第一篇:民法課件1
民 法 總 論
一、民法的起源
(一)國外民法的起源 民法起源于羅馬法。
公元前5世紀(jì),《十二銅表法》是羅馬國家第一部成文法。
公元6世紀(jì)30年代,東羅馬帝國皇帝優(yōu)士丁尼編《國法大全》標(biāo)志著羅馬法已發(fā)展到最發(fā)達、最完備階段。包括《查士丁尼法典》、《查士丁尼法學(xué)總論》(法學(xué)階梯)、《查士丁尼學(xué)說匯編》(法學(xué)匯編)和《查士丁尼新律》。
《查士丁尼法典》是一部羅馬歷代皇帝的敕令大全。
《查士丁尼法學(xué)總論》以蓋尤斯的《法學(xué)階梯》為藍本的官方指定教科書,《查士丁尼學(xué)說匯編》將歷代法學(xué)家的學(xué)說加以整理?!恫槭慷∧嵝侣伞肥珍浐筒槭慷∧峄实垲C布的敕令。羅 馬 法結(jié)構(gòu):人法、物法、訴訟法。
二、民法的地位(重點)
(一)民法是整個法律體系的基礎(chǔ)。
首先,民法基本理論對法學(xué)基礎(chǔ)理論和其它法學(xué)科目的發(fā)展起了極大的推動作用。
其次,其他部門法只是從不同側(cè)面對民事法律關(guān)系和基本原則的保護、充實和發(fā)展,或者為它們的實現(xiàn)創(chuàng)造必要的法制 條件和環(huán)境。
(二)我國民法的起源
中國民法一詞的來源。日本明治維新后引入、制定日本民法典,從法語轉(zhuǎn)譯,并用漢字定名為“民法”。1911年中國清朝政府聘請日本學(xué)者幫助,制定了《大清民律草案》,因漢字“律”與“法”同意,由此中國有了“民法”一詞。
(二)民法是生活之法。
民法最為貼近我們現(xiàn)實的生活,有人評價到民法就是生活中最為普通常識的集合,可能也是基于這個看法。當(dāng)然,我們很清楚民法不僅僅止于生活,更是對生活的高度抽象,最終再反過來作用于生活當(dāng)中,從“搖籃到墓地”,民法對人的一生是一個終極關(guān)懷。其實這一點應(yīng)當(dāng)是民法具有重要地位最為本質(zhì)的體現(xiàn),正是因為民法調(diào)整對象的極為廣泛,所以它才能成為法律體系中必不可少的重要一環(huán)。
(三)民法是人民自由與權(quán)利的圣典,并主張權(quán)利的同等保護。
私法以尊重、保護市民的私人利益、自由意志,激發(fā)每個社會成員的創(chuàng)造力,維護其精神安寧為出發(fā)點。為此,民事法律必須以授權(quán)性規(guī)范為主體,賦予所有市民以廣泛的民事權(quán)利。權(quán)利本位是民法私法屬性的具體表現(xiàn),民法的一切制度都以權(quán)利為核心而構(gòu)成,而民事義務(wù)只是實現(xiàn)權(quán)利的手段。
(四)民法是建設(shè)民主政治與法治國家的基礎(chǔ),是社會進 步和人類發(fā)展的基礎(chǔ)。
前英國歷史法學(xué)派的代表人物梅因就在其名著 《古代法》一書中指出: “一個國家文化的高低,看它的民法和刑法的比例就能知道。大凡半開化的國家,民法少而刑法多,進化的國家,則民法多而刑法少”。
德國法學(xué)家耶林指出: “不是公法而是私法才是各民族政治教育的真正學(xué)校?!?/p>
張文顯教授在闡釋法治產(chǎn)生和發(fā)展的歷史時所指出的:“ 缺乏私法精神和私法傳統(tǒng)的社會,要實行憲政和法治是極其困難的,甚至是不可能的。而在私法完備、私法原則和精神已經(jīng)成為公認(rèn)的社會生活標(biāo)準(zhǔn)的社會中,要想徹底廢除憲政和法治,實行獨裁,也是極其困難、不可能長久的”。
首先,因為民法眾多從側(cè)面反映了國家和社會對人們權(quán)利的 重視程度。
其次,民法有利于培養(yǎng)公民的權(quán)利意識,以權(quán)利對抗權(quán)力的方式有利于制約和監(jiān)督公權(quán)力運用,推進民主法制建設(shè)。
三、民法體系與民法學(xué)體系
民事基本法(民法通則)
民法體系 民事法律(合同法、物權(quán)法、婚姻法、繼承法、知識產(chǎn)權(quán)法等)民事特別法(公司法、票據(jù)法等)
1、總論
2、物權(quán)
3、債權(quán)
民法學(xué)體系 4、知識產(chǎn)權(quán)
5、人身權(quán)
6、親屬
7、繼承權(quán)
8、侵權(quán)行為 民法及其基本原則 §2.民法的基本原則 §1.民法的概念和適用
引例1:
小王下班回家發(fā)現(xiàn)公路旁邊的井蓋被小偷盜走了,為了保護路人的人身安全,小王自己花了500元錢買了一個新井蓋,并安裝好。
現(xiàn)在小王找到市政有關(guān)部門,要求該部門支付其花去的500元錢。遭到該部門的拒絕。
問: 小王有沒有權(quán)利索要500元錢?
如果有權(quán)利,其是否可以通過民法來實
現(xiàn)其權(quán)利。
一、民法的概念、調(diào)整對象和調(diào)整方法 1.概念
民法是調(diào)整平等主體的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
2.調(diào)整對象
平等主體的自然人之間、法人之間、自然人與法人之間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。(1)平等主體
主體之間的地位平等,不存在管理與被管理的關(guān)系
與公法的區(qū)別:是否存在管理與被管理的關(guān)系。
注意:不能從形式上,而要從具體事例中去判斷。(2)人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系
區(qū)別:是否有直接的財產(chǎn)內(nèi)容
①人身關(guān)系
人——人格關(guān)系 生命權(quán)、健康權(quán)、姓名權(quán)、名稱權(quán)等等 身——身份關(guān)系 配偶關(guān)系、父母子女關(guān)系等等
②財產(chǎn)關(guān)系
有形財產(chǎn):具有經(jīng)濟價值的有體物。如,土地、房屋、設(shè)備
財產(chǎn)
無形財產(chǎn):具有經(jīng)濟價值的智力成果。如,發(fā)明、專利
受法律保護的具有經(jīng)濟價值的利益,如,商業(yè)秘密
財產(chǎn)所有關(guān)系:財產(chǎn)的歸屬(排他性)。
財產(chǎn)關(guān)系
財產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系:為實現(xiàn)財產(chǎn)價值而進行的財產(chǎn)的流通。如,買賣、保管、運送、借用、贈與
模 擬 法 庭
“虛擬財產(chǎn)”是否屬于民法意義上之“財產(chǎn)” 案情簡介:
“天涯之星”是天通科技發(fā)展有限責(zé)任公司(以下簡稱天通公司)于1999年設(shè)計的一套網(wǎng)絡(luò)游戲軟件。張某自2000年開始以ID“風(fēng)云”玩此游戲,至今已有四年。張某為此花費了幾千小時去“練級”,從最初1級練到了44級,已經(jīng)成為該游戲里重量級人物。其掌握的網(wǎng)絡(luò)虛擬人物“喋血”擁有大量具有強大殺傷力的游戲裝備,包括張某通過幾年辛苦贏來的一套戰(zhàn)服(含頭盔、戰(zhàn)甲、腰帶、褲子)和可以用來抵擋10次死亡的“救死回生”藥丸,還包括張某在2003年4月25日花1000元人民幣從另一ID為“圣士”的游戲愛好者處購得瓶名為“絕色花”的藥性特別強的毒藥。
2004年1月18日晚上9點,張某像往常一樣打開電腦,輸入自己的ID賬號和密碼,登陸“天涯之星”游戲,準(zhǔn)備在網(wǎng)絡(luò)世界里大戰(zhàn)一番,可此時意外發(fā)生了。張某發(fā)現(xiàn),自己在網(wǎng)絡(luò)中所有的這些“最高級的裝備”都不翼而飛了,這些裝備在當(dāng)時可以賣到4000元。為了找到丟失的“裝備”,第二天,張某找到游戲的運營商天通公司詢問,經(jīng)過得知在2004年1月18日凌晨2點一玩家租用張某的用戶名和密碼,進入游戲角色,然后將所有裝備轉(zhuǎn)移到了一個叫“滄海一笑”的ID上。張某要求天通公司采取措施恢復(fù)其裝備。但天通公司答復(fù)說,公司一向重視網(wǎng)絡(luò)安全問題,沒有信息顯示公司在網(wǎng)絡(luò)安全方面出現(xiàn)疏漏,因此張某的“東西”被轉(zhuǎn)移到“滄海一笑”完全屬于玩家之間的行為,不是公司提供的服務(wù)器發(fā)生了問題。根據(jù)公司規(guī)定,玩家賬號應(yīng)由玩家自己妥善保管。3.調(diào) 整 方 法(1)事前調(diào)整
事先制訂法律規(guī)范,確定民事權(quán)利義務(wù),使民事主體按事先確定好的法律規(guī)范行使權(quán)利、履行義務(wù),從而形成一個良性的民法秩序。
(2)事后調(diào)整
對被破壞的法律規(guī)范進行恢復(fù):對破壞者進行制裁,對受害者進行補償,以恢復(fù)到法律關(guān)系被破壞以前的狀態(tài)。
二、民法的性質(zhì)和與相鄰法律的關(guān)系 1.民法的性質(zhì)
民法是私法 民法是實體法
民法是權(quán)利法
民法以任意性規(guī)范為主
2.民法與相鄰法律的關(guān)系(1)民法與經(jīng)濟法的關(guān)系 ①具體的調(diào)整對象不同
②法律屬性不同。
③調(diào)整方法不同。經(jīng)濟法以強制性規(guī)范為主,對違法行為綜合運用財產(chǎn)責(zé)任、行政責(zé)任、刑事責(zé)任三種制裁形式,具有懲罰性;民法則更多地采用任意性規(guī)范,當(dāng)事人可以依法自由處分權(quán)利,對違法行為采取民事制裁形式,具有補償性。
(2)民法與商法的關(guān)系
三、民法的淵源和解釋 1.淵源 法的表現(xiàn)形式
憲法
民法典和民法單行法
行政法規(guī)中的民事規(guī)范
地方法規(guī)中的民事規(guī)范
最高人民法院的司法解釋
國家認(rèn)可的民事習(xí)慣 2.民法的解釋
立法解釋 具有法律效力
司法解釋
學(xué)理解釋 不具有法律效力
四、民法的適用范圍(3W)1.對人的效力:(Who)自然人(中國人、外國人、無國籍人)法人(中國法人、外國法人)其他組織(中外)(例如,合伙)例外:見教材24 2.對空間的效力(Where)(1)領(lǐng)土、領(lǐng)空、領(lǐng)海
(2)駐外使館、領(lǐng)館
(3)在我國領(lǐng)域外航行的我國船舶和飛行于我國領(lǐng)空外的我國飛行器(但火車?yán)猓?.對時間的效力(when)生效時間:通過;頒布;實施
失效時間:自然失效;取代失效;修訂失效
是否有溯及力:原則上無溯及力;法律有明文規(guī)定的除外。(注意與刑法的區(qū)別:從舊兼從輕原則)
如:最高院《民法通則實施意見》第196條:“1987年1月1日以后受理的案件,如果民事行為發(fā)生在1987年以前,適用民事行為發(fā)生時的法律、政策;當(dāng)時的法律、政策沒有規(guī)定的,可以比照民法通則處理?!?/p>
五、民法適用的基本規(guī)則
1、上位法優(yōu)于下位法
2、新法優(yōu)于舊法
3、特別法優(yōu)于普通法
4、法律文本優(yōu)于法律解釋
5、強行法優(yōu)于任意法 案例
對尚在大學(xué)求學(xué)未獨立生活的子女,父母是否有支付子女撫養(yǎng)費的義務(wù)。
我國《婚姻法》第二十一條規(guī)定:“父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù),在父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時,未成年的或不能獨立生活的子女,有要求父母付給子女撫養(yǎng)費的權(quán)利?!?/p>
最高人民法院關(guān)于審理離婚案件處理子女撫養(yǎng)問題 的若干具體意見(1993)規(guī)定,尚未獨立生活 的成年子女有下列情形之一,父母又有給付能力的,仍 應(yīng)負(fù)擔(dān)必要的撫育費:
(1)喪失勞動能力或雖未完全喪失勞動能力,但 其收入不足以維持生活的;
(2)尚在校就讀的;
(3)確無獨立生活能力和條件的。
最高人民法院關(guān)于適用《中華人民和國婚姻法》如 干問題的解釋(2001)規(guī)定:“不能獨立生活的子女”,是指尚在校接受高中及其以下學(xué)歷教育,或者喪失或未 完全喪失勞動能力等非因主觀原因而無法維持正常生活 的成年子女?!?.民法的基本原則
一、概述
(一)定義
民法基本原則,是民事立法、民事司法與民事活動的基本準(zhǔn)則。
(1)基本性、根本性
(2)始終性
(二)作用
民事立法——立法準(zhǔn)則作用
民事活動——行為準(zhǔn)則作用
民事司法——審判準(zhǔn)則作用
補充作用——克服成文法的局限
二、具體原則 1.平等原則
(1)公民的民事權(quán)利能力一律平等。
(2)不同的民事主體參與民事關(guān)系,適用同 一法律,具有平等的地位。
(3)民事主體產(chǎn)生、變更或消滅民事法律關(guān)系時必須平等協(xié)商,任何一方不得將自己意志強加給另一方。
(4)平等的受法律保護(平等≠對等)2.意思自治原則
概念:見教材33頁
(1)賦予民事主體在法定范圍內(nèi)的廣泛行為
自由。
(2)允許當(dāng)事人通過法律行為調(diào)整他們之間的關(guān)系。
(3)確立了國家機關(guān)干預(yù)與民事主體的行為
自由的合理界限。
只要行為不違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī) 定和公序良俗,國家就不能干預(yù)。【案情】
某大型綜合商場節(jié)日期間搞促銷活動時宣布:
“凡購買100元商品均送80元購物券。對因促銷活動產(chǎn) 生的糾紛,本商場有最終解釋權(quán)”。劉女士在廣告的
吸引下在該商場購買了1000元的衛(wèi)浴用品,拿到800 元的購物券。等她持券再去買一雙自己中意的皮鞋時,售貨員卻告知,這個牌子的皮鞋早在兩天前就退出了 購物券活動,只能用現(xiàn)金購買。感覺受了愚弄的王女 士找商場理論,卻被商場以其有 “最終解釋權(quán)”給打發(fā) 了。雙方協(xié)商未果,憤怒的劉女士將商場告上法庭。一種觀點認(rèn)為,根據(jù)合同自由原則,商場的“最終解 釋權(quán)”是一種由當(dāng)事人約定的權(quán)利。
另一種觀點認(rèn)為,商場的“最終解釋權(quán)”并不是一種真 正意義上的權(quán)利,它不受法律保護。
根據(jù)合同法相關(guān)規(guī)定,具有下列情形的格式條款無效:(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益;(2)惡意串通,損害國家、集體或 者第三人利益;(3)以合法形式掩蓋非法目的;(4)損害社會公共利益;(5)違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定;(6)造成對方人身傷害的免責(zé)條款;(7)因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的;(8)提供格式條款一方免除其責(zé)任、加重對方責(zé)任、排除對方主要權(quán)利的。
3、公平原則
公平原則在民法中的具體體現(xiàn):
(1)在合同法中的運用。主要表現(xiàn)為等價有償與顯失公平制度。
(2)在物權(quán)法中的運用。在添附制度中,取得添附物的人應(yīng)當(dāng)補償失去該物的人的損失,若損失不能確定,根據(jù)公平原則補償。(3)在侵權(quán)法中的運用。公平責(zé)任原則。[案情]:
2008年10月3日,鄱陽縣35歲的職工劉封平與同事 王濤相約到自己家中飲酒,平時酒量還行的王濤喝了 幾杯啤酒后就覺得有點不舒服,但其認(rèn)為自己酒量還 行接著陪劉封平喝到晚上9時。后來劉封平將王濤送到 離其家不遠的路邊,王濤自行回家。第二天劉封平才 知道王濤因頭部受傷,正在醫(yī)院搶救,被診斷為“特重 型顱腦損傷,創(chuàng)傷性休克。”公安局對王濤受傷一事進 行了調(diào)查,但最終沒有結(jié)果,也沒有列犯罪嫌疑人。
一種意見認(rèn)為:原告人身損害雖然存在原因尚未 確定的問題,然而卻與醉酒有一定的因果關(guān)系。因醉
酒與其他原因競合發(fā)生損害后果,被告應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
一種意見認(rèn)為:原告王濤是完全民事行為能力者,其飲酒行為是完全自愿的,且劉封平并沒有進行勸酒 行為,劉封平對王濤的受傷即沒有故意也沒有過失,其不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。案情:
甲、乙兩家均為養(yǎng)魚專業(yè)戶,甲魚塘10畝,乙魚
塘1畝,中間僅隔一堰壩,兩家春季同時放養(yǎng)魚苗。到初秋,連日暴雨水勢大漲,漫過堰壩使兩魚塘合一。問:鯉魚如何歸屬? 案例:
甲、乙是鄰居,甲急病住院急需錢,乙拿出1萬元 送上門并說:“先用著,以后再說?!焙蠹撞∮易芬?1萬元錢,甲稱受贈之錢可以不還,但乙稱當(dāng)初是借錢 給甲,現(xiàn)要追還。
