第一篇：淺談申請執(zhí)行期間中斷的審查及認定

淺談申請執(zhí)行期間中斷的審查及認定

作者： 周修俊發(fā)布時間： 2008-02-14 15:58:17

修改后的《中華人民共和國民事訴訟法》將于2008年4月1日施行，該法第二百一十五條規(guī)定：“申請執(zhí)行的期間為二年。申請執(zhí)行時效的中止、中斷，適用法律有關(guān)訴訟時效中止、中斷的規(guī)定?！痹摋l第一次以法律的形式確定了申請執(zhí)行期間的中斷，這對于保障當(dāng)事人充分行使訴訟權(quán)利和實體權(quán)利，節(jié)約執(zhí)行資源具有十分重要的意義。

由于申請執(zhí)行期間的中斷是一個是個嶄新的課題，法律規(guī)定比較籠統(tǒng)，可操作性不強。如何在實踐中更加規(guī)范地運用申請執(zhí)行期間中斷的法律規(guī)定，切實保護當(dāng)事人的合法權(quán)益，這是擺在我們面前的一個現(xiàn)實問題。下面筆者從導(dǎo)致申請執(zhí)行期間中斷的原因、舉證責(zé)任的承擔(dān)、重新計算申請執(zhí)行期間的起始時間的確定以及人民法院如何審查及處理四個方面談?wù)勛约旱拇譁\看法，以與大家共勉。

一、導(dǎo)致申請執(zhí)行期間中斷的原因

所謂的申請執(zhí)行期間中斷，是指在法定的申請執(zhí)行期限內(nèi)，申請執(zhí)行期間因某種法定原因成就而重新開始計算。實踐中，導(dǎo)致申請執(zhí)行期間中斷的原因很多，從大的方面可分為三類，即債權(quán)人主張權(quán)利、債務(wù)人履行義務(wù)、雙方達成新的協(xié)議。具體地講，有以下主要原因：

㈠債權(quán)人主張權(quán)利。法律文書生效后，依據(jù)法律規(guī)定債權(quán)人可以向人民法院申請執(zhí)行，借助國家公力來實現(xiàn)自己的合法權(quán)益。但這種權(quán)利，并不排斥債權(quán)人私下向債務(wù)人主張權(quán)利。

1.債權(quán)人徑直向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利；

現(xiàn)實生活中，債權(quán)人往往會采取直接向債務(wù)人主張權(quán)利的方式來實現(xiàn)自身的合法權(quán)益，具體方式多種多樣，既可以面對面地追債，也可以通過信函、電話、電報等方式向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利。

2.債權(quán)人通過中間人主張權(quán)利；

由于雙方當(dāng)事人存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系，面對面主張權(quán)利可能會產(chǎn)生不必要誤解和麻煩。在法律文書生效后，債權(quán)人可以通過自己信得過的或與對方有某種聯(lián)系的中間人如雙方共同的同學(xué)或?qū)Ψ降挠H朋好友等等向?qū)Ψ睫D(zhuǎn)達要求其主動按法律文書履行義務(wù)的意思表示。

3.債權(quán)人通過有關(guān)組織主張權(quán)利；

村（居）委員會及鎮(zhèn)司法、調(diào)解機構(gòu)具有民事調(diào)解，化爭止紛的義務(wù)和職責(zé)。雙方當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系雖經(jīng)人民法院生效法律文書所確認，但從性質(zhì)上來說其仍是民間糾紛，債權(quán)人可以請求上述組織通過協(xié)調(diào)方式來解決雙方債權(quán)債務(wù)糾紛。

4.債權(quán)人申請執(zhí)行后撤回申請。

申請執(zhí)行人在法定的申請執(zhí)行期限內(nèi)，依據(jù)法律規(guī)定向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行。在執(zhí)行過程中，其主動地申請撤回執(zhí)行申請。

㈡主動履行部分義務(wù)。法院裁決文書生效后，被執(zhí)行人主動履行了部分義務(wù)，尚未履行其它義務(wù)。

㈢雙方和解重新約定履行義務(wù)的期限。法律文書生效后，被執(zhí)行人在經(jīng)濟困難、暫無履行能力的情況下，可以主動與申請執(zhí)行人協(xié)商，訂立分期履行的協(xié)議。

㈣其他導(dǎo)致申請執(zhí)行期限中斷的事由。

二、申請執(zhí)行人對申請執(zhí)行期間中斷應(yīng)負有舉證責(zé)任。

當(dāng)事人對自己的主張負有舉證的義務(wù)，因而人民法院立案部門對于超出正常申請執(zhí)行期限的執(zhí)行申請，應(yīng)責(zé)令申請執(zhí)行人提交中斷的書面依據(jù)。申請執(zhí)行人通過信函、電報等方式主張權(quán)利的，應(yīng)提交信函附件及郵寄信件、拍發(fā)電報的依據(jù)；通過電話或中間人主張權(quán)利的，應(yīng)提交兩個以上無利害關(guān)系人的證明材料；通過有關(guān)組織主張權(quán)利的，應(yīng)提交相關(guān)組織出具的證明材料；雙方訂立和解協(xié)議的，應(yīng)提交和解協(xié)議原件；對方部分履行義務(wù)的，應(yīng)提交對方部分履行義務(wù)的證據(jù)；申請執(zhí)行后又撤回申請的，應(yīng)提供立案及撤回申請的材料等等。

