第一篇：訴訟管轄異議申請(qǐng)書(shū)

訴訟管轄異議申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：（基本情況）

請(qǐng)求事項(xiàng)：

將ΧΧΧΧ糾紛一案，你院已于Χ年Χ月Χ日受理。我們認(rèn)為，你院對(duì)此案沒(méi)有管轄權(quán)，現(xiàn)提出異議。

事實(shí)與理由：

（簡(jiǎn)單寫(xiě)明事情經(jīng)過(guò)、合同約定的管轄內(nèi)容以及涉及的法律、法規(guī)依據(jù)等）······綜上所述，請(qǐng)你院依法裁定將此案移送有管轄權(quán)的人民法院即ΧΧ市人民法院審理。此致

ΧΧ人民法院

申請(qǐng)人：年月日

第二篇：訴訟管轄異議申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：（基本情況）請(qǐng)求事項(xiàng)：將χχχχ糾紛一案，你院已于χ年χ月χ日受理。我們認(rèn)為，你院對(duì)此案沒(méi)有管轄權(quán)，現(xiàn)提出異議。事實(shí)與理由：（簡(jiǎn)單寫(xiě)明事情經(jīng)過(guò)、合同約定的管轄內(nèi)容以及涉及的法律、法規(guī)依據(jù)等）……綜上所述，請(qǐng)你院依法裁定將此案移送有管轄權(quán)的人民法院即χχ市人民法院審理。此致χχ人民法院申請(qǐng)人：年月日

第三篇：管轄異議的訴訟技巧

管轄異議的訴訟技巧

由于不同國(guó)家的法域不同，保護(hù)的對(duì)象不同；由于同一國(guó)家不同省份或地區(qū)的地方保護(hù)主義和部門(mén)保護(hù)主義，使訴訟中運(yùn)用管轄異議的技術(shù)越來(lái)越多，如何掌握訴訟的管轄技術(shù)，也是一個(gè)律師是否成熟的衡量因素，本文將從實(shí)際操作中的角度，探討管轄異議的技術(shù)和技巧。民事訴訟的管轄是指不同級(jí)別法院之間以及同級(jí)各個(gè)不同法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。管轄異議是指當(dāng)事人認(rèn)為受訴法院無(wú)管轄權(quán)，向該法院提出不服該法院管轄的意見(jiàn)或主張。

一、法院主管——管轄的的前提

《民事訴訟法》第3條規(guī)定“人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財(cái)產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定?！本唧w而言，法院主管的民事案件有①平等主體的財(cái)產(chǎn)關(guān)系與人身關(guān)系糾紛；②由勞動(dòng)法調(diào)整的部分勞動(dòng)爭(zhēng)議案件③其他法律調(diào)整的某些糾紛案件，如選民資格案件。刑事訴訟存在的審判管轄，那是一種職能管轄，它解決的是由公檢法那一家機(jī)構(gòu)先受理立案的問(wèn)題，這和一般的民事、行政案件管轄不同。法院主管是解決法院與其他國(guó)家機(jī)關(guān)和社會(huì)組織解決糾紛的權(quán)限和分工問(wèn)題，而管轄是在屬于法院主管的前提下，確定由那級(jí)和那個(gè)法院審理案件的問(wèn)題，因此主管是管轄的前提。

基于法院主管的范圍，以下糾紛一般不屬于法院管轄：①行政單位內(nèi)部的行政事務(wù)，如人事任免、黨委決定等；②由黨或國(guó)家政策調(diào)整的一些事務(wù)，比如房改分房；③經(jīng)濟(jì)犯罪案件，最高院《關(guān)于在審理經(jīng)濟(jì)糾紛案件中涉及經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑若干問(wèn)題的規(guī)定》第11條“人民法院作為經(jīng)濟(jì)糾紛受理的案件，經(jīng)審理認(rèn)為不屬于經(jīng)濟(jì)糾紛案件而有經(jīng)濟(jì)犯罪嫌疑的，應(yīng)當(dāng)裁定駁回起訴，將有關(guān)材料移送公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)”，有些案件公安機(jī)關(guān)已經(jīng)立案的，那就應(yīng)該移送。④有前置仲裁或者復(fù)議程序的勞動(dòng)糾紛或者行政糾紛，沒(méi)經(jīng)復(fù)議或者仲裁的。這些是基于主管的范圍而提出管轄異議的技巧。

二、仲裁管轄

民訴法第111條第2款規(guī)定“依照法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人對(duì)合同糾紛自愿達(dá)成書(shū)面仲裁協(xié)議向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁、不得向人民法院起訴的，告知原告向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁”，《仲裁法》第4和第5條“當(dāng)事人采用仲裁方式解決糾紛，應(yīng)當(dāng)雙方自愿，達(dá)成仲裁協(xié)議。沒(méi)有仲裁協(xié)議，一方申請(qǐng)仲裁的，仲裁委員會(huì)不予受理。當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴的，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無(wú)效的除外?！彼栽V訟和仲裁是相互排斥的，二者不能同時(shí)行使管轄。根據(jù)最高院《關(guān)于適用〈民訴法〉若干問(wèn)題的意見(jiàn) 》第305條“依照民事訴訟法第三十四條和第二百四十六條規(guī)定，屬于中華人民共和國(guó)人民法院專(zhuān)屬管轄的案件，當(dāng)事人不得用書(shū)面協(xié)議選擇其他國(guó)家法院管轄。但協(xié)議選擇仲裁裁決的解除外。”這說(shuō)明仲裁條款可以排除法院的專(zhuān)屬管轄權(quán)。

爭(zhēng)仲裁的管轄權(quán)本身也是很有技巧的，筆者參加的全國(guó)律協(xié)涉外仲裁法律業(yè)務(wù)講座也多次提到仲裁協(xié)議“文字有微小瑕疵，同時(shí)約定兩個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，只約定了仲裁地點(diǎn)而該地點(diǎn)有多個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，僅僅約定仲裁地點(diǎn)，僅僅約定仲裁適用的規(guī)則”等情形，仲裁協(xié)議并非一定無(wú)效。關(guān)于書(shū)面仲裁條款的形成，有“載有仲裁條款的合同，書(shū)面發(fā)到另外一方，后者沒(méi)有退還或者沒(méi)有其他書(shū)面來(lái)往形成；原始合同載有仲裁條款，后來(lái)變更但沒(méi)有仲裁條款的”等均被認(rèn)為是形成了書(shū)面的仲裁條款。

