第一篇:法學(xué)通論復(fù)習(xí)重點(diǎn)
第一章
1.兩大法系的概念及其兩大法系的比較。
大陸法系,又稱民法法系.羅馬法系.羅馬的意志法系.日耳曼法系.法典法系.成文法系等。普通法系,又稱英美法系.判例法西.不成文法系.英吉利法系,是以英國中世紀(jì)法律。
差異主要表現(xiàn)在:(1)法律淵源不同。(2)法律分類不同。(3)法律權(quán)限不同。(4)訴訟程序不同。(淵源、分類、權(quán)限、訴訟程序)
2.法的定義和法的基本特征。
廣義的法是指所有的法律、法律現(xiàn)象,既可以用在規(guī)范的意義方面,作為專門的法學(xué)范疇和法律用語,也可以作為團(tuán)體組織中所有的規(guī)矩,如黨紀(jì)、廠法、幫規(guī),這種用法具有一定的比喻性。狹義的法區(qū)別于法律,特指自然法,即社會(huì)中的價(jià)值觀念,永恒的、普通有效的正義原則和道德公理。
基本特征:(1)法是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范,內(nèi)容涉及法律權(quán)利、權(quán)力與義務(wù)。(2)法是主要出自國家,并由國家制定或認(rèn)可的社會(huì)規(guī)范。(3)法是具有更廣泛和更普遍約束力的社會(huì)規(guī)范。(4)法是具有更廣泛和更普遍約束力的社會(huì)規(guī)范。
3.依法治國的概念。
它是指廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律,通過各種途徑和形式管理國家事務(wù)、管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè)、管理社會(huì)事務(wù),保證國家各項(xiàng)工作依法進(jìn)行,逐步實(shí)現(xiàn)社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變。
4.當(dāng)代中國法的適用的基本原則
(1)司法為民原則,司法為民是社會(huì)主義法治的本質(zhì)要求。(2)司法公正原則,司法公正是指司法機(jī)關(guān)和司法人員在司法活動(dòng)的過程中應(yīng)堅(jiān)持和體現(xiàn)公正和正義的原則(3)司法平等原則,司法平等原則是公民在法律面前一律平等原則在司法活動(dòng)中的具體體現(xiàn),是法律適用的重要原則。(為民、公正、平等)
5.法律關(guān)系的構(gòu)成要素。
法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范產(chǎn)生的,以主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系或權(quán)力義務(wù)關(guān)系,即法律規(guī)定了人們的權(quán)利義務(wù)權(quán)力的形式表現(xiàn)出來的特殊社會(huì)關(guān)系。法律關(guān)系的主體又稱權(quán)利主體、義務(wù)主體,即法律關(guān)系的參加者,是法律關(guān)系中權(quán)利的享有者和義務(wù)的承擔(dān)者。法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系的權(quán)力義務(wù)所指向的對(duì)象。
第三章
1.憲法的特征。
(1)憲法是根本法(2)憲法是民主制度的法律化(3)憲法集中表現(xiàn)了各種政治力量的對(duì)比關(guān)系(4)憲法是公民權(quán)利的保證書。
2.憲法的分類。
(1)根據(jù)新憲法是否具有統(tǒng)一的法典形式為標(biāo)準(zhǔn),將其分為成文憲法和不成文憲法
(2)根據(jù)憲法的效力和制定、修改的程序?yàn)闃?biāo)準(zhǔn),將其分為剛性憲法和柔性憲法
(3)根據(jù)制定憲法的機(jī)關(guān)不同,將其根為欽定憲法、協(xié)定憲法與民定憲法
3.憲法的主要原則
(1)人民主權(quán)原則(2)分權(quán)原則(3)法治原則(4)保障人權(quán)的原則
我國憲法的主要原則:(1)國家的一切權(quán)力屬于人民的原則(2)社會(huì)主義公有制原則(3)社會(huì)主義的法治原則(4)民主集中制的原則(5)保障公民權(quán)利的原則
4.世界各國的憲法監(jiān)督模式。
(1)普通法院的審查模式(司法審查制度),以美國為代表
(2)憲法法院的審查模式(專門機(jī)關(guān)審查模式),以德國為代表
(3)代表機(jī)關(guān)的審查模式,以中國為代表
5.我國的性質(zhì)和經(jīng)濟(jì)制度。
國家性質(zhì):(1)我國是人民民主專政的社會(huì)主義國家
(2)我國的統(tǒng)一戰(zhàn)線
經(jīng)濟(jì)制度:(1)社會(huì)主義公有制經(jīng)濟(jì)
(2)社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分
(3)我國社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)的基本方針
我國社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)的基本方針:(1)大力發(fā)展生產(chǎn)力,逐步改善人們的物質(zhì)文化生活(2)建立社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)體制(3)堅(jiān)持對(duì)外開發(fā)(4)保護(hù)社會(huì)主義公共財(cái)產(chǎn)和公民個(gè)人的合法財(cái)產(chǎn)。
6.我國的政權(quán)組織形式:我國的政權(quán)組織形式是人民代表大會(huì)制度。
7.國家結(jié)構(gòu)形式
現(xiàn)代國家的國家結(jié)構(gòu)形式主要分為兩大類:單一制和聯(lián)邦制。我國是單一制的國家。
8.我國公民的基本權(quán)利:(1)平等權(quán)(2)政治權(quán)利與自由(3)人身權(quán)利與宗教信仰自由(4)公民的社會(huì)經(jīng)濟(jì)、教育和文化方面的權(quán)利。(平等、政權(quán)與自由、人權(quán)與信仰自由、社經(jīng)教育和文化權(quán)利)
9.中華人民共和國主席形式職權(quán):國家主席根據(jù)全國人民代表大會(huì)和全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的決定,公布法律、發(fā)布命令、任免國務(wù)院的組成人員、派遣和召回駐外全權(quán)代表、批準(zhǔn)和廢除同外國締結(jié)的跳躍和重要協(xié)定、授予國家的勛章和榮譽(yù)稱號(hào)。
第四章
1.刑法的概念。
刑法是規(guī)定犯罪及其形式責(zé)任的法律。在我國,刑法典就是指1979年制定、1997年修訂的《中華人民共和國刑法》。
2.刑法的基本原則
(1)罪刑法定原則
法律明文規(guī)定為犯罪行為的,依照法律定罪處刑;法律明文沒有規(guī)定為犯罪行為的,不得定罪處刑。
(2)適用刑法平等原則
(3)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則
3.刑法的時(shí)間效力
刑法的時(shí)間效力是指刑法的效力時(shí)段。它所涉及的是生效和失效的時(shí)間以及刑法是否具有溯及力的問題。想法的溯及力,即刑法溯及既往的效力。我國《刑法》規(guī)定的是從舊從輕原則。我國《刑法》第8條規(guī)定:“外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外鬼中華人民共和國國家或者公民犯罪,而依本法規(guī)定的最低刑為3年以上有期徒刑的,可以適用本法,但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。
4.犯罪構(gòu)成的要件
(1)犯罪客體的要求,是指刑法規(guī)定的、行為成立犯罪所必須侵犯的法醫(yī)。(2)犯罪客觀要件,是刑法規(guī)定的、行為成立犯罪必須具備的客觀事實(shí)特征。(3)犯罪主觀要件,是刑法規(guī)定的、實(shí)施犯罪行為的主體本身必須具備的條件。自然人成為犯罪主體必須具備以下條件:
(1)必須是實(shí)施了危害行為的人。(2)必然達(dá)到了法定的年齡。(3)必須具有形式責(zé)任能力。
5.犯罪過失:犯罪過失可分為疏忽大意的過失和過于自信的過失。疏忽大意的過失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,但因?yàn)槭韬龃笠舛鴽]有預(yù)見到,以致發(fā)生這種結(jié)果的心里態(tài)度。過于自信的過失是指行為人預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果,但輕信能夠避免以致發(fā)生這種結(jié)果的心理態(tài)度。
6.阻卻犯罪的事由:正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)。
正當(dāng)防衛(wèi)是指為了使國家利益、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而對(duì)不法侵害者所實(shí)施的不明顯超過必要限度的損害行為。具備條件:
1、必須是針對(duì)現(xiàn)實(shí)存在的人的不法侵害才能實(shí)施
2、必須針對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害
3、必須針對(duì)不法侵害人本人
4、防衛(wèi)人必須具有正當(dāng)防衛(wèi)意圖
5、正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成重大損害。
緊急避險(xiǎn),是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已而采取的損害另一較小合法權(quán)益的行為。具備條件:
1、必須發(fā)生了現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)
2、必須是正在發(fā)生的危險(xiǎn)
3、必須處于不得已而損害另一合法權(quán)益
4、必須是為了使合法權(quán)益免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)
5、必須沒有超過必要限度而造成不應(yīng)有的損傷。
7.故意犯罪的形態(tài):犯罪預(yù)備、犯罪未遂、犯罪中止、犯罪既遂四種形態(tài)。
犯罪預(yù)備:指為了實(shí)行犯罪,準(zhǔn)備工具,制造條件,但由于行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)行犯罪的形態(tài)。
犯罪未遂:指行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪,但由于犯罪意志以外的原因而未得逞的犯罪形態(tài)。犯罪中止:在犯罪過程中,自動(dòng)放棄犯罪或者自動(dòng)有效地防止犯罪結(jié)果發(fā)生的,是犯罪中止。對(duì)于中止犯,沒有造成損害的應(yīng)當(dāng)免除處罰;造成損害的,應(yīng)當(dāng)減輕處罰。
犯罪既遂:指犯罪分子實(shí)施了犯罪行為并且得逞的犯罪形態(tài)。
8.共同犯罪的概念和成立條件。
概念:指二人以上共同故意犯罪。
條件:(1)在犯罪主體上,必須有兩人以上。(兩個(gè)以上符合犯罪主體條件的人)
(2)在犯罪主觀方面,必須有共同的犯罪故意
(3)在犯罪客觀方面,必須有共同的犯罪行為
9主犯的概念。
組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。包括兩類:(1)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)進(jìn)行犯罪活動(dòng)的犯罪分子,即犯罪集團(tuán)的首要分子;(2)其他在共同犯罪中起主要作用的犯罪分子。
10.刑法的體系。
刑法體系是指刑法規(guī)定的按照一定次序排列的各種刑罰方法的總和。我國刑罰體系由主刑和附加刑組成。主刑是對(duì)犯罪分子適用的主要的刑罰方法,包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑五種。
附加刑是補(bǔ)充主刑適用的刑罰方法。包括罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財(cái)產(chǎn)與驅(qū)逐出境四種。
11.累犯
累犯是指因犯罪受過一定的刑罰處罰,在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后的一定時(shí)期內(nèi),又犯應(yīng)被判處一定刑罰之罪的犯罪分子。累犯分為普通累犯和特別累犯。
普通累犯是指因故意犯罪被判處有期徒刑以上的刑罰,在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后5年內(nèi),又故意犯應(yīng)當(dāng)被判處有期徒刑以上刑罰之罪的犯罪分子。不滿18周歲的人,不構(gòu)成累犯。特別累犯是指因犯危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪被判處刑罰,在刑罰執(zhí)行完畢或赦免以后,任何時(shí)候再犯上述任一類罪的犯罪分子。
對(duì)于累犯,應(yīng)當(dāng)從重處罰,并不得適用緩刑與假釋。
12.假釋
假釋,是指對(duì)被判處有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子,在執(zhí)行一定的刑期之后,因其認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī),接受教育改造,確有悔改表現(xiàn),不致再危害社會(huì),而附條件地予以提前釋放的制度。
第五章
1.不公開審理的案例
(1)涉及國家秘密的案件,不公開審理。(2)有關(guān)個(gè)人隱私的案件,不公開審理。(3)14歲以上不滿16歲的未成年人犯罪的案件,一律不公開審理,16歲以上不滿18歲的未成年人犯罪的案件一般也不公開審理。
2.未經(jīng)人民法院依法判決不得確定有罪原則
(1)確定被告人有罪的權(quán)力只能由人民法院統(tǒng)一行使。
(2)人民法院確定任何人有罪,必須經(jīng)過依法判決。
(3)未經(jīng)人民法院依法判決,任何人都不得被確定為有罪。
3.回避的概念與理由。
回避是指偵查人員、檢察人員和審判人員及其他人員,因與案件或案件的當(dāng)事人具有某種利害關(guān)系或其他特殊關(guān)系,可能影響案件的公正處理,而不得參與辦理該案的一項(xiàng)訴訟制度。理由:(1)本案的當(dāng)事人或當(dāng)事人的近親屬(2)本人或他的近親屬和本案有利害關(guān)系(3)
擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人(4)與本案有其他關(guān)系,可能影響案件公正處理(5)接受當(dāng)事人及其委托的人的請客送禮,或違反規(guī)定會(huì)見當(dāng)事人及其委托的人。
4.強(qiáng)制措施的概念和特征。
強(qiáng)制措施是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院在刑事訟過程中,為了保證刑事訴訟的順利進(jìn)行,依法對(duì)犯罪嫌疑人、被告人、進(jìn)行犯和重大嫌疑分子采取的在一定期限內(nèi)暫時(shí)限制或剝奪其人身自由的法定強(qiáng)制方法。
特征:(1)適用主體的特定性(2)適用對(duì)象的限定性(3)性質(zhì)的訴訟性(4)目的的保證性(5)程序的法定性
5.強(qiáng)制措施的種類
強(qiáng)制措施包括拘傳、取保候?qū)?、監(jiān)視居住、拘留和逮捕。
拘傳指人民發(fā)院、人民檢察院和公安機(jī)關(guān)強(qiáng)制未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人到指定地點(diǎn)接受詢問的一種強(qiáng)制方法。對(duì)象是未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人,即沒有被拘留或逮捕的犯罪嫌疑人、被告人,對(duì)已經(jīng)在押的犯罪嫌疑人、被告人,可隨時(shí)進(jìn)行詢問,不需要拘傳。取保候?qū)徥侵腹矙C(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提供保證人或者交納保證金,以保證其不逃避或不妨礙偵查、起訴和審判,并隨傳隨到的一種強(qiáng)制方法。監(jiān)視居住指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人在一定期限內(nèi)為經(jīng)批準(zhǔn)不得擅自離開住所或指定居所,并對(duì)其行動(dòng)進(jìn)行監(jiān)視和控制,以保證偵查、起訴和審判活動(dòng)順利進(jìn)行的一種強(qiáng)制方法。
拘留指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院對(duì)直接受理的案件,在偵查活動(dòng)中遇到法定的緊急情況是,對(duì)現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子依法采用的臨時(shí)剝奪其人身自由的一種強(qiáng)制方法。
逮捕是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院在刑事訴訟中,為了保證偵查、起訴和審判工作的順利進(jìn)行,在一定期限內(nèi)依法剝奪犯罪嫌疑人、被告人的人身自由并予以羈押的一種強(qiáng)制措施。
6.訴訟時(shí)效期間
訴訟時(shí)間期間與訴訟時(shí)效的種類有密切聯(lián)系。我國的訴訟時(shí)效有普通訴訟時(shí)效、特別訴訟時(shí)效與最長訴訟時(shí)效。
普通訴訟時(shí)效又稱一般訴訟時(shí)效,指有民法統(tǒng)一規(guī)定,適用于一般民事群里的訴訟時(shí)效,其效力具有普遍的意義。
特別訴訟時(shí)效是普通訴訟時(shí)效的對(duì)稱。
最長訴訟時(shí)效是針對(duì)那些不知道或不應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害的受害人所特別給予的保護(hù)措施。
7.專利權(quán)的期限:在我國,發(fā)明專利權(quán)的期限為20年,適用新型和外觀設(shè)計(jì)專利權(quán)的期限為10年,均自申請日起計(jì)算。
8.結(jié)婚滿足條件:男女雙方完全自愿;達(dá)到法定結(jié)婚年齡(男22周歲,女20周歲);符合一夫一妻原則;不為直系血親或三代以內(nèi)的旁系血親;為患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)結(jié)婚的疾病。
9.收養(yǎng)法規(guī)定一般應(yīng)為未成年人,且在14周歲以下,應(yīng)無精神病或其他嚴(yán)重疾病,而且獨(dú)生子女不能被收養(yǎng)。
10.法定繼承人的范圍包括配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖(外祖)父母。如遺囑人訂立有多份遺囑,內(nèi)容相抵觸的,以最后訂立的遺囑為準(zhǔn)。
第八章
1.有限責(zé)任公司的股東會(huì)是由全體股東組成的、形成公司意思的必要非常設(shè)機(jī)構(gòu),是公司的權(quán)利機(jī)構(gòu)、最高決策機(jī)構(gòu)。
第九章
1.我國商業(yè)賄賂的主要表現(xiàn)形式是回扣?;乜凼侵冈谏唐焚忎N中,賣方從明確標(biāo)價(jià)應(yīng)支付的價(jià)款外,賬外、暗中向買方退還錢財(cái)及其他報(bào)償以爭取交易機(jī)會(huì)和交易條件的行為?;乜鄣木唧w表現(xiàn)形式有現(xiàn)金回扣、實(shí)物回扣和服務(wù)性回扣。
公民在法律面前人人平等原則的內(nèi)容有哪些?