此處對乙的意思表示解釋為借貸而非贈與,就更 符合公平原則的要求。
4、誠實信用原則(帝王規(guī)則)(1)含義
①民事主體行使民事權(quán)利,與他人之間設(shè)立、變更或 消滅民事法律關(guān)系,均應(yīng)誠實、不作 假、不欺詐、不損害 他人利益和社會利益。
②民事主體應(yīng)恪守信用、履行義務(wù);不履行義 務(wù)使他人造成損害時,應(yīng)自覺承擔(dān)責(zé)任。③法官處理案件時,應(yīng)以事實為依據(jù),保護各
方當(dāng)事人的權(quán)利,平衡當(dāng)事人的利益。(2)本質(zhì)
法律上的誠信來源于日常生活中的誠信,是將最低限度的道德要求上升為法律要求,是一般誠信的法律化。(2)功能
①確立行為規(guī)則的功能
②填補法律和合同漏洞
③衡平的功能(授予法官自由裁量權(quán))
④解釋的功能
⑤降低交易費用和增進效益的功能。5.公序良俗原則
公序 良俗
公共秩序 善良風(fēng)俗
①提倡倫理道德②堅持正義觀念(銷臟、販黃、走私)③尊重人身自由(非法買賣人口)④禁止射幸行為(賭博)⑤維護公共利益(公共設(shè)施)
6、禁止權(quán)利濫用原則
是指民事主體在民事活動中必須正確行使民事權(quán)利,不得損害他人和社會公共利益。
三、民法基本原則之間的關(guān)系
私法自治原則是民法基本原則的核心;平等原則是私法自治原則的邏輯前提;公平原則是私法自治原則的補充,誠實信用原則以及公序良俗原則是對私 法自治原則的必要限制。
四、民法基本原則的適用
一般來說,基本原則只能在缺乏具體的法律規(guī)則或填補漏洞的情況下才能直接適用。
1、有具體法律規(guī)定就應(yīng)當(dāng)依照法律。
2、沒有法律就依照習(xí)慣。
3、沒有習(xí)慣,再依照民法的基本原則。
4、沒有基本原則,就依照民法法理。
五、近代民法的三代原則:契約自由;所有權(quán)絕對; 過錯責(zé)任原則。(19世紀(jì))
現(xiàn)代民法對近代民法的修正:契約自由受到限制; 財產(chǎn)所有權(quán)受到限制;社會責(zé)任(特殊情況下承認(rèn) 無過錯責(zé)任)。案例:
施海濤是市化工廠的職工,阮其榮是市稅務(wù)局的 干部,兩人分別是市化工局足球隊和市稅務(wù)局足球隊 的成員。為了備戰(zhàn)市工人運動會,1995年3月10日下午 市化工局足球隊與市稅務(wù)局足球隊進行了一場友誼練習(xí)賽。比賽到下半場19分鐘時,當(dāng)施海濤正準(zhǔn)備接本隊 隊員傳球時,阮其榮上前搶球,因腳抬得過高,踢著了 施海濤的左胸,裁判員當(dāng)即鳴笛,判阮其榮嚴(yán)重犯規(guī),并出示了黃牌,施海濤因傷下場。事后,施海濤,誤工 損失約1500元。施海濤向人民法院提起訴訟,要求市 稅務(wù)局賠償其全部經(jīng)濟損失。評析
體育競賽,特別是像踢足球這種有人體直接沖撞接觸的對抗性體育競賽,是存在人身傷害的可能的,但在體育競賽規(guī)則和道德規(guī)則中,這種沖撞可能被判犯規(guī)而對參賽人判罰(競賽處罰),但對因這種沖撞造成人身傷害的,致害人一般不承擔(dān)民事賠償責(zé)任。這已成為一種約定俗成的社會公共生活習(xí)俗。因此法院認(rèn)為,根據(jù)我國《民法通則》第7條“民事活動應(yīng)當(dāng)尊重社會公德”的規(guī)定,應(yīng)當(dāng)認(rèn)可體育競賽中的這種慣例,判決市稅務(wù)局不負(fù)賠償責(zé)任,施海濤的醫(yī)藥費由市化工局解決處理。
課 堂 練習(xí)
1.下列現(xiàn)象中,違反民法平等原則的是()
A 甲公民(25周歲)可以結(jié)婚,而乙公民(19周歲)不可以結(jié)婚
B 甲公司(經(jīng)登記為綜合類證券公司)可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù),而乙公司(登記為房地產(chǎn)公司)則不可以從事證券經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)
C 國家稅務(wù)機關(guān)可以在稅收征管法律關(guān)系中使用強制手段,無視納稅人的意志而依法進行稅收征收
D 某市合同管理干部認(rèn)為,在本市建筑工程的招標(biāo)投標(biāo)中,市委領(lǐng)導(dǎo)的親戚具有優(yōu)先的訂立合同的權(quán)利
2.甲知其新房屋南面鄰地將建一高層樓房,佯裝不知,將房屋賣給乙。半年后,南面高樓建成,乙的房屋受不到陽光照射,此例中,甲違反了民法的哪一項原則()
A平等原則 B 自愿原則
C 公平原則 D 誠實信用原則
3.下列現(xiàn)象,違反民法權(quán)利不得濫用原則的有()
A 甲乙丙三人到某飯店就餐,見一盤菜中有一塊魚肉未煮熟,拒絕全部付款
B 某市服裝公司未經(jīng)模特許可,僅憑與模特經(jīng)紀(jì)公司以及與模特的一般廣告合同,而將含有模特形象的服裝廣告置于市中心最繁華的街道作為地面廣告
C 某甲于訴訟時效期間已經(jīng)經(jīng)過后還向某乙提出返還借款的要求
D 某甲與某乙約定,如果乙(女)終身不嫁,則給與某乙10萬元 課后討論題
?? 民法基本原則能否直接做為人民法院定案的依據(jù)?請說明理由。第二章 民事法律關(guān)系
§1.民事法律關(guān)系概述 §2.民事法律關(guān)系的要素 §3.民事法律事實
§1.民事法律關(guān)系概述
一、民事法律關(guān)系的概念和特征
1.概念
民事法律關(guān)系,是由民法所調(diào)整的平等主體之間的,以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。
2.特征
(1)主體平等性:平等主體之間的社會關(guān)系。
(2)內(nèi)容的私人性:民事法律關(guān)系的內(nèi)容只涉及當(dāng)事人間的利益,一般與公共利益無直接關(guān)系。
(3)法律規(guī)范性:以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。(權(quán)利=利益+法律)(4)可訴性:由國家強制力保障實施的社會關(guān)系。
1、下列哪種情形能成立民事法律關(guān)系?(2007年卷三)A、孫某在日記中寫到:若離人世,愿將藏書贈與李某。B、甲與乙約定某日商談合作開發(fā)房地產(chǎn)事宜
C、李某在尋物啟示中稱:愿向送還失物付酬金500元。D、夫妻達成協(xié)議:在分居期間雙方互不承擔(dān)扶養(yǎng)義務(wù)。2.王先生駕車前往某酒店就餐,將轎車停在酒店停車 場內(nèi)。飯后駕車離去時,停車場工作人員稱:“已經(jīng) 給你洗了車,請付洗車費5元。”王先生表示“我并未 讓你們幫我洗車”,雙方發(fā)生爭執(zhí)。本案應(yīng)如何處理? A.基于不當(dāng)?shù)美?,王先生須返還5元 B.基于無因管理,王先生須支付5元 C.基于合同關(guān)系,王先生須支付5元 D.無法律依據(jù),王先生無須支付5元
22.甲、乙在火車上相識,甲怕自己到站時未醒,請求 乙在A站喚醒自己下車,乙欣然同意?;疖嚨竭_A站 時,甲沉睡,乙也未醒。甲未能在A站及時下車,為 此支出了額外費用。甲要求乙賠償損失。對此,應(yīng)如 何處理?
A.由乙承擔(dān)違約責(zé)任 B.由乙承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
C.由乙承擔(dān)締約過失責(zé)任 D.由甲自己承擔(dān)損失
知識點:好意施惠關(guān)系
詳解:本案中的情形屬于民法上的好意施惠關(guān)系,并非法律的調(diào)整范圍,而是一個日常生活的人情倫理 問題。雖有一個協(xié)議,但沒有意圖使其發(fā)生民法效果 的意思,故不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。
評論:純粹的理論考察,沒有任何法條依據(jù),預(yù) 示著以后命題的理論化趨勢正在增強。但好意施惠關(guān) 系旨在區(qū)分法律調(diào)整與非法律調(diào)整的范疇,如果回歸 常識,社會生活哪些關(guān)系是法律調(diào)整的,哪些是人情 調(diào)整的,該題也不難得出結(jié)論。
二、民事法律關(guān)系的分類 1.依據(jù)內(nèi)容的不同
人身關(guān)系 人格關(guān)系
身份關(guān)系
財產(chǎn)關(guān)系 物權(quán)
債權(quán)
2.依據(jù)義務(wù)主體是否特定
絕對民事法律關(guān)系(所有權(quán)、人格權(quán))
相對民事法律關(guān)系(債權(quán))
區(qū)別:義務(wù)主休是否特定;是否需要義務(wù)人積極協(xié)助。3.依據(jù)民事法律關(guān)系的形成和實現(xiàn)
調(diào)整性民事法律關(guān)系(合法行為產(chǎn)生)
保護性民事法律關(guān)系(不合法行為產(chǎn)生)4.依據(jù)民事法律關(guān)系是否獨立存在主民事法律關(guān)系(獨立性)
從民事法律關(guān)系(附屬性)§2.民事法律關(guān)系的要素
一、主體
主體 人 參與民事法律關(guān)系,并在其中享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。
1.人:自然人、法人、不具備法人資格的組織
2.權(quán)利主體 義務(wù)主體
(1)有些民事法律關(guān)系中一方僅為權(quán)利人,只享有權(quán)利不承擔(dān)義務(wù)(借用、保證)
(2)多數(shù)民事法律關(guān)系中,雙方互為權(quán)利義務(wù)。
(3)民事法律關(guān)系可以是雙方的也可以是多方的,一方當(dāng)事人可以是一人也可以是多人。
二、內(nèi)容
民事法律關(guān)系的主體所享有的民事權(quán)利和承擔(dān)的民事義務(wù)。
民事義務(wù)可以基于法律的規(guī)定或者當(dāng)事人的意志。
1.民事權(quán)利 可能性 依法直接請求某種利益 請求義務(wù)人為或不為一 定行為 請求國家機關(guān)給與保護
2.民事義務(wù) 必要性 積極行為 “作為” 消極行為 “不作為”
三、客體(標(biāo)的)
民事法律關(guān)系的主體之間的民事權(quán)利義務(wù)共同指向的對象。
1.物 物權(quán)
2.行為 債權(quán)
3.智力成果 知識產(chǎn)權(quán)
4.非物質(zhì)的人身利益 人身權(quán)
5、權(quán)利 國有土地使用權(quán)抵押 尸體能否成為民事法律關(guān)系客體?
案情介紹:
原告李某之父死后,李某將其父遺體送到安陽市殯儀館,辦完手續(xù)后,商定于1993年12月20日舉行遺體告別儀式后火化。但是被告安陽市殯儀館因工作失誤,提前將李父遺體火化。為怕原告方知道,殯儀館遂用另一具遺體冒充。12月20日,李家在殯儀館舉行遺體告別儀式,有270余人參加。儀式進行過程中,有人發(fā)現(xiàn)玻璃棺內(nèi)的遺體不是原告之父,死者子女上前辨認(rèn)后,亦確認(rèn)系他人。頓時,吊唁大廳內(nèi)一片混亂。原告及其親屬精神上因此受到極大傷害。原告要求賠償損失、在《安陽日報》上公開賠禮道歉、確認(rèn)其父骨灰、退還工作人員所收的小費。
第一種意見認(rèn)為:本案的民事法律關(guān)系是人身關(guān)系。被侵害的是死者的姓名權(quán)。
第二種意見認(rèn)為:本案的法律關(guān)系是債權(quán)債務(wù)關(guān)系。即 原告和被告之間存在著承攬合同,被告錯焚尸體是 一種違約行為。
第三種意見認(rèn)為:被告侵害的是原告的名譽權(quán)。
民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更和消滅需要具備三個基本的條件: 民事法律規(guī)范、民事主體和民事法律事實。
其中,民事法律規(guī)范和民事主體是民事法律關(guān)系產(chǎn)生的抽象條件,而法律事實則是民事法律關(guān)系產(chǎn)生的具體條件。只有在一定的法律事實發(fā)生,民事法律關(guān)系才能產(chǎn)生,并因一定的法律事實的發(fā)生而變更或消滅。
§3.民事法律事實
一、民事法律事實的概念、特征
1.概念
民事法律事實,指能夠引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的客觀情況。2.特征
(1)客觀性:是民事法律規(guī)定的客觀情況
如,侵權(quán)行為——侵權(quán)法律關(guān)系 違約行為——違約法律關(guān)系
客觀現(xiàn)象——潮起潮落、冬去春來
(2)法定性:是民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的原因
民事法律規(guī)范 法律依據(jù)
民事法律事實 產(chǎn)生原因
二、民事法律事實的分類
事件
依據(jù)客觀事實是否與人的意志有關(guān) 自然事實 狀態(tài) 行為
1.自然事實
與人的意志無關(guān),引起民事法律關(guān)系產(chǎn)生、變更或消滅的事實。
絕對事件 由自然原因引起的事件
如,人的出生、死亡;事件的經(jīng)過;
自然災(zāi)害
相對事件 由人的行為引起,但不以權(quán)利人的意
志為轉(zhuǎn)移的事件。(無行為能力人的行為)
如,繼承人殺害被繼承人(行為)被繼承 人被害死亡(事件)繼承關(guān)系變化
狀態(tài):是指某種客觀現(xiàn)象的持續(xù),如時間的經(jīng)過。(宣告失蹤)2.行為
指行為能力人的有意識的行為或活動。
旨在確立、變更、終民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的行為
合法行為(民事法律行為)(合同、遺囑)民事行為 違法行為(違約)
不法行為:行為人的行為給他人的利益帶來了危險性)
準(zhǔn)民事行為 是指行為人實施的有助于確定民事法律關(guān)系相關(guān)事 實因素的意愿表達或事實通知行為(如,通知、催告)
二者區(qū)別:是直接還是間接引起民事法律關(guān)系變動。事實行為 主觀上沒有產(chǎn)生法律效果的意思,由于法律規(guī)
定而引起民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅的
行為(如,無民事行為能力人接受贈與、拾得遺失物、拋棄、先占、侵權(quán)行為、無因管理、正當(dāng)防衛(wèi),緊急避險)
民事行為與事實行為的主要區(qū)別是
(1)民事行為以意思表示為其必備要素;而事實行為
完全不以意思表示為其必備要素,當(dāng)事人實施行為的目的并不在于追求民事法律后果。(2)民事行為依行為人的意思表示的內(nèi)容而發(fā)生效力;而事實行為依法律規(guī)定而直接產(chǎn)生法律后果。
(3)民事行為的本質(zhì)在于意思表示,;而事實行為只有在行為人的客觀行為符合法定構(gòu)成要件時,才發(fā)生法律規(guī)定的后果。
(4)民事行為以行為人具有民事行為能力為生效條件;而事實行為的構(gòu)成不要求行為人具有相應(yīng)的民事行為能力。
三、民事法律事實的構(gòu)成
幾個民事法律事實的總和。
兩個或兩個以上的民事法律事實引起一個民事法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或消滅。
例,被繼承人生前遺囑
遺囑繼承
被繼承人死亡
王某已年近70歲,經(jīng)診斷發(fā)現(xiàn)患有胃癌。為治癌癥,四處求 醫(yī),幾乎耗盡全部家產(chǎn)。后被確診還患有骨癌。雖經(jīng)多方面治療。仍不見好轉(zhuǎn),每日疼痛難忍,只能靠藥物維持生命。為擺脫痙,他 自己數(shù)次自殺,都因被發(fā)現(xiàn)經(jīng)搶救未遂。最終因?qū)嵲跓o法忍受病 痛,便請求醫(yī)生給他施行“安樂死”。王某的妻子與其子女也都覺 得王某與其活著受病痛的折磨倒不如早日擺脫,所以都表示可以 接受,并均在王某親筆書寫的請求安樂死的申請書上簽字捺??; 王某的工作單位也難以承擔(dān)如此巨大的醫(yī)療費用,對此要求并未 表示任何疑議。
醫(yī)院經(jīng)研究后認(rèn)為:病人確實患了不治之癥,目前人為地維 持生命,只能增加病人和家屬的痛苦。對其施行“安樂死”,是解 除病人痛苦的唯一辦法。但為免于日后惹出不必要的麻煩,最好 能由公證機關(guān)對此事進行法律公證。于是,王某的子女便去公證 機關(guān)要求對王親筆書寫的安樂死申請書進行公證。課 堂 練習(xí)
課 堂 練習(xí)
2002年湖南發(fā)洪水,甲為
救助自家和鄰居被突然到來的洪水所困的財物,未經(jīng)乙同意,使用了乙的小船。事后,乙要求甲支付使用費不得,為預(yù)防甲逃脫,遂扣下甲的一輛摩托車。問:
1、乙的行為是什么性質(zhì)?為什么?
2、甲的行為是什么性質(zhì)?為什么?
3、本案如何處理?為什么?