當(dāng)然，仲裁本身也有管轄的限制，如人身關(guān)系、行政糾紛等一般不可仲裁，仲裁法規(guī)定“平等主體的公民、法人和其他組織之間發(fā)生的合同糾紛和其他財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛，可以仲裁。而婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、扶養(yǎng)、繼承糾紛； 依法應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)處理的行政爭(zhēng)議?！本荒苤俨谩＜燃s定仲裁又約定法院管轄的仲裁條款無(wú)效。仲裁裁決被法院依法撤消或者不予執(zhí)行的，雙方如果沒(méi)有達(dá)成新的書(shū)面仲裁協(xié)議，人民法院有關(guān)管轄。

三、管轄異議技巧

1、專(zhuān)屬管轄：是指對(duì)特特定的案件確定專(zhuān)屬于特定的法院管轄。

《民事訴訟法》第34條“⑴因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄；⑵因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄；⑶因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄。第246條“因在中華人民共和國(guó)履行中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)合同、中外合作勘探開(kāi)發(fā)自然資源合同發(fā)生糾紛提起的訴訟，由中華人民共和國(guó)人民法院管轄。”

專(zhuān)屬管轄的效力：①排除當(dāng)事人選擇管轄，最高院在“關(guān)于張新康與湖南省湘潭天宮實(shí)業(yè)公司商品房購(gòu)銷(xiāo)糾紛管轄問(wèn)題的復(fù)函”就明確了這個(gè)問(wèn)題；②排除當(dāng)事人協(xié)議管轄，民事訴訟法第25條“合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定”；③排除一般地域管轄和特殊地域管轄的效力，如最高院在“關(guān)于張新康與湖南省湘潭天宮實(shí)業(yè)公司商品房購(gòu)銷(xiāo)糾紛管轄問(wèn)題的復(fù)函”排除了侵權(quán)行為所在地特殊地域管轄；④專(zhuān)屬管轄相互排除的效力，主要是不動(dòng)產(chǎn)和繼承財(cái)產(chǎn)的糾紛，要看訴訟的標(biāo)的的主要構(gòu)成是哪個(gè)，按照利于查清案情、明確關(guān)

系的原則確定。

2、級(jí)別管轄

級(jí)別管轄是指根據(jù)案件的性質(zhì)、影響范圍和繁簡(jiǎn)程度劃分上下級(jí)法院之間受理第一審民事案件的權(quán)限和分工。從標(biāo)的上，廣州中院受理標(biāo)的達(dá)600萬(wàn)以上的一審案件；廣東高院受理標(biāo)的達(dá)1億的一審案件。同時(shí)，專(zhuān)利法、海商法等還專(zhuān)門(mén)規(guī)定了中院受理的案件，文件還分為較大市的中院等：①專(zhuān)利案件，②海事海商案件，③涉港澳臺(tái)案件等。最高院《關(guān)于審理專(zhuān)利糾紛案件適用法律問(wèn)題的若干規(guī)定》規(guī)定了那些專(zhuān)利案件法院可以受理，最高院《關(guān)于專(zhuān)利侵權(quán)糾紛案件地域管轄問(wèn)題的通知》也有受理范圍和管轄的內(nèi)容。

最高院《關(guān)于執(zhí)行級(jí)別管轄?zhēng)讉€(gè)問(wèn)題的答復(fù)》對(duì)于當(dāng)事人增加訴訟請(qǐng)求加大訴訟標(biāo)的，致使訴訟標(biāo)的超過(guò)受訴法院管轄權(quán)限的，一般不予變動(dòng)，但故意規(guī)避級(jí)別管轄的除外。

3、地域管轄

是指按照行政區(qū)域或者法院轄區(qū)，依據(jù)某種原則或者聯(lián)系確認(rèn)民事案件的管轄權(quán)。級(jí)別管轄是縱向的，地域管轄是橫向的，首先要確定級(jí)別管轄，才能夠確定地域管轄。地域管轄分為一般地域管轄和特殊地域管轄。

一般地域管轄，是指以當(dāng)事人住所地與法院轄區(qū)的關(guān)系確定管轄法院。一般適用原告就被告的原則，《民訴法》22條“對(duì)公民提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄；被告住所地與經(jīng)常居住地不一致的，由經(jīng)常居住地人民法院管轄。對(duì)法人或者其他組織提起的民事訴訟，由被告住所地人民法院管轄。同一訴訟的幾個(gè)被告住所地、經(jīng)常居住地在兩個(gè)以上人民法院轄區(qū)的，各該人民法院都有管轄權(quán)?！弊罡咴骸蛾P(guān)于適用《民訴法》意見(jiàn)》第6條“被告一方被注銷(xiāo)城鎮(zhèn)戶(hù)口的，依照民事訴訟法第二十三條規(guī)定確定管轄；雙方均被注銷(xiāo)城鎮(zhèn)戶(hù)口的，由被告居住地的人民法院管轄?！钡?條“雙方當(dāng)事人都被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)的，由被告原住所地人民法院管轄。被告被監(jiān)禁或被勞動(dòng)教養(yǎng)一年以上的，由被告被監(jiān)禁地或被勞動(dòng)教養(yǎng)地法院管轄。”這些都是原告就被告原則的體現(xiàn)。特殊情形的適用被告就原告的原則，《民訴法》地23條規(guī)定“①對(duì)不在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域內(nèi)居住的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；②對(duì)下落不明或者宣告失蹤的人提起的有關(guān)身份關(guān)系的訴訟；③對(duì)被勞動(dòng)教養(yǎng)的人提起的訴訟；④對(duì)被監(jiān)禁的人提起的訴訟”由原告所在地人民法院管轄?！哆m用意見(jiàn)》第9條“追索贍養(yǎng)費(fèi)案件的幾個(gè)被告住所地不在同一轄區(qū)的，可由原告住所地法院管轄”。

