人應當支付的工作人員報酬、材料款和用于建設工程的墊資款等。工程價款的利息不在優(yōu)先受償范圍內。

發(fā)包人應當支付的違約金或者因為發(fā)包人違約所造成的損失，不屬于建設工程價款優(yōu)先受償權的受償范圍。

四、建設工程承包人對工程占用范圍內的土地使用權的拍賣價款是否享有優(yōu)先受償權？

建設工程承包人只能在其承建工程拍賣價款的范圍內行使優(yōu)先受償權，對該工程占用范圍內的土地使用權的拍賣價款不能主張優(yōu)先受償。

實際操作中可對建設工程和土地使用權分開進行價值評估，··確定各自在總價值中的比例，然后一并拍賣，拍賣成交后再確定建設工程承包人可以優(yōu)先受償的金額。

五、建設工程承包人承建的部分工程因另案被執(zhí)行的，承包人行使優(yōu)先權的工程價款范圍如何掌握？

建設工程承包人承建的部分工程因發(fā)包人的其他債務被人民法院執(zhí)行的，承包人只能根據被執(zhí)行的工程占其承建的全部工程的比例，對相應的工程價款主張優(yōu)先受償。

六、裝飾裝修工程承包人、工程勘察人或設計人是否享有優(yōu)先受償權？

裝飾裝修工程承包人主張工程價款優(yōu)先受償權的，可予以支持。但裝修裝飾工程的發(fā)包人不是該建筑的所有權人，或者承包人與該建筑物的所有權人之間沒有合同關系的除外。享有優(yōu)先權的承包人只能在建筑物因裝修裝飾而增加價值的范圍內優(yōu)先受償。

工程勘察人或設計人就工程勘察或設計費主張優(yōu)先受償權的，不予支持。

·· 4