三、申請執(zhí)行期間重新計算的起始時間的確定。

人民法院立案部門應(yīng)對上述材料進行初步審查，確定申請執(zhí)行期間重新開始計算的具體日期，以認定申請執(zhí)行人是否超過了法定的申請執(zhí)行期限。筆者認為，重新開始計算申請執(zhí)行期限的起始日期，應(yīng)視具體情況而定：對于徑直或通過中間人及有關(guān)組織向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的，應(yīng)從實際向債務(wù)人主張權(quán)利之日起重新計算；對于通過信函或電報向?qū)Ψ街鲝垯?quán)利的，應(yīng)從郵戳載明日期或電報發(fā)出之日起計算；對于訂立和解協(xié)議的，應(yīng)從每次履行期限最后一日起計算；對于

部分履行義務(wù)的，應(yīng)從最后一次履行義務(wù)之日起計算；對于申請執(zhí)行后又撤回的，應(yīng)從撤回之日起計算等等。

四、人民法院對申請執(zhí)行期間中斷的審查及處理。

人民法院對于申請執(zhí)行人提供的材料，經(jīng)初步審查，認為符合申請執(zhí)行期間中斷及法律規(guī)定的申請執(zhí)行條件的，應(yīng)在收到執(zhí)行申請之日起七日內(nèi)立案受理；對于不符合法律規(guī)定的申請執(zhí)行條件的，應(yīng)裁定不予受理。申請人如對不予受理的裁定不服的，可在收到裁定之日起十日內(nèi)向上一級人民法院提起上訴。

但是，在執(zhí)行過程中，被申請人對于申請人申請執(zhí)行時效中斷往往會提出異議，認為申請人已喪失申請執(zhí)行權(quán)，對此如何處理，法無明文規(guī)定。筆者認為，該異議也屬于執(zhí)行異議的范疇，依民事訴訟法規(guī)定應(yīng)由人民法院執(zhí)行機構(gòu)進行審查，必要時可以組織雙方聽證。執(zhí)行機構(gòu)應(yīng)在收到異議之日起十五日內(nèi)審查完畢，對于符合法律規(guī)定的申請執(zhí)行條件的，應(yīng)裁定駁回；對于異議理由成立的，應(yīng)作出不予執(zhí)行的裁定。當(dāng)事人對上述裁定不服的，可依審判監(jiān)督程序處理。

作者單位：江蘇省南通經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院

第二篇：非本人意愿中斷就業(yè)如何認定

非本人意愿中斷就業(yè)如何認定

【導(dǎo)語】： 所謂非因本人意愿中斷就業(yè)就是非自愿失業(yè)，非本人原因中斷就業(yè)的人員是指：終止勞動合同的；被用人單位解除勞動合同的；被用人單位開除、除名和辭退的等。

什么是非因本人意愿中斷就業(yè)？如何認定？

所謂非因本人意愿中斷就業(yè)就是非自愿失業(yè)。按照勞動保障部《失業(yè)保險金申領(lǐng)發(fā)放辦法》等有關(guān)規(guī)定，非本人原因中斷就業(yè)的人員是指下列人員：

（一）終止勞動合同的；

（二）被用人單位解除勞動合同的；

（三）被用人單位開除、除名和辭退的；

（四）根據(jù)《中華人民共和國勞動法》第三十二條第二、三項與用人單位解除勞動合同的。（《勞動法》第三十二條規(guī)定，有下列情形之一的，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同：

（1）在試用期內(nèi)的；

（2）用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的；

（3）用人單位未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件的。

（五）法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的。

認定非本人意愿中斷就業(yè)，主要是看勞動合同是如何被廢除的。在我國，廢除勞動合同一般分為兩種情形： 其一，終止勞動合同。

即勞動者和用人單位雙方在勞動合同中約定的期限已到期或者雙方約定的勞動合同終止條件出現(xiàn)，勞動合同終止履行，用人單位不再與勞動者續(xù)簽勞動合同，造成勞動者失業(yè)。這些情況皆屬于非本人意愿中斷就業(yè)。