特殊地域管轄是指以訴訟標(biāo)的所在地或者引起民事法律發(fā)生、變更、消滅法律事實(shí)所在地為標(biāo)準(zhǔn)確定的管轄。《民事訴訟法》規(guī)定：

第24條 因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。

第26條 因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者保險(xiǎn)標(biāo)的物所在地人民法院管轄。《意見(jiàn)》25條“因保險(xiǎn)合同糾紛提起的訴訟，如果保險(xiǎn)標(biāo)的物是運(yùn)輸工具或者運(yùn)輸中的貨物，由被告住所地或者運(yùn)輸工具登記注冊(cè)地、運(yùn)輸目的地、保險(xiǎn)事故發(fā)生地的人民法院管轄?！?/p>

第27條 因票據(jù)糾紛提起的訴訟，由票據(jù)兌付地或者被告住所地人民法院管轄?！兑庖?jiàn)》27條“民事訴訟法第27條規(guī)定的票據(jù)支付地，是指票據(jù)上載明的付款地。票據(jù)未載明付款地的，票據(jù)付款人（包括代理付款人）的住所地或主營(yíng)業(yè)所所在地為票據(jù)付款地?！?/p>

第28條 因鐵路、公路、水上、航空運(yùn)輸和聯(lián)合運(yùn)輸合同糾紛提起的訴訟，由運(yùn)輸始發(fā)地、目的地或者被告住所地人民法院管轄。

第29條 因侵權(quán)行為提起的訴訟，由侵權(quán)行為地或者被告住所地人民法院管轄。《意見(jiàn)》28條“民事訴訟法第二十九條規(guī)定的侵權(quán)行為地，包括侵權(quán)行為實(shí)施地、侵權(quán)結(jié)果發(fā)生地?！?/p>

第30條 因鐵路、公路、水上和航空事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由事故發(fā)生地或者車(chē)輛、船舶最先到達(dá)地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管轄。

第31條 因船舶碰撞或者其他海事?lián)p害事故請(qǐng)求損害賠償提起的訴訟，由碰撞發(fā)生地、碰撞船舶最先到達(dá)地、加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管轄。

第32條 因海難救助費(fèi)用提起的訴訟，由救助地或者被救助船舶最先到達(dá)地人民法院管轄。

第33條 因共同海損提起的訴訟，由船舶最先到達(dá)地、共同海損理算地或者航程終止地的人民法院管轄。

如何確定合同的履行地本文將在下面詳述。

4、協(xié)議管轄，是指依照雙方當(dāng)事人的意思來(lái)確定管轄。

協(xié)議管轄的效力優(yōu)于地域管轄，但低于專(zhuān)屬管轄。協(xié)議管轄包括明示管轄和默示管轄。明示管轄是指雙方當(dāng)事人以明確的意思表示確定管轄的法院，適用的范圍國(guó)內(nèi)為合同糾紛；涉外的有合同糾紛和財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛。《民訴法》第25條 合同的雙方當(dāng)事人可以在書(shū)面合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，但不得違反本法對(duì)級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定。第244條“涉外合同或者涉外財(cái)產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書(shū)面協(xié)議選擇與爭(zhēng)議有實(shí)際聯(lián)系的地點(diǎn)的法院管轄。選擇中華人民共和國(guó)人民法院管轄的，不得違反本法關(guān)于級(jí)別管轄和專(zhuān)屬管轄的規(guī)定?！边@兩條規(guī)定即為協(xié)議明示管轄規(guī)定。

默示管轄又稱(chēng)為應(yīng)訴管轄，指雙方當(dāng)事人起訴前盡管沒(méi)有明示的管轄意思表示，但相對(duì)方不主張起訴法院無(wú)管轄權(quán)，而應(yīng)訴答辯，從而使受理法院取得管轄權(quán)。我國(guó)目前沒(méi)有國(guó)內(nèi)的默示法律規(guī)定，但由于地方保護(hù)主義，法院對(duì)無(wú)管轄權(quán)的案件不移送，造成了實(shí)際掌握了管轄權(quán)，造成對(duì)被告的不利，這一點(diǎn)往往是由于當(dāng)事人或者律師疏忽造成的，是律師實(shí)務(wù)應(yīng)該注意的?！睹袷略V訟法》第245條“ 涉外民事訴訟的被告對(duì)人民法院管轄不提出異議，并應(yīng)訴答辯的，視為承認(rèn)該人民法院為有管轄權(quán)的法院”為涉外民事訴訟的默示管轄規(guī)定。

《意見(jiàn)》24條規(guī)定“合同的雙方當(dāng)事人選擇管轄的協(xié)議不明確或者選擇民事訴訟法第二十五條規(guī)定的人民法院中的兩個(gè)以上人民法院管轄的，選擇管轄的協(xié)議無(wú)效，依照民事訴訟法第二十四條的規(guī)定確定管轄?！?/p>

6、刑事案件的職能管轄

刑事案件的管轄屬于公權(quán)力的范疇，律師不可以提出管轄異議，但如發(fā)現(xiàn)管轄和法律不一致的，依據(jù)憲法和法律的權(quán)利，當(dāng)事人和律師都有監(jiān)督和向有關(guān)部門(mén)和領(lǐng)導(dǎo)反映、要求糾正的權(quán)利。依據(jù)《刑事訴訟法》的規(guī)定，刑事案件一般由公安機(jī)關(guān)偵查，但也規(guī)定“貪污賄賂犯罪，國(guó)家工作人員的瀆職犯罪，國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的非法拘禁、刑訊逼供、報(bào)復(fù)陷害、非法搜查的侵犯公民人身權(quán)利的犯罪以及侵犯公民民主權(quán)利的犯罪，由人民檢察院立案?jìng)刹椤?duì)于國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員利用職權(quán)實(shí)施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時(shí)候，經(jīng)省級(jí)以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案?jìng)刹?。自訴案件，由人民法院直接受理?！痹敿?xì)的分工，要看更詳細(xì)的文件，可見(jiàn)刑事案件的受理公檢法有內(nèi)部的分工。

審判職能管轄上，《刑訴法》24條規(guī)定“刑事案件由犯罪地的人民法院管轄。如果由被告人居住地的人民法院審判更為適宜的，可以由被告人居住地的人民法院管轄”，外國(guó)人的犯罪由中級(jí)以上人民法院管轄。此外，刑事案件的審判職能級(jí)別管轄，一般根據(jù)可能的量刑等因素來(lái)區(qū)分，比如，廣州中院受理的一審刑事案件為10年以上。