(1)法律對(duì)于全公民,不分民族、種族、性別、職業(yè)、社會(huì)出身、宗教信仰、財(cái)產(chǎn)狀況等,都是統(tǒng)一適用的,所有公民依法享有同等權(quán)利并承擔(dān)同等的義務(wù)。
(2)任何權(quán)利受到侵犯的公民一律平等地受到法律的保護(hù),不能歧視任何公民。
(3)在民事訴訟和行政訴訟中要保證訴訟當(dāng)事人享有平等的訴訟權(quán)利,不能偏袒任何一方當(dāng)事人,在刑事訴訟中要切實(shí)保障訴訟參與人依法享有訴訟權(quán)利。
(4)對(duì)任何公民的違法犯罪行為,都必須同樣的追究法律責(zé)任,依法給予相應(yīng)的法律制裁,不允許有不受法律約束或凌駕于法律之上的特殊公民,任何超出法律之外的特殊待遇都是違法的。
第二篇:中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)通論重點(diǎn)
名詞解釋:
法律規(guī)則:是指具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則,或者說是對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定的具體后果的各種指示和規(guī)定。其邏輯結(jié)構(gòu)包括假定(行為發(fā)生的時(shí)空、各種條件等事實(shí)狀態(tài)的預(yù)設(shè))、行為模式(權(quán)利和義務(wù)規(guī)定)和法律后果(含肯定式后果和否定式后果)
法律原則是指可以作為規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則。
法治的含義:已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應(yīng)該是制定的良好的法律?;疽簷?quán)威性和正當(dāng)性。
法律關(guān)系的演變指法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消亡。引起法律關(guān)系產(chǎn)生變更和消亡的原因有法律本身和法律事實(shí)。法律事實(shí)是指引起法律關(guān)系產(chǎn)生變更和消亡的情況和條件。法律事件是不依人的意志為轉(zhuǎn)移的事件。法律行為是依人的意志為轉(zhuǎn)移的行為。
權(quán)利是指廣義的法律,英文law,拉丁語jus.權(quán)利是指法律意義上的權(quán)利人或主體依法享有的這樣或不這樣行為,或要求人這樣或不這樣行為,或要求他人這樣或不這樣行為的某種資格、能力或自由。
權(quán)力:行為者影響其他行為者的能力
義務(wù)是指法律規(guī)定的人或主體應(yīng)承受的某種限制、約束、負(fù)擔(dān)或責(zé)任。
政權(quán)組織形式是指統(tǒng)治階級(jí)采取一定的原則和方式組織反對(duì)敵人、規(guī)范國家權(quán)力的運(yùn)用及管理整個(gè)社會(huì)的政權(quán)機(jī)關(guān)。我國的政權(quán)組織形式是人民代表大會(huì)制度。
現(xiàn)代國家的國家結(jié)構(gòu)形式分為單一制和聯(lián)邦制。單一制是指若干個(gè)行政單位或自治單位所組成的單一主權(quán)國家。聯(lián)邦制是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的成員國所組成的聯(lián)盟國家。我國是單一制國家。
刑法是規(guī)定犯罪及其刑事責(zé)任的法律。狹義刑法是指以刑法為名稱而頒布的系統(tǒng)規(guī)定犯罪與刑事責(zé)任的刑法典與修正案。廣義刑法是指一切規(guī)定犯罪及其刑事責(zé)任的法律規(guī)范總和,除包括刑法典修正案外,還包括單行刑法和附屬刑法。單行刑法是指國家以決心、補(bǔ)充規(guī)定、條例等名稱頒布的,規(guī)定某一類犯罪及其刑事責(zé)任或刑法某一事項(xiàng)的刑事法律。附屬刑法是指國家立法機(jī)關(guān)在經(jīng)濟(jì)法、行政法等非刑事法律中規(guī)定的刑事責(zé)任條款。
犯罪構(gòu)成是指刑法規(guī)定的、反映某種行為的社會(huì)危害性及其程度而為該行為成立犯罪所必須具備的一切客觀要件和主觀要件的有機(jī)整體。
阻卻犯罪的事由是指雖然在客觀上造成了一定的損害結(jié)果,表面上符合某些犯罪的客觀要件,但實(shí)際上沒有犯罪的社會(huì)危害性和刑事違法性,依法不成立犯罪的事由。正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)
正當(dāng)防衛(wèi)是只為了國家利益、社會(huì)利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而對(duì)不法侵害者所實(shí)施的不明顯超過必要限度的損害行為。
特殊防衛(wèi)是指對(duì)嚴(yán)重影響到人身安全的暴力犯罪采取防衛(wèi)行為。
緊急避險(xiǎn)是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已而采取損害另一較小合法權(quán)益的行為。
證據(jù)是進(jìn)行刑事訴訟的依據(jù)。特征:1)客觀性。2)關(guān)聯(lián)性3)合法性
普通訴訟時(shí)效又稱一般訴訟時(shí)效,指由民法統(tǒng)一規(guī)定,適用于一般民事權(quán)利的訴訟時(shí)效,其效力具有普通的意義??梢?,我國普通訴訟時(shí)效期民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年,法律另有規(guī)定的除外。可見我國普通訴訟時(shí)效期間為2年。
特別訴訟時(shí)效是普通訴訟時(shí)效的對(duì)稱。它是適用于法律特別指定的某些民事權(quán)利的訴訟時(shí)效?!睹穹ㄍ▌t》第136條規(guī)定的“下列的訴訟時(shí)效期間為一年”就是特別訴訟時(shí)效的規(guī)定。
合同的訂立一般經(jīng)過兩個(gè)階段,即要約和承諾。要約:也稱發(fā)盤、報(bào)價(jià),指希望與他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人,要約所指向的人稱為受要約人、相對(duì)人。承諾,也稱為接盤,是指受要約人同意要約的意思表示。作出承諾的受要約人稱為承諾人。
無效合同,指已經(jīng)成立的合同因不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同有效要件,自始不具有法律約束力的合同??沙蜂N合同,即可撤銷、可變更的合同,是指已經(jīng)成立的合同因當(dāng)事人意思表示不真實(shí),法律允許享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人在一定期限內(nèi)予以變更或者撤銷的合同。
效力未定的合同,指因已經(jīng)成立的合同不完全符合合同的有效的要件,其效力能否發(fā)生尚未確定,一般須經(jīng)權(quán)利人表示追認(rèn)才能生效的合同。
法定繼承指按照法律規(guī)定的繼承人的范圍、順序和遺產(chǎn)分配所進(jìn)行的繼承,法定繼承是最基本最古老的繼承方式。遺囑又稱遺言,是遺囑人生前作出并與死后才生效的有關(guān)自己生后財(cái)產(chǎn)及其他事物安排的法律行為。遺囑繼承即按照被繼承人所訂立的有效遺囑進(jìn)行的繼承。
1p8-9
(1)法是調(diào)整社會(huì)關(guān)系的行為規(guī)范,內(nèi)容涉及法律權(quán)利、權(quán)力和義務(wù)(2)法是主要出自國家,并由國家制定或認(rèn)可的社會(huì)規(guī)范(3)法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的社會(huì)規(guī)范(4)法是具有更廣泛和更普遍約束力的社會(huì)規(guī)范。
2、法律規(guī)則:是指具體規(guī)定權(quán)利和義務(wù)以及具體法律后果的準(zhǔn)則,或者說是對(duì)一個(gè)事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定的具體后果的各種指示和規(guī)定。其邏輯結(jié)構(gòu)包括假定(行為發(fā)生的時(shí)空、各種條件等事實(shí)狀態(tài)的預(yù)設(shè))、行為模式(權(quán)利和義務(wù)規(guī)定)和法律后果(含肯定式后果和否定式后果)
法律規(guī)則分類:
(1)依據(jù)內(nèi)容:義務(wù)性規(guī)則、權(quán)力性規(guī)則、權(quán)利義務(wù)符合規(guī)則
(2)依據(jù)功能:調(diào)整性規(guī)則、構(gòu)成性規(guī)則
(3)依據(jù)強(qiáng)弱程度:強(qiáng)行性規(guī)則、任意性規(guī)則
(4)依據(jù)內(nèi)容的確定性程序:確定性規(guī)則、非確定性規(guī)則
3、法律原則是指可以作為規(guī)則的基礎(chǔ)或本源的綜合性、穩(wěn)定性原理和原則。特征:(1)具有普遍性、一般性的特點(diǎn)(2)穩(wěn)定性程度比較高,不因個(gè)人、社會(huì)而發(fā)生變化。(3)沒有具體的權(quán)利和義務(wù)的設(shè)定、也沒有確定的法律后果的設(shè)定,只是一些抽象性、一般性的公理(4)覆蓋面較廣,適用性非常廣泛(5)其邏輯形式主要體現(xiàn)在:結(jié)構(gòu)上比較簡單,命題的陳述都是一些陳述性命題。
4、法治的含義:已成立的法律獲得普遍的服從,而大家所服從的法律又應(yīng)該是制定的良好的法律。基本要件:權(quán)威性和正當(dāng)性。
5(1)依法治國是治國理念上的巨大突破(2)依法治國是執(zhí)政方式上的歷史性轉(zhuǎn)變(3)依法治國是人民治理國家的基本方略(4)依法治國是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)的需要。
6、依法治國的主體是人民。依法治國的客體是國家及國家政治事務(wù)、經(jīng)濟(jì)和文化事務(wù)、社會(huì)事務(wù)。
7、立法是法治的前提和基礎(chǔ),是依法治國之本。立法又稱法的創(chuàng)制、發(fā)的創(chuàng)立,即訂立法律制度之義。
8、(1)最廣大人民的根本利益至上與民主立法原則(2)權(quán)利與人權(quán)保障原則(3)權(quán)力制約原則(4)合憲性原則(5)實(shí)事求是,從基本國情出發(fā)的原則。
9、法律關(guān)系的演變指法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消亡。引起法律關(guān)系產(chǎn)生變更和消亡的原因有法律本身和法律事實(shí)。法律事實(shí)是指引起法律關(guān)系產(chǎn)生變更和消亡的情況和條件。法律事件是不依人的意志為轉(zhuǎn)移的事件。法律行為是依人的意志為轉(zhuǎn)移的行為。
10、權(quán)利是指廣義的法律,英文law,拉丁語jus.權(quán)利是指法律意義上的權(quán)利人或主體依法享有的這樣或不這樣行為,或要求人這樣或不這樣行為,或要求他人這樣或不這樣行為的某種資格、能力或自由。義務(wù)是指法律規(guī)定的人或主體應(yīng)承受的某種限制、約束、負(fù)擔(dān)或責(zé)任。
1.題的法律,調(diào)整的是最基本的社會(huì)關(guān)系。具體表現(xiàn)1)在內(nèi)容上,憲法規(guī)定了國家制度和社會(huì)制度的根本問題2)在效力上,憲法具有最高的法律效力3)在制定與修改的程序上,憲法具有嚴(yán)格的程序。
2.權(quán)利的保障書。
3.目前世界上的憲法監(jiān)督制度三種模式:?普通法院的審查模式(司法審查制度)美國?憲法法院的審查模式(專門機(jī)關(guān)審查模式)德國?代表機(jī)關(guān)的審查模式中國
4.政權(quán)組織形式是指統(tǒng)治階級(jí)采取一定的原則和方式組織反對(duì)敵人、規(guī)范國家權(quán)力的運(yùn)用及管理整個(gè)社會(huì)的政權(quán)機(jī)關(guān)。我國的政權(quán)組織形式是人民代表大會(huì)制度。
5.我國選舉的基本程序:(1)設(shè)立選舉的機(jī)構(gòu)(2)劃分選區(qū)和選民登記(3)提出代表候選人(4)選票投舉和當(dāng)選計(jì)票(5)對(duì)代表的罷免和補(bǔ)選。
6.提出代表候選人:在直接選舉中,各政黨、各人民團(tuán)體可以單獨(dú)或聯(lián)合推薦代表候選人,另外,選民10人以上聯(lián)名可以推薦代表候選人。
7.現(xiàn)代國家的國家結(jié)構(gòu)形式分為單一制和聯(lián)邦制。單一制是指若干個(gè)行政單位或自治單位所組成的單一主權(quán)國家。聯(lián)邦制是指兩個(gè)或者兩個(gè)以上的成員國所組成的聯(lián)盟國家。我國是單一制國家。
1.刑法是規(guī)定犯罪及其刑事責(zé)任的法律。狹義刑法是指以刑法為名稱而頒布的系統(tǒng)規(guī)定犯罪與刑事責(zé)任的刑法典與修正案。廣義刑法是指一切規(guī)定犯罪及其刑事責(zé)任的法律規(guī)范總和,除包括刑法典修正案外,還包括單行刑法和附
屬刑法。單行刑法是指國家以決心、補(bǔ)充規(guī)定、條例等名稱頒布的,規(guī)定某一類犯罪及其刑事責(zé)任或刑法某一事項(xiàng)的刑事法律。附屬刑法是指國家立法機(jī)關(guān)在經(jīng)濟(jì)法、行政法等非刑事法律中規(guī)定的刑事責(zé)任條款。
2.(1)罪刑法定原則(2)適用刑法平等原則(3)罪責(zé)刑法相適應(yīng)原則
3.犯罪構(gòu)成是指刑法規(guī)定的、反映某種行為的社會(huì)危害性及其程度而為該行為成立犯罪所必須具備的一切客觀要件和主觀要件的有機(jī)整體。犯罪構(gòu)成的要件:犯罪主觀要件、犯罪客觀要件、犯罪主體要件、犯罪客體要件。
4.《刑法》17條規(guī)定,未滿14周歲的人,完全不負(fù)刑事責(zé)任,其一切行為都不構(gòu)成犯罪;已滿14周歲不滿16周歲的人,犯故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)罪的,應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任,已滿16周歲的人,對(duì)一切犯罪都應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任。