其二，解除勞動合同。

即勞動者和用人單位雙方提前終止勞動合同的履行。根據(jù)《勞動法》的規(guī)定，解除勞動合同也分為三類情況：

一是由勞動者個人提出解除勞動合同。

主要是指個人主動辭職。由這種情況造成的失業(yè)，是不屬于非本人意愿中斷就業(yè)，而是一種自愿性失業(yè)。但因用人單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動，未按照勞動合同約定支付勞動報酬或者提供勞動條件而致使勞動者主動解除勞動關(guān)系，造成失業(yè)的，也可以認定為非自愿性失業(yè)。

二是由用人單位單方解除勞動合同。

按照《勞動法》規(guī)定，用人單位可在下列情況下單方解除勞動合同：

（1）勞動者在試用期間被證明不符合錄用條件的；

（2）嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的，嚴重失職、營私舞弊、對用人單位利益造成重大損害的；

（3）被依法追究刑事責(zé)任的；

（4）勞動者患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的；

（5）勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的；

（6）勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)雙方協(xié)商不能就變更合同達成協(xié)議的；

（7）用人單位瀕臨破產(chǎn)進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難，確需裁減人員的。在這種情況下出現(xiàn)的失業(yè)，一般都是非本人意愿中斷就業(yè)。

三是雙方協(xié)商同意解除勞動合同。

用人單位和勞動者，不論是誰提出來，只要雙方協(xié)商一致，可以解除勞動合同。在這種情況下出現(xiàn)的失業(yè)，一般也都按非本人意愿中斷就業(yè)對待。

第三篇：執(zhí)行申請

執(zhí)行申請書

具申請人：×××，男，1949年8月19日生，漢族，農(nóng)民，住華寧縣盤溪鎮(zhèn)大遠倉村×××號，身份證號碼：×。

被申請人：×××，男，1982年2月6日出生于，漢族，農(nóng)民，住盤溪鎮(zhèn)江西路××號。身份證號碼：×。

申請請求：

請求華寧縣人民法院執(zhí)行局依法按（2011）華民一初字第49號民事判決書強制向被申請人執(zhí)行被申請人應(yīng)賠償申請人包谷損失費用人民幣8658.1元。

事實和理由

于2009年8月8日，申請人雇傭被申請人到彌勒縣西一鎮(zhèn)社么村拉包谷，當(dāng)包谷裝好后返回××，車輛行至彌勒縣西一鎮(zhèn)至五山鄉(xiāng)公路K34+600m處時，由于機械事故，車輛翻下路邊，造成被申請人和乘車人不同程度受傷。經(jīng)交警部門認定和法院判決，申請人與被申請人之間已經(jīng)形成公路貨物運輸合同關(guān)系。此事故發(fā)生后，華寧縣人民法院提起公訴，申請人提起運輸包谷損失賠償訴訟，2011年2月15日經(jīng)華寧縣人民法院進行了公開開庭審理，審理終結(jié)，法院依法判決判令被申請人賠償申請人包谷損失費8658.1元，此判決自我申請人和被申請人接到后至今將有近一年時間，被申請人既不上訴又不履行賠償義務(wù)，為維護法律尊嚴，保護公民的合法權(quán)益，特此申請，請求法院依法向

被申請人強制執(zhí)行為謝。

呈

華寧縣人民法院

具申請人：

2012年4月13日

第四篇：申請執(zhí)行

如果你要申請執(zhí)行，應(yīng)該攜帶哪些材料？

北京律師法律咨詢：*** 曾律師

應(yīng)提交的材料有：

1、當(dāng)事人申請強制執(zhí)行，應(yīng)當(dāng)提交申請執(zhí)行書、申請執(zhí)行人主體資格證明及其他證明材料。委托代理人代理申請執(zhí)行人申請強制執(zhí)行的，還應(yīng)提交委托代理資格證明。

2、申請執(zhí)行人人應(yīng)向人民法院提交下列文件和證件：

（1）由本人簽名或蓋章的申請執(zhí)行書正本一份，申請執(zhí)行書中應(yīng)當(dāng)寫明申請執(zhí)行的依據(jù)、理由、事項、執(zhí)行標(biāo)的，以及申請執(zhí)行人所了解的被執(zhí)行人的財產(chǎn)狀況。

書寫申請執(zhí)行書確有困難的，可以口頭申請，由人民法院記入筆錄，向申請執(zhí)行人宣讀；申請執(zhí)行人確認無誤后，應(yīng)當(dāng)簽名或者蓋章；

（2）生效法律文書副本一份；

（3）申請執(zhí)行人的身份證明。公民個人申請的，應(yīng)提交本人身份證明材料復(fù)印件；法人申請的，應(yīng)當(dāng)提交法人營業(yè)執(zhí)照副本、法定代表人職務(wù)證明原件和身份證明復(fù)印件；其他組織申請的，應(yīng)當(dāng)提交證明其有效成立的法律文件、主要負責(zé)人職務(wù)證明原件和身份證明復(fù)印件；