第四章 民事權(quán)利 一.概念
民事權(quán)利,特定利益上之法律上之力,是指民事主體為實現(xiàn)某種利益而為某種行為或不為某種行為的可能性
權(quán)利構(gòu)成的兩個要素:特定利益與法律上之力。
二、分類
(一)依據(jù)權(quán)利內(nèi)容的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)
1、財產(chǎn)權(quán)
2、人身權(quán)
3、綜合性權(quán)利(知識產(chǎn)權(quán)、繼承權(quán)、社員權(quán))
(二)以義務(wù)主體是否特定以及權(quán)利的特點
1、絕對權(quán):指無須通過義務(wù)人實施一定的行為即可實現(xiàn)并可對抗不特定人的權(quán)利。如人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。又稱為對世權(quán)。
2、相對權(quán)(對人權(quán)): 必須通過義務(wù)人實施一定的行為才能實現(xiàn),只能對抗特定的人的權(quán)利。如債權(quán)。
3、二者的區(qū)別:
(1)前者的義務(wù)人不特定,后者的義務(wù)人特定。
(2)前者法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)不對應(yīng),權(quán)利人享有權(quán)利但無義務(wù),義務(wù)人負(fù)有義務(wù)但不因此而享有權(quán)利;在后者的法律關(guān)系中,雙方主體的權(quán)利義務(wù)具有相對性。
(3)前者具有排他性,在遭受侵害時可以針對任何第三人提出主張與提起訴訟;但相對權(quán)只能是針對特定人產(chǎn)生效力的權(quán)利。
(4)絕對權(quán)大多是公開的;相對權(quán)都是一種不公開的權(quán)利,僅在特定當(dāng)事人之間具有約束力。
(5)絕對權(quán)受到侵害,其救濟方法首先要考慮恢復(fù) 原狀,而后才是賠償損失。而相對權(quán)的侵害通常采用 損害賠償?shù)难a救方式。
(三)依據(jù)民事權(quán)利是否已經(jīng)取得
1、既得權(quán):權(quán)利人已經(jīng)取得而可以實現(xiàn)的權(quán)利。
2、期待權(quán):將來有取得與實現(xiàn)的可能性的權(quán)利。
一般的民事權(quán)利都是既得權(quán),期待權(quán)包括以下幾種 類型。(1)在所有權(quán)保留買賣中,買受人對標(biāo)的物的所有權(quán)
所享有的期待利益。
(2)在附期限和附生效條件的合同中,在條件尚未成就或期限尚未到來之前,一方就合同所產(chǎn)生的債權(quán)享有的期待利益。(3)保險合同受益人的權(quán)利。
(四)依據(jù)民事權(quán)利的依存關(guān)系
1、主權(quán)利:相互關(guān)聯(lián)的兩個以上的民事權(quán)利中,能夠獨立存在的權(quán)利。(獨存權(quán))
2、從權(quán)利:相互關(guān)聯(lián)的兩個以上的民事權(quán)利中,不能夠獨立存在的權(quán)利。(附屬權(quán))
①主權(quán)利存在,從權(quán)利才能存
在;主權(quán)利消滅,從權(quán)利同
3、兩者關(guān)系 時消滅。
②從權(quán)利不能與主權(quán)利分離而 轉(zhuǎn)讓。如:債權(quán)與擔(dān)保權(quán)就是主權(quán)與從權(quán)的關(guān)系。
(五)依據(jù)民事權(quán)利與主體的關(guān)系
1、專屬權(quán):專屬于某特定民事主體的權(quán)利。(人格權(quán)、身份權(quán)、礦藏水流的所有權(quán))
2、非專屬權(quán):不屬于某特定民事主體專有的權(quán)利。(財產(chǎn)權(quán))
3、專屬權(quán)不得讓與、拋棄和繼承,但也有例外,企業(yè)的名稱權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。非專屬權(quán)可以讓與、拋棄、和繼承。
(六)依據(jù)民事權(quán)利是否派生
1、原權(quán)利:民事法律關(guān)系中存在的權(quán)利。
2、救濟權(quán):原權(quán)利受到侵害,或有受到侵害的現(xiàn)實危險時而發(fā)生的權(quán)利。(是基于原權(quán)利而派生的權(quán)利,目的在于救濟被侵害的原權(quán)利)權(quán)。(2009年)
1.甲被乙家的狗咬傷,要求乙賠償醫(yī)藥費,乙認(rèn)為甲被狗咬與自己無關(guān)拒絕賠償。下列哪一選項是正確的?()
A.甲乙之間的賠償關(guān)系屬于民法所調(diào)整的人身關(guān)系
B.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利屬于絕對權(quán)
C.甲請求乙賠償?shù)臋?quán)利適用訴訟時效
D.乙拒絕賠償是行使抗辯權(quán)
(七)依據(jù)民事權(quán)利的作用(重點)
分為支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)、形成權(quán)
1、支配權(quán): 權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體,而具有排他性的權(quán)利。(物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán))
特點:
(1)客體是特定的(2)權(quán)利主體是特定的(3)義務(wù)主體是不特定的
(4)實現(xiàn)不需要義務(wù)人的積極行為(5)具有排他效力。
1.關(guān)于民事權(quán)利,下列哪一選項是正確的?(2008年·四川)A.抵銷權(quán)屬抗辯權(quán)
B.權(quán)利的行使不都是事實行為 C.支配權(quán)的客體只能是物
D.請求權(quán)基于基礎(chǔ)權(quán)利受侵害而發(fā)生
51.關(guān)于民事權(quán)利,下列哪些選項是正確的?(2008年51題)
A.甲公司與乙銀行簽訂借款合同,乙對甲享有的要求其還款的權(quán)利不具有排他性。
B.丙公司與丁公司協(xié)議,丙不在丁建筑的某樓前建造高于該樓的建筑,丁對丙享有的此項權(quán)利具有支配性。
C.債權(quán)人要求保證人履行,保證人以債權(quán)人未對主債務(wù)人提起訴訟或申請仲裁為由拒絕履行,保證人的此項權(quán)利是抗辯權(quán)。
D.債權(quán)人撤銷債務(wù)人與第三人的贈與合同的權(quán)利不受訴訟時效的限制。
2、請求權(quán):權(quán)利人要求他人為特定行為(作為或不作為)的權(quán)利。(、債上請求權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)請求權(quán)、人身權(quán)上請求權(quán))特征:
(1)具有相對性;(2)具有非公示性(3)大多表現(xiàn)為實體權(quán)利
分類:
(1)物權(quán)請求權(quán):返還原物請求權(quán)、停止侵害請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán)。(2)債權(quán)請求權(quán):合同履行的請求權(quán)、違約損害賠償請求權(quán)、締約過失請求權(quán)、無因管理請求權(quán)、侵權(quán)的請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)。
(3)占有保護請求權(quán):占有返還請求權(quán)、停止侵害請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán)。
(4)人格權(quán)和身份權(quán)法上的請求權(quán):(5)知識產(chǎn)權(quán)上的請求權(quán)
3、抗辯權(quán)(異議權(quán))特征
(1)其行使以請求權(quán)的行使為前提,沒有請求權(quán)的 行使,抗辯權(quán)自無必要行使。
(2)抗辯權(quán)只能由法律明確規(guī)定而產(chǎn)生,約定的抗 辯事由只能產(chǎn)生合同的權(quán)利,而不是抗辯權(quán)。
(3)抗辯權(quán)為私權(quán),是否行使完全由當(dāng)事人來決定,不主動援引者視為放棄;法官不得主動依職權(quán)審查抗 辯是否存在。
(4)抗辯權(quán)的行使有一定的期限限制,該期限要么由 法律規(guī)定,要么推定為合理期限。
分類:
(1)實體法上抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)
實體抗辯權(quán):如同時履行抗辯權(quán)、先(后)履行抗辯權(quán)、先訴抗辯權(quán)。
程序抗辯權(quán):管轄權(quán)異議。
(2)永久性抗辯權(quán)與延期性抗辯權(quán)
永久性抗辯權(quán)又稱消滅性抗辯,指權(quán)利人有永久阻止他人 行使請求權(quán)的權(quán)利。(訴訟時效)
延期性抗辯權(quán)指在一定期限、一定條件下提出的。如同時 履行、先訴(后)履行抗辯權(quán)。
注意:抗辯權(quán)的作用在于“對抗”而非否認(rèn)對方的權(quán)利。抗辯權(quán)的行使以請求權(quán)存在且提出請求為前提,未提出 請求權(quán)的情況下,抗辯權(quán)無從行使。(難點)
4、形成權(quán)
權(quán)利人依自己單方的意思表示,使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的權(quán)利。特點:
(1)形成權(quán)的行使表現(xiàn)為單方行為
(2)單方意思表示一經(jīng)到達對方即生效。(是故,行使形成權(quán)的意思表示可以撤回便不得撤銷)
(3)效力的產(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或 共同行為。
(4)形成權(quán)不能與所依附的原權(quán)利分割而單獨轉(zhuǎn)讓。(5)形成權(quán)的存在有一定的除斥期間。分類:
(1)財產(chǎn)法上的形成權(quán)與身份法上的形成權(quán)
財產(chǎn)法上的形成權(quán)又包括兩類:
第一,債權(quán)性形成權(quán),包括追認(rèn)權(quán)、終止權(quán)、選擇權(quán)、買回權(quán)、解除權(quán)、撤銷權(quán)、拋棄權(quán)、抵銷權(quán)、免除權(quán) 第二,物權(quán)性形成權(quán),包括所有權(quán)的拋棄、他物權(quán)的 拋棄、典物回贖權(quán)等。
身份法上的形成權(quán)又分為純粹身份法上的形成權(quán)與身份 財產(chǎn)上的形成權(quán)。
第一,純粹身份法上的形成權(quán)包括婚約撤銷權(quán)、婚約解 除權(quán)婚姻撤銷權(quán)、離婚請求權(quán)。
第二,身份財產(chǎn)形成權(quán)包括繼承人對繼承權(quán)的拋棄權(quán)等。(2)法定形成權(quán)與約定形成權(quán)
大多形成權(quán)是法定的,后者如約定的合同解除權(quán)。(3)通過訴訟行使的形成權(quán)與非通過訴訟行使的形成權(quán)。絕大多數(shù)是非通過訴訟行使的形成權(quán)。如法定撤銷權(quán)的 行使。
行使方式:
(1)形成權(quán)不得附條件和附期限。
(|2)形成權(quán)行使的方式可以是明示也可以是默示。
三、民事權(quán)利的保護方法
(一)公力救濟(國家保護)
民事權(quán)利受到侵害時,由國家機關(guān)通過法定程序予以保護。(1)請求行政機關(guān)給予保護
(2)請求法院或仲裁機關(guān)予以判決或仲裁
(二)私力救濟(自力救濟、自我保護)
民事權(quán)利受到侵害時,民事權(quán)利主體自己采取必要的措施保護其權(quán)利。
1、自助行為
權(quán)利人為實現(xiàn)自己的請求權(quán),在情事緊迫而又不能及時請求國家機關(guān)予以救助的情況下所采取的對他人的財產(chǎn)或自由施加扣押、拘束或其他相應(yīng)措施的合法行為。(1)構(gòu)成要件
a.目的要件:必須是為保護本人的合法權(quán)利。自助行
為與正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險不同,僅限為保護自己的合法權(quán)益。
b.對象要件:自助行為必須是針對債務(wù)人的財產(chǎn)或人身實施,不得對他人(如其親屬)的人身和財產(chǎn)實施.c.情勢要件:必須是情況緊急來不及請求有關(guān)國家機關(guān)的援助。
d.必須依法定方法。
根據(jù)國外立法例和我國司法實踐經(jīng)驗,實施自助行為僅限三種方法: 第一,對法侵害人或債務(wù)人的人身自由施以約束。
第二,對不法侵害人或債務(wù)人的財產(chǎn)采取扣押方法。
第三,對不法侵害人的財產(chǎn)采取毀損的方法,以阻止其逃跑。
e.限度要件:自助行為不能超越保護請求權(quán)所必要的限度。自助行為的手段要限于法律、道德所允許的范圍。
f.必須事后向有關(guān)國家機關(guān)申請援助,進行處理.2、緊急避險(1)概念
指為了使本人或者他人的財產(chǎn)、人身免受正在發(fā)生的危險,而 不得已采取的致他人較小財產(chǎn)損害的行為。(2)構(gòu)成要件
a危險必須是現(xiàn)實存在的。
b避險行為一定要在不得已的情況下。c避險行為不能超過必要的限度。
(3)法律后果
民法通則第一百二十九條:“因緊急避險造成損害的,由引起險 情發(fā)生的人承擔(dān)民事責(zé)任。如果危險是由自然原因引起的,緊急 避險人不承擔(dān)民事責(zé)任或者承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任。因緊急避險采 取措施不當(dāng)或者超過必要的限度,造成不應(yīng)有的損害的,緊急避 險人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)適當(dāng)?shù)拿袷仑?zé)任?!?/p>
3、正當(dāng)防衛(wèi)(1)概念
是指為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身和其他權(quán)利 免受正在進行的不法侵害,對正在實施不法侵害的行為人所采 取的還擊行為。(2)構(gòu)成要件
a.必須是為了保衛(wèi)合法權(quán)益才能實施,這是正當(dāng)防衛(wèi)的目的條件。否則為防衛(wèi)挑撥。
b.正當(dāng)防衛(wèi)必須是針對不法侵害才能實施,這是正當(dāng)防衛(wèi)的前提 條件。否則為假想防衛(wèi)。
c.正當(dāng)防衛(wèi)必須是針對正在進行的不法侵害才能實施,這是 正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件。否則為事前防衛(wèi)和事后防衛(wèi)。
d.正當(dāng)防衛(wèi)必須是針對不法侵害人本人才能實施,這是正當(dāng) 防衛(wèi)的對象條件。
e.正當(dāng)防衛(wèi)不能超出必要限度造成不應(yīng)有的損害,這是正當(dāng) 防衛(wèi)的限度條件。
(二)民事義務(wù)
1.概念
民事義務(wù),是指民事法律規(guī)范規(guī)定或當(dāng)事人依法約定,義務(wù)人為一定的行為或不為一定行為,以滿足權(quán)利人的利益的法律手段。民事義務(wù)和民事權(quán)利是相對應(yīng)的。3.分類
(1)依據(jù)民事義務(wù)發(fā)生的根據(jù)
法定義務(wù)
約定義務(wù)(不得違反法律規(guī)定)
(2)依據(jù)民事義務(wù)人行為的方式
積極義務(wù)——作為
消極義務(wù)——不作為
(三)民事責(zé)任
1.概念
民事責(zé)任,是指民事主體違反合同義務(wù)或法定民事義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的法律后果。2.特點
(1)以民事主體違反民事義務(wù),侵害他人的民事權(quán)益為前提。
(2)以一方當(dāng)事人(加害人)補償另一方當(dāng)事人(受害人)的損害為主要目的。
(3)可以由當(dāng)事人在法律允許的范圍內(nèi)協(xié)商。3.分類
(1)依據(jù)責(zé)任發(fā)生根據(jù)的不同
合同責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任和其他責(zé)任
區(qū)分意義:法律保護的權(quán)利性質(zhì)、各種責(zé)任的發(fā)生前提、構(gòu)成要件、責(zé)任方式等都不相同。
(2)根據(jù)民事責(zé)任是否具有財產(chǎn)內(nèi)容
財產(chǎn)責(zé)任(返還財產(chǎn)、恢復(fù)原狀、賠償損失、支付違約金、修理、更換、重做)
非財產(chǎn)責(zé)任(消除影響、恢復(fù)名譽、賠禮道歉)
區(qū)分意義:財產(chǎn)責(zé)任的實現(xiàn)會受到責(zé)任人實際財產(chǎn)狀況的限制;非財產(chǎn)責(zé)任的實現(xiàn)則不會。兩者有時可以并用。3.依據(jù)承擔(dān)民事責(zé)任的財產(chǎn)范圍
無限責(zé)任:以自己的全部財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任。
有限責(zé)任:以一定范圍內(nèi)或限額的財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。
區(qū)分意義:在民事活動中,無限責(zé)任為原則,有限責(zé)任為例外,一般來說,有限責(zé)任適用于法律有專門規(guī)定的場合。4.依據(jù)承擔(dān)責(zé)任主體的多少
單獨責(zé)任(不同于單方責(zé)任)
共同責(zé)任:單方的多數(shù)人責(zé)任。
按份責(zé)任
連帶責(zé)任(合伙)
補充責(zé)任(一般保證)
5.依據(jù)責(zé)任的構(gòu)成是否以當(dāng)事人的過錯為要件
過錯責(zé)任
無過錯責(zé)任
公平責(zé)任 課后討論題
如何看待大學(xué)懲戒權(quán)和學(xué)生受教育權(quán)? ???
第三章 民事主體
§1.民事主體概述§2.自然人§3.法人 §1.民事主體概述
一、民事主體的概念和特征
1.概念
民事主體,依照民事法律規(guī)范具有參與民事法律關(guān)系的資格并以自己的名義享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的人。2.特征
(1)主體資格——民事權(quán)利能力
(2)以自己的名義
(3)法律地位平等
(4)民事主體的廣泛性
二、民事主體的分類
1.自然人
2.法人
3.其他組織
4.國家 §2.自然人
一、自然人與公民
1.自然人(屬私法領(lǐng)域概念)
按照生理規(guī)律出生的人。
2.公民
取得一國國籍并按該國法律享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。(具有公法意義)
自然人 > 公民
本國人、外國人、無國籍人 一國國民 自然人 公民
二、自然人的民事權(quán)利能力
(一)概 念
1、自然人的民事權(quán)利能力,指自然人依法享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的資格。其是自然人享有民事主體資格的標(biāo)志。也是自然人享有訴訟權(quán)利能力的標(biāo)志。(成為訴訟原告、被告的資格)
2、民事權(quán)利能力與民事權(quán)利的區(qū)別:
1、性質(zhì)不同。民事權(quán)利能力是一種資格,是自然 人取得民事權(quán)利的前提;民事權(quán)利是自然人民事權(quán)利 能力得以實現(xiàn)的結(jié)果。
2、內(nèi)容不同。民事權(quán)利能力不僅指享有民事權(quán)利 的資格,而且還指承擔(dān)民事義務(wù)的能力;民事權(quán)利與 民事義務(wù)則是兩個不同的概念,互相獨立、相互不可 代替的。
3、產(chǎn)生方式不同。民事權(quán)利能力是法律賦予的,民事權(quán)利一般情況下是依民事主體的意志設(shè)定的。
4、與主體人身的關(guān)系不同。民事權(quán)利能力與自然 人的人身是不可分割的,自然人自己不能放棄或轉(zhuǎn) 讓。民事權(quán)利一般則是可以依法放棄和轉(zhuǎn)讓的。
(二)特 點
(1)統(tǒng)一性
權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一
(2)平等性
主體地位、機會平等
(3)可能性
不是現(xiàn)實的權(quán)利和義務(wù)
(4)法定性
法律的認(rèn)可
(5)人身性
與人身密不可分,不可轉(zhuǎn)讓、不能剝奪
(三)開始
(1)開始——出生時起
露出說 出生 出聲說
標(biāo)準(zhǔn) 獨立呼吸說(我國)
如何理解出生時間? 案例
張家有孫子張明,張明要過生日,張明母親記得5月28日生下張明;醫(yī)院的接生簿上記載的是5月29日;醫(yī)院出具的出生證明上記載的是5月30日;當(dāng)?shù)嘏沙鏊膽艨诒旧嫌涊d的5月31日。請問張明的法定出生時間為哪一日?