5.阻卻犯罪的事由是指雖然在客觀上造成了一定的損害結(jié)果,表面上符合某些犯罪的客觀要件,但實(shí)際上沒有犯罪的社會(huì)危害性和刑事違法性,依法不成立犯罪的事由。正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)
6.正當(dāng)防衛(wèi)是只為了國家利益、社會(huì)利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,而對(duì)不法侵害者所實(shí)施的不明顯超過必要限度的損害行為。成立條件:
一、必須是針對(duì)現(xiàn)實(shí)存在的人的不法侵害才能實(shí)施。
二、必須針對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害。
三、必須針對(duì)不法侵害人本人。
四、防衛(wèi)人必須具有正當(dāng)防衛(wèi)意圖。(注意:防衛(wèi)挑撥,互毆行為,偶然防衛(wèi)都不是正當(dāng)防衛(wèi)。)
7.特殊防衛(wèi)是指對(duì)嚴(yán)重影響到人身安全的暴力犯罪采取防衛(wèi)行為。
8.緊急避險(xiǎn)是指為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已而采取損害另一較小合法權(quán)益的行為。
1、區(qū)分犯罪嫌疑人與被告人的稱謂:公訴案件在提起訴訟之前將被追訴者稱為犯罪嫌疑人,提起公訴后始稱為被告人,并同時(shí)取消“人犯”這一帶有明顯有罪推定色彩的稱謂。
2、證據(jù)是進(jìn)行刑事訴訟的依據(jù)。特征:1)客觀性。2)關(guān)聯(lián)性3)合法性
1、民法的基本原則?p204-205
《民法通則》規(guī)定的基本原則主要有:平等原則、意思自治原則、誠實(shí)信用原則、權(quán)利不得濫用原則。其中,平等原則反映了民事法律關(guān)系的基本特征,是民法的核心原則:意思自治原則是民法私法性的集中體現(xiàn);誠實(shí)信用原則適用范圍最廣,素有“帝王條款”之稱,許多新民事法律的創(chuàng)立都是創(chuàng)立都是依據(jù)該原則推導(dǎo)出來;權(quán)利不得濫用原則是民法兼顧社會(huì)本位的體現(xiàn),具有鮮明的時(shí)代特征。
2、普通訴訟時(shí)效與特殊訴訟時(shí)效?適用后者的情況有哪些?p212
普通訴訟時(shí)效又稱一般訴訟時(shí)效,指由民法統(tǒng)一規(guī)定,適用于一般民事權(quán)利的訴訟時(shí)效,其效力具有普通的意義??梢?,我國普通訴訟時(shí)效期民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年,法律另有規(guī)定的除外??梢娢覈胀ㄔV訟時(shí)效期間為2年。
特別訴訟時(shí)效是普通訴訟時(shí)效的對(duì)稱。它是適用于法律特別指定的某些民事權(quán)利的訴訟時(shí)效。《民法通則》第136條規(guī)定的“下列的訴訟時(shí)效期間為一年”就是特別訴訟時(shí)效的規(guī)定。
適用特別訴訟時(shí)效的情況有:(1)身體受到傷害要求賠償?shù)模?)出售質(zhì)量不合格商品未經(jīng)聲明,買受人或受害人向出賣人、商品制造人要求賠償?shù)模?)延付或者拒付租金,出租人向延付或者拒付租金的承租人要求給付租金及賠償損失的;(4)寄存的財(cái)務(wù)被丟失或毀損,寄存人向保管人請求賠償?shù)摹?/p>
(最長訴訟時(shí)效)
3、我國物權(quán)法的四個(gè)基本原則?p214
物權(quán)法定原則,是指物權(quán)的種類、內(nèi)容和效力均由法律直接規(guī)定,不允許當(dāng)事人自由創(chuàng)設(shè)。
一物一權(quán)原則,同一客體上不能同時(shí)設(shè)立兩個(gè)以上內(nèi)容相沖突的物權(quán)(1)在一物之上只能成立一個(gè)所有權(quán)(2)一個(gè)所有權(quán)的客體只能是一個(gè)物,聚合物和物的某一部分均不能作為所有權(quán)的客體。
公示與公信原則,包括公示原則和公信原則兩個(gè)方面。
公序良俗原則,是指物權(quán)的取得和行使不得違反社會(huì)公共道德和社會(huì)公共秩序,不得損害社會(huì)公共利益。
4、合同的訂立一般經(jīng)過兩個(gè)階段,即要約和承諾。要約:也稱發(fā)盤、報(bào)價(jià),指希望與他人訂立合同的意思表示。發(fā)出要約的一方稱為要約人,要約所指向的人稱為受要約人、相對(duì)人。承諾,也稱為接盤,是指受要約人同意要約的意思表示。作出承諾的受要約人稱為承諾人。
5、合同效力狀態(tài):有效合同、無效合同、可撤銷的合同、效力未定的合同
無效合同,指已經(jīng)成立的合同因不符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的合同有效要件,自始不具有法律約束力的合同。
特征:
1、具有違法性。
2、具有不得履行性
3、自始無效
4、確定無效
5、當(dāng)然無效
根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定,無效合同主要有以下五種:(1)一方以欺詐、脅迫手段訂立的損害國家利益的合同。(2)惡意串通,損害國家、集體或者第三者利益的合同(3)以合法形式掩蓋非法目的的合同。(4)損害社會(huì)
公共利益的合同。(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的合同。
可撤銷合同,即可撤銷、可變更的合同,是指已經(jīng)成立的合同因當(dāng)事人意思表示不真實(shí),法律允許享有撤銷權(quán)的當(dāng)事人在一定期限內(nèi)予以變更或者撤銷的合同。
特征:
1、導(dǎo)致合同可撤銷的主要原因是當(dāng)事人意思表示不真實(shí)。
2、對(duì)可撤銷合同的撤銷或者變更,要由撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)或變更權(quán)來實(shí)現(xiàn)
3、可撤銷合同在未來撤銷以前,是有效的;一旦被撤銷,則自始無效
分類:
1、因重大誤解訂立的合同
2、在訂立時(shí)顯失公平原則。
3、一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危,使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。
效力未定的合同,指因已經(jīng)成立的合同不完全符合合同的有效的要件,其效力能否發(fā)生尚未確定,一般須經(jīng)權(quán)利人表示追認(rèn)才能生效的合同。
種類:
1、限制民事行為能力人訂立的氣依法不能獨(dú)立訂立的合同
2、無權(quán)代理人訂立的合同
3、無財(cái)產(chǎn)處分權(quán)人訂立的合同。
6、狹義的知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括哪三部分?其分類?特點(diǎn)?p236-237
狹義的即指傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán),包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán)三大部分
(1)文學(xué)產(chǎn)權(quán),是文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)作品的創(chuàng)作者和傳播者所享有的權(quán)利,將作品及作品的傳播媒介納入其保護(hù)范圍。(2)工業(yè)產(chǎn)權(quán),指工業(yè)、農(nóng)業(yè)、商業(yè)、林業(yè)和其他產(chǎn)業(yè)中具有實(shí)用經(jīng)濟(jì)意義的一種無形財(cái)產(chǎn)權(quán),主要包括專利權(quán)與商標(biāo)權(quán)。
特點(diǎn):
1、由國家授予;
2、具有專有性;
3、具有地域性;
4、具有時(shí)間性
7、法定繼承?法定繼承人的范圍及順序?p262
指按照法律規(guī)定的繼承人的范圍、順序和遺產(chǎn)分配所進(jìn)行的繼承,法定繼承是最基本最古老的繼承方式。范圍:配偶、子女、父母、兄弟姐妹、祖(外祖)父母。
根據(jù)與被繼承親屬關(guān)系遠(yuǎn)近分為:第一順序?yàn)榕渑?、子女、父母;第二順序?yàn)樾值芙忝?、祖(外祖)父母?/p>
8、遺囑又稱遺言,是遺囑人生前作出并與死后才生效的有關(guān)自己生后財(cái)產(chǎn)及其他事物安排的法律行為。遺囑繼承即按照被繼承人所訂立的有效遺囑進(jìn)行的繼承。
9、經(jīng)濟(jì)法的概念是對(duì)經(jīng)濟(jì)法基本精神或基本觀念的認(rèn)識(shí),是連接整個(gè)經(jīng)濟(jì)法律規(guī)范及及其實(shí)施過程的紐帶。經(jīng)濟(jì)法是產(chǎn)生與市場經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的體現(xiàn)國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)意志的新興法律部門,是綜合運(yùn)用國家權(quán)力或宏觀調(diào)控手段以不斷解決個(gè)體營利性和社會(huì)公益性的矛盾、兼顧效率與公平、促進(jìn)經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定增長和社會(huì)良好發(fā)展的法律規(guī)范系統(tǒng)。
10、行政法的基本原則:(1)依法行政原則。內(nèi)涵:行政組織與職權(quán)法定;依法辦事;違法必究(2)合理行政原則。內(nèi)容:符合法律的目的;出于正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī);考慮相關(guān)因素;不得任意延遲或不作為;符合公正法則。
1、中制的原則;保障公民權(quán)利的原則
2無記名投票的原則;選舉權(quán)的物質(zhì)保障和法律保障的原則。
第三篇:法學(xué)概論復(fù)習(xí)重點(diǎn)
1、在法的分類中,實(shí)體法和程序法分類依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是(B)
B.法的創(chuàng)制主體不同
2、在法的分類中,國內(nèi)法和國際法分類依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是(B)
B.法的創(chuàng)制主體不同
3、法的最初形式是(D)
D.習(xí)慣法
4、國家司法機(jī)關(guān)依據(jù)法定職權(quán)和程序具體運(yùn)用法律處理專門案件的活動(dòng),稱為(C)
C. 司法
5、依據(jù)憲法規(guī)定,國務(wù)院總理由(C)
C.中華人民共和國主席提名,全國人民代表大會(huì)決定
6、我國現(xiàn)行憲法規(guī)定,在法律規(guī)定范圍內(nèi)的私營經(jīng)濟(jì)是(D)
D.社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分
7、.在我國,監(jiān)督憲法實(shí)施的機(jī)關(guān)是(C)
C.全國人民代表大會(huì)及其常委會(huì)
8、關(guān)于憲法,下面說法不正確的是(A)
A.它是資產(chǎn)階級(jí)革命的產(chǎn)物
9、我國公民享有選舉權(quán)必須年滿(C)。
C.
18周歲
10、把憲法分為成文憲法與不成文憲法依據(jù)是(C)
C.有無法典形式不同
11、我國的國家性質(zhì)是(A)。
A.
人民民主專政
12、我國的最高行政機(jī)關(guān)是(B)。
B.
國務(wù)院
13、我國曾經(jīng)實(shí)施過的《治安管理處罰條例》屬于(B)。
B. 法律
14、下列不屬于行政處分的是(C)
C.沒收
15、行政救濟(jì)的途徑不包括(C)
C.行政調(diào)解
16、以下說法錯(cuò)誤的是(C)
C.行政法有統(tǒng)一的法典
17、下列不可能成為行政主體的是(D)
D.
公民個(gè)人
18、下列哪種方式不屬于行政救濟(jì)(D)。
D. 行政許可
19、區(qū)分犯罪未遂與犯罪預(yù)備的標(biāo)志是(C)
C.犯罪分子是否著手犯罪
20、犯罪客體是指(C)
C.刑法所保護(hù)的而為犯罪行為侵害的社會(huì)關(guān)系
21、中學(xué)生A于1981年4月5日出生,1998年3月28日重傷一名同學(xué),1999年1月2日被捕,對(duì)A的行為,下列說法錯(cuò)誤的是(D)
D.不負(fù)刑事責(zé)任
22、根據(jù)我國刑法的規(guī)定,對(duì)于在判決宣告以前一人同時(shí)犯有數(shù)罪而判了數(shù)個(gè)附加刑的數(shù)罪并罰,實(shí)行的主要原則是(C)
C.限制加重原則
23、某甲在夜間入某住宅竊取財(cái)物后,縱火滅跡,他明知該住宅里有人睡覺,起火后可能被燒死,但他仍然放火燒房,結(jié)果大火燒死1人,某甲放火致人死亡的行為屬于(B)
B.間接故意
24、根據(jù)我國《刑法》的規(guī)定,下列情形不適用我國刑法的是(D)。
D.某國外交人員在其駐我國大使館內(nèi)盜竊
25、輕罪重判的刑罰思想與刑法中的下列(D)原則相違背。
D.罪責(zé)刑相適應(yīng)原則
26、張某意圖殺害李某,一日晚藏于李某院門外,從虛掩的門縫中見一黑影在移動(dòng),即認(rèn)為是李某,遂舉槍射擊,次日得知打死的不是李某,而是其家中的一頭牲畜。張某(A)A.應(yīng)負(fù)故意殺人未遂的責(zé)任
27、甲男與乙女于某日中午公開在某公園內(nèi)發(fā)生性關(guān)系,引起游客的極大憤慨,造成惡劣的社會(huì)影響。對(duì)甲、乙的行為應(yīng)如何認(rèn)定?(D)
D.
無罪
28、路某(15歲)先后唆使張某(15歲)盜竊他人的財(cái)物折價(jià)1萬余元;唆使李某(19歲)綁架他人勒索財(cái)物計(jì)2000余元;唆使王某(15歲)搶劫他人財(cái)物計(jì)1500元。路某的行為構(gòu)成何罪?(B)
B.
搶劫罪
29、自然人的民事權(quán)利能力(A)。
A.