7、行政案件的管轄

行政案件首先也要確定法院的受理案件的范圍，《行政訴訟法》第11、12作了規(guī)定“①對(duì)拘留、罰款、吊銷(xiāo)許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒(méi)收財(cái)物等行政處罰不服的；②對(duì)限制人身自由或者對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強(qiáng)制措施不服的； ③認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營(yíng)自主權(quán)的； ④認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的； ⑤申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的； ⑥認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒(méi)有依法發(fā)給撫恤金的； ⑦認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的； ⑧認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的。⑨除前款規(guī)定外，人民法院受理法律、法規(guī)規(guī)定可以提起訴訟的其他行政案件”屬于人民法院的受理范圍。以下不屬受理范圍“①?lài)?guó)防、外交等國(guó)家行為；②行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令； ③行政機(jī)關(guān)對(duì)行政機(jī)關(guān)工作人員的獎(jiǎng)懲、任免等決定；

④法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為”。最高院關(guān)于執(zhí)行《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》若干問(wèn)題的解釋對(duì)受理范圍和管轄作了進(jìn)一步解釋。

《行政訴訟法》對(duì)級(jí)別和專(zhuān)屬管轄也有如下的規(guī)定：

第14條 中級(jí)人民法院管轄下列第一審行政案件： ①確認(rèn)發(fā)明專(zhuān)利權(quán)的案件、海關(guān)處理的案件； ②對(duì)國(guó)務(wù)院各部門(mén)或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府所作的具體行政行為提起訴訟的案件； ③本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的案件。

第15條 高級(jí)人民法院管轄本轄區(qū)內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。

第16條 最高人民法院管轄全國(guó)范圍內(nèi)重大、復(fù)雜的第一審行政案件。

第17條 行政案件由最初作出具體行政行為的行政機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機(jī)關(guān)改變?cè)唧w行政行為的，也可以由復(fù)議機(jī)關(guān)所在地人民法院管轄。

第18條 對(duì)限制人身自由的行政強(qiáng)制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在地人民法院管轄。

第19條 因不動(dòng)產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。

8、海事案件的受理范圍和管轄

見(jiàn)最高人民法院的相關(guān)司法解釋。

9、鐵路運(yùn)輸法院的受理范圍和管轄

10、軍事法院受理的范圍和管轄

四、提出管轄異議的時(shí)間和主體

應(yīng)在答辯期（收到起訴狀15天，行政訴訟為10天）之內(nèi)。當(dāng)事人提出行政案件的管轄異議的，應(yīng)當(dāng)在接到人民法院應(yīng)訴通知之日起 10 日內(nèi)以書(shū)面形式提出。

提出管轄異議的主體包括：被告、原告、共同訴訟的當(dāng)事人。另外，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人是否擁有提出管轄異議權(quán)法律還沒(méi)有規(guī)定，尚存爭(zhēng)論，這樣使有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的當(dāng)事人會(huì)成為地方保護(hù)主義的犧牲品。但無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人無(wú)管轄異議權(quán)，最高院在民訴法適用意見(jiàn)第66條規(guī)定“在訴訟中，無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有當(dāng)事人的訴訟權(quán)利義務(wù)，判決承擔(dān)民事責(zé)任的無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人有權(quán)提出上訴。但該第三人在一審中無(wú)權(quán)對(duì)案件的管轄權(quán)提出異議，無(wú)權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求或者申請(qǐng)撤訴”。

五、如何確定合同履行地

根據(jù)民訴法特殊地域管轄的規(guī)定，合同糾紛由被告所在地或者合同履行地管轄，由于被告所在地有地方保護(hù)主義，所以合同履行地就變成雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)。

1、購(gòu)銷(xiāo)合同

確認(rèn)購(gòu)銷(xiāo)合同履行地，根據(jù)最高院的司法解釋?zhuān)退拓浿?、提貨方式、合同約定的履行地、實(shí)際履行地、實(shí)際交貨地以及是否有交貨有關(guān)。涉及的司法解釋有1985/7/4“關(guān)于國(guó)內(nèi)工礦產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同、農(nóng)副產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)合同中的合同履行地如何確定的批復(fù)”，1988/4/22“關(guān)于如何確認(rèn)合同履行地的批復(fù)”，1992/7/14“關(guān)于適用《民訴法》若干問(wèn)題的意見(jiàn)”第19-22條，1996/9/12“關(guān)于在確定經(jīng)濟(jì)案件糾紛中如何確定購(gòu)銷(xiāo)合同履行地的批復(fù)”等。需要注意的是，沒(méi)有交貨的，且雙方均不在約定的履行地的，以被告所在地為管轄地。

2、加工承攬、租賃、融資、借款合同履行地

加工承攬合同，以加工行為地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外。財(cái)產(chǎn)租賃合同、融資租賃合同以租賃物使用地為合同履行地，但合同中對(duì)履行地有約定的除外。補(bǔ)償貿(mào)易合同，以接受投資一方主要義務(wù)履行地為合同履行地。1993年最高院《關(guān)于借款合同履行地的批復(fù)》確定除當(dāng)事人另有約定外，貸款方所在地為合同履行地

關(guān)于在合同中約定了履行地，但在實(shí)際中變更了履行地，如何確定合同履行地的問(wèn)題，最高院認(rèn)為：在實(shí)際中以書(shū)面方式或一致認(rèn)可的方式變更約定的，以變更后的約定確定合同履行地；當(dāng)事人沒(méi)有以上述方式變更的，仍以原合同的約定確定履行地。

總之，首先考慮主管、仲裁、專(zhuān)門(mén)法院的管轄，確認(rèn)應(yīng)該由法院審理后，再確認(rèn)案件的性質(zhì)，確認(rèn)合同的履行地。許多訴訟代理人經(jīng)常忽視第一點(diǎn)。