《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國
民法通則>意見》第1條規(guī)定:自然人的權(quán)利能力從出生時開始。出生的時間以戶籍證明為準(zhǔn);沒有戶籍證明的,以醫(yī)院出具的出生證明為民法公民的民事權(quán)利能力自準(zhǔn)。沒有醫(yī)院證明的,參照其他有關(guān)證明認(rèn)定。(居委會、村委會、鄰居等提供的證明。)權(quán)利能力分為一般權(quán)利能力與特殊權(quán)利能力。(結(jié)婚,勞動)(2)胎兒利益的保護
胎兒不具有權(quán)利能力。
考慮胎兒將成為嬰兒的利益,給與特殊的保護?!独^承法》第28條規(guī)定:“遺產(chǎn)分割時,應(yīng)保留胎兒的應(yīng)繼承的份額。胎兒出生時是死體的,保留的份額按照法定繼承辦理。” 案例
甲、乙為夫妻,甲有父母丙、丁。甲死亡時,未留遺囑,其妻乙正懷有胎兒,問甲的遺產(chǎn)如何分配?
1、胎兒為活體,則應(yīng)留份屬于嬰兒,由監(jiān)護人保管。
2、胎兒為死體,應(yīng)依法定繼承。
3、胎兒出生為活體,但旋即死去,則該預(yù)留份轉(zhuǎn)化為嬰兒的財產(chǎn),依法定繼承處理。
(三)終止——死亡時止
脈搏停止跳動 死亡 心臟停止跳動
標(biāo)準(zhǔn) 呼吸停止
腦死亡:植物人
死亡時間是如何確定的呢?
1、死亡證明書標(biāo)明
2、戶籍登記記載
3、法律推定。(互有繼承權(quán)的人在意外事故中同時死亡情況)
1)沒有繼承人的人先死亡(首先人分析有無其他繼承人)
2)長輩先死亡(再考慮輩份的問題)
3)輩份相同者,同時死亡
案例1:
王某與李某系夫妻,二人帶女兒外出旅游,發(fā)生車禍全部遇難,但無法確定死亡的先后時間。下列哪些選項是正確的?
A.推定王某和李某先于女兒死亡
B.推定王某和李某同時死亡
C.王某和李某互不繼承
D.女兒作為第一順序繼承人繼承王某和李某的遺產(chǎn)
案例2:生死戀人同時死亡引發(fā)保險懸案
2002年2月,市民張靜在中國人壽太倉支公司購買了一份《康寧終身保險》,并交納了第一年1350元的保費。在這份保險中,合同約定投保人為張靜,被保險人也是張靜,不過,受益人是張靜的男朋友陸亮。
保險法第42條:“受益人與被保險人在同一 事件中死亡,且不能確定死亡先后順序的,推 定受益人死亡在先。”
(4)死者名譽的保護
對死者名譽的保護,不是基于死者是民事主體,享有民事權(quán)利,而是基于社會利益的考慮。民事權(quán)利是以利益為內(nèi)容的,這一利益是個體利益與社會利益的結(jié)合。自然人死亡,其生前享有的民事權(quán)利中,個人利益不再受法律保護,但社會利益仍需要保護。
依民法學(xué)界通說,法律此時保護的是社會公共利益以及折射到死者近親屬的人格利益。
三、自然人的民事行為能力
(一)概念
自然人的民事行為能力,指自然人以自己的行為取得民事權(quán)利、承擔(dān)民事義務(wù)的資格。
(二)分類
1、分類標(biāo)準(zhǔn):依個人年齡、意思能力
2、具體分類
(1)完全民事行為能力
條件: ①十八周歲以上的公民 ②精神正常
例外:十六周歲以上不滿十八周歲的公民,以自己的勞動收入為主要生活來源的?!秳趧臃ā芬?guī)定的童工年齡為16歲。
(2)限制民事行為能力
種類:①十周歲以上不滿18(16)周歲的 ②不能完全辨認(rèn)自己行 的精神病人
(3)無民事行為能力
種類:①不滿十周歲的未成年人
②完全不能辨認(rèn)自己行為的精神病人
(三)無行為能力人的民事行為效力
1、依《民通意見》第6條及第129條,無行為能力人純獲利益的行為并不因其無行為能力而無效。如一個1周歲孩童接受其叔父贈與的行為。
2、依民法原理,無行為能力人處分零花錢的行為或簡單民事行為一般有效。如一個9歲兒童花3元錢買一冰糕的行為。
3、除以上兩行為外,其余皆無效。
(四)限制行為能力人的民事行為效力
1、純獲利益的行為有效。
2、在相應(yīng)的民事行為能力范圍內(nèi)的行為有效。如一個16歲中學(xué)生花50元錢買一本辭典的合同行為。
3、超出民事行為能力范圍而實施的合同行為為效力選定行為。見《合同法》第47條。
4、超出行為能力范圍而實施的單方民事行為為無效行為。
依《民法通則》第58條第2款,限制行為能力人超出民事行為能力范圍實施的民事行為統(tǒng)歸無效。我們應(yīng)采用特別法優(yōu)于普通法。
四、自然人的責(zé)任能力
1、行為能力與意思能力
意思能力,是指自然人可以判斷自己的行為后果的能力。
意思能力是行為能力的前提。
意思能力與行為能力在一些情況下未必完全對應(yīng)。(如,早熟的未成年人,盡管心理成熟,但仍不具有完全行為能力)
2、行為能力與責(zé)任能力
民事責(zé)任能力,是指行為人對民事違法行為承擔(dān)民事責(zé)任的能力。
《民法通則》第133條規(guī)定:“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責(zé)任的,可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任。”
四、監(jiān)護
(一)概念
監(jiān)護,指監(jiān)護人對未成年人和精神病人(——限制民事行為能力人和無民事行為能力人)的人身、財產(chǎn)和其他合法權(quán)益依法實行的監(jiān)督和保護。
(二)分類
(1)法定監(jiān)護
(2)指定監(jiān)護
(3)委托監(jiān)護
(4)遺囑監(jiān)護
(5)協(xié)議監(jiān)護
(三)監(jiān)護人的設(shè)立
1、未成年人監(jiān)護人(1)法定監(jiān)護人
①父母——是當(dāng)然法定監(jiān)護人。②祖父母、外祖父母、③成年兄、姐
——其他法定監(jiān)護人。(2)協(xié)議監(jiān)護人
父母雙亡或喪失行為能力時,有兩個以上其他法定監(jiān)護人,由該法定監(jiān)護人協(xié)議確定監(jiān)護。
(3)委托監(jiān)護人:法定或指定監(jiān)護人也可通過委托協(xié)議將監(jiān)護職責(zé)委托給他人履行。
(4)指定監(jiān)護人
發(fā)生的原因:父母之外的近親屬擔(dān)任監(jiān)護人,可能會發(fā)生:爭當(dāng)或推脫擔(dān)任監(jiān)護人
A、有關(guān)組織指定
未成年人父母生前所在單位;
未成人住所地的居民委員會、村民
委員會。
B、人民法院指定
A是B的必經(jīng)程序
效力:一經(jīng)指定,不得擅自變更。否則,由變更前后的監(jiān)護人承擔(dān)連帶監(jiān)護責(zé)任。(5)其它監(jiān)護人:
A、未成年人的其他親屬、朋友擔(dān)任監(jiān)護人
條件:具有監(jiān)護能力;愿意擔(dān)任監(jiān)護人; 未 成年人父母所在單位或未成年人住所地的居民委員會或村委會同意。
B、有關(guān)組織監(jiān)護
未成年人父母所在單位;
未成人住所地的居民委員會、村民委員會
民政部門。
2、為精神病人設(shè)立監(jiān)護人
精神病人的監(jiān)護同未成年人監(jiān)護一樣,只是他們的人員范圍和順序不同。
(1)法定監(jiān)護人
配偶;父母;成年子女;其他近親屬——有先后順序
(2)指定監(jiān)護
配偶、父母之外的近親屬擔(dān)任監(jiān)護人,可能會發(fā)生爭當(dāng)或推脫擔(dān)任監(jiān)護人現(xiàn)象,此時就需要指定。
要求:只有前一順序的有監(jiān)護資格的人無監(jiān)護能力,或者由其擔(dān)任監(jiān)護人對被監(jiān)護人明顯不利時,才可以從后一順序有監(jiān)護能力的人中擇優(yōu)指定。
(3)其他監(jiān)護人
A、有關(guān)組織監(jiān)護:精神病人的所在單位、住所地的居民 委員會或村民委員會;民政部門。(是在沒有其他監(jiān)護人情況下)
B、關(guān)系密切的其他親屬、朋友愿意承擔(dān)監(jiān)護,經(jīng)有關(guān)部門同意的。
3、監(jiān)護職責(zé)
(1)保護被監(jiān)護人的人身、財產(chǎn)及其他合法權(quán)益。(2)對被監(jiān)護人進行管理和教育(3)代理被監(jiān)護人進行民事活動(4)代理被監(jiān)護人進行訴訟(5)承擔(dān)民事責(zé)任
4、監(jiān)護的終止
(1)被監(jiān)護人獲得完全民事行為能力(2)監(jiān)護人或被監(jiān)護人一方死亡(3)監(jiān)護人喪失了行為能力
(4)監(jiān)護人辭去監(jiān)護(委托監(jiān)護協(xié)議終止)(5)監(jiān)護人被撤銷監(jiān)護人資格
5、幾種特殊情形下的監(jiān)護責(zé)任分配
(1)父母離婚后的責(zé)任分擔(dān)
《民通意見》第158條:“妻離婚后,未成年子女侵害他人權(quán)益的,同該子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;如果獨立承擔(dān)民事責(zé)任確有困難的,可以責(zé)令未與該子女共同生活的一方共同承擔(dān)民事責(zé)任?!?/p>
此時父母承擔(dān)的不是平行責(zé)任,而是有先后順序的。
①同該子女共同生活的一方獨立承擔(dān)。
②惟前者不能獨立承擔(dān),另一方才與其共同分擔(dān)。
可見,此時父母雙方承擔(dān)的是一種“補充性賠償責(zé)任”,即與子女共同生活的一方不能獨立承擔(dān)時,另一方再承擔(dān)余額,幫與子女共同生活的一方承擔(dān)責(zé)任較重,而另一方處于補充地位。
但如果把父母的責(zé)任承擔(dān)關(guān)系說成“與子女共同生活的一方承擔(dān)主要責(zé)任,另一方承擔(dān)次要責(zé)任”,又是錯誤的。
例:甲乙為夫妻,有一子丙12歲,甲乙離異,丙隨母 乙生活。一天,丙致小朋友丁傷害,花去醫(yī)療費8萬元。經(jīng)查:
題A:乙有個人財產(chǎn)20萬元,甲有個人財產(chǎn)200萬元。題B:乙有個人財產(chǎn)7萬元,甲有個人財產(chǎn)200萬元。題C:乙有個人財產(chǎn)1萬元,甲有個人財產(chǎn)200萬元。問:以上三種情形下,甲乙如何承擔(dān)上述8萬元的賠 償金。
(2)委托監(jiān)護時的責(zé)任承擔(dān)
《民通意見》第22條:“監(jiān)護人可以將監(jiān)護職責(zé)部分 或者全部委托給他人。因被監(jiān)護人的侵權(quán)行為需要承擔(dān) 民事責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)由監(jiān)護人承擔(dān),但另有約定的除外; 被委托人確有過錯的,負(fù)連帶責(zé)任。”
①原則上仍由監(jiān)護人(委托人)承擔(dān);
②委托與受托人之間另有約定的,仍應(yīng)由監(jiān)護人對 第三人承擔(dān)責(zé)任,爾后監(jiān)護人可依約向受托人追償;
③受托人在履行監(jiān)護職責(zé)時確有過錯的,由委托人 與受托人對 第三人負(fù)連帶賠償責(zé)任。
以上3點難點在第2點:一定要理解“但另有約定的除外” 是何意思。
例:甲有一子乙12歲,甲要出國學(xué)習(xí)一年,遂委托 其妹丙(乙之姑母)照看乙一年。甲、丙二人約定 :由甲每月支付給丙監(jiān)護費2000元;若出現(xiàn)乙的侵 權(quán),甲、丙依2:8的比例分擔(dān)賠償責(zé)任。6個月后,乙將小朋友丁打傷,花去醫(yī)療費1萬元。問丁的父 母應(yīng)如何主張該費用請求權(quán)?
A、向甲主張2000元,向丙主張8000元 B、向甲、丙任何一人主張1萬元
C、向甲主張1萬元,爾后甲向丙主張8000元 D| 向丙主張 1萬元,爾后丙向甲主張2000元
(3)監(jiān)護人不明時的責(zé)任承擔(dān)
依《民通意見》第159條:“ 被監(jiān)護人造成他人損 害的,有明確的監(jiān)護人時,由監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任;監(jiān) 護人不明確的,由順序在前的有監(jiān)護能力的人承擔(dān)民事 責(zé)任?!?/p>
應(yīng)注意兩點:一是順序在前;二是且有監(jiān)護能力;
例:未成年人甲的父母于5月8日意外死亡,5月9日甲 打傷乙,致乙花去醫(yī)療費5萬元。經(jīng)查,甲的祖父母有 財產(chǎn)10萬元,甲的外祖父母家徒四壁,甲的成年兄長丙 有個人財產(chǎn)20萬元。
問:誰來承擔(dān)5萬元的賠償責(zé)任 ?(4)擅自變更監(jiān)護人時的責(zé)任承擔(dān)
依《民通意見》第18條:“ 監(jiān)護人被指定后,不 得自行變更。擅自變更的,由原被指定的監(jiān)護人和變 更后的監(jiān)護人承擔(dān)監(jiān)護責(zé)任。”
例:甲現(xiàn)年12歲,父母新亡,其父所在工廠指定甲的 祖父乙為監(jiān)護人,后乙與甲的外祖父母丙、丁協(xié)議由 后者擔(dān)任監(jiān)護人。第二天,甲打傷小朋友戊,致醫(yī)療 費1萬元。
問:誰來承擔(dān)責(zé)任?
(5)18周歲上下的變通問題
《民法通則》第133條:“ 無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的,由監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責(zé)任的,可以適當(dāng)減輕他的民事責(zé)任?!?/p>
有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他 人損害的,從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分,由監(jiān)護人
適當(dāng)賠償,但單位擔(dān)任監(jiān)護人的除外。
《民法通則意見》第161條:“侵權(quán)行為發(fā)生時行為人不滿十八周歲,在訴訟時已滿十八周歲,并有經(jīng)濟能力的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任;行為人沒有經(jīng)濟能力的,應(yīng)當(dāng)由原監(jiān)護人承擔(dān)民事責(zé)任。
行為人致人損害時年滿十八周歲的,應(yīng)當(dāng)由本人承擔(dān)民事責(zé)任;沒有經(jīng)濟收入的,由扶養(yǎng)人墊付,墊付有困難的,也可以判決或者調(diào)解延期給付?!?①、侵權(quán)時不滿18周歲,訴訟時已滿18周歲的,分為 兩種情況
(1)有經(jīng)濟能力的,由本人承擔(dān)責(zé)任;
(2)無經(jīng)濟能力的,仍適用《民法通則》第133條。②、侵權(quán)時已滿18周歲的,又分三種情況
(1)原則上由本人承擔(dān),不適用《民法通則》第133條;(2)無經(jīng)濟收入的,撫養(yǎng)人墊付;
(3)墊付有困難的,可判決或調(diào)解延期給付。
案例 甲(生于1984年10月3日)、乙(生于1984年9月6日)于2000年10月5日合謀打傷了丙,花去醫(yī)療費5萬元。2003年11月,法院審理此案。經(jīng)查,甲無固定工作,整日游手好閑,其父母收入頗豐;乙已于2003年9月 10日參加工作,收入穩(wěn)定,問對于丙的醫(yī)療費償還 這一問題法院應(yīng)如何判決?
課 堂 練習(xí)題
8歲的小光在紅光小學(xué)讀一年級,在一次上體育課時,體育老師孫某因為臨時有事,便讓同學(xué)們自己做游戲,自己外出辦事。在做游戲過程中,小光與同學(xué)小亮發(fā)生爭執(zhí),小光將小亮打傷。小光的父母離異,小光隨父親生活。小亮的父母要求小光的父親承擔(dān)責(zé)任,但小光的父親認(rèn)為是因為學(xué)校管理不善,才導(dǎo)致?lián)p害的發(fā)生,因此應(yīng)由紅光小學(xué)承擔(dān)責(zé)任。問:
(1)對于該損害,責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)?