（4）繼承人或權(quán)利承受人申請執(zhí)行的，應(yīng)提交繼承或承受權(quán)利的證明文件；

（5）其他應(yīng)當(dāng)提交的文件或證件。

3、委托執(zhí)行應(yīng)提交下列材料：

（1）委托執(zhí)行函。委托執(zhí)行函應(yīng)寫明雙方當(dāng)事人的基本情況和委托事項、委托法院執(zhí)行情況；

（2）生效法律文書副本；

（3）裁定追加或變更被執(zhí)行人的，應(yīng)提交生效的判決書和追加或變更被執(zhí)行人的裁定書；

（4）申請執(zhí)行人的身份證明材料和授權(quán)委托手續(xù)。

4、申請執(zhí)行仲裁機構(gòu)的仲裁裁決，應(yīng)當(dāng)向人民法院提交有仲裁條款的合同書或仲裁協(xié)議書。

5、行政機關(guān)申請人民法院強制執(zhí)行其具體行政行為，應(yīng)提交申請執(zhí)行書、據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書、證明該具體行政行為合法的材料和被執(zhí)行人財產(chǎn)狀況以及其他必須提交的材料。

享有權(quán)利的公民、法人或者其他組織申請人民法院強制執(zhí)行的，應(yīng)提交申請執(zhí)行書、申請執(zhí)行人身份證明及據(jù)以執(zhí)行的行政法律文書。

6、申請執(zhí)行人委托代理人代為申請執(zhí)行的，還應(yīng)提交代理人身份證明材料復(fù)印件和授權(quán)委托書。

委托代理人代為放棄、變更民事權(quán)利，或代為進行執(zhí)行和解，或代為收取執(zhí)行款項的，應(yīng)當(dāng)提交特別授權(quán)的委托書。

7、申請承認和執(zhí)行外國法院判決、裁定和外國仲裁機構(gòu)裁決，應(yīng)提交下列材料：

（1）中文申請執(zhí)行書。當(dāng)事人所在國與我國締結(jié)或共同參加的司法協(xié)助條約有特別規(guī)定的，按照條約規(guī)定辦理。

（2）申請人具有申請執(zhí)行的主體資格的證明材料；

（3）被執(zhí)行人的基本情況證明；

（4）申請人的身份證明；

（5）符合我國有關(guān)委托律師代為申請規(guī)定的委托手續(xù)；

（6）申請執(zhí)行國外仲裁機構(gòu)的仲裁裁決的，應(yīng)提交經(jīng)我國駐外使領(lǐng)館認證或我國公證機關(guān)公證的仲裁裁決書中文本。

（7）外國法院判決、裁定或外國仲裁機構(gòu)仲裁裁決的正本和經(jīng)證明無誤的中文譯本。

“經(jīng)證明無誤的中文譯文”，可經(jīng)如下途徑證明：

（1）外國公證機構(gòu)公證、外交部或外交部授權(quán)機構(gòu)認證及我駐外使、領(lǐng)館認證；

（2）駐外使、領(lǐng)館直接公證；

（3）國內(nèi)公證機關(guān)公證。

8、本規(guī)定中要求當(dāng)事人提交的材料，除有明確規(guī)定外，均為一份。

9、當(dāng)事人提交的證明其主體身份的證據(jù)材料為復(fù)印件的，應(yīng)同時提供原件，并經(jīng)人民法院核對無誤。

此外，您還應(yīng)該注意以下事項：

1、所有材料均須A4紙張，并用黑色鋼筆或簽字筆書寫，起訴書落款須起訴人親筆簽名，復(fù)印無效。

2、申請執(zhí)行期限為法律文書規(guī)定的履行期最后一日起兩年。

第五篇：特快專遞與訴訟時效中斷的認定

特快專遞與訴訟時效中斷的認定

作者：王平發(fā)布時間：2010-02-23 09:45:03 特快專遞是郵政部門或從事速遞服務(wù)的企業(yè)為用戶傳遞緊急文件或物品的一項郵政業(yè)務(wù)形式，也稱“速遞”或“快遞”。它以高速度、高質(zhì)量見長，同時能夠提供郵件跟蹤查詢服務(wù)?；谔乜鞂＿f安全、快捷的特點，越來越多的人愿意選擇特快專遞的方式郵寄重要信函。在債權(quán)債務(wù)糾紛的民事訴訟中，債務(wù)人有時會根據(jù)訴訟時效的相關(guān)法律規(guī)定提出債權(quán)人的主張已經(jīng)超過法定訴訟時效期限的抗辯，債權(quán)人則往往會出示其曾經(jīng)以特快專遞的方式向債務(wù)人發(fā)出過主張債權(quán)的文件的相關(guān)證據(jù)，以證明債權(quán)人曾經(jīng)在訴訟時效期間內(nèi)主張過債權(quán)的事實，債權(quán)人以此要求認定該主張債權(quán)的事實導(dǎo)致了訴訟時效的中斷，要求訴訟時效重新起算。對于以特快專遞向債務(wù)人發(fā)出催款通知等主張債權(quán)的證據(jù)如何認定，尤其在缺乏債務(wù)人對特快專遞郵件簽收或拒收的證據(jù)的情況下能否認定債權(quán)人向債務(wù)人主張權(quán)利的問題，審判實務(wù)中爭論很大，在具體案件的審理和適用中掌握的尺度也不盡相同。本文擬就此作一簡要分析。