本文許多內(nèi)容來(lái)自于黃川著，中國(guó)法制出版社出版的《民事訴訟管轄研究》。

對(duì)出資不實(shí)企業(yè)法人債務(wù)訴訟的幾個(gè)技巧

韋群林 王海濤

股東以全部出資對(duì)企業(yè)法人負(fù)責(zé)、企業(yè)法人以全部資產(chǎn)對(duì)債權(quán)人負(fù)責(zé)的企業(yè)法人制度或“有限責(zé)任制度”，既保障了債權(quán)人的權(quán)益，又使企業(yè)法人的股東或投資者避免經(jīng)營(yíng)失敗而導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn)、面對(duì)眾多的討債者無(wú)力應(yīng)付，毀滅自己及家人的全部正常生活，甚至出現(xiàn)“父?jìng)舆€”的野蠻之舉。因此，企業(yè)有限責(zé)任制度，特別是現(xiàn)代有限公司制度的出現(xiàn)，是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)奉獻(xiàn)給人類(lèi)社會(huì)的精致禮物，有效促進(jìn)了社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。

但是,“橘逾淮則為枳”，企業(yè)有限責(zé)任制度在我國(guó)市場(chǎng)實(shí)踐當(dāng)中運(yùn)行得并不理想。除公司法規(guī)定當(dāng)中的國(guó)家對(duì)國(guó)有企業(yè)或公司的出資依然屬于國(guó)家所有、企業(yè)只有“經(jīng)營(yíng)權(quán)”或“使用權(quán)”，以及股份合作制規(guī)則當(dāng)中的企業(yè)一方面享受有限責(zé)任待遇、一方面作為股東的企業(yè)職工在離開(kāi)（辭職、辭退、開(kāi)除等）或死亡時(shí)又必須退股等，難以從有限公司理論角度進(jìn)行合理解釋?zhuān)⒎茖W(xué)性值得商榷以外，就是法律明令禁止的虛假出資、抽逃資金等出資不實(shí)的現(xiàn)象比比皆是。

企業(yè)法人如此“打得贏(yíng)就打、打不贏(yíng)就走”、沒(méi)有多少真正投入的“游擊商”做法，使得與之交易的債權(quán)人交易安全大受影響，債權(quán)難以得到保障。即便提起訴訟，往往也只能拿到被戲稱(chēng)為“法律白條”的難以執(zhí)行的裁判文書(shū)而已，“贏(yíng)了官司輸了錢(qián)”的厄運(yùn)似乎在劫難逃。當(dāng)

然，此時(shí)除了強(qiáng)烈要求法院“加大執(zhí)行力度”、獲得一些心理上的安慰以外，債權(quán)實(shí)現(xiàn)可以說(shuō)是希望渺茫。

筆者根據(jù)多年的律師訴訟經(jīng)驗(yàn)，提供幾點(diǎn)對(duì)出資不實(shí)法人型債務(wù)人的訴訟、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的技巧，供債權(quán)人借法律實(shí)現(xiàn)債權(quán)及律師承辦訴訟案件時(shí)參考。果真起到一點(diǎn)點(diǎn)借鑒作用，則筆者幸甚。

一、充分衡量“打贏(yíng)”與“打成”的可能性，進(jìn)行必要的訴訟可行性論證，避免僅僅考慮了表面勝訴可能性的盲目起訴，不讓裁判文書(shū)“先天白條化”

數(shù)年以前，筆者接手某企業(yè)的常年法律顧問(wèn)業(yè)務(wù)，一簽約就有一樁10多萬(wàn)元的判決書(shū)等待執(zhí)行。債務(wù)人是該市區(qū)人武部興辦的一家“以勞養(yǎng)武”企業(yè)，從種種跡象來(lái)看，數(shù)十萬(wàn)元的注冊(cè)資本肯定沒(méi)有到位。代理訴訟的是當(dāng)?shù)啬陈蓭熓挛锼睦现魅巍⒌赂咄氐摹百Y深律師”，不知何故，既沒(méi)有申請(qǐng)?jiān)V訟保全，也沒(méi)有依法追加投資者作為共同被告參加訴訟。當(dāng)然，顧問(wèn)單位對(duì)其印象很好，認(rèn)為到底是名律師辦案，代表企業(yè)向該區(qū)法院一起訴很快就拿到了勝訴判決，剩下的不過(guò)是一個(gè)小小的執(zhí)行問(wèn)題而已。

筆者自然深知執(zhí)行的難處：如果追加并判決了投資者承擔(dān)責(zé)任，那么區(qū)法院在執(zhí)行過(guò)程中可能都要大打折扣，因?yàn)闊o(wú)論是否認(rèn)定區(qū)人武部的訴訟主體資格，最后真正掏錢(qián)的都是連區(qū)法院也在其中分灶吃飯的區(qū)財(cái)政局。如果訴訟過(guò)程中把握得當(dāng)、判決書(shū)明令投資者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任，那么區(qū)里的執(zhí)行阻力尚可以通過(guò)向上反映得到克服；反之，考慮執(zhí)行過(guò)程中追加投資者承擔(dān)責(zé)任，則法院有很好的理由（或借口）駁回申請(qǐng)。而且，作為律師，過(guò)多的在剛剛接觸的當(dāng)事人面前批評(píng)前任法律顧問(wèn)的工作，不僅不明智，而且弄不好還有違反律師職業(yè)道德的嫌疑。因此，筆者除了暗自叫苦以外，只有設(shè)法解決執(zhí)行問(wèn)題。

通過(guò)查閱工商資料、與債務(wù)企業(yè)負(fù)責(zé)人接觸，筆者弄清楚除了曾借給過(guò)債務(wù)企業(yè)3萬(wàn)元開(kāi)辦費(fèi)且已經(jīng)收回了以外，區(qū)人武部沒(méi)有對(duì)企業(yè)掏過(guò)一分錢(qián)。但行伍出生的該企業(yè)負(fù)責(zé)人十分機(jī)警，一個(gè)字的都不愿留下。