始于出生,30、民事法律中,宣告死亡的公告期間為公民下落不明滿(D)
D.4年
31、民事責(zé)任的承擔(dān)方式不包括(B)。
B. 罰款
32、甲(10歲)與父親一起在路上散步,對(duì)面乙牽著的一條狗突然向甲襲擊,此時(shí)甲父正與路邊熟人說話,沒來得及顧得上甲,最后甲受重傷。甲的損失由(A)承擔(dān)。
A.乙承擔(dān)
33、某雜志為擴(kuò)大銷量,精心炮制了某著名影星甲的一段緋聞,給甲帶來了極大的精神痛苦。甲將該雜志告到法院,下列責(zé)任方式不適用于該案的是(D)。
D.排除妨礙
34、在我國,土地所有權(quán)歸(C)。
C.國家和集體所有
35、下列權(quán)利不屬于用益物權(quán)的是(B)。
B.抵押權(quán)
36、下列各項(xiàng)中,屬于單方法律行為的是(C)
C.繼承權(quán)的放棄
37、下列事實(shí)中,哪一種事實(shí)能發(fā)生不當(dāng)?shù)美畟―)
D. 顧客多付售貨員貨款
38、下列有關(guān)債的主體的表述中,正確的是(D)。
D..雙方當(dāng)事人都是特定的39、下列不屬于人格權(quán)的范圍的是(C)。
C.親屬權(quán)
40、小張和養(yǎng)妹從小一起長大,產(chǎn)生了愛慕之情,他們(D)。
D.如不是三代以內(nèi)的旁系血親,可以結(jié)婚
41、公民用遺囑的方式將其遺產(chǎn)的一部或全部贈(zèng)送給國家集體或法定繼承人以外的人,此種行為屬于我國《繼承法》上的(D)
D.遺贈(zèng)
42、商法的調(diào)整對(duì)象(D)
D.商事關(guān)系
43、我國公司法所規(guī)定的公司形式有(A)
A.股份有限公司和有限責(zé)任公司
44、根據(jù)我國反不正當(dāng)競爭法的規(guī)定,抽獎(jiǎng)式的有獎(jiǎng)銷售最高獎(jiǎng)的金額不得超過(B)
B.5000元
45、自然資源保護(hù)中最有影響力的基本法律制度是(C)
C.自然資源權(quán)屬制度
46、因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的民事訴訟,由(C)管轄
C.不動(dòng)產(chǎn)所在地法院
47、在我國,因侵權(quán)糾紛提起的民事訴訟,由(D)
D.可以由原告選擇被告所在地或侵權(quán)行為地人民法院管轄
48、甲從乙手中買得電腦一臺(tái),不久,丙說電腦是他的,并強(qiáng)行搬走。甲向法院起訴,要求丙返還電腦,法院在審理中,通知乙參加到訴訟中來。乙在訴訟中屬于(C)。
C.無獨(dú)立請求權(quán)第三人
49、犯罪嫌疑人在現(xiàn)場留下的身份證復(fù)印件,屬于我國刑事訴訟證據(jù)的何種類型。(A)
A.書證
50、在法的分類中,根本法和普通法分類依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)是(C)
C.法的效力不同
51、人類社會(huì)最早產(chǎn)生法律的歷史時(shí)期是(B)
B.奴隸社會(huì)
52、法律關(guān)系的客體不包括(A)
A. 人
53、構(gòu)成法律責(zé)任的核心要素是(B)。
B.違法或違約行為
54、我國第一部社會(huì)主義類型的憲法是(A)
A.1954年憲法
55、根據(jù)我國憲法的規(guī)定,既是公民權(quán)利又是公民義務(wù)的是(C)
C.勞動(dòng)權(quán)和受教育權(quán)
56、我國解決民族問題的基本政策,是實(shí)行(B)
B.民族區(qū)域自治制度
57、憲法規(guī)定,被選為中華人民共和國主席、副主席必須年滿(B)
B. 四十五周歲
58、我國現(xiàn)行的1982年憲法有(D)組成。
D.
4章138條
59把憲法分為剛性憲法與柔性憲法的依據(jù)是(A)
A. 修改的程序不同
60.行政法基本原則中的核心原則是(B)
B. 行政法治原則
61、關(guān)于行政立法,錯(cuò)誤的理解是(D)。
D.各級(jí)人民政府都享有行政立法權(quán)
62、.關(guān)于刑法的溯及力,我國適用的原則是(A)
A.從舊兼從輕原則
63、根據(jù)我國刑法,對(duì)于自首的犯罪分子(C)
C.可以從輕或減輕處罰
64、根據(jù)刑事訴訟法的規(guī)定,監(jiān)視居住的期限不得超過(C)
C.6個(gè)月
65、我國《刑法》的基本原則不包括(C)。
C.誠實(shí)信用原則
66、嚴(yán)某(男,13歲)與李某(男,18歲)商量好夜間去商店行竊,嚴(yán)某看好地形,準(zhǔn)備好犯罪工具,制定好了行竊計(jì)劃。當(dāng)晚,二人行竊時(shí)被值班人員發(fā)現(xiàn),送至公安機(jī)關(guān)。對(duì)二人應(yīng)該如何處理?A
A.不成立共同犯罪,由李某獨(dú)立承擔(dān)刑事責(zé)任。67、根據(jù)我國刑法規(guī)定,對(duì)又聾又啞的人或盲人犯罪的處罰原則是(A)
A.可以從輕、減輕或者免除處罰
68、養(yǎng)花專業(yè)戶李某為防止偷花,在花房周圍私拉電網(wǎng)。一日晚,白某偷花不慎觸電,經(jīng)送醫(yī)院搶救,不治身亡。李某對(duì)這種結(jié)果的主觀心理態(tài)度是什么?(B)
B.
間接故意
69、根據(jù)我國民法通則的規(guī)定,訴訟時(shí)效進(jìn)行到最后6個(gè)月由于發(fā)生法定事由而引起時(shí)效的(C)
C.中止
70、按份共有人在轉(zhuǎn)讓其共有財(cái)產(chǎn)份額時(shí),其他共有人在同等條件下享有(B)。
B.優(yōu)先購買權(quán)
71、財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的權(quán)能包括(A)
A.占有、使用、收益、處分權(quán)
72、人身權(quán)分為人格權(quán)和身份權(quán),下列人身權(quán)利中,屬于公民身份權(quán)的是(B)。
B. 監(jiān)護(hù)權(quán)
71、依據(jù)我國現(xiàn)行婚姻法的規(guī)定,下列屬于可撤銷的婚姻是(D)
D.因脅迫而結(jié)婚的
72、權(quán)利人在法定期間內(nèi)不行使自己的權(quán)利,依據(jù)法律規(guī)定消滅的是(C)
C.勝訴權(quán)
73、下列不屬于經(jīng)濟(jì)法的是(C)
C.土地管理法
74、下列不屬于不正當(dāng)競爭行為的是(D)
D.冒用他人商標(biāo)的行為
75、訴的要素不包括(B)
B.訴的參與人
76、凡是能夠證明案件事實(shí)的物品及其痕跡的證據(jù),稱為(B)。
B.物證
77、人民法院審理行政案件,不適用(A)
A.調(diào)解
78、在我國有權(quán)制定行政法規(guī)的國家機(jī)關(guān)是(B)
B.國務(wù)院
79、以下那部憲法指導(dǎo)思想存在著嚴(yán)重錯(cuò)誤(B)
B.
1975年憲法 80、我國的國家結(jié)構(gòu)形式屬于(A)
A. 單一制
81、依照憲法規(guī)定,我國的最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)是(B)。
B.
全國人民代表大會(huì)
82、我國監(jiān)督憲法實(shí)施的機(jī)關(guān)是(C)
C.
全國人大及其常委會(huì)
83、我國《行政訴訟法》是制定的時(shí)間是(A)
A.1989年
84、甲教唆乙盜竊,兩人為此制定了計(jì)劃,并準(zhǔn)備了作案工具。乙在盜竊時(shí)被人發(fā)現(xiàn)即逃跑。此案是(A)
A.甲乙構(gòu)成共同犯罪
85、陳某患精神病多年,雖經(jīng)多方醫(yī)治,病情并無好轉(zhuǎn),發(fā)作時(shí)精神狂亂,并伴有暴力行為。1999年4月21日,陳某在其居住的家屬院中突然發(fā)病,用鐵鍬將一正在玩耍的兒童當(dāng)場拍死。對(duì)陳某的行為應(yīng)當(dāng)如何處理?
(B)
B.
不按犯罪處理
86、甲與乙為鄰居,甲長期將自家雜物堆放于乙家的廁所門前,乙享有(B)。
B..排除妨礙請求權(quán) 87、相鄰關(guān)系是指相互毗鄰的(A)所有人或使用人之問基于所有權(quán)或使用權(quán)的行使而發(fā)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。
A.不動(dòng)產(chǎn)
88、我國《婚姻法》規(guī)定,辦理婚姻登記的機(jī)關(guān)是(C)
C.鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府
89、我國法定繼承中的第一順序繼承人,不包括(D)
D.兄弟姐妹
90、增值稅、消費(fèi)稅、營業(yè)稅等屬于(D)
D.流轉(zhuǎn)稅
91、我國各級(jí)人民法院采取的審級(jí)制度是(B)
B.兩審終審制
第四篇:法學(xué)概論重點(diǎn)復(fù)習(xí)
法學(xué)概論重點(diǎn)復(fù)習(xí)
一.法的要素(即構(gòu)成法的基本元素)
1.法律概念
2.法律規(guī)則(法律構(gòu)成要素中最基本的構(gòu)成要素)
3.法律原則
4.法的技術(shù)性事項(xiàng)(包括法的本體、法的生效、失效)二.法的淵源
法律淵源,簡稱法源。是指法律的形式意義上的來源,即法的效力淵源。它是由不同國家機(jī)關(guān)制定或認(rèn)可的,具有不同法律效力或法律地位的各種類別的規(guī)范性文件的總稱
三.法律體系與法律關(guān)系(一)法律體系
1.概念
法律體系是指由一國現(xiàn)行全部法律規(guī)范按照不同的法律部門分類組合所形成的有機(jī)統(tǒng)一體
理解法律體系注意以下幾點(diǎn):
(1)法律體系的直接構(gòu)成因素是由法律規(guī)范按照不同標(biāo)準(zhǔn)形成的法律部門(2)法律體系不是法律部門或法律規(guī)范的雜論無章的集合,而是由法律規(guī)范按照一定標(biāo)準(zhǔn)形成法律部門后所構(gòu)成的一個(gè)呈體系化的有機(jī)整體
(3)法律體系不是自古以來所有國家的法律部門所構(gòu)成的體系,而是指一國現(xiàn)行正在生效的法律部門所構(gòu)成的體系
(4)法律體系不是一國現(xiàn)行正在生效的某些法律部門所構(gòu)成的體系,而是指一國現(xiàn)行全部正在生效的法律部門所構(gòu)成的體系 2.法律部門
法律部門又稱部門法,是根據(jù)法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系和調(diào)整方法不同對(duì)法律規(guī)范進(jìn)行的分類。凡采用相同的方法來調(diào)整同類社會(huì)關(guān)系的法律規(guī)范的總和,就構(gòu)成一個(gè)部門法
劃分法律部門的的基本標(biāo)準(zhǔn)有兩個(gè):一是法律規(guī)范所調(diào)整的社會(huì)關(guān)系;二是法律規(guī)范的調(diào)整方法 3.法律匯編和法典編纂
法律匯編又稱法規(guī)匯編,是指在不改變內(nèi)容的前提下,將現(xiàn)行的法律文件按照一定的標(biāo)準(zhǔn)加以系統(tǒng)排列,匯編成冊(規(guī)范性文件系統(tǒng)化)
法典編纂又稱法律編纂,是指在對(duì)某一部門法的全部現(xiàn)行法律規(guī)范進(jìn)行審查、整理、補(bǔ)充、修改的基礎(chǔ)上,制定新的、系統(tǒng)化的規(guī)范性法律文件,它是部門法的法典化活動(dòng)
兩者區(qū)別主要有兩點(diǎn):
(1)內(nèi)容不同:法律匯編不能改變法律規(guī)范的內(nèi)容;法典編纂必然要變動(dòng)原有規(guī)范性文件的內(nèi)容
(2)性質(zhì)不同:法律匯編不是創(chuàng)制法的活動(dòng),許多主體可以根據(jù)自己的需要進(jìn)行法律匯編;法典編纂則是一種重要的國家立法活動(dòng),只能由國家立法機(jī)關(guān)依法定程序進(jìn)行
(二).法律關(guān)系
1.法律關(guān)系的概念和特征(1)法律關(guān)系是一種特殊的社會(huì)關(guān)系,是法律在調(diào)整社會(huì)關(guān)系的過程中形成的人與人之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系
(2)特征:法律關(guān)系是根據(jù)法律規(guī)范建立的一種社會(huì)關(guān)系,具有法定性
法律關(guān)系是體現(xiàn)人的意志的特殊社會(huì)關(guān)系,具有意志性
法律關(guān)系是特定法律主體之間的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系,具有權(quán)利義務(wù)性
2.法律關(guān)系的要素
法律關(guān)系由三個(gè)要素構(gòu)成,即主體、內(nèi)容和客體
(1)法律關(guān)系的主體
法律關(guān)系主體是法律關(guān)系的參加者,即在法律關(guān)系中依法享有權(quán)利承擔(dān)義務(wù)的人或組織
法律關(guān)系主體一般必須同時(shí)具備法律規(guī)定的權(quán)利能力和行為能力
法律關(guān)系主體一般包括:個(gè)人主體,即自然人(中國公民是我國法律關(guān)系的主要參加者);機(jī)構(gòu)和組織;國家
(2)法律關(guān)系的內(nèi)容
法律關(guān)系的內(nèi)容就是法律關(guān)系主體之間的法律權(quán)利和法律義務(wù)(法律權(quán)利是指法律所確認(rèn)和保障的一定社會(huì)主體基于利益而自主決定某種行為的資格;法律義務(wù)是指法律基于權(quán)利的實(shí)現(xiàn)而規(guī)定的一定社會(huì)主體所必須為或不為某種行為的責(zé)任)
(3)法律關(guān)系的客體
法律關(guān)系的客體是指法律關(guān)系主體之間權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象
一般認(rèn)為法律關(guān)系的客體包括物、精神產(chǎn)品和行為結(jié)果 3.法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅 4.法律關(guān)系的保護(hù)
四.法與原始習(xí)慣的區(qū)別
1.法是階級(jí)統(tǒng)治的工具,具有強(qiáng)烈的階級(jí)性,原始社會(huì)習(xí)慣是氏族成員的行為規(guī)則,不具有階級(jí)性
2.法依靠國家強(qiáng)制力來實(shí)施,原始社會(huì)的習(xí)慣主要依靠人們的內(nèi)心信念、氏族首領(lǐng)的威信來實(shí)施
3.法有權(quán)利義務(wù)的區(qū)分,原始社會(huì)的習(xí)慣沒有權(quán)利和義務(wù)之分
4.法以國家主權(quán)為基礎(chǔ)而建立社會(huì)秩序,其調(diào)整范圍以國家主權(quán)所及的地域?yàn)榻缦?,而原始社?huì)的習(xí)慣以血緣關(guān)系為基礎(chǔ)建立社會(huì)秩序,其調(diào)整范圍以血緣關(guān)系為界
五.法律責(zé)任的概念
法律責(zé)任是指由于實(shí)施的行為違反法律義務(wù)或侵犯法定權(quán)利而強(qiáng)制違法者承擔(dān)的法定不利后果 六.法律解釋的概念
法律解釋是指有關(guān)機(jī)關(guān)或個(gè)人對(duì)法律規(guī)范的含義所作的說明。根據(jù)主體和效力的不同,分為正式解釋和非正式解釋
1.正式解釋
正式解釋包括立法解釋、行政解釋和司法解釋正式解釋具有法律效力。
立法解釋是指立法機(jī)關(guān)對(duì)法律所作的解釋。行政解釋是指國家行政機(jī)關(guān)在依法行使職權(quán)時(shí),對(duì)有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章如何具體運(yùn)用的問題所作的解釋。司法解釋是指國家司法機(jī)關(guān)在適用法律、法規(guī)的過程中對(duì)如何具體應(yīng)用法律、法規(guī)的問題所作的解釋,包括審判解釋和檢查解釋。2.非正式解釋
非正式解釋也稱非法定解釋、無權(quán)解釋,是指未經(jīng)授權(quán)的國家機(jī)關(guān)、社會(huì)組織或公民個(gè)人對(duì)法律規(guī)范所作的沒有法律效力的解釋,包括學(xué)理解釋和任意解釋。
學(xué)理解釋是指在學(xué)術(shù)研究、法學(xué)教育和法制宣傳中對(duì)法律規(guī)范的含義等所作的解釋。任意解釋是指公民、當(dāng)事人、辯護(hù)人等按照自己的理解對(duì)法律規(guī)范的內(nèi)容、含義所作的解釋。七.法與黨的政策
1.法與黨的政策的關(guān)系
社會(huì)主義法與共產(chǎn)黨政策的相互關(guān)系主要表現(xiàn)在以下兩個(gè)方面:
(1)共產(chǎn)黨的政策對(duì)社會(huì)主義法的指導(dǎo)作用