一、特快專遞是發(fā)送“信件”的一種形式，債權(quán)人負擔(dān)特快專遞“到達或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_對方當(dāng)事人”的舉證責(zé)任。

債權(quán)人對于債務(wù)人提出的訴訟時效抗辯，必須進一步舉證，證明自己的債權(quán)主張在訴訟時效期間內(nèi)存在導(dǎo)致訴訟時效中止或者中斷的事實，否則，其主張的債權(quán)則有可能會因超過法定訴訟時效期間而無法得到支持。對于訴訟時效中斷，我國《民法通則》規(guī)定，訴訟時效因提起訴訟、當(dāng)事人一方提出要求或者同意履行義務(wù)而中斷。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見》中規(guī)定，訴訟時效因權(quán)利人主張權(quán)利或者義務(wù)人同意履行義務(wù)而中斷。對于權(quán)利人主張權(quán)利做出具體明確的規(guī)定，是最高人民法院新近出臺的《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》，該規(guī)定對“當(dāng)事人一方提出要求”的具體情形以列舉的方式做出了詳細規(guī)定。其中第十條第一款第（二）項規(guī)定，當(dāng)事人一方以發(fā)送信件或者數(shù)據(jù)電文方式主張權(quán)利，信件或者數(shù)據(jù)電文到達或者應(yīng)當(dāng)?shù)竭_對方當(dāng)事人的，應(yīng)當(dāng)認定為民法通則第一百四十條規(guī)定的“當(dāng)事人一方提出要求”，產(chǎn)生訴訟時效中斷的效力。

特快專遞發(fā)送信函屬于該規(guī)定中發(fā)送“信件”的一種形式，應(yīng)當(dāng)適用前述關(guān)于以發(fā)送信件的方式主張權(quán)利的相關(guān)規(guī)定。根據(jù)規(guī)定，債權(quán)人對于其已經(jīng)通過特快專遞的方式主張權(quán)利的相關(guān)事實，應(yīng)當(dāng)證明該特快專遞郵件已經(jīng)“到達”或者“應(yīng)當(dāng)?shù)竭_對方當(dāng)事人”，才能產(chǎn)生訴訟時效中斷的法律效力。

審判實務(wù)中發(fā)現(xiàn)，很多債權(quán)人會基于方便、快捷、有保障的考慮而選擇以特快專遞發(fā)送信函的方式向債務(wù)人主張債權(quán)。債權(quán)人如果在訴訟時效期間內(nèi)曾經(jīng)以特快專遞的方式向債務(wù)人發(fā)出信函，提出過實現(xiàn)債權(quán)的請求，債權(quán)人可以以此為由主張訴訟時效中斷，要求從訴訟時效中斷時起重新起算訴訟時效期間。根據(jù)舉證責(zé)任的分配，債權(quán)人因此應(yīng)當(dāng)對其主張的訴訟時效中斷的相關(guān)事實承擔(dān)相應(yīng)的舉證責(zé)任，需要證明其發(fā)出的信函在訴訟時效期間內(nèi)“到達”收件人，需要證明信函的內(nèi)容為其主張的爭議債權(quán)等等。根據(jù)證據(jù)規(guī)則的規(guī)定，債權(quán)人如果沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明其提出的事實主張的，債權(quán)人則要因此負擔(dān)該事項的舉證不能的責(zé)任，承擔(dān)相應(yīng)的不利后果。

二、特快專遞服務(wù)具有高速度、高質(zhì)量的特點，而債權(quán)人對特快專遞“到達”收件人客觀上舉證困難

訴訟中爭議較多的是通過特快專遞的方式向債務(wù)人主張權(quán)利而又不能提供債務(wù)人簽收或者拒收證據(jù)的情形，這時作為發(fā)件人的債權(quán)人手中持有的往往只是特快專遞的發(fā)件存根。該發(fā)件存根可以證明某信函以特快專遞的方式從發(fā)件人手中寄出，但需要證明的爭議事實還有兩個：一是需要證明收件人已經(jīng)收到該信函或者拒收該信函，如果沒有收件人簽收的證據(jù)，僅憑發(fā)件存根還不能證明郵件已經(jīng)“到達”收件人；二是需要證明發(fā)出信函中的文件內(nèi)容，訴訟中債權(quán)人作為發(fā)件人單方提供的信函內(nèi)容，不能證明發(fā)件人實際發(fā)出的函件就是發(fā)件人當(dāng)庭出示的那一份信函。那么，債權(quán)人提供了特快專遞的發(fā)出證明和信函內(nèi)容的證據(jù)，其舉證義務(wù)是否已經(jīng)完成了呢？