無(wú)奈，筆者只好按照以人武部虛假出資、應(yīng)當(dāng)承擔(dān)債務(wù)為由，向法院申請(qǐng)追加被執(zhí)行人。執(zhí)行庭承辦法官表示，按照有關(guān)規(guī)定，可以被追加的案外人必須是有充分證據(jù)表明對(duì)債務(wù)企業(yè)負(fù)有債務(wù)的個(gè)人或單位，如果人武部向執(zhí)行庭承認(rèn)虛假出資（但這是不可能的?。?、從投資者對(duì)所辦企業(yè)的出資義務(wù)也是一種債務(wù)角度理解，當(dāng)然可以追加為被執(zhí)行人，問(wèn)題是除非有明確的證據(jù)，否則不便隨便追加，因?yàn)閳?zhí)行畢竟不是審判，查明事實(shí)、明確權(quán)利義務(wù)關(guān)系主要是審理階段的事情；另何況事關(guān)區(qū)人武部，作為執(zhí)行人員，就更加應(yīng)該“穩(wěn)重與慎重”。后又幾次努力無(wú)果，“勝訴”的判決書(shū)終成“白條”。

也許審理中真的追加投資者，同樣難以回避區(qū)法院與區(qū)政府關(guān)系問(wèn)題、審判時(shí)很有可能會(huì)遇到政府部門(mén)的干預(yù)。那么是不是此時(shí)法院難以抗拒行政干預(yù)、肯定不判虛假出資者承擔(dān)責(zé)任呢？答案是否定的。筆者在外地承辦過(guò)一件建筑工程施工合同糾紛案可以說(shuō)明這一點(diǎn)。C建筑公司經(jīng)人介紹，與Z工貿(mào)公司（掛靠W市S房屋開(kāi)發(fā)公司經(jīng)營(yíng)房屋開(kāi)發(fā)業(yè)務(wù)）訂立了建設(shè)工程施工合同。結(jié)束后Z工貿(mào)公司人去樓空，沒(méi)有賣(mài)出的房屋也早為其他施工者捷足先登申請(qǐng)了訴訟保全，而原以為來(lái)頭不小的S房屋開(kāi)發(fā)公司也是注冊(cè)200萬(wàn)元資本被開(kāi)辦單位W市石化局抽逃一空的“空殼”。

按照上述情況，根據(jù)C建筑公司與Z工貿(mào)公司之間的承包合同以及Z工貿(mào)公司之間與S房屋開(kāi)發(fā)公司之間的掛靠協(xié)議，“打贏(yíng)”兩被告似乎不是什么為難的事情，但是這種“打贏(yíng)”實(shí)際意義不大，因?yàn)楦緵](méi)法執(zhí)行，距離“打成”相差太遠(yuǎn)。唯一的辦法，就是設(shè)法取到W市石化局抽逃資金的直接證據(jù)，在告倒了W市石化局后，執(zhí)行終會(huì)有所著落。

不用說(shuō)，難以指望W市的區(qū)法院積極按照原告提供的W市石化局抽逃初步證據(jù)（S房屋開(kāi)發(fā)公司連續(xù)5年的《資產(chǎn)負(fù)債表》顯示，從成立開(kāi)始，S房屋開(kāi)發(fā)公司一直“實(shí)收資本200萬(wàn)元”對(duì)應(yīng)著“其他應(yīng)收款200萬(wàn)元”，而按照會(huì)計(jì)科目，“其他應(yīng)收款”是指企業(yè)由于非經(jīng)營(yíng)性活動(dòng)而與其他單位或個(gè)人之間發(fā)生的各種應(yīng)收或暫付款項(xiàng)，包括除應(yīng)收帳款、應(yīng)收票據(jù)以外的各種應(yīng)收的罰款、賠款以及暫借給企業(yè)內(nèi)部各部門(mén)或職工個(gè)人的備用金等，[1]除了虛假出資以外，很難解釋上述怪異的會(huì)計(jì)現(xiàn)象）積極幫助取證，取證工作只有靠律師及當(dāng)事人“自力更生”解決，當(dāng)然，這費(fèi)了不少周折。不過(guò)，在抽逃出資的轉(zhuǎn)帳支票面前，被告的抗辯就顯得蒼白無(wú)力，區(qū)法院也只好判決W市石化局“在抽逃資金的范圍內(nèi)對(duì)S房屋開(kāi)發(fā)公司的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”！后雖在執(zhí)行過(guò)程中由于個(gè)別黨政要員的干預(yù)，一度理論上非常簡(jiǎn)單執(zhí)行案件舉步唯艱，但是，有了可執(zhí)行的判決書(shū)的法律保障，憑著債權(quán)人C建筑公司的堅(jiān)忍不拔的上訪(fǎng)與努力，通過(guò)省高院的過(guò)問(wèn)與上級(jí)法院的提執(zhí)，全部債權(quán)終于實(shí)現(xiàn)。

二、“讓一桌菜招待更多的客人”——依法追究更多的被告的法律責(zé)任

談到訴訟時(shí)追究更多的被告的法律責(zé)任，有一種流行的話(huà)語(yǔ)，叫做“深口袋理論”，意思是說(shuō)打官司要想辦法找有錢(qián)人打，要向有錢(qián)的的口袋里深掏下去，方才容易掏出錢(qián)來(lái)。當(dāng)然，對(duì)于被告而言，承擔(dān)責(zé)任永遠(yuǎn)沒(méi)有享受權(quán)利愉快，哪怕讓其承擔(dān)責(zé)任的事實(shí)、法律根據(jù)再充足。1996年6月1日最高人民法院法函［1996］56號(hào)關(guān)于會(huì)計(jì)師事務(wù)所應(yīng)承擔(dān)驗(yàn)資過(guò)失責(zé)任的司法解釋出臺(tái)后，曾引起過(guò)起訴會(huì)計(jì)師事務(wù)所的“訴訟爆炸”，讓會(huì)計(jì)師事務(wù)所充當(dāng)?shù)?7被告、承擔(dān)驗(yàn)資侵權(quán)賠償責(zé)任的訴訟也引起過(guò)注冊(cè)會(huì)計(jì)師業(yè)界的不少憤慨，甚至有“第17被告之譏”的說(shuō)法。[2] 但是，憤慨也好，譏諷也罷，筆者認(rèn)為，作為一種訴訟技巧，只要依法有據(jù)、不是濫用訴權(quán)，則“讓一桌菜招待更多的客人”的“深口袋理論”無(wú)可厚非，而且還暗合經(jīng)濟(jì)學(xué)有效利用資源（包括司法資源）的原則。別說(shuō)第17被告，就是第71被告，只要告之有據(jù)，盡管“告那家伙”，無(wú)人可以限制、剝奪原告的訴權(quán)。