(2)假設(shè)小光的父母雙亡,小光的祖父、在紅光小學(xué)任教師的哥哥和在外地某銀行工作的姐姐都有監(jiān)護能力,三人在對張某的監(jiān)護權(quán)問題上發(fā)生爭執(zhí),均想擔(dān)任小光的監(jiān)護人。在小光打傷小亮?xí)r,有關(guān)組織還沒有在三人中指定小光監(jiān)護人。此時,該民事責(zé)任應(yīng)由誰承擔(dān)?
1.下列關(guān)系中,屬于民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系的有?()
A、張某向某房地產(chǎn)公司購買一套商品房而形成的買賣合同關(guān)系 B、國家因建設(shè)需要征用甲村的土地而形成土地征用關(guān)系 C、小張因與小劉戀愛二向小劉贈送mp3而形成的贈與關(guān)系 D、甲父死亡后其子甲取得遺產(chǎn)而形成的財產(chǎn)關(guān)系
2.下列事實中,能夠作為民事法律事實的有?()
A、太陽從東邊升起 B、月圓月缺
C、洪災(zāi)導(dǎo)致房屋倒塌 D、張三與李四簽訂買賣合同
3、李某患有癲癇病。一日李某騎車行走時突然犯病,將一在路邊 玩耍的6歲兒童撞傷,用去醫(yī)療費200元。該民事責(zé)任應(yīng)如何承擔(dān)? A.李某致害,應(yīng)當(dāng)賠償全部損失
B.雙方都無過錯,應(yīng)分擔(dān)損失
C.兒童家長未盡到監(jiān)護責(zé)任,應(yīng)由其承擔(dān)損失 D.應(yīng)根據(jù)雙方經(jīng)濟情況分擔(dān)損失
4、五、住所
1.概念
住所,指民事主體以久住的意思經(jīng)常居住的處所。2.住所和居所(住所 不等于居所)
居所,指自然人雖無久居的意思,但經(jīng)常居住的地方。3.住所的意義
(1)確立權(quán)利、義務(wù)的享有地、承擔(dān)地
(2)確定管轄法院
(3)確定涉外民事法律關(guān)系的準(zhǔn)據(jù)法
(4)確定自然人失蹤的依據(jù)
(5)確定法律文書送達地
4、住所的確定
戶籍所在地的居住地為法寶住所經(jīng)常居住地與住所不一致的,前者視為住所經(jīng)常居住地是自然人離開住所地最后連續(xù)居住一年以上的地方,住醫(yī)院治病的除外。由戶籍所在地遷出后遷入他地之前,無經(jīng)常居住地的,原戶籍所在地仍為住所。
六、自然人的宣告失蹤和宣告死亡
(一)宣告失蹤 1.概念
宣告失蹤,指自然人離開自己的住所沒有消息達到一定期限,于生死不明的狀態(tài),經(jīng)利害關(guān)系人申請而由法院宣告為失蹤人的制度。2.宣告失蹤的條件(《民法通則》第20條)
(1)自然人下落不明滿2年
離開最后居住地達2年,沒有音訊;時間是連續(xù)的,不是累加的。① 一般情況下,以音訊消失的次日為第一天; ②意外事故,以事故發(fā)生日的次日為第一天;
③戰(zhàn)爭期間,以戰(zhàn)爭結(jié)束之日為第一天;
例:阿炳2000年8月1日乘船輪渡時不幸逢翻船事故,與其他乘客 一起生不見人,死不見尸,其妻欲申請法院宣告失蹤,問最早應(yīng)在 哪一天?
A、2002年8月1日 B、2002年7月31日
C、2002年8月2日 D、2002年8月3日
(2)利害關(guān)系人申請(完全民事行為能力、無順序)
①利害關(guān)系人范圍包括失蹤人的近親屬及其他也其有民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的人。②申請人之間并無先后順序之分。
(3)經(jīng)法院宣告
①由住所地或最后居住地的基層人民法院受理申請,二者不一致的,以后者為準(zhǔn)。②公告期間為三個月。
3、效力:
表現(xiàn)為指定財產(chǎn)代管人。(1)誰擔(dān)當(dāng)財產(chǎn)代管人
失蹤人的近親屬;親友;并無先后順序。
有爭議的,則由法院指定。下面兩種人不能指定:
①無能力代管的。無行為能力、限制行為能力人不得擔(dān)任。
②不宜作代管人。
(2)財產(chǎn)代管人的法律地位
①權(quán)利:代管人可以從失蹤人的財產(chǎn)中為必要支付,支付失蹤人所欠債務(wù)、稅款,也可向失蹤人的債務(wù) 人主張債權(quán)。
②訴訟地位:代管可直接以自己的名義作為被告或 原告參加訴訟。
③法律責(zé)任:怠于履行職責(zé)或侵犯失蹤人財產(chǎn)的,應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任,其他利害關(guān)系人可申請變更財產(chǎn) 代管人。
(二)宣告死亡 1.概念
宣告死亡,指自然人下落不明達一定期限,經(jīng)利害關(guān)系人申請,法院宣告其死亡的制度。
宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序。2.宣告死亡的條件
(1)自然人失蹤的事實
①下落不明滿4年
②因意外事故造成的下落不明須滿2年。
③因意外事故下落不明,以有關(guān)機關(guān)證明不可能生存的;
(2)利害關(guān)系人申請
申請人范圍:與宣告失蹤一樣,只是有先后順序。前一順序的人不申請,后一順序的人不能申請。
申請撤銷死亡宣告不受上列順序限制。
(3)法院的受理和宣告
第① ②種情形的,公告期為1年,因第③種情形的公告期為3個月。
3.宣告死亡的法律效力
(1)發(fā)生與自然死亡相同的效力 ①被宣告死亡人喪失民事主體資格 ②婚姻關(guān)系自然解除
③個人合法財產(chǎn)變成遺產(chǎn)開始發(fā)生繼承。
④夫妻的另一方可以自己決定送養(yǎng)子女給他人(2)宣告死亡和自然死亡的時間不一致的情形 ①被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效,②但自然死亡前實施的民事法律行為與被宣告死亡引起的法律后果相抵觸的,則以其實施的民事法律行為為準(zhǔn)。
4.死亡宣告的撤銷
(1)婚姻關(guān)系
①配偶沒有再婚——自行恢復(fù)
②再婚且后一婚姻正在存續(xù)的,不能自行恢復(fù)
③配偶再婚但又離婚或再婚后配偶死亡的,也不得自行 恢復(fù)。
(2)收養(yǎng)關(guān)系
①合法程序收養(yǎng)——有效
②收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人同意解除——可以解除
(3)財產(chǎn)關(guān)系
①依繼承取得財產(chǎn)的,應(yīng)返還返還原物
②原物被第三人合法取得,(不要求取得方式為“有償”),第三人不負(fù)返還義務(wù)
③ 原物不存在,“適當(dāng)”補償。(而非“相應(yīng)”)
(4)惡意宣告的法律后果
①賠償損失 ②返還原物及孳息
(三)宣告死亡與宣告失蹤的關(guān)系
1、宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序
2、申請人只申請宣告失蹤的,即使符合宣告死亡的條件,也 應(yīng)當(dāng)宣告失蹤(這是不告不理的原則的適用)
3、第一順序且同一順序申請人有的申請宣告死亡,有不同意 宣告死亡的,應(yīng)宣告死亡
4、第一順序且同一順序申請人有申請宣告死亡,有申請宣告 失蹤的,應(yīng)宣告死亡。
例:甲被法院宣告死亡,甲父乙、甲妻丙、甲子丁分割了其遺產(chǎn)。后乙病故,丁代位繼承了乙的部分遺產(chǎn)。丙與戊再婚后因車禍遇 難,丁、戊又分割了丙的遺產(chǎn)?,F(xiàn)甲重新出現(xiàn),法院撤銷死亡宣 告。下列哪種說法是正確的?
A.丁應(yīng)將其從甲、乙、丙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲
B.丁只應(yīng)將其從甲、乙處繼承的全部財產(chǎn)返還給甲
C.戊從丙處繼承的全部財產(chǎn)都應(yīng)返還給甲
D.丁、戊應(yīng)將從丙處繼承的而丙從甲處繼承的財產(chǎn)返還給甲
案例
2001年9月1日,甲在一次沉船事故中下落不明,有關(guān)機關(guān)于 9月20日證明甲不可能生還,甲的妻子乙向人民法院申請宣告 甲死亡。人民法院作出死亡宣告后,根據(jù)甲的遺囑,甲的妻子 乙繼承了一輛奧迪汽車、甲的兒子丙繼承了一輛寶馬汽車,丙 繼承寶馬汽車后,很快將寶馬車贈與自己的女友丁。幾年后甲 重新出現(xiàn),并申請人民法院撤銷了死亡宣告。對此,下列表述 正確的是:
A.乙向法院申請宣告甲死亡的最早日期為2005年9月2日 B.乙向法院申請宣告甲死亡的最早日期為2003年9月2日 C.丁應(yīng)當(dāng)向甲返還寶馬汽車
D.丙應(yīng)當(dāng)給甲適當(dāng)補償
第一百六十七條:公民下落不明滿四年,或者因意外事故 下落不明滿二年,或者因意外事故下落不明,經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明 該公民不可能生存,利害關(guān)系人申請宣告其死亡的,向下落不 明人住所地基層人民法院提出。
申請書應(yīng)當(dāng)寫明下落不明的事實、時間和請求,并附 有公安機關(guān)或者其他有關(guān)機關(guān)關(guān)于該公民下落不明的書面證明。
第一百六十八條:人民法院受理宣告失蹤、宣告死亡案件 后,應(yīng)當(dāng)發(fā)出尋找下落不明人的公告。宣告失蹤的公告期 間為三個月,宣告死亡的公告期間為一年。因意外事故下 落不明,經(jīng)有關(guān)機關(guān)證明該公民不可能生存的,宣告死亡 的公告期間為三個月。
公告期間屆滿,人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)被宣告失蹤、宣告死 亡的事實是否得到確認(rèn),作出宣告失蹤、宣告死亡的判決或 者駁回申請的判決。
第一百六十九條:被宣告失蹤、宣告死亡的公民重新 出現(xiàn),經(jīng)本人或者利害關(guān)系人申請,人民法院應(yīng) 當(dāng)作出新判決,撤銷原判決。
案例:甲被宣告死亡,宣告死亡日期為2002年3月1日。3月15日遺產(chǎn)被妻子,子女共5個第一順序繼承人分割完畢。經(jīng)查,甲實際上是2002年4月1日死亡,并曾與2002年3月20日自書遺囑,規(guī)定遺產(chǎn)留給其子丙。問:①甲與妻乙的婚姻關(guān)系是否自然解除?②甲的遺產(chǎn)應(yīng)如何處理? 案例:甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁于丙,其后丙死亡.1年后乙確知甲仍然在世,遂向法院申請撤銷對甲的死亡宣告.依我國法律,該死亡宣告撤銷后,甲與乙原有的婚姻關(guān)系如何?()A.自行恢復(fù) B.不得自行恢復(fù) C.經(jīng)乙同意后恢復(fù) D.經(jīng)甲同意后恢復(fù)
七、自然人的人身權(quán)
(一)概念
人身權(quán),乃人格權(quán)和身份權(quán)的合稱,又稱人身非財產(chǎn)權(quán),是指民事主體依法享有的,與其自身不可分離亦不可轉(zhuǎn)讓的 沒有直接財產(chǎn)內(nèi)容的法定民事權(quán)利。
(二)特征
1、非財產(chǎn)性
2.不可轉(zhuǎn)讓性
3.不可放棄性 人身自由 4.法定性 人格尊嚴(yán)
5.絕對性和支配性 人格獨立
(三)分類 一般人格利 人格平等
身體、生命、健康權(quán) 人格權(quán) 具體人格權(quán) 姓名(名稱)權(quán) 親權(quán) 肖像權(quán)
人身權(quán) 親屬權(quán) 名譽權(quán)、榮譽權(quán) 身份權(quán) 配偶權(quán) 隱私權(quán)
自由權(quán)
(四)、具體人格權(quán)
1、生命、健康、身體權(quán)
健康權(quán)側(cè)重于從身體機能上講;而身體權(quán)側(cè)重于組織完整性。(1)賠償權(quán)利人
①直接受害人:當(dāng)然的賠償權(quán)利人。
受害人死亡后就只能以其近親屬名義主張權(quán)利。
特例:受害人先傷后死的情況下,對醫(yī)藥費的主張可以是受害人,但只能以身體權(quán)受侵害為名,不能以生命權(quán)主張權(quán)利。②間接受害人
A、被扶養(yǎng)人。扶養(yǎng)應(yīng)作廣義的理解,包括狹義的扶養(yǎng)(平輩)、撫養(yǎng)(長輩對晚輩)、贍養(yǎng)(晚輩對長輩)。包括未成年人與喪失勞動能力又無其他收入來源的人。
B、近親屬。配偶、父母、兄弟姐妹、祖(外)祖父母、孫(外)孫子女。是否有請求權(quán)順序,按賠償內(nèi)容而定:
每一,死亡賠償金。按法定繼承順序。第二,喪葬費。由實際支出費用的親屬主張。
第三、精神損害請求權(quán)
由死者的配偶、父母、子女,沒有的,由其他近親屬。(2)賠償義務(wù)人 ①侵權(quán)行為本人
②因他人的侵權(quán)行為承擔(dān)替代責(zé)任的義務(wù)人。如雇主對雇員。③因動物致人損害的賠償義務(wù)人。
④因物件致人損害承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)人。⑤、因活動致人損害的賠償義務(wù)人。(3)損害賠償?shù)挠嬎?/p>
①人身傷害。
醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費 營養(yǎng)費等7項。②因傷致殘。
殘疾賠償金、殘疾輔助器具費、被扶養(yǎng)人生活費、康復(fù)費、護理 費、后續(xù)治療費等6項。
③死亡的。除了第1項外。還包括喪葬費、被扶養(yǎng)人生活費、死亡補償費及喪葬費。
2、姓名權(quán)(1)主體
僅限于自然人。而名稱權(quán)有三:法人;個體工商戶;個人合伙。(2)內(nèi)容
姓名決定權(quán);姓名使用權(quán);姓名變更權(quán);(3)侵權(quán)形態(tài)
干涉;盜用;假冒;惡意重名。
(4)與名稱權(quán)的區(qū)別
①名稱權(quán)原則上只有一個,姓名則可以有多個。②名稱權(quán)在登記范圍內(nèi)具有專用性,姓名權(quán)無專用性。③名稱權(quán)可轉(zhuǎn)讓,姓名權(quán)不得轉(zhuǎn)讓。
3、肖像權(quán)(1)主體 僅限于自然人。
(2)內(nèi)容
形象再現(xiàn)權(quán);肖像使用權(quán)(3)侵權(quán)行為要件
①主觀上以營利為目的。②未經(jīng)權(quán)利人同意。
③客觀上有使用行為。如做廣告、商標(biāo)、裝飾櫥窗。
4、名譽權(quán)
(1)主體:自然人;法人(2)侵權(quán)形態(tài)
侮辱:書面、口頭、暴力進行人身攻擊。誹謗:隱瞞真相、捏造事實并加以傳播。(3)構(gòu)成要件: ①主觀上為故意
②客觀上實施了貶損他人人格的行為。
③上述行為為社會不特定的第三人的知曉。
5、隱私權(quán)(1)概念
一個自然人擁有的與社會公共生活無關(guān)的個人生活信息和個人 生活資料。如身高、體重、年齡、三圍、飲食喜好、性關(guān)系史。
其中與性有關(guān)的個人生活信息和個人生活資料是隱私的核心部分?,F(xiàn)代法認(rèn)為,每個人的隱私范圍是不一樣的,越是公眾人物,其隱私范圍愈小,如總統(tǒng)與平民,明星與追星族,其隱私范圍是 差別很大的。
(2)我國法對隱私利益的保護
我國立法迄今為止并未承認(rèn)隱私權(quán),但對公民的隱私利益采用
間接保護的方式進行。如《民通意見》第140條規(guī)定,宣揚他人的隱私,造成一定影響的,認(rèn)定為侵害公民名譽權(quán)的行為。
故隱私權(quán)在我國法上是一個理論性概念。一般認(rèn)為,侵害他人隱私利益的方式是未經(jīng)權(quán)利人同意而披露,構(gòu)成要件如下:
①未經(jīng)權(quán)利人同意
②實施了披露行為
③ 主觀上為故意
④為不特定的第三人所知曉
課 堂 練習(xí)題
甲在一次意外事故中下落不明,在人民法院依法宣告其死亡后,其財產(chǎn)被繼承人繼承。其妻子乙繼承甲所有的房屋,價值2萬元;其父親繼承了吉普車一臺,其子丙繼承存款3萬元。1年后,乙將繼承所得房屋賣與鄰居張某,并與他人結(jié)婚,但2年后,其再婚之夫因病去世。3歲的丙由同村的丁收養(yǎng)。甲在意外事故中并未死亡,但腦部受傷成為植物人。8年后,甲康復(fù),人民法院應(yīng)其申請撤銷了死亡宣告。甲主張乙與其仍是夫妻關(guān)系,但乙不同意。甲以未經(jīng)本人同意為由,主張丙與丁的收養(yǎng)關(guān)系無效,但丁不同意。甲要求乙歸還財產(chǎn),但乙認(rèn)為是合法繼承取得,拒絕歸還。甲又要求張某歸還其房屋,但張某說其是合法買的,也拒絕歸還。請問如何處理?