應(yīng)當(dāng)指出的是，特快專遞畢竟與普通信件發(fā)送服務(wù)的方式有不同之處，相比之下，特快專遞具有更高的安全性，是郵政部門專門為用戶提供的高速度傳遞緊急文件資料及物品的業(yè)務(wù)。目前，特快專遞在國內(nèi)主要以中國郵政集團公司開辦的EMS特快專遞服務(wù)比較典型。郵政部門收寄郵件后，選擇最迅速有效的交通運輸方式傳遞，最終由專人專車投送到收件人手中。特快專遞郵寄服務(wù)因此也比普通郵寄服務(wù)的價格要高得多。相比于普通信件而言，特快專遞郵寄的方式具有更高的安全性和可靠性，能夠保證信件如期、確實地送達到收件人手中。正是基于特快專遞服務(wù)具有更高的專業(yè)服務(wù)水平，公眾對其也給予了更高的信賴，相信這種郵政形式能夠保障信件以高速度、高質(zhì)量的服務(wù)方式到達收件人。因此，在發(fā)件人選擇特快專遞的方式發(fā)送信件的情況下，如果發(fā)件人能夠提供發(fā)件存根，且地址無誤，就應(yīng)當(dāng)認為該信件中通常情況下會及時、確定地到達收件人，應(yīng)該屬于法律規(guī)定的“應(yīng)當(dāng)?shù)竭_”的情形。

與對特快專遞服務(wù)的信賴同時應(yīng)當(dāng)引起關(guān)注的是，債權(quán)人作為特快專遞的發(fā)件人在現(xiàn)實中對“到達”收件人的事實確實存在舉證困難。以中國郵政EMS國內(nèi)特快專遞為例，債權(quán)人選擇特快專遞的方式向債務(wù)人發(fā)出主張權(quán)利的信函，債權(quán)人作為發(fā)件人需要填寫EMS“國內(nèi)特快專遞郵件詳情單”，然后債權(quán)人保留該詳情單的 “寄件人存”一聯(lián)，即所謂的存根，該存根是交寄郵件的憑證。郵政部門提供特快專遞服務(wù)送達收件人后，會要求收件人出示身份證等有效證件簽收郵件，但郵政部門并不將收件人的簽收回執(zhí)返還給發(fā)件人。發(fā)件人如果需要了解投遞結(jié)果，只能憑借手中持有的“寄件人存”一聯(lián)或存根在自交寄郵件之日起四個月內(nèi)（中國郵政集團公司EMS的規(guī)定為四個月，其他郵遞服務(wù)企業(yè)規(guī)定的查詢期限有所不同）在交寄郵局辦理查詢，逾期郵局則不再受理查詢。對于收件人簽署的回執(zhí)原件，郵政部門投遞郵件后不交還發(fā)件人，而是自行留存一定期限（該期限不長，一般為二至四個月）以備發(fā)件人查詢，超過該保留期限郵政部門則將回執(zhí)原件予以銷毀，發(fā)件人則無法再行對收件人簽收情況進行查詢。

郵政部門提供特快專遞服務(wù)的操作慣例使發(fā)件人在通常情況下無法取得收件人簽收該信函的回執(zhí)，無法證明該信函已經(jīng)到達收件人。作為發(fā)件人的債權(quán)人面對著現(xiàn)實的舉證困難?，F(xiàn)行郵政部門的服務(wù)規(guī)則確實無法滿足發(fā)件人要求反饋回執(zhí)原件的強烈要求，郵政部門不為發(fā)件人提供收件人簽收的原始憑證，而該原始憑證在郵政部門保存一定期限后即被銷毀，導(dǎo)致相關(guān)事實無從考證。債權(quán)人在高度謹慎或給予更多注意的情況下，可以在發(fā)出特快專遞后在郵政部門規(guī)定的期限內(nèi)及時進行查詢，郵政部門多是口頭答復(fù)查詢結(jié)果。該口頭答復(fù)的查詢結(jié)果能夠印證收件人收到郵件的事實，但在收件人質(zhì)疑的情況下也不是扎扎實實的確鑿證據(jù)。在發(fā)件人事前要求提供回執(zhí)并交納額外查詢費用的情況下，郵政部門也可以提供收件人簽收回執(zhí)的復(fù)印件，同樣，該復(fù)印件在訴訟中的證明效力也會遭到收件人的質(zhì)疑。