那么，可以請(qǐng)來(lái)充當(dāng)出資不實(shí)企業(yè)法人的共同被告都有什么人呢？一般來(lái)說(shuō)，一旦出現(xiàn)出資不實(shí)（含虛假出資及抽逃資金），則所有股東（包括已經(jīng)履行自己出資份額的股東）、出具虛假資金證明的金融機(jī)構(gòu)、存在驗(yàn)資過(guò)錯(cuò)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所、債務(wù)擔(dān)保人等充當(dāng)被告是沒(méi)有問(wèn)題的，最高人民法院也專(zhuān)門(mén)下過(guò)幾次司法解釋。但以下兩類(lèi)主體，盡管可能存在爭(zhēng)議意見(jiàn)，還是值得債權(quán)人對(duì)出資不實(shí)企業(yè)法人提起訴訟時(shí)追究。

一是幫助或教唆虛假出資或抽逃資金者。從法理上來(lái)說(shuō)，除了擔(dān)保人依據(jù)擔(dān)保合同承擔(dān)合同之債以外，股東、出具虛假資金證明的金融機(jī)構(gòu)、存在驗(yàn)資過(guò)錯(cuò)的會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)出資不實(shí)企業(yè)法人的債權(quán)人所承擔(dān)的，均是侵權(quán)之債，幫助或教唆虛假出資或抽逃資金者，當(dāng)為共同侵權(quán)人。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問(wèn)題的意見(jiàn)（試行）》第148條規(guī)定：“教唆、幫助他人實(shí)施侵權(quán)行為的人，為共同侵權(quán)人，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶民事責(zé)任”。

以筆者承辦過(guò)的案件為例。債務(wù)人早已人去樓空，兩名虛假出資的股東下落不明，沒(méi)有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)虛假出資責(zé)任；銀行根據(jù)實(shí)際存款數(shù)額出具資金證明，似乎并無(wú)過(guò)錯(cuò)，會(huì)計(jì)師事務(wù)所則早已關(guān)閉，抵押擔(dān)保又沒(méi)有辦理登記手續(xù)且抵押人沒(méi)有在抵押合同上簽字。唯一能夠追究的只是幫助虛假出資者：驗(yàn)資時(shí)將資金打入臨時(shí)帳號(hào)，企業(yè)成立后的第二天即將資金轉(zhuǎn)走，幫助虛假出資（并非抽逃資金，因?yàn)橘Y金根本就不是股東的）的故意、證據(jù)十分明顯。

盡管由于非法律因素（幫助虛假出資者系區(qū)里“明星企業(yè)”，法定代表人也是“三八紅旗手”），區(qū)法院承辦法官面對(duì)幫助虛假出資的轉(zhuǎn)帳支票以及上述司法解釋?zhuān)欧钬惪巳R大主教的“只要閉上眼睛，世界上就沒(méi)有懸崖峭壁”的哲學(xué)，以“因無(wú)事實(shí)及法律根據(jù)，本院不予支持”的“萬(wàn)能格式”，無(wú)能地駁回原告訴訟請(qǐng)求，但是這種訴訟思路依然正確。畢竟，不是每個(gè)法院都會(huì)如此喪失司法良知。

二是對(duì)出資不實(shí)企業(yè)的成立存在故意或嚴(yán)重過(guò)失的工商行政部門(mén)。作為“經(jīng)濟(jì)警察”，工商行政部門(mén)名不副實(shí)的情況并不少見(jiàn)?！睹穹ㄍ▌t》第121條規(guī)定：“ 國(guó)家機(jī)關(guān)或者國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員在執(zhí)行職務(wù)中，侵犯公民、法人的合法權(quán)益造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任”，此條文并不因?yàn)椤缎姓V訟法》或《國(guó)家賠償法》的出現(xiàn)而動(dòng)搖，相反，從保障訴權(quán)、讓民眾接近司法（access to justice）的角度考慮，或者從“司法為民”的實(shí)質(zhì)內(nèi)涵考慮，《行政訴訟法》及《國(guó)家賠償法》的出現(xiàn)，是增加而不應(yīng)減損公民遭受侵權(quán)時(shí)獲得救濟(jì)的途徑。具體采取何種途徑救濟(jì)，權(quán)利人享有選擇權(quán)。

為此，工商行政部門(mén)無(wú)權(quán)游離于法律規(guī)定之外，對(duì)出資不實(shí)企業(yè)的成立存在故意或嚴(yán)重過(guò)失行為不承擔(dān)民事責(zé)任。

三、“會(huì)打又會(huì)封，債權(quán)不落空”——落實(shí)訴訟保全

有一句口頭禪——“會(huì)打不會(huì)封，一切都落空”，說(shuō)的是訴訟過(guò)程中，如果只注意訴訟而不注重財(cái)產(chǎn)保全，那么還是有可能債權(quán)落空。鑒于總體上我國(guó)企業(yè)信譽(yù)程度普遍低下，司法權(quán)威不高也使被告不把生效的判決文書(shū)當(dāng)回事，所以訴訟保全的意義十分重大。特別是針對(duì)出資不實(shí)被告的訴訟，訴訟保全甚至訴前保全就更顯得重要。

當(dāng)然，如此訴訟成本會(huì)有所增加，但保全費(fèi)用并不高，不能因小失大。除了現(xiàn)金、銀行存款、實(shí)物財(cái)產(chǎn)以外，被告對(duì)第三人的債權(quán)也是可以考慮的保全對(duì)象。

有效的訴訟保全甚至可以“不戰(zhàn)而屈人之兵”，迫使被告不等開(kāi)庭審理即履行債務(wù)。

四、代位權(quán)及撤消權(quán)的使用——債權(quán)實(shí)現(xiàn)的“乾坤大挪移”