§4 合伙
一、概念 及特征
(一)概念:
通過訂立協(xié)議并依法設(shè)立的共同出資、共同經(jīng)營、共享收益、共擔(dān)風(fēng)險,并對合伙債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的營利性組織。
(二)特征
1、團體性——非法人組織
2、必須簽訂書面合伙協(xié)議
3、合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任
二、分類
個人合伙(民法)
合伙 法人合伙 有限合伙企業(yè)
合伙企業(yè)
(經(jīng)濟法)
一般普通合伙企業(yè) 特殊普通合伙企業(yè)
普通合伙企業(yè)
個人合伙與合伙企業(yè)的區(qū)別:
1、訴訟地位不同:合伙企業(yè)具有獨立訴訟主體資格,不以全體合伙人為訴訟當(dāng)事人。而個人合伙無訴資格。
2、合伙企業(yè)具有企業(yè)資格,與個人合伙最大的不同在 于,合伙企業(yè)的成立需要有書面協(xié)議。
3、其次,他需要進行工商注冊登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。
三、合伙企業(yè)的成立
1、合伙人 法定人數(shù):2人以上具有完全民事行為能力。
2、書面合伙協(xié)議
3、各合伙人實際繳納出資:
出資形式包括貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)或其他財產(chǎn)權(quán)利。普通合伙企業(yè)的合伙
人以及有限合伙企業(yè)的有限合伙人還可以用勞務(wù)出資。
4、合伙企業(yè)的名稱和必要的經(jīng)營條件
四、合伙的債務(wù)承擔(dān)
(一)合伙債務(wù)承擔(dān)性質(zhì)
1、對外,全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
2、對內(nèi),全體合伙人為按份之債,其中各自份額的確定依據(jù)為:(1)依協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或出資比例。
(2)無約定的,依合伙人實際的盈余分配比例。
(3)無約定且無盈余分配比例的,推定為均額;有過錯的,應(yīng)當(dāng)相應(yīng)多承擔(dān)責(zé)任。
(二)合伙債務(wù)承擔(dān)的順序:
1、合伙財產(chǎn)與合伙人的個人財產(chǎn)在清償合伙債務(wù)時的順序問題。我國采補充連帶主義:先以合伙財產(chǎn)清償債務(wù),不足
部分由合伙人承擔(dān)連帶責(zé)任。
2、當(dāng)合伙債務(wù)與合伙人的個人債務(wù)同時存在,必然涉及承擔(dān)債務(wù)的順序問題。
(1)分別原則:即以合伙財產(chǎn)用于償還合伙債務(wù),以個人財產(chǎn)用于償還個人債務(wù),互不混淆。
(2)剩余原則:即當(dāng)分別償還仍不足以清償?shù)?,如?/p>
是合伙債務(wù),則以合伙人的個人財產(chǎn)償還合伙的剩余部分債務(wù);如果是個人債務(wù),則以合伙人在合伙財產(chǎn)中的個人部分償還。
3、如何理解《民法通則》第三十五條中的“以各自財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任”。
第三十五條合伙的債務(wù),由合伙人按照出資比例或者協(xié)議的約定,以各自的財產(chǎn)承擔(dān)清償責(zé)任。
(1)以個人出資的,個人財產(chǎn)承擔(dān)。
(2)以家庭共有財產(chǎn)出資的,以家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)。(3)合伙盈余分配用于家庭成員生活的,先以合伙人 個人財產(chǎn)承擔(dān),不足部分以家庭共有財產(chǎn)承擔(dān)。五.入伙、退伙、合伙的解散
(一)入伙
合伙企業(yè)存續(xù)期間第三人加入合伙組織并取得合伙人資格的行為。
1、全體合伙人的同意
2、依法訂立書面協(xié)議
3、入伙人對入伙前的合伙債務(wù)承擔(dān)連帶無限責(zé)任
(二)退伙
合伙人在合伙組織存續(xù)期間退出合伙組織,消滅合伙人資格的行為。
合伙人死亡(自然、宣告)
法定退伙 合伙人被依法宣告為無民事行為能力人
合伙人喪失償債能力
合伙人被法院強制執(zhí)行在合伙企業(yè)中的全部財產(chǎn)
未履行出資義務(wù)
因故意或重大過失給合伙企業(yè)造成損失
強制退伙 執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)時有不正當(dāng)行為 合伙企業(yè)約定的其他事由 聲明退伙 約定退伙
對退伙以前發(fā)生的合伙企業(yè)債務(wù),承擔(dān)連帶無限責(zé)任。
七、個體工商戶和農(nóng)村承包經(jīng)營戶
(一)概念
個體工商戶,是指在法律允許的范圍內(nèi),依法經(jīng)核準(zhǔn)登記,從事工商經(jīng)營活動的自然人或家庭。
農(nóng)村承包經(jīng)營戶,是指在法律允許的范圍內(nèi),按照承包合同的規(guī)定從事商品經(jīng)營的農(nóng)村經(jīng)濟組織的成員。
(二)個體工商戶的特征
1、個體工商戶具有民事主體資格,也可以起字號,以 字號名義從事民事活動。
2、但是個體工商戶不具有民事訴訟主體資格,起字號 的個體工商戶在訴訟中應(yīng)以營業(yè)執(zhí)照登記的業(yè)主為訴訟 當(dāng)事人,營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的,以業(yè)主和實際經(jīng)營者為共同訴訟人。
(三)民事主體與民事訴訟主體體系 自然人 個體工商戶
民 法人 農(nóng)村承包經(jīng)營戶 事 非法人組織 合伙組織 主 國家 法人分支機構(gòu) 體 其他
自然人 民事 法人
訴訟 非法人組織 主體 國家
《民訴意見》第40條:“非法人組織包括:(1)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的私營獨資企業(yè)、合伙組織;(2)依法登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的合伙型聯(lián)營企業(yè);
(3)依法登記領(lǐng)取我國營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè);(4)經(jīng)民政部門核準(zhǔn)登記領(lǐng)取社會團體登記證的社會團體;(5)法人依法設(shè)立并領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu);(6)中國人民銀行、各專業(yè)銀行設(shè)在各地的分支機構(gòu);
(7)中國人民保險公司設(shè)在各地的分支機構(gòu);
(8)經(jīng)核準(zhǔn)登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè);(9)符合本條規(guī)定條件的其他組織。
(三)個體工商戶與農(nóng)村承包經(jīng)營戶的責(zé)任承擔(dān) 夫妻共有財產(chǎn)承擔(dān)
夫妻一方個體經(jīng)營的收入為夫妻共有財產(chǎn)的
家庭財產(chǎn)承擔(dān)
家庭經(jīng)營的
家庭共有財產(chǎn)投資的
收益主要部分歸家庭成員享用的個人財產(chǎn)承擔(dān)
個人經(jīng)營的責(zé)任承擔(dān)
情 形
課 堂 練習(xí)題
某機關(guān)干部張某的妻子李某是經(jīng)營服 裝的個體戶,每年收入數(shù)萬元。在一次外出采購時,李某因車禍身亡。李某欠某信用社貸款8萬元,待信用社找到張某要求張某償還李某所欠貸款及利息時,張某認(rèn)為:李某是以個人名義申請登記的個體戶,自己是機關(guān)干部,不參加該個體經(jīng)營,李某所欠債務(wù)應(yīng)當(dāng)用他的財產(chǎn)清償。現(xiàn)有一張某名義在銀行的存款12萬元,依繼承法的規(guī)定,其中6萬元是李某的遺產(chǎn),因此只能用李某的6萬元遺產(chǎn)清償貸款和利息。
問:此案債務(wù)應(yīng)如何清償,為什么?
2.原告陸某(17歲,在校學(xué)生)按其母親丁某的囑咐,持外幣至被告銀行的某儲蓄所,并以原告戶名在儲蓄存款憑條上填寫了存期兩年,金額1500元(美元)后,連同現(xiàn)金交給該所接柜員劉某,之后劉某將銅牌一枚發(fā)交給原告,原告即持銅牌等候。當(dāng)原告聽見劉呼叫自己所持的銅牌號時,便將銅牌交給劉,劉將錢款退還原告并告知此款比原告在存款憑條上所填金額少300美元。原告清點后回家告知父母,并隨丁某前往交涉,但與劉某未能達成一致。遂起訴到法院,要求返還300美元。
(1)本案中,陸某持外幣前往存款的行為是否有效?為什么?
(2)本案中,陸某清點錢款后離開是否意味著默認(rèn)劉某所言款項僅為1200元?為什么?
(3)如何理解被告發(fā)放銅牌的行為?本案應(yīng)如何處理? §3.法人
一、概述
(一)概念
法人,是指具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
(二)特征
1、獨立人格
法人一經(jīng)成立即具有獨立法律人格,故組成法人的某一自然人退出或死亡,不影響法人的存續(xù)。
2、獨立財產(chǎn)
法人財產(chǎn)有兩部分構(gòu)成(1)出資者的出資財產(chǎn)
(2)經(jīng)營積累的財產(chǎn)
3、獨立責(zé)任
法人以其獨立財產(chǎn)對外承擔(dān)獨立責(zé)任。
注意:“法人有限責(zé)任”指的是法人成員承擔(dān)的是有限責(zé)任。法人實際上承擔(dān)的是一種無限責(zé)任。
(三)分類
1、依據(jù)法人成立基礎(chǔ)不同(大陸法系)
公法人
私法人 社團法人 財團法人
(2)依據(jù)成立或活動的目的不同
營利法人
公益法人
(3)我國《民法通則》的分類
有限責(zé)任公司法人 公司法人
企業(yè)法人 股份有限公司法人 非公司法人(工廠、商店、農(nóng)場等)
權(quán)力機關(guān)
軍事機關(guān)
機關(guān)法人 行政機關(guān) 審判機關(guān)
司法機關(guān) 檢察機關(guān)
非企業(yè)法人 事業(yè)單位法人
社會團體法人(婦聯(lián)、共青團、殘疾人基金會)
基金法人
中國法人的分類與外國法人分類的區(qū)別與聯(lián)系
第一,外國法上的“公法人”相當(dāng)于中國法上的 “機關(guān)法人”。
第二,外國法上的“營利法人”相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人”。
第三,財團法人為外國法獨有,中國法上無對應(yīng)概念。
第四,外國法人的“社團法人”相當(dāng)于中國法上的“企業(yè)法人 +事業(yè)單位人+社會團體法人”,與中國的“社會團體法人”相去 甚遠。其中“公益法人”相當(dāng)于中國法上的“事業(yè)單位法人+社會 團體法人+基金會法人”。
二、法人的設(shè)立、成立
(一)設(shè)立原則
1、機關(guān)法人,采特許主義。
2、事業(yè)單位、社會團體法人,不需要登記,采特許主義;需辦理登記的,采行政許可主義(核準(zhǔn)主義)
3、有限公司,原則上采嚴(yán)格準(zhǔn)則主義,例外采行政許可主義(核準(zhǔn)主義)
4、非公司企業(yè)法人,采行政許可主義(核準(zhǔn)主義)
(二)設(shè)立方式
1、命令設(shè)立(機關(guān)法人)
2、發(fā)起設(shè)立(公司法第78條)
3、募集設(shè)立
4、捐助設(shè)立(基金法人)
(三)法人成立與資格取得
1、不需要登記的,從設(shè)立時即取得法人資格。
2、需辦理登記的,領(lǐng)取企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起取得法人資格。
(四)設(shè)立失敗的責(zé)任
1、設(shè)立費用及所生債務(wù)由發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。
2、對認(rèn)股人已繳納的股款,由發(fā)起人負(fù)連帶返還義務(wù)并加算同期存款利息。
3、設(shè)立過程中有過失致公司受損害的,發(fā)起人負(fù)連帶 責(zé)任。
三、法人的民事權(quán)利能力、民事行為能力和責(zé)任能力
(一)民事權(quán)利能力
無差異
有差異(經(jīng)營范圍)個體差異 人身、財產(chǎn)權(quán)
財產(chǎn)權(quán)利 權(quán)利范圍
出生到死亡(事件)設(shè)立
(行為)享有時間 自然人
法 人
(二)民事行為能力
法人的民事行為能力和民事權(quán)利能力享有的時間和范圍是一致的。通過法定機關(guān)或法定代表人的行為實現(xiàn)。
(三)民事責(zé)任能力
企業(yè)法人以其全部財產(chǎn)承擔(dān)民事責(zé)任。(無限責(zé)任)
企業(yè)法人的投資都承擔(dān)的是有限責(zé)任。但也有例外。
(四)公司人格否認(rèn)制度(揭開公司的面紗)
1、概念:是指為了防止濫用公司法人制度、保護債權(quán)人的利益及社會公共利益,允許在特定情況下,否認(rèn)公司的獨立人格和股東的有限責(zé)任,責(zé)令公司股東對公司債權(quán)或公共利益承擔(dān)責(zé)任的一種制度。
2、構(gòu)成要件:
①公司股東實施了濫用了公司人格的行為,②公司股東主觀上有過錯,即主觀上是為了逃避債務(wù)
③公司股東濫用公司人格的行為對債權(quán)人利益造成嚴(yán)重?fù)p害。
3、適用情形:財產(chǎn)混同;人格混同;利用公司逃避約定義務(wù);利用公司規(guī)避法律義務(wù)。
(三)法人權(quán)利能力與經(jīng)營范圍的關(guān)系
1、《合同法解釋
(一)》出臺之前,傳統(tǒng)民法理論 認(rèn)為經(jīng)營范圍視為是法人的權(quán)利能力。依《民法通則》 第58條規(guī)定,法人超出經(jīng)營范圍而為的民事行為屬于 無效行為。
2、《合同法解釋
(一)第10條規(guī)定:原則上,人民法院不能以“當(dāng)事人經(jīng)營范圍訂立合同”為由而認(rèn)定該合同無效,除非當(dāng)事人違反了以下禁止性規(guī)定: ①限制經(jīng)營的,如麻醉品,黃金。②特許經(jīng)營的,如食鹽,煙草制品。③法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營的,如毒品。
3、企業(yè)法人的民事權(quán)利能力與經(jīng)營范圍之間并無必然聯(lián)系,切不可將經(jīng)營范圍視為企業(yè)法人的民事權(quán)利能力。法人的權(quán)利能力受到“法人目的事業(yè)”的限制,如機關(guān)法人就不能從事營利行為。
四、法人的機關(guān)、分支機構(gòu)、職能機構(gòu)、法定代表人
(一)法人機關(guān)的概念
根據(jù)法律或者法人章程的規(guī)定,設(shè)立于法人內(nèi)部的,以法人的名義對內(nèi)管理法人事務(wù),對外代表法人從事活動的個人或組織。
(二)法人機關(guān)的分類:以公司為例。
1、權(quán)利機關(guān)(決策機關(guān)、意思機關(guān)):股東(大)會
2、執(zhí)行機關(guān):董事會
3、監(jiān)督機關(guān):監(jiān)督機關(guān)。
3、輔助業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān):總經(jīng)理
注:社團法人,意思機關(guān)就是社員大會,而財團法人 沒有自己的成員,故沒有自己的意思機關(guān)。
(三)法人機關(guān)的特征
1、法人機關(guān)對外以法人名義從事民事活動,與法人之 間屬于民法上的“代表”關(guān)系。不需要特別委托授權(quán)。
2、法人機關(guān)是法人的組成部分,無獨立人格。
3、如無相反證據(jù),法人機關(guān)的行為即為法人的行為,法律后果由法人承擔(dān)。
(四)分支機構(gòu)、職能機構(gòu)的概念
1、分支機構(gòu)指在法人總部之外區(qū)域依法設(shè)立的執(zhí)行法人一部分營業(yè)活動組織,最典型的是分公司。
2、職能機構(gòu)指法人總部設(shè)立的執(zhí)行法人一部分職能的機構(gòu),企業(yè)法人的科、室、車間等,如財務(wù)部等。
3、分支機構(gòu)與職能機構(gòu)的區(qū)別:
(1)分支機構(gòu)在法人授權(quán)范圍內(nèi)能以自己名義從事營業(yè)活動,具有相對獨立的民事主體資格
(2)職能機構(gòu)不具有任何民事主體資格
(3)分公司亦不同于子公司。子公司在人格、財產(chǎn)、責(zé)任均 獨立于其控股股東母公司,為一獨立企業(yè)法人,但分公司不是 獨立企業(yè)法人。
(四)法定代表人
1、概念:指依法律或法人章程規(guī)定代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人。
2、我國法實行單一的法定代表人制,一般來講正職行政負(fù)責(zé)人 為其惟一的法定代表人。公司為董事長、或執(zhí)行董事、或總經(jīng)理。
3、法定代表人與公司法人在內(nèi)部關(guān)系上也往往是勞動合同關(guān)系,故法定代表人屬于雇員范疇。
4、法定代表人與法人之間是代表關(guān)系,而不是代理關(guān)系,故不另 需法人的授權(quán)委托書。
5、法定代表人對外的職務(wù)行為即為法人行為,其后果由法人承擔(dān)。
6、法人不得以對法定代表人的內(nèi)部職權(quán)限制對抗善意第三人。
(五)法人工作人員
1、法人工作人員與法人在內(nèi)部關(guān)系上屬勞動合同關(guān)系。勞動合同關(guān)系不同于勞務(wù)關(guān)系。
2、工作人員對外以法人名義從事民事活動屬委托代理關(guān)系。
3、法人其對工作人員的職務(wù)行為要承擔(dān)法律責(zé)任,但對職務(wù) 行為以外的行為不承擔(dān)責(zé)任。
五、法人的變更、消滅和清算
(一)法人的變更
法人在存續(xù)期間內(nèi),法人組織上分立、合并以及在活動宗旨、業(yè)務(wù)范圍上的變化。
1、法人的合并 吸收合并(A+B=A)新設(shè)合并(A+B=C)
2、法人的分立 新設(shè)分立(A=B+C)派生分立(A=A+B)
3、組織形式的變更
有限責(zé)任公司 股份有限公司
須經(jīng)過國務(wù)院授權(quán)部門或省級人民政府批準(zhǔn)。
4、法人其他重大事項的變更
名稱、經(jīng)營范圍、注冊資本、住所
5、分立、合并后的法律效力
(1)由合并后的法人承擔(dān)原債權(quán)債務(wù)。
(2)原則上,由分立后的當(dāng)事人對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任;
(3)若分立當(dāng)事人內(nèi)部達成協(xié)議,則僅對協(xié)議人內(nèi)部有效,不得對抗第三人;(4)若分立當(dāng)事人與債權(quán)人達成協(xié)議,依協(xié)議執(zhí)行。
(二)法人的消滅(終止)
法人喪失民事主體資格,其民事權(quán)利能力和民事行為能力終止。
1、依法被撤銷
2、自行解散
3、依法被宣告破產(chǎn)
4、其他原因(如,法人的合并、分立;戰(zhàn)爭)
課 后 思 考 題
1995年8月,某省某地區(qū)的張
某、王某和李某作為股東共同組建了一個大華糖果批發(fā)公司,公司注冊資本50萬元。章程載明三人分別出資25萬元、15萬元和10萬元。但是,三方均未繳納出資,而通過不正當(dāng)手段騙取了驗資證明,辦理了企業(yè)法人登記管理。后來該公司欠另一糖果公司楊陽糖果批發(fā)公司貸款100萬元,楊陽糖果批發(fā)公司向其索要數(shù)次無效,最后被迫無奈,于1996年11月,將大華糖果批發(fā)公司起院。
法人人格否認(rèn)制度
對于上述案例,有如下的觀點:
張某、王某和李某作為股東所設(shè)立的大華批發(fā)公司雖然領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,但出資沒有到位,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其不具有法人資格。但其主體仍然具有合伙性質(zhì),因此,該公司的債務(wù)應(yīng)當(dāng)由三人承擔(dān)連帶責(zé)任。
我國沒有明確的法律規(guī)定對公司瑕疵設(shè)立的人格之承認(rèn)。大華糖果批發(fā)公司有企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照,所欠的債務(wù)自然應(yīng)該由該公司承擔(dān),與張、王和李沒有任何關(guān)系。思考:你認(rèn)為哪種觀點有道理,或者你的觀點是什么?請詳細論述。
關(guān)于明為聯(lián)營實為借貸問題
企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資,但不參加共同經(jīng)營,也不承擔(dān)聯(lián)營風(fēng)險責(zé)任,不論盈虧均按期收回固定利潤的,是明為聯(lián)營,實為借貸,違反了有關(guān)金融法規(guī),應(yīng)當(dāng)確認(rèn)合同無效。除本金可以返還外,對出資方已經(jīng)取得或約定取得的利息應(yīng)予以收繳,對另一方則應(yīng)處以相當(dāng)于銀行利息的罰款。第六章 物 §1.物的概念
§2.物的分類
§3.貨幣和有價證券 §1.物的概念和特征
一、物的概念
物,是指存在于人身之外,能夠滿足人們的需要,并能為人所控制的,具有稀缺性的物質(zhì)現(xiàn)象。
物與財產(chǎn)的關(guān)系?