在訴訟中，雙方爭議往往持續(xù)了較長或更長的時間，債權(quán)人在訴訟過程中搜集以往的有利證據(jù)，往往因郵政部門對特快專遞回執(zhí)保存的時間過短，導(dǎo)致債權(quán)人在訴訟中無法舉證證明債務(wù)人作為收件人已經(jīng)收到了其曾發(fā)出的特快專遞郵件的事實。在有些案件的審理過程中，還出現(xiàn)債務(wù)人對其已經(jīng)簽收的特快專遞郵件回執(zhí)的簽字真實性提出異議，債權(quán)人出示了有債務(wù)人作為收件人簽收的郵寄回執(zhí)后，在地址正確的前提下債權(quán)人無法再做進一步的舉證，即使通過筆跡鑒定來判斷簽字的真?zhèn)?，也會因債?quán)人對收件人一方簽收情況的不了解使債權(quán)人陷入無從抗辯的境地。債務(wù)人因此會利用債權(quán)人的舉證困難主張其未收到郵件，從而達到逃避債務(wù)的目的。

當(dāng)然，為了達到充分證明的目的，債權(quán)人可以委托公證機關(guān)對主張債權(quán)文件的內(nèi)容及文件發(fā)出、送達、簽收等的全過程進行公證，但因公證成本過高、程序繁瑣等原因使得這種情況在現(xiàn)實的經(jīng)濟生活中、在訴訟中頗為少見。特快專遞郵寄以其方便、快捷、安全的特點成為了最佳選擇。但如果要求債權(quán)人提供債務(wù)人簽收特快專遞的證據(jù)，對債權(quán)人舉證義務(wù)的要求則顯得過于嚴苛，不符合客觀實際情況。債權(quán)人憑借手中持有的發(fā)件存根或“寄件人存”一聯(lián)的詳情單，應(yīng)該可以基于對特快專遞服務(wù)的信賴、基于誠實信用原則，推定該函件 “應(yīng)當(dāng)?shù)竭_”收件人。

三、深入領(lǐng)會訴訟時效制度的設(shè)立目的，準確認定“應(yīng)當(dāng)?shù)竭_”的情形

即便公眾對特快專遞的郵政服務(wù)寄予了更高的信賴，也不排除郵政部門在提供郵寄服務(wù)過程中存在未投遞或遺失、損毀郵件等現(xiàn)象，會導(dǎo)致收件人的確不能收到該郵件的情況發(fā)生。債務(wù)人往往會基于存在投遞失敗的可能性提出異議，明確表示并未受到債權(quán)人以特快專遞發(fā)出的信函，認為債權(quán)人僅能夠提供發(fā)出郵件的證據(jù)，而不能提供收件人簽收郵件的證據(jù)，不能證明該郵件已經(jīng)到達債務(wù)人，不能引起訴訟時效的中斷。

對此，恐怕不能簡單依據(jù)存在投遞失敗的可能性就作出非此即彼的判斷。首先，由于管理水平的差距、人員素質(zhì)參差不齊等各種各樣的原因，理論上的確無法保證特快專遞百分之百的準確無誤投遞，但也不能因為在大量的特快專遞郵政服務(wù)中存在偶然的、個別的投遞失敗而對整個特快專遞服務(wù)的安全性、及時性和準確性予以否定。事實上，相比于普通郵寄方式，郵政部門對于發(fā)件人選擇特快專遞這種特殊的、更昂貴的郵寄方式能夠給予更高的、更謹慎的注意，并提供高速度、高質(zhì)量的服務(wù)，而關(guān)于特快專遞的服務(wù)糾紛并不多見。其次，發(fā)件人基于對特快專遞專業(yè)服務(wù)的合理信賴，支付了更高的服務(wù)對價，有理由相信特快專遞信函能夠及時、準確地到達收件人，即使由于投遞人員的差錯或者失誤導(dǎo)致投遞失敗，發(fā)件人對此亦無過錯。在郵政部門沒有反饋的情況下，發(fā)件人甚至無從察覺投遞失敗的確切、詳實的情況。第三，債權(quán)人作為發(fā)件人已經(jīng)發(fā)出了主張權(quán)利的郵件，證明債權(quán)人已經(jīng)提出的債權(quán)主張，積極行使了權(quán)利，并不是訴訟時效制度所要限制的怠于行使債權(quán)的情形。如果至債權(quán)人積極主張權(quán)利的行為于不顧，以債務(wù)人未收到主張債權(quán)的通知為由徑行剝奪了債權(quán)人的權(quán)利，則對債權(quán)人的權(quán)利不免有失保護，有失公平。

因此，對于是否必須要求債權(quán)人出示特快專遞“到達”債務(wù)人的證據(jù)才能認定訴訟時效中斷，還要從訴訟時效制度設(shè)立的目的去理解。訴訟時效制度的設(shè)立系為督促權(quán)利人及時行使權(quán)利，穩(wěn)定交易秩序，同時，為避免債務(wù)人利用訴訟時效制度逃避債務(wù)，違背誠實信用原則，而設(shè)立了訴訟時效中斷制度。在我國民事法律規(guī)定的訴訟時效期間過短的情況下，訴訟時效中斷制度彌補了債權(quán)人保護的不足。