第一,黨的政策是制定社會(huì)主義法的基本依據(jù),社會(huì)主義法要體現(xiàn)黨的政策的基本精神
第二,社會(huì)主義法的實(shí)施必須以共產(chǎn)黨的政策作指導(dǎo)
第三,社會(huì)主義法是黨的政策的規(guī)范化、具體化
(2)社會(huì)主義法對(duì)共產(chǎn)黨政策的制約作用
黨的政策雖然是制定和實(shí)施社會(huì)主義法的基本依據(jù),但是黨的政策的制定和貫徹也要符合社會(huì)主義法律的精神,黨要在憲法和法律范圍內(nèi)活動(dòng)。黨領(lǐng)導(dǎo)人民制定法律,也要帶頭遵守憲法和法律,不能借口執(zhí)行黨的政策而破壞社會(huì)主義法律。
2.社會(huì)主義法與共產(chǎn)黨政策的異同
社會(huì)主義法與我國共產(chǎn)黨的政策是一致的,作為上層建筑的重要組成部分,有許多相同之處,如共同的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)、共同的階級(jí)本質(zhì)、共同的歷史使命、共同的指導(dǎo)思想,都服務(wù)于經(jīng)濟(jì)建設(shè)這個(gè)中心。兩者緊密聯(lián)系,相互補(bǔ)充。
兩者也有區(qū)別,如果看不到兩者的區(qū)別就會(huì)產(chǎn)生法律虛無主義,就會(huì)出現(xiàn)黨政不分的現(xiàn)象:
(1)制定的組織和反映的意志不同。法是由國家制定和認(rèn)可的,具有國家意志性,政策是黨組織制定的,不具有國家意志性
(2)實(shí)施的方式不同。法是由國家強(qiáng)制力保證實(shí)施的,政策是由黨的紀(jì)律保證實(shí)施的
(3)表現(xiàn)形式不同。法由憲法、法律、法規(guī)等規(guī)范性文件形式來表現(xiàn),政策由決定、決議、綱領(lǐng)、宣言、通知、紀(jì)要等形式表現(xiàn)
(4)調(diào)整范圍不同。法規(guī)定的權(quán)利義務(wù)比政策具體、明確,政策則比較原則和概括。政策的調(diào)整范圍往往大于法的調(diào)整范圍
(5)穩(wěn)定性程度不同。法比較穩(wěn)定,政策比較靈活,變化較快,特別是具體政策變化更快。
八.建設(shè)社會(huì)主義法治國家
(一).依法治國的提出及其科學(xué)含義 1.提出
1996年2月江澤民發(fā)表了《依法治國,保障國家長治久安》的重要講話,這是我國首次明確提出依法治國。
同年3月,八屆全國人大四次會(huì)議審議通過《國民經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展“九五”計(jì)劃和2010年遠(yuǎn)景目標(biāo)綱要》明確規(guī)定“依法治國,建設(shè)社會(huì)主義法治國家”的治國目標(biāo)
1997年黨的十五大報(bào)告中,明確提出“依法治國,建設(shè)社會(huì)主義法治國家”,并將依法治國確定為黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略
1999年3月,九屆全國人大二次會(huì)議通過憲法修正案,將“依法治國,建設(shè)社會(huì)主義法治國家”的治國方略正式寫進(jìn)憲法 2.科學(xué)含義
所謂依法治國,就是廣大人民群眾在黨的領(lǐng)導(dǎo)下,依照憲法和法律規(guī)定,通過各種途徑和形式管理國家事務(wù),管理經(jīng)濟(jì)文化事業(yè),管理社會(huì)事務(wù),保證國家各項(xiàng)工作都依法進(jìn)行,逐步實(shí)行社會(huì)主義民主的制度化、法律化,使這種制度和法律不因領(lǐng)導(dǎo)人的改變而改變,不因領(lǐng)導(dǎo)人的看法和注意力的改變而改變
(二).建設(shè)社會(huì)主義法治國家的意義
1.依法治國是黨領(lǐng)導(dǎo)人民治理國家的基本方略
2.依法治國是發(fā)展社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的客觀要求(市場經(jīng)濟(jì)呼喚法律)3.依法治國是社會(huì)文明進(jìn)步的重要標(biāo)志 4.依法治國是國家長治久安的重要保證
(三).建設(shè)社會(huì)主義法治國家的原則和要求 1.憲法和法律至上原則 2.法律面前人人平等原則
3.依法行政原則(依法行政是建設(shè)社會(huì)主義法治國家的中心環(huán)節(jié))4.司法獨(dú)立公正原則
在社會(huì)主義法治國家,中立與公正是司法的主要特征。其中,公正是司法的核心。
5.人權(quán)保障原則
九.我國公民的基本權(quán)利和義務(wù) 1.公民基本權(quán)利與義務(wù)的概念
公民的基本權(quán)利是指憲法規(guī)定的由公民享有的某些必不可少的權(quán)利,是公民實(shí)施某種行為的資格
公民的基本義務(wù)是指憲法規(guī)定的公民必須遵守或應(yīng)盡的根本責(zé)任 2.我國公民基本權(quán)利和義務(wù)的特點(diǎn)
(1)公民權(quán)利的廣泛性
(2)公民權(quán)利的真實(shí)性
(3)公民權(quán)利與義務(wù)的平等性
(4)公民權(quán)利與義務(wù)的統(tǒng)一性
3.正確行使公民權(quán)利,忠實(shí)履行公民義務(wù)(公民在行使權(quán)利時(shí)應(yīng)提高以下認(rèn)識(shí))
(1)任何權(quán)利和自由都是相對(duì)的,而非絕對(duì)的
(2)任何權(quán)利和自由都是受到限制的,而非不受任何限制的
(3)不損害國家的、社會(huì)的、集體的利益和其他公民的自由和權(quán)利 4.我國公民的基本權(quán)利★★★
(1)政治權(quán)利和自由
選舉權(quán)和被選舉權(quán)
言論、出版、集會(huì)、結(jié)社、游行、示威的自由
(2)人身自由(公民最基本的權(quán)利)
人身自由不受侵犯 人格尊嚴(yán)不受侵犯
住宅不受侵犯
通信自由和通信秘密受法律保護(hù)
(3)宗教信仰自由
(4)社會(huì)經(jīng)濟(jì)權(quán)利
勞動(dòng)的權(quán)利與義務(wù)
勞動(dòng)者的休息權(quán)
退休人員的生活保障權(quán)
物質(zhì)幫助權(quán)
(5)文化教育權(quán)利和自由
受教育的權(quán)利和義務(wù)
進(jìn)行科學(xué)研究、文學(xué)藝術(shù)創(chuàng)作和其他文化活動(dòng)的自由
(6)批評(píng)、建議、申訴、控告、檢舉和取得賠償?shù)臋?quán)利
(7)特定公民權(quán)利
保障婦女的權(quán)利
婚姻、家庭、母親、兒童和老人受國家保護(hù)
保護(hù)華僑的正當(dāng)權(quán)益和歸僑、僑眷的合法權(quán)益 5.我國公民的基本義務(wù)★★★
(1)維護(hù)國家統(tǒng)一和各民族團(tuán)結(jié)
(2)遵守憲法和法律,保護(hù)國家秘密,愛護(hù)公共財(cái)產(chǎn),遵守勞動(dòng)紀(jì)律,遵守公共秩序,遵守社會(huì)公德
(3)維護(hù)祖國安全、榮譽(yù)和利益
(4)保護(hù)祖國,依法服兵役和參加民兵組織
(5)依法納稅
十.全國人民代表大會(huì) 1.性質(zhì)、地位
全國人民代表大會(huì)是我國的最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)。它代表全國人民統(tǒng)一行使國家最高權(quán)力,其他國家機(jī)關(guān)都由它產(chǎn)生,對(duì)它負(fù)責(zé),受它監(jiān)督,在整個(gè)國家機(jī)關(guān)體系中居于首要地位,其他國家機(jī)關(guān)都不能與之并列,更不能超越之上 2.組成
全國人民代表大會(huì)由省、自治區(qū)、直轄市和軍隊(duì)選出代表組成。各少數(shù)民族、宗教界人士、民主黨派、華僑和其他愛國人士都有適當(dāng)名額的代表 3.任期
每屆任期5年,每年舉行一次,由全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)召集。如果全國人大常委會(huì)認(rèn)為必要,或者1/5以上代表提議,可臨時(shí)召集全國人大會(huì)議 4.職權(quán)
修改憲法和監(jiān)督憲法的實(shí)施
行使國家立法權(quán),即制定和修改刑事、民事、國家機(jī)構(gòu)和其他的基本法律
選舉、決定和罷免國家機(jī)構(gòu)的重要領(lǐng)導(dǎo)人
最高監(jiān)督權(quán)
決定國家重大問題
應(yīng)當(dāng)由最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)行使的其他職權(quán) 十一.被授權(quán)組織和受委托組織(一)被授權(quán)組織 1.概念
被授權(quán)組織是根據(jù)行政授權(quán)而享有行政權(quán),進(jìn)行行政管理的組織 2.特征
(1)被授權(quán)組織的行政權(quán)力來源于法律、法規(guī)的明確授予
(2)被授權(quán)組織依法享有行政職權(quán),同時(shí)也依法承擔(dān)行政職責(zé)(3)被授權(quán)組織具有行政主體的資格★★ 3.種類
群眾自治性組織、行政性公司、事業(yè)單位、行業(yè)協(xié)會(huì)、群眾性團(tuán)體 其他經(jīng)法律、法規(guī)授權(quán)的組織
(二)受委托組織 1.概念
受委托組織是接受行政機(jī)關(guān)委托而代替行政主體行使部分行政職權(quán)的組織 2.特征
(1)受委托組織的行政權(quán)力來源于行政機(jī)關(guān)的委托行為
(2)受委托組織不具有行政主體資格★★ 3.委托條件
(1)委托主體的條件:必須是國家行政機(jī)關(guān)
(2)受委托組織的條件
第一,依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織;第二,具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員;第三,對(duì)違法行為需要進(jìn)行技術(shù)檢查或者技術(shù)鑒定的,應(yīng)當(dāng)有條件地組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)檢查和技術(shù)鑒定
(3)委托內(nèi)容的限制條件
一般是有關(guān)社會(huì)性和群眾性的行政管理職權(quán),而一些專業(yè)性較強(qiáng)的行政權(quán)則不宜予以委托(如海關(guān)管理、稅務(wù)管理等不宜委托)十二.行政行為
行政行為是指行政主體實(shí)施的產(chǎn)生行政法律效力的行為 十三.行政救濟(jì)
廣義的行政救濟(jì)是指由國家法律規(guī)定的,對(duì)因違法或者不當(dāng)行政行為造成公民、法人和其他組織合法權(quán)益損害以及因合法行政行為給公民、法人和其他組織合法權(quán)益造成損失時(shí)進(jìn)行救濟(jì)的法律制度的總稱。
(我國廣義的行政救濟(jì)包括行政復(fù)議制度,行政訴訟制度,行政賠償制度,行政補(bǔ)償制度,行政申訴制度,行政揭發(fā)、行政檢舉和行政控告制度等)
狹義的行政救濟(jì)是指從法律救濟(jì)本質(zhì)特征角度予以確認(rèn)的行政救濟(jì),包括行政復(fù)議制度、行政訴訟制度、行政賠償制度和行政補(bǔ)償制度 十四.犯罪的概念
一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全,分裂國家,顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度,破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序,侵犯國有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn),侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利,以及其他危害社會(huì)的行為,依照法律應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的,都是犯罪,但情節(jié)顯著輕微危害不大的,不認(rèn)為是犯罪 十五.犯罪構(gòu)成
犯罪構(gòu)成有四個(gè)要件:即犯罪客體、犯罪的客觀方面、犯罪主體、犯罪的主觀方面
1.犯罪客體:我國刑法所保護(hù)而為犯罪行為所侵害的社會(huì)關(guān)系 2.犯罪的客觀方面:包括危害行為、危害結(jié)果、危害行為與結(jié)果之間的因果關(guān)系、犯罪的時(shí)間地點(diǎn)手段等,其中危害行為是一切犯罪所必須具備的條件 3.犯罪主體:是具有刑事責(zé)任能力,實(shí)施犯罪行為的人
不滿16周歲的只有犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒這八種罪行的,負(fù)刑事責(zé)任
4.犯罪的主觀方面:包括犯罪的故意、過失、犯罪的動(dòng)機(jī)和目的
犯罪的故意包括直接故意和間接故意;犯罪過失包括疏忽大意的過失和過于自信的過失 十六.共同犯罪 1.概念及條件
共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
條件:一是在犯罪主體上,必須是兩個(gè)以上具有刑事責(zé)任能力的人;二是在客觀方面,各共同犯罪人必須有共同犯罪的行為;三是在主觀方面,共同犯罪人必須具有共同的犯罪故意 2.共同犯罪的形式
(1)從是否任意行形成上劃分,分為任意的共同犯罪和必要的共同犯罪
(2)從是否有預(yù)謀角度劃分,分為事前通謀的共同犯罪和事前無通謀的共同犯罪
(3)從是否有分工劃分,分為簡單的共同犯罪和復(fù)雜的共同犯罪
(4)從有無組織劃分,分為一般共同犯罪和犯罪集團(tuán) 3.共同犯罪人的種類及刑事責(zé)任
(1)主犯
對(duì)主犯的處罰有兩種:對(duì)組織、領(lǐng)導(dǎo)犯罪集團(tuán)的首要分子,按照集團(tuán)所犯的全部罪行處罰;對(duì)一般主犯,按照其所參與的或者組織指揮的全部犯罪處罰
(2)從犯
對(duì)從犯應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰
(3)脅從犯(被迫參加)
應(yīng)當(dāng)按照他的犯罪情節(jié)減輕處罰或者免除處罰
(4)教唆犯
有三種情況:一是被教唆的人犯了被教唆罪刑的,教唆犯視同主犯處罰;二是被教唆人沒有犯被教唆罪的,視為教唆未遂,可從輕或者減輕處罰;三是教唆不滿18周歲的人犯罪,應(yīng)當(dāng)從重處罰 十七.民事行為和代理的概念
民事行為是指民事主體為設(shè)立、變更和終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系而實(shí)施的行為
代理是指代理人以被代理人的名義并為被代理人的利益,在代理權(quán)限內(nèi)與第三人進(jìn)行的,行為的法律后果直接歸屬于被代理人的一種法律制度 十八.知識(shí)產(chǎn)權(quán)的概念
知識(shí)產(chǎn)權(quán)是指民事主體對(duì)于自己的智力成果所享有的專有權(quán)(一般包括著作權(quán)、專利權(quán)和商標(biāo)權(quán))
十九.法定繼承和遺囑繼承的概念
法定繼承是指繼承人依照法律規(guī)定的范圍和順序進(jìn)行的繼承
遺囑繼承是指被繼承人生前以所立的遺囑將其財(cái)產(chǎn)的全部或部分,指定由法定繼承人中的一人或數(shù)人繼承的,成為遺囑繼承 二十.有限責(zé)任公司 1.概念和特征
有限責(zé)任公司,亦稱有限公司,是指依公司法設(shè)立,由一定人數(shù)的股東出資組成,股東以其出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人
特征:公司由一定人數(shù)的股東組成;股東以認(rèn)繳的出資額為限度對(duì)公司負(fù)責(zé);兼有人資兩合性(既有無限公司特征即以股東個(gè)人信用為基礎(chǔ);也有股份公司特征即以資本額作為公司信用基礎(chǔ));此外還有非公開性、設(shè)立程序簡單、機(jī)構(gòu)設(shè)置靈活等特征
2.有限責(zé)任公司的設(shè)立條件
(1)股東符合法定人數(shù)(50個(gè)以下)
(2)股東出資達(dá)到法定資本最低限額(注冊資本的最低限額為人民幣3萬元)
(3)有股東共同制定的公司章程
(4)有公司名稱,建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)
(5)有公司住所 3.組織機(jī)構(gòu)
(1)股東會(huì)(全體股東組成,公司權(quán)力機(jī)構(gòu))
(2)董事會(huì)(經(jīng)營決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān),由董事3到13人組成)