財產(chǎn)不僅包括有體物(動產(chǎn)、不動產(chǎn)、以及能為人力所控制的電、氣、光波、磁波等),亦包括無體物(如權(quán)利)。物僅指有體物。
二、特征
(一)非人格性——存在于人身之外
假肢(牙)是不是物? 捐獻的血液、腎臟是不是物? 尸體是不是物?
(二)滿足人們的需要——具有使用價值和交換價值
訴至區(qū)人民法
物質(zhì)生活的需要(衣,食,住,行,所需要的物品)精神生活的需要(音樂唱片,書籍,親人照片)
(三)具有稀缺性
法律上的物反映的是人與人之間就稀缺資源的利用發(fā)生的關(guān)系。陽光、空氣不具有稀缺性,則構(gòu)不成法律上之物。
(四)為人所支配或控制
如果物不能為人所控制、支配,則構(gòu)不成權(quán)屬關(guān)系(法律關(guān)系)。日月星辰是不是物?
(五)須獨立成為一體
指在人們的生產(chǎn)、生活、交易、支配的過程中獨立存在,不受牽連和限制。
(六)主要限于有體物
有體物:占有一定空間、具有一定形態(tài)、可以為人所感知和利用的物質(zhì)實體。
無體物:沒有實體形態(tài),人們主觀上擬制的“物”。(如各類權(quán)利等)
課 堂 討 論
李某之父死后,李某將其父尸體送到安陽市殯儀館,辦完手續(xù)后,商定于1999年12月20日舉行遺體告別儀式后火化。但被告安陽市殯儀館因工作失誤,提前將李父尸體火化。為怕李某知道,用另一具尸體冒充。12月20日,李家在殯儀館舉行遺體告別儀式,有270余人參加。儀式進行過程中,有人發(fā)現(xiàn)玻璃棺內(nèi)的遺體不是李某之父,死者子女上前辨認(rèn)后,亦確認(rèn)系他人。頓時,悼念大廳一片混亂。李某及其親屬精神上受到極大傷害。李某要求賠償損失,在《安陽日報》上公開賠禮道歉、確認(rèn)其父骨灰、退還工作人員所收小費。
尸體能否作為民事法律關(guān)系客體
關(guān)于本案的觀點有:
觀點一:本案的法律關(guān)系是人身權(quán)法律關(guān)系,侵害的是死者的姓名權(quán)。
觀點二:本案的法律關(guān)系是債權(quán)債務(wù)關(guān)系,即原被告之間存在承攬合同,被告錯焚尸體是違約行為。
觀點三:被告侵害的是原告的名譽權(quán) §2.物的分類
一、種類物和特定物
(一)劃分依據(jù)
物是否具有獨立的特征或者是否被權(quán)利人指定而特定化
(二)種類物 :具有共同屬性,可以用品種、規(guī)格或者度量衡加以計算的可替代性物(如,鋼材、大米)
特定物 :具有自身獨立的屬性,或者被權(quán)利人指定 而特定化,不能為其他物所代替的物(如,魯迅手稿、指定的汽車)
(三)劃分意義
1、債的標(biāo)的履行在可否替代上不同。
2、物意外滅失的法律后果不同。
3、物的損害,賠償?shù)姆绞讲煌?/p>
【注:種類物在一定條件下會特定化,但并非特定物】
二、單一物、合成物和聚合物
(一)劃分依據(jù)
物是由一個還是多個獨立物構(gòu)成
(二)單一物:作為一個獨立個體而存在的物
合成物 : 由數(shù)個單一物構(gòu)成的物(各個組成物質(zhì)間可以獨立為物)如,鉆石戒指、房屋
聚合物:由多數(shù)物集合而成,但各部分仍保 持獨立性的物(如,圖書館)
(三)劃分意義:
單一物——不可分割,整體買賣
合成物——整體買賣,金錢賠償
聚合物——部分買賣,返還原物
三、流通物、限制流通物和禁止流通物
(一)劃分依據(jù)
物是否可以流通
(二)流通物 : 法律允許民事主體依法定程序自由流轉(zhuǎn)
限制流通物 : 法律對其流轉(zhuǎn)給予一定程度的限制
如(外匯,黃金,文物,麻醉品,運動槍支)
禁止流通物 : 禁止其自由流轉(zhuǎn)(國有土地,毒品,淫穢 物品)
(三)劃分意義
1、確認(rèn)行為的效力不同。
2、追究相應(yīng)的責(zé)任不同。
四、動產(chǎn)和不動產(chǎn)
(一)劃分依據(jù)
物是否能夠移動并且移動是否損害價值
(二)動產(chǎn) : 能夠移動且不損害價值
不動產(chǎn) :土地上定著物 密切依附于土地,不易移動,按交易慣例非為土地的構(gòu)成部分,具有獨立的 使用價值。(如,房屋、橋梁、紀(jì)念碑、高架路)
(三)劃分意義
1、物權(quán)變動的法定要件不同
不動產(chǎn)——登記
動 產(chǎn)——交付
2、物權(quán)類型不同
質(zhì)押權(quán)——動產(chǎn)
土地承包權(quán)——不動產(chǎn)
3、訴訟管轄不同
五、主物和從物
(一)劃分依據(jù)
兩個物是否在物理上相互獨立,在經(jīng)濟用途上相互聯(lián)系
(二)劃分方法
在必須結(jié)合使用才能發(fā)揮經(jīng)濟效益的兩個獨立的物中,起主要作用的是主物,起輔助配合作用的是從物。
(三)從物的條件
1、經(jīng)濟上存在主從關(guān)系,且從物使用目的具有永久性。(如,備胎是從物、船漿是從物)
2、從物獨立性,不是主物的一部分。
(如,汽車和輪胎、房屋和窗子)
3、交易觀念上視為主、從關(guān)系,如裝米的麻袋,非為從物。
(四)劃分意義
1、在法律沒有相反規(guī)定或者當(dāng)事人沒有相反約定時,主物所有人處分主物時,效力及于從物。反之不成立。
2、標(biāo)的物的主物不合約定而解除合同時,效力及于從物。反之不成立。
3、對主物的限制及于從物。反之不成立。
六、可分物與不可分物
(一)劃分依據(jù)
物是否可分割,以及分割是否損害物的用途或價值
(二)可分物 如,大米
不可分物 如,牛、汽車
(三)劃分意義 實物分割還是價值分割?
可分物 可進行實物分割。
不可分物只能進行價值分割。
七、原物和孳息
(一)概念
原物 能夠使用和收益的物
孳息 有原物或權(quán)益產(chǎn)生的收益
(二)分類
天然孳息:依物的自然性質(zhì)產(chǎn)生
的收益物(如,果實、羊毛、牛)法定孳息: 按照法律規(guī)定產(chǎn)生的 收益物
(如,租金、利息、彩票—射幸孳息)天然孳息的特征:
1、須為獨立物
2、對一物進行加工所產(chǎn)生的新物不是孳息。
3、埋藏物不是孳息。
(三)劃分意義 ——確定孳息的歸屬
1、若無相反約定,天然孳息所有權(quán)歸用益物權(quán)人,無用益 物權(quán)人的,歸原物所有人。
2、法定孳息,有約定的從約定,無約定的,依交易習(xí)慣取得。
八、消耗物和非消耗物
(一)消耗物 經(jīng)一次使用就歸于消滅或改 變原有形態(tài)和性質(zhì)的物。(如,糧油)
非消耗物 可長期多次使用,并不會改
變性質(zhì)形態(tài)的物。
(如,房屋、機器、牛馬)
(二)劃分意義 借用關(guān)系——非消耗物
借貸關(guān)系——消耗物 §3.貨幣和有價證券
一、貨幣
(一)概念
貨幣,是用作商品交換支付手段的一般等價物。
(二)性質(zhì)
1、屬于種類物和動產(chǎn)
2、具有高度代替性的代替物。
3、典型的消費物。
(三)特殊性
1、所有權(quán)歸屬
占有權(quán)與所有權(quán)合二為一
(存入銀行的錢所有權(quán)歸誰?)
2、所有權(quán)轉(zhuǎn)移
已交付為標(biāo)志
(借款合同轉(zhuǎn)移的是所有權(quán)還是使用權(quán))
3、貨幣不發(fā)生返還請求權(quán)與占有恢復(fù)訴權(quán)僅存?zhèn)鶛?quán)性質(zhì)的不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)。
4、貨幣所有權(quán)的讓與是事實行為,以轉(zhuǎn)移占有為已足,因此讓與人有無讓與意思以及行為能力,在所不問。
5、借款合同轉(zhuǎn)移的是貨幣所有權(quán)而非使用權(quán),貸款人對借款人僅享有債權(quán)。
二、有價證券
(一)概念
有價證券,是指設(shè)定并標(biāo)明持券人有取得一定財產(chǎn)權(quán)并能流通的一種書面憑證。
(二)特征
(1)與上面記載的權(quán)利不可分離
權(quán)利證券化(權(quán)利人丟失證券?)(2)債務(wù)人特定(3)單方義務(wù)
(4)流通性
(5)有價證券持有人享有兩種不同性質(zhì)的權(quán)利: A、對有價證券本身的所有權(quán) B、有價證券所記載的權(quán)利。
(三)分類
1、財產(chǎn)權(quán)利性質(zhì)不同
代表一定貨幣(票據(jù))
代表一定物權(quán)(抵押單)
代表一定股份權(quán)利(股票)本票
代表一定債權(quán)(企業(yè)債券、國庫券、票據(jù) 匯票
代表一定商品(提單)支票
2、轉(zhuǎn)移方式不同
記名(支票)
不記名(國庫券)
指示(第一個權(quán)利人)第五章 民事行為 §1.民事行為概述
§2.民事行為的法律分類
§3.意思表示
§1.民事行為概述
一、民事行為及民事法律行為的概念
(一)民事行為
民事行為——以意思表示為要素發(fā)生法律后果
民事法律行為(合法)
無效民事行為
可變更可撤銷的民事行為
效力待定的民事行為
事實行為:行為人不具有設(shè)立、變更或消滅民事法律關(guān)系的意圖,但依照法律規(guī)定能引起民事法律后果的行為。
例如:侵權(quán)行為、、無因管理行為、先占、自助、部分不當(dāng)?shù)美⒄?dāng)防衛(wèi)、緊急避險、創(chuàng)作、發(fā)明、添附、拾得、等。
民事行為與事實行為區(qū)別 否
是
行為人的主觀意思和預(yù)期結(jié)果是否一致 否
是
行為人是否具備民事行為能力 法律規(guī)定
行為人意思表示 行為發(fā)生依據(jù)
否
是
是否以意思表示為要件 事實行為
民事行為
(二)民事法律行為的概念
民事法律行為,是指公民、法人或其他組織設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利和民事義務(wù)的合法行為。
二、民事法律行為的 特征
(1)人為的法律事實——行為
(2)表意行為。
表意行為 非表意行為
民事行為 事實行為
合法 違法 依據(jù)法律直接規(guī)定
民事法律行為(如,遺失物)
(3)以意思表示為要件
(4)合法行為。發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律后果
三、對我國民事行為體系的再認(rèn)識
《民法通則》將民事法律行為定位于合法行為,產(chǎn)生了許多邏輯混亂和不合同現(xiàn)象。如,合同既然屬于民事法律行為的一種,本身應(yīng)該是合法的行為,但合同又有無效的合同、可撤銷的合同及效力待定的合同的分類,邏輯混亂可見一斑。
未來的《民法典》上的民事法律行為的含義將不再當(dāng)然包含合法性要求?!? 民事法律行為的分類
一、單方行為、雙方行為、多方行為
依據(jù):民事法律行為人人數(shù)的多少
(一)單方行為。僅有一方行為人的意思表示就能成立的民事法律行為。包括有相對人的單方行為與無相對人的單方行為。
有相對人的單方行為包括:債務(wù)免除、委托代理的撤銷、委托 代理的授權(quán)、處分權(quán)的授予、無權(quán)代理的追認(rèn)、遺囑的訂立、繼承權(quán)的拋棄。
無相對人的單方行為有:拋棄所有權(quán)的行為。
(二)雙方行為。由行為人雙方相對應(yīng)的意思表示達成一致而成立的民事法律行為。(公司)
(三)多方行為。多個行為人的意思表示達成一致而成立的民事法律行為。(公司成立)
二、要式行為和不要式行為
依據(jù):民事法律行為的成立是否必須依照某種特定的形式。
(一)要式行為:法律規(guī)定必須采取一定形式或履行一定程序才能成立的行為。(票據(jù))
(二)不要式行為:法律不要求采取特定形式而任由當(dāng)事人選擇的行為。
三、主法律行為和從法律行為 依據(jù):行為內(nèi)容上的主從性。
(一)主法律行為:不需要有其他行為的存在就可以獨立成立的行為。
(二)從法律行為:從屬于其他法律行為,以其他行為存在為前提的行為。
從行為的成立和效力取決于主行為。
四、獨立行為和輔助行為
依據(jù):行為是否有獨立的實質(zhì)內(nèi)容。
(一)獨立行為:行為人通過自己的意思表示就可以成立的行為。
(二)輔助行為:不具有獨立內(nèi)容,僅是輔助其他行為生效。(如,法定代理人對未成年人意思表示的同意;被代理人追認(rèn))
五、財產(chǎn)行為和身份行為
依據(jù):發(fā)生的效果的內(nèi)容是財產(chǎn)性還是身份性。
(一)財產(chǎn)行為:導(dǎo)致財產(chǎn)關(guān)系發(fā)生變動的行為。
如,處分行為、給付行為。
(二)身份行為:導(dǎo)致身份關(guān)系發(fā)生變動的行為。
如,結(jié)婚、離婚、收養(yǎng)等。身份行為不能由代理人代理。
六、有因行為與無因行為
區(qū)分標(biāo)準(zhǔn):根據(jù)民事法律行為與原因的關(guān)系
(一)有因行為
指與原因不可分離的行為。所說的原因就是民事法律行為的 目的,對于有因行為,原因不存在,行為就不能生效。
(二)無因行為
是指行為與原因可以分離,不以原因為要素的行為。如票據(jù)行為就是無因行為。
無因行為并非沒有原因,而是指原因無效并不影響行為的效力。如,債權(quán)轉(zhuǎn)讓或債務(wù)承擔(dān)合同行為即為無因行為。
區(qū)分意義:有因行為如原因不存在,則行為無效;無因行為,原因不存在或原因有瑕疵,行為本身有效,僅發(fā)生不當(dāng)?shù)美埱髥栴}。
另外,此種分類只限于財產(chǎn)法上的行為,身份行為不存在此劃分。
七、負(fù)擔(dān)行為與處分行為
依據(jù)法律行為所產(chǎn)生的效果劃分
(一)負(fù)擔(dān)行為
指以發(fā)生債權(quán)債務(wù)為其效力的行為,又稱債權(quán)行為或債務(wù) 行為。
(二)處分行為
指直接發(fā)生、變更、消滅物權(quán)或準(zhǔn)物權(quán)的行為。
(三)二者的主要區(qū)別:
1、法律效力不同:
負(fù)擔(dān)行為主要產(chǎn)生請求權(quán),處分行為直接完成權(quán)利移轉(zhuǎn)。注意:導(dǎo)致債權(quán)消滅的免除行為、導(dǎo)致債務(wù)轉(zhuǎn)讓的債務(wù)行為也 是處分行為。
2、對標(biāo)的是否特定的要求不同。
負(fù)擔(dān)行為的生效不以標(biāo)的物的特定化前提,但在處分行為生效 之前,其客體必須確定、可能。
3、對行為人是否有處分權(quán)的要求不同:行為人不具有處分權(quán)的 不影響負(fù)擔(dān)行為的效力。但在從事處分行為時,處分人必須具有 處分權(quán)的,處分行為才有效。
4、對法律行為是否公示的要求不同:負(fù)擔(dān)行為一般不予公示,但為了維護交易安全,處分行為一般都要求公示。§3、意思表示
一、概念
(一)定義
指行為人把發(fā)生一定私法上效果的內(nèi)心意思以一定的方式表達于外部的行為。包括三方面:
1、“意思”是指設(shè)立、變更、終止一定民事法律關(guān)系的內(nèi)心意圖。
2、意思表示是一個意思由內(nèi)到外的一個表示的過程。
3、意思表示依據(jù)是否符合生效要件產(chǎn)生不同的法律效力,符合法定生效要件的意思表示可以發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期的法律效果,否則發(fā)生的法律效果可能并不是當(dāng)事人所意欲追求的。
(二)與法律行為的區(qū)別
1、意思表示只能是某一方的意思表示,雙方或多方的意思
表示則構(gòu)成雙方或多方法律行為。但是法律行為可以由一個意思表示構(gòu)成。
2、法律行為與意思表示的成立時間也往往不同。
對于單方法律行為而言,原則上以意思表示的作出或到達為成立,對于雙方或多方法律行為,以當(dāng)事人的意思表示
之間達成合意為成立,而對于要物行為而言,不僅需要當(dāng)事人的意思表示合意達成,還要求完成一定的實際交付行為。
(三)構(gòu)成要件:三要素
1、目的意思
指明法律行為具體內(nèi)容的意思要素;
2、效果意思
指當(dāng)事人設(shè)立法律關(guān)系的意思,在合同行為中就是指合同的目的。
3、表示行為
指意思表示人將效果意思表現(xiàn)于外部的行為。
前二者為主觀要件,后者為客觀要件。
二、意思表示的類型
(一)明示與默示
明示的意思表示指行為人以語言、文字或其他直接表意方法 表示內(nèi)在意思的表意形式。
默示的意思表示是從行為人的某種作為或不作為中間接推斷 出來的意思表示。
以積極作為的形式又稱為推定形式(意思實現(xiàn))。不作為方式 一般不能作為意思表示。法律規(guī)定和當(dāng)事人另有約定的可以作 為意思表示。
(二)有相對人的意思表示與無相對人的意思表示 遺囑、拋棄行為是典型的無相對人的意思表示。
(三)對特定人的意思表示與對不特定人的意思表示。
(四)對特定人的意思表示與對不特定人的意思表示 商業(yè)廣告就屬于對不特定人的意思。
區(qū)分的意義在于須以特定人為相對人的意思表示,對于非特 定人不生效。
(五)對話的意思表示與非對話的意思表示 商業(yè)信函也就是屬于非對話的意思表示。
三、意思表示的發(fā)出與到達
(一)意思表示的發(fā)出
是指表意人向意思表示受領(lǐng)人作出了意思表示。
以意思表示有無特定的受領(lǐng)人以及是否在對話方式下作出,意思表示可分為:
1、不需受領(lǐng)的意思表示的發(fā)出
只要表意人完成表示行為就認(rèn)為其意思表示已經(jīng)發(fā)出且生效。如,懸賞廣告的作出。
2、需要受領(lǐng)的意思表示的發(fā)出 又可分為二種情況:
(1)以對話方式作出的意思表示,只要相對人在場,表意人 以口頭方式告知其意思,其意思表示就已經(jīng)發(fā)出。
(2)非以對話方式作出的意思表示的發(fā)出,如果相對人在場,表意人將書面文件交給相對人或其代理人才能使為其意思
表示發(fā)出;如果相對人不在場,則表意人將信件投寄或轉(zhuǎn)交給 第三人的,即為意示表示的發(fā)出,但因尚未到達而未生效。
(二)意思表示的到達
指發(fā)出的意思表示實際到達受領(lǐng)人。
1、對于無相對人的意思表示而言,不存在到達的問題,其一經(jīng) 作出即為成立、生效。
2、對于有相對人的意思表示,也應(yīng)當(dāng)區(qū)分有無特定的相對人。對于無特定相對人的意思表示,一般也沒有到達的問題,原則 上意思表示發(fā)出時就已經(jīng)成立并生效。
4、對于有特定相對人的意思表示而言,在以對話作出意思表示 的,在受領(lǐng)人聽到并了解了意思表示時才算作為到達。而對于非 以對話方式作出的意思表示的生效,大陸法采到達主義。如何理解到達?