代位權(quán)是指因債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自已的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)的制度；撤銷(xiāo)權(quán)則是指當(dāng)債務(wù)人放棄對(duì)第三人的債權(quán)、實(shí)施無(wú)償或低價(jià)處分財(cái)產(chǎn)的行為而有害于債權(quán)人的債權(quán)時(shí)，債權(quán)人可以依法請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)債務(wù)人所實(shí)施的行為。我國(guó)合同法對(duì)代位權(quán)、撤消權(quán)制度作了具體規(guī)定。債權(quán)人行使代位權(quán)、撤消權(quán)，前者可能使自己當(dāng)上資信狀況要遠(yuǎn)比虛假出資債務(wù)人好的第三方的債權(quán)人，實(shí)現(xiàn)了債務(wù)人的“挪移”；后者則將早已到了第三方手中財(cái)產(chǎn)奪回，實(shí)現(xiàn)了履行債務(wù)用的財(cái)產(chǎn)的“挪移”，使之成為自己債權(quán)實(shí)現(xiàn)的保障。

不用說(shuō)，對(duì)于處于出資不實(shí)債務(wù)人的債權(quán)人地位的原告而言，在上述幾點(diǎn)辦法均告失效的債權(quán)困境當(dāng)中，代位權(quán)及撤消權(quán)的使用，也許是實(shí)現(xiàn)債權(quán)的很有用的“乾坤大挪移”工夫——雖然不可能象金庸武俠小說(shuō)描寫(xiě)的那樣厲害。

訴訟實(shí)務(wù)當(dāng)中，采用這兩招成功實(shí)現(xiàn)債權(quán)的案件不乏其例。這里就不再舉例。

總之，有效的債務(wù)訴訟其實(shí)是一個(gè)依法合理、充分運(yùn)用各種資源（法律上有關(guān)權(quán)利義務(wù)的規(guī)定、法院的強(qiáng)制力、更多承擔(dān)債務(wù)的被告及可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)、對(duì)抗不當(dāng)干預(yù)的法律及其他正當(dāng)資源等等）實(shí)現(xiàn)訴訟目的——盡早實(shí)現(xiàn)債權(quán)的管理活動(dòng)，而不是一件查查幾個(gè)法律條文、寫(xiě)寫(xiě)幾張起訴狀的簡(jiǎn)單勞動(dòng)，律師代理更非“法律自動(dòng)售貨機(jī)”那樣的機(jī)械作業(yè)。從簡(jiǎn)單的勝訴（“打贏(yíng)”）到債權(quán)的真正實(shí)現(xiàn)（“打成”）這一目標(biāo)定位開(kāi)始，需要律師及債權(quán)人通盤(pán)考慮、進(jìn)行全面、細(xì)致、周到的訴訟“可行性研究”（也有人稱(chēng)之為“訴訟方略研究”），充分考慮誰(shuí)告、告誰(shuí)、何處告、告什么、保全什么、如何執(zhí)行、可能遇到的不當(dāng)干預(yù)以及抗干預(yù)的法律及其他正當(dāng)資源等等環(huán)節(jié)，避免拿起債權(quán)憑證就埋頭書(shū)寫(xiě)起訴狀、連如何執(zhí)行都沒(méi)搞清楚、放過(guò)了可以起訴的被告、訴訟保全沒(méi)有落實(shí)的盲目起訴，使原告的債權(quán)能夠落實(shí)，同時(shí)，也真正提高律師的訴訟代理質(zhì)量。（版權(quán)所有，禁止轉(zhuǎn)載，剽竊必究）

第四篇：管轄異議申請(qǐng)書(shū)

管轄異議申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：營(yíng)口環(huán)渤海置業(yè)有限公司 法定代表人：張昌存 系公司董事長(zhǎng) 住所地：營(yíng)口市老邊區(qū)鋼鐵村

申請(qǐng)人因與余元壁人才引進(jìn)合同糾紛一案向營(yíng)口市老邊區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)提出管轄權(quán)異議。

申請(qǐng)請(qǐng)求

請(qǐng)求營(yíng)口市老邊區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)依法駁回余元壁因勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議一事向貴委提出的仲裁申請(qǐng)，告知由人民法院審理。

事實(shí)與理由

一、申請(qǐng)人與余元壁合同糾紛一案不屬于勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁受 案范圍。

2011年6月30日，申請(qǐng)人與余元壁簽訂了《人才引進(jìn)合同》，該合同約定了工資、福利、雙方權(quán)利義務(wù)、雙方的違約責(zé)任等。從合同簽訂的形式、約定的內(nèi)容均符合《合同法》中技術(shù)服務(wù)類(lèi)合同的規(guī)定范圍，并且雙方除此合同之外沒(méi)有簽訂任何《勞動(dòng)合同》。因此，營(yíng)口市老邊區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)將《人才引進(jìn)合同》作為勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁受案的依據(jù)是錯(cuò)誤的。

二、申請(qǐng)人與余元壁簽訂的《人才引進(jìn)合同》中明確約定了爭(zhēng)

議訴訟管轄地為人民法院。

根據(jù)雙方簽訂的《人才引進(jìn)合同》第六條規(guī)定：“爭(zhēng)議無(wú)法達(dá)成一致的，可依法起訴，由營(yíng)口市人民法院管轄?！备鶕?jù)“意識(shí)自制”原則：當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位個(gè)人不得非法干預(yù)。即使貴委認(rèn)定依據(jù)該合同可以確立勞動(dòng)合同關(guān)系，也應(yīng)當(dāng)尊重雙方自愿訂立其他合同條款的規(guī)定。因此，營(yíng)口市老邊區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)應(yīng)當(dāng)依法、依合同駁回余元壁因勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議一事向貴委提出的仲裁申請(qǐng)，告知由人民法院審理。

綜上所述，營(yíng)口市老邊區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)對(duì)本案無(wú)管轄權(quán)，應(yīng)依法駁回余元壁因勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議一事向貴委提出的仲裁申請(qǐng)，告知由人民法院審理。

此致

營(yíng)口市老邊區(qū)勞動(dòng)人事?tīng)?zhēng)議仲裁委員會(huì)

申請(qǐng)人：

2014年9月12日

第五篇：管轄異議申請(qǐng)書(shū)

申請(qǐng)人：_______________________

申請(qǐng)人因_________一案，向你院提出管轄異議。

申請(qǐng)事項(xiàng)：____________________________________________________

事實(shí)與理由：__________________________________________________

此致

________人民法院

申請(qǐng)人：

年月日