(3)經(jīng)理(負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營管理)
(4)監(jiān)事會(huì)(成員不得少于3人)4.一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司
一人有限責(zé)任公司是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司(股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的,應(yīng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任)
國有獨(dú)資公司是指國家單獨(dú)出資,由國務(wù)院或者地方人民政府授權(quán)本級(jí)人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)管機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的有限責(zé)任公司(其監(jiān)事會(huì)成員不得少于5人)
二十一.股份有限公司 1.概念和特征
股份有限公司,是指全部資本分成等額股份,股東以其認(rèn)購的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任,公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人
特征:公司組織濃厚的資本性;資本募集的公開性;公司資本的股份性;公司經(jīng)營的公開性;股東責(zé)任的有限性 2.股份有限公司的設(shè)立
(1)設(shè)立條件
發(fā)起人符合法定人數(shù)(2人以上200以下,有半數(shù)在中國境內(nèi)有住所);發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額(人民幣500萬元);股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定;發(fā)起人制定公司章程,采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過;有公司名稱,建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu);有公司住所
(2)設(shè)立方式
發(fā)起設(shè)立或則募集設(shè)立的方式,發(fā)起設(shè)立的全體發(fā)起人首次出資不得低于注冊資本的20%,其余部分自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足,募集設(shè)立發(fā)起人所認(rèn)購的股份不得少于股份總額的35%(3)創(chuàng)立大會(huì)
在申請公司注冊登記之前,發(fā)起人應(yīng)組織召開創(chuàng)立大會(huì),大會(huì)15日前予以通知或公告,要有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席方可舉行 3.組織機(jī)構(gòu)
股東大會(huì)
董事會(huì)(5到19人)、經(jīng)理 監(jiān)事會(huì)
4.股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓(1)股份發(fā)行
股份是股份有限公司資本的基本構(gòu)成單位。發(fā)行的股票可以是記名股票也可以是無記名股票,但向發(fā)起人、法人發(fā)行的股票應(yīng)是記名股票。
股份的發(fā)行實(shí)行公平、公正的原則,同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利,同次發(fā)行的同種股票,每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同。股份和股票的發(fā)行分為設(shè)立發(fā)行和新股發(fā)行(2)股份的轉(zhuǎn)讓
股東持有的股票可以依法轉(zhuǎn)讓,股東轉(zhuǎn)讓其股份應(yīng)當(dāng)在依法設(shè)立的證券交易場所進(jìn)行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進(jìn)行 二十二.票據(jù)權(quán)利 1.概念
票據(jù)權(quán)利是指持票人、收款人向票據(jù)債務(wù)人請求支付票據(jù)金額的權(quán)利,包括付款請求權(quán)和追索權(quán)
2.票據(jù)權(quán)在下列期限內(nèi)不行使而消失
(1)持票人對(duì)票據(jù)的出票人和承兌人的權(quán)利,自票據(jù)到期日起2年。見票即付的匯票、本票,自出票日起2年
(2)持票人對(duì)支票出票人的權(quán)利,自出票日起6個(gè)月
(3)持票人對(duì)前手的追索權(quán),自被拒絕承兌或被拒絕付款之日起6個(gè)月
(4)持票人對(duì)前手的再追索權(quán),自清償日或者被提起訴訟之日起3個(gè)月 二十三.經(jīng)濟(jì)法的概念
通常認(rèn)為,我國的經(jīng)濟(jì)法是調(diào)整我國市場經(jīng)濟(jì)條件下國民經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過程中出現(xiàn)的經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系和市場運(yùn)行關(guān)系的法律規(guī)范的總稱 二十四.生產(chǎn)者、銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量責(zé)任和義務(wù) 1.生產(chǎn)者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)
(1)積極義務(wù)
①生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)對(duì)其生產(chǎn)的產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)責(zé)
②生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)使產(chǎn)品標(biāo)識(shí)符合產(chǎn)品質(zhì)量法規(guī)定的要求
③生產(chǎn)者應(yīng)當(dāng)使產(chǎn)品包裝符合產(chǎn)品質(zhì)量法的要求
(2)消極的義務(wù)
①不得偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志
②不得偽造產(chǎn)品的產(chǎn)地,偽造或者冒用他人的廠名、廠址
③不得在生產(chǎn)、銷售的產(chǎn)品中摻雜、摻假,以假充真,以次充好
④不得生產(chǎn)國家明令淘汰的產(chǎn)品 2.銷售者的產(chǎn)品質(zhì)量義務(wù)
(1)積極義務(wù)
①銷售者應(yīng)當(dāng)采取措施,保持銷售產(chǎn)品的質(zhì)量
②銷售者應(yīng)當(dāng)建立并執(zhí)行進(jìn)貨檢查驗(yàn)收制度,驗(yàn)明產(chǎn)品合格證明和其他標(biāo)識(shí)
③銷售者銷售的產(chǎn)品標(biāo)識(shí)應(yīng)當(dāng)符合《產(chǎn)品質(zhì)量法》第27條的規(guī)定(2)消極義務(wù)
①銷售者不得銷售國家明令淘汰并停止銷售的產(chǎn)品和失效、變質(zhì)的產(chǎn)品
②銷售者不得偽造產(chǎn)地,不得偽造或者冒用他人的廠名、廠址
③銷售者不得偽造或者冒用認(rèn)證標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志
④銷售者銷售的產(chǎn)品,不得摻雜、摻假,不得以假充真,以次充好,不得以不合格冒充合格產(chǎn)品 二十五.稅法的構(gòu)成要素
1.納稅主體(稅款的直接承擔(dān)著,一切履行納稅義務(wù)的法人、自然人)2.納稅對(duì)象(納稅客體)
3.稅目(各個(gè)稅種規(guī)定的征稅項(xiàng)目)
4.稅率(我國現(xiàn)行適用的稅率主要有四種:比例稅率、超額累進(jìn)稅率、定額稅率、超率累進(jìn)稅率)
5.納稅環(huán)節(jié)(應(yīng)繳納稅款的環(huán)節(jié))6.納稅期限 7.減稅、免稅
8.罰則(對(duì)違反稅法的行為采取處罰措施)二十六.勞動(dòng)爭議的解決 1.勞動(dòng)爭議的概念和種類
勞動(dòng)爭議是指用工單位和勞動(dòng)者之間在實(shí)現(xiàn)勞動(dòng)過程中,就勞動(dòng)權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的發(fā)生、變更和終止所發(fā)生的糾紛
種類:(1)終止勞動(dòng)關(guān)系的勞動(dòng)爭議
(2)執(zhí)行勞動(dòng)法規(guī)的勞動(dòng)爭議
(3)履行勞動(dòng)合同的勞動(dòng)爭議
(4)其他勞動(dòng)爭議 2.解決方式
協(xié)商(企業(yè)和職工自行進(jìn)行協(xié)商解決爭議)
調(diào)解(調(diào)解委員會(huì)進(jìn)行協(xié)商達(dá)成調(diào)解協(xié)議,解決爭議)
仲裁(仲裁委員會(huì)依法進(jìn)行審理并作出裁決的方式)
審判(人民法院依法審理判決)
仲裁前置,即打官司前必須要仲裁 二十七.民事訴訟證據(jù) 1.概念與特征
民事訴訟證據(jù)是指能夠證明案件真實(shí)情況的客觀事實(shí)。其特征是:(1)必須是客觀存在的事實(shí),即證據(jù)具有客觀性
(2)必須是與案件有關(guān)聯(lián)的事實(shí),即證據(jù)具有關(guān)聯(lián)性
(3)必須是法律允許的并按法定程序提取的事實(shí),即證據(jù)具有合法性 2.分類
民事訴訟證據(jù)的分類包括學(xué)理分類和法律分類
(1)學(xué)理分類:一是按證據(jù)的來源,把證據(jù)分為原始證據(jù)和派生證據(jù);二是按證據(jù)與證明對(duì)象的關(guān)系,把證據(jù)分為直接證據(jù)和間接證據(jù);三是按證據(jù)與當(dāng)事人的關(guān)系,把證據(jù)分為本證與反正(2)法律分類
根據(jù)證據(jù)的表現(xiàn)形式,將證據(jù)分為七種:書證、物證、視聽資料、證人證言、當(dāng)事人陳述、鑒定結(jié)論、勘驗(yàn)筆錄 3.證明對(duì)象與舉證責(zé)任
民事訴訟中的證明對(duì)象,是指在民事訴訟中必須證明的事實(shí),亦稱待證事實(shí)。包括三個(gè)方面:當(dāng)事人主張民事實(shí)體權(quán)益權(quán)益法律事實(shí);當(dāng)事人主張的具有程序性質(zhì)的法律事實(shí);證據(jù)事實(shí)
舉證責(zé)任是指民事訴訟當(dāng)事人對(duì)自己的訴訟主張?zhí)峁┳C據(jù)加以證明的責(zé)任。
承擔(dān)舉證責(zé)任應(yīng)遵循以下原則:(1)誰主張誰舉證原則;(2)免除舉證責(zé)任的原則;(3)舉證責(zé)任倒置的原則;(4)公平原則和誠實(shí)信用原則 4.查證責(zé)任
查證責(zé)任是指人民法院在民事審判中負(fù)有的收集調(diào)查和審查核實(shí)證據(jù)的職責(zé)。包括兩個(gè)方面:一是收集和調(diào)查證據(jù)的責(zé)任;二是審查核實(shí)證據(jù)的責(zé)任 5.民事訴訟證據(jù)的保全
民事訴訟證據(jù)的保全,是指人民法院對(duì)由于時(shí)間過久及其他原因有可能造成滅失、腐敗或難以提取的證據(jù),采取必要的保護(hù)措施,以保存這些證據(jù)證明力的活動(dòng)。需要采取保全的情況有兩種:一是證據(jù)有滅失的可能;二是證據(jù)將來有難以取得的可能
二十八.強(qiáng)制措施的內(nèi)容 1.拘傳
拘傳是指公檢法三機(jī)關(guān)將未被羈押的犯罪嫌疑人、被告人,強(qiáng)制其到指定地點(diǎn)接受訊問的強(qiáng)制方法
拘傳不同于傳喚,傳喚不具有強(qiáng)制性,不是強(qiáng)制措施;也不同于拘留和逮捕,它不具有羈押的性質(zhì),訊問后應(yīng)立即釋放
拘傳持續(xù)的時(shí)間不得超過12小時(shí),不得以連續(xù)拘傳的方式變相拘禁犯罪嫌疑人
2.取保候?qū)?/p>
取保候?qū)徥侵腹珯z法三機(jī)關(guān)依法責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人提供保證人或繳納保證金并出具保證書,保證其不逃避偵查、起訴、審判并隨傳隨到的強(qiáng)制方法
取保候?qū)忂m用于下列情形:(1)可能判處管制、拘役或者獨(dú)立適用附加刑的;(2)可能判處有期徒刑以上的刑罰,采取取保候?qū)彶恢掳l(fā)生社會(huì)危害的;(3)應(yīng)當(dāng)逮捕的犯罪嫌疑人、被告人患有嚴(yán)重疾病的,或者是正在懷孕、哺乳自己嬰兒的婦女;(4)對(duì)被拘留的犯罪嫌疑人需要逮捕而證據(jù)不足的;(5)法定羈押期滿不能結(jié)案的
被取保候?qū)彽姆缸锵右扇恕⒈桓嫒藨?yīng)遵循以下規(guī)定:(1)未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開指定的市、縣;(2)在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案;(3)不得以任何形式干擾證人作證;(4)不得毀滅、偽造證據(jù)或串供
取保候?qū)彽膿?dān)保方式有保證人和保證金兩種
取保候?qū)彽钠谙逓?2個(gè)月。期限屆滿,應(yīng)及時(shí)解除取保候?qū)? 3.監(jiān)視居住
監(jiān)視居住是指公檢法三機(jī)關(guān)依法責(zé)令犯罪嫌疑人、被告人不得擅自離開住處或指定的居所,并對(duì)其行動(dòng)加以監(jiān)視的強(qiáng)制方法
監(jiān)視居住的適用條件與取保候?qū)徬嗤?。一般適用于找不到保證人,或者違反取保候?qū)彽挠嘘P(guān)規(guī)定,尚不夠逮捕的情形
被監(jiān)視居住的人應(yīng)遵循以下規(guī)定:未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開住處或者指定的居所;未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會(huì)見他人;在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案;不得以任何形式干擾證人作證;不得毀滅、偽造證據(jù)或串供。(違反上述規(guī)定的,情節(jié)嚴(yán)重的予以逮捕)
監(jiān)視居住的期限為6個(gè)月,期滿及時(shí)解除 4.拘留
拘留是指公安機(jī)關(guān)、人民檢察院對(duì)于現(xiàn)行犯、重大犯罪嫌疑人、在法定緊急情形下依法采取的暫時(shí)剝奪其人身自由的一種強(qiáng)制方法
公安機(jī)關(guān)對(duì)現(xiàn)行犯或重大嫌疑分子,有下列情形的可現(xiàn)行拘留:(1)正在預(yù)備犯罪、實(shí)行犯罪或者犯罪后及時(shí)被發(fā)現(xiàn)的;(2)被害人或者在場親眼看見的人指認(rèn)他犯罪的;(3)在身邊或者住處發(fā)現(xiàn)有犯罪證據(jù)的;(4)犯罪后企圖自殺、逃跑或者在逃的;(5)有毀滅、偽造證據(jù)或串供可能的;(6)不講真實(shí)姓名、住址,身份不明的;(7)有流串作案、多次作案、結(jié)伙作案重大嫌疑的拘留是由公安機(jī)關(guān)或人民檢察院決定,并由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行。拘留時(shí),必須出示拘留證,并在24小時(shí)內(nèi)通知家人或單位,24小時(shí)內(nèi)進(jìn)行訊問。發(fā)現(xiàn)不應(yīng)拘留的,應(yīng)立即釋放,并發(fā)給釋放證明。對(duì)需要逮捕而證據(jù)不足的,可以取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住
公安機(jī)關(guān)對(duì)被拘留的人,認(rèn)為需要逮捕的,應(yīng)在拘留后3日內(nèi),提請人民檢察院批準(zhǔn)。在特殊情況下,可延長1至4日。對(duì)于流串作案、多次作案、結(jié)伙作案的重大嫌疑分子,可延長至30日。5.逮捕
逮捕是指公檢法三機(jī)關(guān)為了保證刑事訴訟的順利進(jìn)行,依法對(duì)犯罪嫌疑人、被告人采取的暫時(shí)剝奪其人身自由的強(qiáng)制方法
逮捕的條件:(1)有證據(jù)證明有犯罪事實(shí);(2)可能判處徒刑以上刑罰;(3)有逮捕必要(是指采取取保候?qū)徎蛘弑O(jiān)視居住等方法尚不足以防止發(fā)生社會(huì)危害性的情況)