前述規(guī)定中的“到達”應(yīng)該指“實際到達”，而“應(yīng)當(dāng)?shù)竭_”則應(yīng)當(dāng)指在債權(quán)人的主張債權(quán)的郵件并未真正到達收件人債務(wù)人或事實上雖已實際到達債務(wù)人而債權(quán)人對此無法進行舉證的情況下，根據(jù)客觀情況的合理性，在沒有相反證據(jù)的情況下，直接推定該郵件在通常情況下應(yīng)該能夠到達收件人。法律規(guī)定中對“應(yīng)當(dāng)?shù)竭_”情形的設(shè)定，正是對“實際到達”的事實要件的要求過于嚴格的補正。雖然因信件事實上沒有實際到達債務(wù)人，導(dǎo)致債務(wù)人無從知曉債權(quán)人積極主張權(quán)利的事實，但對于債權(quán)人是否主張過權(quán)利這一事實進行判斷的標(biāo)準不宜過于嚴苛，尤其在我國誠實信用體制尚未建立的情況下，對此應(yīng)當(dāng)作傾向于保護債權(quán)人的理解。同理，對于通過特快專遞發(fā)出的信函的內(nèi)容，是否就是債權(quán)人當(dāng)庭出示的主張權(quán)利的內(nèi)容，債權(quán)人也無從舉證。因為郵件已經(jīng)發(fā)出，發(fā)件人無法對其內(nèi)容進行證明，即使發(fā)件存根上注明所發(fā)郵件內(nèi)容為“催款通知單”等主張權(quán)利的文件名稱，也不能代表該郵件內(nèi)確附有該文件。

也就是說，如果債權(quán)人能夠提供特快專遞郵件存根，并能夠出示郵件內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)認定債權(quán)人向債務(wù)人主張了權(quán)利，債權(quán)人的舉證義務(wù)即為完成，除非債務(wù)人有相反證據(jù)推翻債權(quán)人所提供的證據(jù)。

一個相關(guān)的可資借鑒的法律意見是最高人民法院于2003年6月發(fā)出的《關(guān)于債權(quán)人在保證期間以特快專遞向保證人發(fā)出逾期貸款催收通知書但缺乏保證人對郵件簽收或拒收的證據(jù)能否認定債權(quán)人向保證人主張權(quán)利的請示的復(fù)函》（[2003]民二他字第6號）的意見。該函認為，債權(quán)人通過郵局以特快專遞的方式向保證人發(fā)出逾期貸款催收通知書，在債權(quán)人能夠提供特快專遞郵件存根及內(nèi)容的情況下，除非保證人有相反證據(jù)推翻債權(quán)人所提供的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)認定債權(quán)人向保證人主張了權(quán)利。

這個復(fù)函傳達出兩點意見：

一、對于債權(quán)人通過郵局以特快專遞的方式向債務(wù)人發(fā)出主張權(quán)利的函件，在債權(quán)人能夠提供特快專遞存根的情況下，可以推定債務(wù)人應(yīng)當(dāng)收到該函件。

二、對于債權(quán)人能夠提供特快專遞郵件內(nèi)容的情況下，除非債務(wù)人有相反證據(jù)推翻債權(quán)人所提供的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人提供的證據(jù)內(nèi)容為準認定該函件的內(nèi)容。這個復(fù)函意見符合本文前面提到了特快專遞的慣例，但也有觀點在這個問題上更加前進了一步，認為該認定原則不限于特快專遞這種郵寄方式，可以適用于所有采取郵寄催收債務(wù)文書的方式主張債權(quán)的情形。該觀點認為，權(quán)利人所舉的郵局出具載明催收內(nèi)容的郵寄憑證能夠證明權(quán)利人已郵寄催收文書，而基于對郵政企業(yè)郵政服務(wù)正?；暮侠硇刨?，應(yīng)可推定該郵件到達義務(wù)人，此系證據(jù)的推定的證明力，除非義務(wù)人有證據(jù)推翻該事實。而且在義務(wù)人所留地址準確、郵政系統(tǒng)正常運轉(zhuǎn)的情形下，義務(wù)人應(yīng)為催收文書的持有人，根據(jù)舉證責(zé)任分配規(guī)則中的近距離原則，其應(yīng)對郵件內(nèi)容不具有催收內(nèi)容負有舉證責(zé)任，如其舉證不能，則應(yīng)推定權(quán)利人主張權(quán)利的意思表示到達義務(wù)人。根據(jù)國內(nèi)的郵遞信函的方式，給據(jù)郵件還有掛號信的方式等可以追蹤查詢，以其他平信的方式郵寄信件則沒有郵寄憑證可供查詢，無法適用該推定“應(yīng)當(dāng)?shù)竭_”收件人的情形。