逮捕必須經(jīng)過人民檢察院批準(zhǔn)或者決定,或者人民法院決定,由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行,公安機(jī)關(guān)逮捕時(shí)必須出示逮捕證。逮捕后24小時(shí)內(nèi)通知家屬或單位,并進(jìn)行訊問,發(fā)現(xiàn)不應(yīng)逮捕的,立即釋放,發(fā)給釋放證明
人民檢察院對(duì)公安機(jī)關(guān)提請的逮捕,應(yīng)在7日內(nèi)作出決定,對(duì)直接受理的案件,應(yīng)在10日內(nèi)作出決定,特殊情況下可延長1至4日
在強(qiáng)制措施體系中,逮捕是最嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施 二十九.我國行政訴訟法與民事訴訟法的關(guān)系
我國《行政訴訟法意見》第114條規(guī)定:人民法院審理行政案件,除依照行政訴訟法的規(guī)定外,對(duì)本規(guī)定沒有規(guī)定的,可以參照民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定
“參照”包含以下幾層含義:一是行政訴訟法有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)適用行政訴訟法的規(guī)定;二是行政訴訟法只作原則規(guī)定的,具體的規(guī)則可以參照適用民事訴訟法的規(guī)定;三是行政訴訟法沒有規(guī)定的,可以根據(jù)訴訟的需要,參照適用民事訴訟法的規(guī)定,但不得與行政訴訟法的目的和性質(zhì)相沖突。
“參照”適用意味著人民法院有較大的自由裁量權(quán),是否適用民事訴訟法的規(guī)定,由人民法院根據(jù)案件的具體情況加以掌握 三十.行政侵權(quán)賠償方式與計(jì)算標(biāo)準(zhǔn) 1.賠償方式
支付賠償金(國家賠償?shù)闹饕绞剑?、返還財(cái)產(chǎn)、恢復(fù)原狀是行政侵權(quán)賠償?shù)闹饕绞?;同時(shí)其他責(zé)任形式還有停止侵害、消除影響、恢復(fù)名譽(yù)、賠禮道歉
2.賠償金計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)(1)侵犯公民人身自由的,每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計(jì)算
(2)侵犯公民生命健康權(quán)的,賠償金按照下列規(guī)定計(jì)算
①造成身體傷害的,應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi),以及賠償因誤工減少的收入。減少的收入每日的賠償金按照國家上職工日平均工資計(jì)算,最高額為國家上職工年平均工資的5倍
②造成部分或者全部喪失勞動(dòng)能力的,應(yīng)當(dāng)支付醫(yī)療費(fèi),以及殘疾賠償金。殘疾賠償金根據(jù)喪失勞動(dòng)能力的程度確定,部分喪失勞動(dòng)能力的最高額為國家上職工年平均年工資的10倍,全部喪失勞動(dòng)能力的為國家上職工平均工資的20倍。造成全部喪失勞動(dòng)能力的,對(duì)其撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人,還應(yīng)支付生活費(fèi)
③造成死亡的,應(yīng)當(dāng)支付死亡賠償金、喪葬費(fèi),總額為國家上職工年平均工資的20倍。對(duì)死者生前撫養(yǎng)的無勞動(dòng)能力的人,還應(yīng)支付生活費(fèi)
以上生活費(fèi)的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)參照當(dāng)?shù)孛裾块T有關(guān)生活救濟(jì)的規(guī)定辦理。被撫養(yǎng)的人是未成年人的,生活費(fèi)給付至18周歲止;其他無勞動(dòng)能力的人,生活費(fèi)給付至死亡為止
(3)侵犯公民、法人和其他組織的財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害的,按下列規(guī)定處理
①處罰款、罰金、追繳、沒收財(cái)產(chǎn)或者違反國家規(guī)定征收財(cái)物、攤派費(fèi)用的,返還財(cái)產(chǎn)
②查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)的,解除對(duì)財(cái)產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié),造成財(cái)產(chǎn)損壞或者滅失的,依照本條③、④規(guī)定賠償
③應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)損壞的,能夠恢復(fù)原狀的恢復(fù)原狀,不能恢復(fù)原狀的,按照損害程度給付相應(yīng)的賠償金
④應(yīng)當(dāng)返還的財(cái)產(chǎn)滅失的,給付相應(yīng)的賠償金
⑤財(cái)產(chǎn)已經(jīng)拍賣的,給付拍賣所得的價(jià)款
⑥吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)的,賠償停產(chǎn)停業(yè)期間必要的經(jīng)常性費(fèi)用開支
⑦對(duì)財(cái)產(chǎn)權(quán)造成其他損害的,按照直接損失給予賠償 3.行政賠償費(fèi)用來源
賠償費(fèi)用,從各級(jí)財(cái)政列支 三十一.國家的基本權(quán)利與義務(wù) 1.國家的基本權(quán)利
國家的基本權(quán)利是國家作為國際法主體所固有的和當(dāng)然享有的權(quán)利。一般認(rèn)為,國家的基本權(quán)利主要有四項(xiàng):獨(dú)立權(quán)、平等權(quán)、自保權(quán)和管轄權(quán)
了解一下:
獨(dú)立權(quán)是指國家按照自己的意志處理本國對(duì)內(nèi)對(duì)外事務(wù)而不受他國控制和干涉的權(quán)利
平等權(quán)是指國家在國際法上的地位平等的權(quán)利
自保權(quán)是指國家保衛(wèi)自己的生存和獨(dú)立的權(quán)利。包括兩方面的內(nèi)容:一是指國家有權(quán)使用自己的一切力量,進(jìn)行國防建設(shè),防備可能來自外國的侵犯;二是指國家遭到外國的武力攻擊時(shí),有權(quán)行使單獨(dú)或集體的自衛(wèi)
管轄權(quán)主要是指國家對(duì)其領(lǐng)域內(nèi)的一切人(享有豁免權(quán)者除外)、物和所發(fā)生的事件,以及對(duì)其領(lǐng)域外的本國人行使管轄的權(quán)利。包括領(lǐng)域管轄、國籍管轄、保護(hù)性管轄和普遍管轄,前兩者是基本內(nèi)容 2.國家基本義務(wù)
承擔(dān)尊重其他國家基本權(quán)利的義務(wù) 三十二.引渡和庇護(hù)的概念
引渡是指一國應(yīng)某外國的請求,把在其境內(nèi)被該外國指控為犯罪或判刑的外國人,移交給請求國審理或處罰的一種國際司法協(xié)助行為
庇護(hù)是指國家對(duì)于因政治原因而遭受追訴或受迫害而來避難的外國人,準(zhǔn)其入境和居留,給以保護(hù),并拒絕將他引渡給另一國的行為 三十三.人權(quán)的國際保護(hù)
1.人權(quán)的概念和國際人權(quán)法
國際人權(quán)法是現(xiàn)代國際法的一個(gè)正在形成中的新分支,指的是尊重和保護(hù)人的基本權(quán)利和自由的國際法原則和規(guī)則的總和
人權(quán)作為一個(gè)法律概念,其現(xiàn)階段的概念包括三個(gè)部分:個(gè)人的基本權(quán)利、民族自決權(quán)和發(fā)展權(quán)。因此國際人權(quán)法也可以分為個(gè)人人權(quán)法、民族自決權(quán)法和發(fā)展權(quán)法三個(gè)部分 2.國際人權(quán)保護(hù)公約
繼《聯(lián)合國憲章》、《世界人權(quán)宣言》之后,聯(lián)合國通過或制定的有關(guān)人權(quán)方面的重要宣言和公約達(dá)50多件,國際公約中規(guī)定的各項(xiàng)具體人權(quán):
所有人民都有自決權(quán),根據(jù)此種權(quán)利,自由決定其政治地位及自由從事經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化發(fā)展;所有人民得為本身之目的,自由處置其天然財(cái)富和資源;無論在何種情形下,民族之生計(jì)人人平等,宗教自由,和平集會(huì)和結(jié)社自由等項(xiàng)權(quán)利和自由。在經(jīng)濟(jì)、社會(huì)和文化生活方面,享有工作的權(quán)利,并有權(quán)享受公平與良好之工作條件和社會(huì)保障;有權(quán)享受其本人及家屬所需之適當(dāng)生活水平,包括適當(dāng)之衣食住行及不斷改善之生活環(huán)境;有權(quán)享受可能達(dá)到之最高標(biāo)準(zhǔn)之身體與精神健康;有權(quán)受教育;有權(quán)參加文化生活,享受科學(xué)進(jìn)步及其應(yīng)用之惠;對(duì)其本人從任何科學(xué)、文藝或藝術(shù)作品所得之精神及物質(zhì)利益,享受保護(hù)之惠;母親和兒童應(yīng)受到特別保護(hù)和協(xié)助
以上各項(xiàng)具體人權(quán),并非是直接賦予個(gè)人的,均需借助締約國的國內(nèi)法來加以實(shí)行
3.關(guān)于人權(quán)問題的認(rèn)識(shí)分歧
人權(quán)問題具有強(qiáng)烈的政治色彩,涉及國際關(guān)系中一個(gè)敏感的領(lǐng)域,各國對(duì)于人權(quán)問題的認(rèn)識(shí)存在差異
發(fā)展中國家首先重視集體人權(quán),即民族自決權(quán)和發(fā)展權(quán)。在人權(quán)的國際保護(hù)方面,強(qiáng)調(diào),侵犯民族獨(dú)立和國家愛主權(quán)構(gòu)成對(duì)基本人權(quán)最嚴(yán)重的侵犯,并強(qiáng)烈要求集體制裁大規(guī)模侵犯民族權(quán)利的種族主義政權(quán),強(qiáng)烈反對(duì)霸權(quán)主義。在涉及外國人待遇的問題上,堅(jiān)持國民待遇標(biāo)準(zhǔn)
發(fā)達(dá)的西方國家則偏重傳統(tǒng)的西方式人權(quán)概念,認(rèn)為所謂“人權(quán)”就是指個(gè)人的基本權(quán)利和自由,并為本國僑民在所在國謀求所謂的餓“最低國際標(biāo)準(zhǔn)待遇”。他們還常常以“保護(hù)”人權(quán)為由,干涉他國內(nèi)政,這就嚴(yán)重違反現(xiàn)代國際法的基本原則
三十四.沖突規(guī)范的概念(國際私法中最基本、最主要的規(guī)范)
所謂沖突規(guī)范是指在調(diào)整或處理涉外民商事法律關(guān)系時(shí),指定應(yīng)適用哪一國家(或地域)的法律來確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)的規(guī)則 三十五.公共秩序保留 1.概念 國際私法中的公共秩序保留是指一國法院在處理涉外民商事案件時(shí),按照本國沖突規(guī)范本應(yīng)適用外國法,或根據(jù)管轄權(quán)原則去承認(rèn)和執(zhí)行某一外國的裁決,如果其結(jié)果與本國國家的重大利益、政策、道德的基本觀念或法律的基本原則相抵觸,即以此為理由而拒絕承認(rèn)或適用 2.公共秩序保留的作用(學(xué)者認(rèn)為)
積極作用:作為國際私法中的安全閥,能夠消除隱含在沖突規(guī)范中的某種危險(xiǎn)性,以維護(hù)內(nèi)國的根本制度和利益
消極作用:公共秩序保留制度是一種彈性制度,其消極后果就是給予了法官以適用公共秩序條款的廣泛自由裁量權(quán),因而導(dǎo)致公共秩序保留制度常被濫用,或被法官用作任意排除外國法適用的工具
3.我國對(duì)公共秩序保留制度的態(tài)度
我國對(duì)公共秩序保留制度,一貫持肯定的態(tài)度。我國《民法通則》第150條規(guī)定:依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的,不得違反中華人民共和國公共利益。我國《民事訴訟法》第268條規(guī)定:凡我國人民法院對(duì)申請或者請求承認(rèn)和執(zhí)行的外國判決、裁定,經(jīng)審查后認(rèn)為違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會(huì)公共利益的,不予承認(rèn)和執(zhí)行 三十六.國際經(jīng)濟(jì)法的基本原則 1.經(jīng)濟(jì)主權(quán)原則
經(jīng)濟(jì)主權(quán)是國家主權(quán)在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的體現(xiàn),是國際經(jīng)濟(jì)法基本原則中最重要的嚴(yán)責(zé)。其內(nèi)容主要包括三個(gè)方面:(1)各國對(duì)其境內(nèi)的一切自然資源享有永久主權(quán);(2)各國對(duì)其境內(nèi)的外國投資以及跨國公司的活動(dòng)享有監(jiān)督管理權(quán);(3)各國對(duì)其境內(nèi)的外國資產(chǎn)有權(quán)收歸國有或征用,但應(yīng)給予適當(dāng)補(bǔ)償 2.公平互利原則
各國法律地位平等,公平分享獲得的成果,在相互交往中,應(yīng)當(dāng)做到有關(guān)各方互相有利
3.國際合作促進(jìn)發(fā)展原則
該原則是國際合作義務(wù)與發(fā)展權(quán)相結(jié)合的產(chǎn)物。在國際合作中,一切國家都應(yīng)嚴(yán)格尊重他國主權(quán),不附加任何有損于他國主權(quán)的條件,對(duì)發(fā)展中國家的各種努力給予合作和積極支持。在發(fā)展權(quán)上,各國有權(quán)選擇本國發(fā)展的道路,分享發(fā)展利益。
4.有約必守原則
各國在享受所簽訂的國際經(jīng)濟(jì)條約賦予的國際經(jīng)濟(jì)權(quán)利的同時(shí),也應(yīng)受條約的約束,履行自己的國際經(jīng)濟(jì)義務(wù)
第五篇:離線作業(yè)法學(xué)通論
期末作業(yè)考核
《法學(xué)通論》
滿分100分
一、名詞解釋(每題6分,共30分)
1.法律責(zé)任
答:法律責(zé)任是由特定法律事實(shí)所引起的對(duì)損害予以補(bǔ)償、強(qiáng)制履行或接受懲罰的特殊義務(wù),亦由于違反第一性義務(wù)而引起的第二性義務(wù)。
2.成文憲法:
答:成文憲法是指在一個(gè)國家中用名稱為憲法的成文法典來表現(xiàn)的各種具有憲法效力的法律規(guī)范。
3.行政主體
答:是指享有行政權(quán)力,能以自己的名義行使行政權(quán),做出影響行政相對(duì)人權(quán)利義務(wù)的行政行為,并能獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的相應(yīng)法律責(zé)任的社會(huì)組織。
4.刑法
答:刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律,是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級(jí)為了維護(hù)本階級(jí)政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益,根據(jù)自己的意志,規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當(dāng)負(fù)何種刑事責(zé)任,給予犯罪人何種刑事處罰的法律。
5.合同 答:合同是當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同,受法律保護(hù)。廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指一切民事合同。還有最狹義合同僅指民事合同中的債權(quán)合同?!吨腥A人民共和國民法通則》第85條:合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同,受法律保護(hù)?!吨腥A人民共和國合同法》第2條:合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議?;橐?、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議,適用其他法律的規(guī)定。
二、簡答題(每題10分,共40分)
1.法律關(guān)系的客體有哪些?
答:1.物
法律意義上的物是指法律關(guān)系主體支配的、在生產(chǎn)上和生活上所需要的客觀實(shí)體。物要
成為法律關(guān)系客體,須具備以下條件:第一,應(yīng)得到法律之認(rèn)可。第二,應(yīng)為人類所認(rèn)識(shí)和
控制。第三,能夠給人們帶來某種物質(zhì)利益,具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。第四,須具有獨(dú)立性。至于哪
些物可以成為法律關(guān)系客體,應(yīng)由法律予以規(guī)定,但這樣幾種物不得進(jìn)入國內(nèi)商品流通領(lǐng)域,成為私人法律關(guān)系的客體:(1)人類公共物或國家專有之物。(2)文物或貴金屬。(3)軍事
設(shè)施、武器。(4)危害人類之物。
2.人身
人身是由各個(gè)生理器官組成的生理整體(有機(jī)體)。但須注意的是:第一,活人的(整
個(gè))身體,不得視為法律上之“物”,不能作物權(quán)、債權(quán)和繼承權(quán)的客體。第二,權(quán)利人對(duì)
自己的人身不得進(jìn)行違法或有傷風(fēng)化的活動(dòng),不得濫用人身,或自踐人身和人格。第三,對(duì)
人身行使權(quán)利時(shí)必須依法進(jìn)行,不得超出法律授權(quán)的界限,嚴(yán)禁對(duì)他人人身非法強(qiáng)行行使權(quán)
利。
3.精神產(chǎn)品
精神產(chǎn)品是人通過某種物體或大腦記載下來并加以流傳的思維成果。精神產(chǎn)品屬于非物
質(zhì)財(cái)富。我國法學(xué)界常稱為“智力成果”或“無體財(cái)產(chǎn)”。
4.行為結(jié)果
在很多法律關(guān)系中,其主體的權(quán)利和義務(wù)所指向的對(duì)象的是行為結(jié)果。分為兩種:一種
是物化結(jié)果;另一種是非物化結(jié)果。
2.我國采取單一制結(jié)構(gòu)形式的原因有哪些?
答:(1)歷史原因。長期的歷史傳統(tǒng)決定了我們必須建立單一制的國家結(jié)構(gòu)形式。(2)民
族原因。我國是一個(gè)多民族國家,各民族的歷史狀況和民族關(guān)系決定了在我國的具體條件下,不適宜采取聯(lián)邦制。民族分裂更是極其有害的,而應(yīng)該采取單一制。國內(nèi)外實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)一再證
明,采用單一制的國家結(jié)構(gòu)形式有利于國家的獨(dú)立與統(tǒng)一,有利于國家的發(fā)展和建設(shè),有利
于各民族的共同繁榮和發(fā)展。
3.簡單介紹行政相對(duì)人享有哪些權(quán)利?
答: 行政相對(duì)人除在執(zhí)法程序中明確享有陳述、申辯、申請行政復(fù)議、提起行政訴訟、要求
舉行聽證會(huì)等權(quán)利外,還依法享有以下權(quán)利:
(1)對(duì)向自己進(jìn)行行政執(zhí)法的工作人員,有確認(rèn)其身份的權(quán)利;
(2)對(duì)執(zhí)法時(shí)不表明執(zhí)法人員身份、當(dāng)場收繳款不出具法定罰沒款收據(jù)的,可以拒絕接受
行政執(zhí)法、拒絕交納罰沒款,并有權(quán)予以檢舉;
(3)對(duì)行使執(zhí)法、承辦案件、審理案件、主持聽證的人員與案件有利害關(guān)系的,有提出要
求回避的權(quán)利;
(4)由于行政機(jī)關(guān)及其工作人員在行使行政職權(quán)時(shí)違法對(duì)財(cái)產(chǎn)采取查封、扣押等行政強(qiáng)制
措施造成財(cái)產(chǎn)損害的,依照《中華人民共和國賠償法》第四條的規(guī)定取得賠償?shù)臋?quán)利
4.簡述刑罰的種類。
答:
(一)主刑。所謂主刑,是指只能獨(dú)立適用的主要刑罰方法。主刑的特點(diǎn)是:只能獨(dú)立
適用,不能附加適用。對(duì)于個(gè)體犯罪,只能適用一種主刑,不能適用兩種以上的主刑。主刑
具體包括管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑和死刑五種。
(二)附加刑。所謂附加刑,是指補(bǔ)充主刑適用的刑罰方法,也稱從刑。附加刑的特點(diǎn)
是:可以附加主刑適用,也可以單獨(dú)適用。在附加適用時(shí),可以同時(shí)適用兩個(gè)以上的附加刑。
附加刑具體包括罰金、剝奪政治權(quán)利和沒收財(cái)產(chǎn)三種。
(三)專門針對(duì)外國人的驅(qū)逐出境?!缎谭ā返?5條規(guī)定,對(duì)于犯罪的外國人,可以獨(dú)
立適用或者附加適用驅(qū)逐出境。驅(qū)逐出境僅適用于犯罪的外國人(包括外國人和無國籍的人)。該刑罰可以獨(dú)立適用,也可以附加適用。
三、論述題(共30分)
1.試論述民法理論中的誠實(shí)信用原則。
答:
一、誠述信用與那則的形成誠實(shí)信用原則,是指當(dāng)事人和其它訴訟參與人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)必須誠實(shí)守信,正確行
使訴訟權(quán)利,履行訴訟義務(wù),推動(dòng)深訴活動(dòng)順利進(jìn)行。它最早起源于羅馬法中的誠信契約,在私法領(lǐng)域占有重要的地位,有“帝王原則”之稱。
目前,許多國家的法律都承認(rèn)誠實(shí)信用原則,我國的司法解釋中也有體現(xiàn),2001年最
高人民法院制定的《證據(jù)規(guī)定》等7條指出:在法律沒有具體規(guī)定,依本規(guī)定及其它司法解
釋無法確定舉證責(zé)任承擔(dān)時(shí),人民法院可以依據(jù)公平原則和誠實(shí)信用原則,綜合當(dāng)事人舉證
能力等因素,確立舉證責(zé)任的承擔(dān)。這一規(guī)定明文明確了誠實(shí)信用原則的使用,但由于民事
訴訟法中沒有明確規(guī)定導(dǎo)致司法工作實(shí)踐中一些問題的產(chǎn)生,如證人出庭難,上訴率高的情
況產(chǎn)生。因此,從中外法律起源和實(shí)踐看,誠實(shí)信用原則的已經(jīng)有必要與時(shí)俱進(jìn),適用現(xiàn)實(shí)的需要。
二、誠實(shí)信用原則的功能
誠實(shí)信用原則,在私法領(lǐng)域,尤其是民法債權(quán)理論中有如下主要功能:
1、預(yù)見功能,可以指導(dǎo)當(dāng)事人正確行使民事權(quán)利,能有限度的預(yù)見自己行為結(jié)果。使
民事法律行為中 效果意思得以實(shí)現(xiàn),從而是當(dāng)事人按其自己思想與他人發(fā)生民事關(guān)系,優(yōu)
化自己生存環(huán)境。
2、民事違法行為彈性功能,由于社會(huì)發(fā)展迅猛,法律制定永遠(yuǎn)滯后于現(xiàn)實(shí),而法律權(quán)
威性和穩(wěn)定性,注定其不能朝令夕改,因而,必須授予司法者自由裁量權(quán),使法官在具體案
件中裁判于法公正,于情合理。
3、有助于降低交易成本,提高交易效率的功能。
三、誠信缺失的原因
1、經(jīng)濟(jì)人的“自利的打算”是眾生尋求利益最大化,人性自然沖動(dòng),在道德法律限制
下,鉆營者全力鉆空子,尋求和獲取最大得利益。
2、“失信”成本的低廉性。只要獲取的利益大于成本就會(huì)使大部分人去冒險(xiǎn)。
3、法律的局限性,為失信提供了生長和生存空間。
4、司法腐敗,法官在利益的驅(qū)動(dòng)下,對(duì)失信者往往是高高舉起,輕輕放下。
三、誠信缺失的主要表現(xiàn)
1、個(gè)人表現(xiàn)為不講真話,不守信用,弄虛作假,更有甚者是講假話、作偽證。
2、企業(yè)的表現(xiàn)為不守信用,惡意逃債,違約毀約,以次充好、以假充真,如毒牛奶、毒饅頭、瘦肉精等事件。
四、我國民事訴訟確立誠實(shí)信用原則的理論和現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)
1、法理基礎(chǔ),民事訴訟從當(dāng)事人自己的事,已過度發(fā)展為“直接關(guān)系公共利益的事,因此
誠實(shí)信用原則應(yīng)予肯定。
2、立法基礎(chǔ),一方面作為實(shí)體的民法已經(jīng)確定了誠實(shí)信用原則,民事訴訟法應(yīng)與之相適應(yīng);
另一方面誠實(shí)信用原則的確立又是訴訟法的內(nèi)在要求。
3、司法實(shí)踐的需要,法律不能兩面俱到,確立誠實(shí)信用原則,有利于法官對(duì)具體訴訟
行為作出評(píng)判,保障訴訟的順利進(jìn)行。
五、誠實(shí)信用原則的適用
1、禁止濫用訴訟權(quán)利,即當(dāng)事人不得以各種手段蓄意拖延訴訟。
2、禁止不正當(dāng)形成訴訟狀態(tài),不得以利用法律漏洞或違法契約,公序良給的不正當(dāng)方
式取得某種權(quán)限,以達(dá)到規(guī)避法律的目的。
3、禁止反悔,要求當(dāng)事人言行前后一致,不能相互矛盾,自食其言。
4、訴訟權(quán)利實(shí)效,當(dāng)事人迫于行使自己權(quán)利,在很長時(shí)間既不作出行使或不行使訴訟
權(quán)利意思,也不實(shí)施訴訟權(quán)利的行為,使對(duì)立當(dāng)事人認(rèn)為他放棄權(quán)利,并提出實(shí)施了一些行
為,那么當(dāng)事人權(quán)利即失去效力,以后不得在要求。
5、真實(shí)義務(wù),即當(dāng)事人不能主張不真實(shí)的事實(shí),而且不能在明知或自己認(rèn)為對(duì)方提出的主張與事實(shí)相符是進(jìn)行告知。
六、完善誠實(shí)守信原則的建議
1、對(duì)守信者給予獎(jiǎng)勵(lì),在全社會(huì)形成誠信者受尊重有好處,從而形成講誠信,守信用的良好的社會(huì)風(fēng)氣。
2、加強(qiáng)對(duì)失信的懲罰力度,增加失信者的違法成本
在獎(jiǎng)勵(lì)誠信提倡誠信的同時(shí),要加大對(duì)失信者的懲罰,讓失信者在名譽(yù)上威信全無,經(jīng)濟(jì)上
得不償失;諸如以次充好,以假充真者一旦查實(shí),讓其永遠(yuǎn)失去生產(chǎn)經(jīng)營資格。并在經(jīng)濟(jì)上
承擔(dān)比造假得利高得多的懲罰。使全社會(huì)養(yǎng)成不予失信、不能失信、不敢失信的良好氛圍。
3、立足長遠(yuǎn),教育為先 十年樹木,百年樹人,在全社會(huì)培養(yǎng)誠信良好的風(fēng)氣,要從娃娃抓起,培養(yǎng)孩子從小養(yǎng)
成守信誠實(shí)的良好的習(xí)慣,才能讓誠信得到傳誦。