應(yīng)根據(jù)一般情形和生活觀念,已經(jīng)進入了相對人可以了解的范圍,至于相對人是否真的了解則在所不論。區(qū)分發(fā)出與到達的意義:
意思表示的撤回只能針對于有相對人的意思表示。
四、意思表示瑕疵
是指表意人因受到他人的不當(dāng)干涉,而不能自由決定其意思 的情形。可分為欺詐、脅迫、乘人之危、重大誤解。(2)特殊書面形式。
①公證形式
將書面形式的民事法律行為交國家公證機關(guān)認(rèn)證,使法律行為的真實性和合法性得到確認(rèn)。
②鑒證形式(約定形式)
只適用于合同。將合同提交工商行政管理部門或有關(guān)機關(guān)鑒證。
③核準(zhǔn)登記形式(法定形式)
依照法律規(guī)定,行為人必須將書面的法律文書交主管機關(guān)審核、登記,方為有效。常用于不動產(chǎn)買賣、抵押行為及婚姻行為。3.其他形式(默示形式)行為人不直接表示其內(nèi)在意思,只是根據(jù)他的某種行為(作為或不作為),按照邏輯推理的方法或按照生活習(xí)慣推斷出行為人內(nèi)在意思的形式。
(1)推定形式(作為)
行為人不直接用口頭形式或書面形式進行意思表示,而是通過實施某種有目的、有意思的行為來進行意思表示。
如,租賃期限屆滿,承租人繼續(xù)交房租,出租人接受。(2)沉默形式(不作為)——以法律或約定做為其應(yīng)用的條件
第二篇:民法
第一部分 案情介紹
2009年12月6日17時30分,被告胡偉國(男,38歲)持***518駕駛證,駕駛黑A58992號轎車,沿道里區(qū)撫順街由西向東行駛至撫順街電話分局門前時,將原告彭建華(男,77歲)撞傷。
第二部分 法律文書
起訴書
原告:彭建華,男,1931年11月22日,漢族,住道里區(qū)安心街79號2棟6單元203號 被告:哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司,地址南崗區(qū)七政街35號 被告:胡偉國,男,1966年4月6日生,住香坊區(qū)香明街12——1號 被告:于志宏,男 訴訟請求
1、請求判令被告支付醫(yī)療費、護理費、交通費、伙食補助費、醫(yī)療器具費、營養(yǎng)費、精神撫慰金共計60萬元。
2、申請做傷殘鑒定,被告支付傷殘賠償金,終身護理費,再治療費、殘疾器具費數(shù)額以鑒定結(jié)論為準(zhǔn)。
3、三被告互相承擔(dān)連帶承擔(dān)責(zé)任。
4、案件受理費由被告承擔(dān)。事實和理由
2009年12月6日17時30分,被告胡偉國駕駛黑A58992號轎車在道里區(qū)撫順街將原告撞傷,在此事故中被告胡偉國負(fù)全責(zé),原告無責(zé)任。
該事件原告頭部和腿部受傷,入院38天,共花醫(yī)療費45218元,其中胡偉國支付5000元,其余均是原告支付,原告多次的找三被告要求支付醫(yī)療費,均拒付,現(xiàn)原告頭內(nèi)有水腫,還需手術(shù)治療,且原告已經(jīng)傷殘,終生需要護理,所有請求做傷殘等級鑒定。
該肇事車輛為哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司,于志宏承包該肇事車輛,于志宏又雇胡偉國為夜班司機。
此致 道里區(qū)人民法院
原告:彭建華 2010年6月18日
傷殘鑒定申請書
申請人:彭建華,男,1931年11月22日,漢族,住道里區(qū)安心街79號2棟6單元203號 申請人俗被告哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司、被告胡偉國、被告于志宏交通肇事賠償一案,先申請人申請做司法鑒定:
1、傷殘等級
2、治療終結(jié)時間
3、護理期限及護理人數(shù)
4、再治療費的金額
5、傷殘用具的費用金額
望法院準(zhǔn)予
申請人:彭建華 2010年1月10日
哈爾濱道里區(qū)人民法院
民事判決書
(2010)里民一初字第482號
原告彭建華,男,1931年11月22日出生,漢族,哈爾濱市意民服裝廠退休工人。住哈爾濱市道里區(qū)安心街79號2棟6單元203室。委托代理人楊躍華,哈爾濱工程大學(xué)律師事務(wù)所律師。委托代理人王延博,哈爾濱工程大學(xué)律師事務(wù)所律師。
被告哈爾濱鑫池出租汽車有限公司,住所地哈爾濱市南崗區(qū)七政街35號。法定代表人張建民,總經(jīng)理。
被告胡偉國,男,1966年4月6日出生,漢族,哈爾濱林業(yè)機械廠司機。住哈爾濱市香坊區(qū)香明街12-1號。
被告于志宏,男,1970年9月17日出生,漢族,無固定職業(yè)。住哈爾濱市道里區(qū)民生路東五道街35號。
三被告委托代理人楊天元,男,哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司法律顧問。住哈爾濱市道里區(qū)高誼街14號。
委托代理人佟俊,男,哈爾濱市鑫池出租汽車有限公司法律顧問。
原告彭建華訴被告胡偉國、于志宏、哈爾濱鑫池出租汽車有限公司道路損害賠償糾紛一案,本院于2010年4月20日受理后,依法適用民事訴訟普通程序于2007年7月2日公開開庭審理,現(xiàn)已審理終結(jié)。
本院認(rèn)為,被告胡偉國違反《中華人民共和國道路交通安全法》和《中華人民共和國道路交通安全法實施條列》,其所駕車輛與原告相撞,造成原告彭建華受傷致殘的后果,根據(jù)交警部門的事故認(rèn)定,被告胡偉國在此次事故重負(fù)全部責(zé)任。本院依照法律法規(guī)和司法解釋的規(guī)定,結(jié)合原告的訴訟請求及相關(guān)證據(jù)確認(rèn)如下:醫(yī)療費41549.71元、醫(yī)療器械費596元、住院期間護理費3000元(2人,38天)、出院后護理費3200元(4個月)、住院伙食補助費520元、交通費157元、二次手術(shù)費31000元。
為此,依照《中華人民共和國民法通則》第一百一十九條,《中華人民共和國道路交通安全法》第八條、第九條,最高人民法院《關(guān)于審理確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》第八條第二款、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若問題的解釋》第十七條、第十八條、第十九條、第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條之規(guī)定,判決如下:
一、限被告胡偉國在本判決生效后十日內(nèi)賠償原告彭建華醫(yī)療費、醫(yī)療器械費、護理費、住院伙食補助費、交通費、二次手術(shù)費,共計80015.71元。
二、被告哈爾濱鑫池出租汽車有限公司、被告于志宏承擔(dān)連帶責(zé)任。
三、本案受理費1300元由原、被告雙方各承擔(dān)650元。
如不服本判決,可在判決書送達之日起十五日內(nèi)向本院遞交上訴狀,并按雙方當(dāng)事人的人數(shù)提交副本,上訴法院黑龍江省哈爾濱市中級人民法院。
第三部分 證據(jù)部分
1、道里大隊交通事故認(rèn)定書一份
2、彭建華在哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院住院證明書一份
3、哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院開具的醫(yī)療費發(fā)票一份
4、彭建華之子彭德全精神殘疾證明書一份
5、彭建華在哈爾濱醫(yī)科大學(xué)附屬第二醫(yī)院傷殘鑒定書一份
6、證人劉麗證明彭建華精神損害證言
審判長:李思捷
審判員:張溦
人民陪審員:李劭申二〇一〇年七月二日書記員:周雨良
第三篇:民法選擇題
1.甲乙公司互負(fù)債權(quán)債務(wù)50萬,丙公司對乙公司也負(fù)有50萬債務(wù),設(shè)乙公司在2013年12月申請破產(chǎn)被法院受理,則下列抵銷有效的是?
? ? ? ? 甲公司于2014年1月向乙公司發(fā)出了債務(wù)抵銷的通知
乙公司的管理人于2014年1月向甲公司發(fā)出了債務(wù)抵銷的通知
丙公司于2014年1月與甲公司簽訂債權(quán)讓與協(xié)議,取得甲公司對乙公司的50萬元債權(quán),并通知乙公司進行抵銷
乙公司的股東張某以其對乙公司的50萬貨款債權(quán)抵銷了其對乙公司的50萬出資義務(wù)
單選題: A B C D
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237 32 90 27311#
2.甲將房屋出租給乙,租期5年,雙方簽訂了書面租賃合同。半年后,甲隱瞞已經(jīng)出租給乙的事實,將房屋出賣給丙,并給丙辦理了過戶登記。對此,下列表述中正確的是?
? ? ? ? 乙有權(quán)主張甲、丙的房屋買賣合同無效
乙有權(quán)自知道甲出賣給丙的事實之日起15日內(nèi)行使優(yōu)先購買權(quán)
乙有權(quán)主張甲、乙間的房屋租賃合同對丙繼續(xù)有效
丙購買房屋后有權(quán)請求乙搬離該房屋,乙可對甲主張違約責(zé)任
不定項: A B C D
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231 27 41 27206#
3.甲駕車闖紅燈,與此同時,對面的乙也駕車闖紅燈,結(jié)果甲、乙二車同時撞上正在通過人行道的行人丙,至丙重傷。對丙的損害應(yīng)如何救濟,下列表述中正確的是哪一個? ? ? ? ? 由甲、乙承擔(dān)連帶責(zé)任
由甲、乙承擔(dān)按份責(zé)任
由甲、乙對丙的損害適當(dāng)補償
如果甲無力賠償,由乙承擔(dān)補充賠償責(zé)任
單選題: A B C D
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227 34 39 27003#
4.下列哪一情形,能在甲、乙之間成立民事法律關(guān)系?
? ? ? ? 甲公司的運油船發(fā)生原油泄漏,導(dǎo)致大面積環(huán)境污染,海岸上的乙海餐廳因游客銳減月純收入損失高達30 萬元
甲、乙發(fā)生口角,乙女打了甲男一耳光,不料甲患有先天性疾病(雞蛋殼頭蓋骨),這一耳光使甲的頭部遭受重傷
甲服毒后昏迷不醒,被送往乙醫(yī)院救治,乙醫(yī)院的醫(yī)生因疏忽大意當(dāng)成中暑治療,甲因中毒死亡。后經(jīng)鑒定,因甲中毒太深,即使乙醫(yī)院診斷正確,也無力回天
乙明知丙乃有婦之夫,仍與丙同居?,F(xiàn)丙的妻子甲起訴與丙離婚,并主張離婚損害賠償請求
單選題: A B C D
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44 140 27002#
5.2010 年3 月1 日甲將自己的三間平房以10 萬元的價格出賣給乙,乙一次性交付了全部價款,甲交付了房屋,一直未辦理過戶登記。2011 年3 月,這三間房屋被依法征收,按照補償標(biāo)準(zhǔn)可獲400 萬元補償款。甲、乙為此發(fā)生糾紛。根據(jù)社會主義法治理念,下列表述錯誤的是:()
? ? 甲有權(quán)以重大誤解為由撤銷該買賣合同
甲有權(quán)以顯示公平為由撤銷該買賣合同 ? ? 甲享有法定解除權(quán),有權(quán)通知乙解除該買賣合同
甲有權(quán)以情勢變更為由請求法院撤銷該買賣合同
多選題: A B C D
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27 68 27001#
6.出租車司機甲凌晨收班回家途中發(fā)現(xiàn)乙正在盜竊當(dāng)?shù)馗簧瘫_辦的商店,甲上前制止,乙以攜帶的兇器將甲刺成重傷。乙隨后盜走丙商店中價值100 萬元的財物。甲因家境貧寒,無力承受昂貴的治療費用,經(jīng)醫(yī)院搶救脫離危險后即出院在家養(yǎng)傷。丙感覺甲的行為并未對自己產(chǎn)生實質(zhì)性的有益后果,從未探視過甲,亦未向甲提供任何資助。有媒體報道該事件后,引起了強烈社會反響,多數(shù)群眾認(rèn)為丙為富不仁,敗壞社會風(fēng)氣。設(shè)若甲提起訴訟,請求有關(guān)人員對自己遭受的損害予以補償,則根據(jù)社會主義法治理念,下列表述正確的是哪一個?
? 法院應(yīng)堅持黨的領(lǐng)導(dǎo),以黨的以德治國的方略為準(zhǔn)繩,判決由丙承擔(dān)全部損害賠償責(zé)任
法院應(yīng)以公平正義理念為依據(jù),判決乙、丙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
法院應(yīng)維護法律的權(quán)威,以法律的明文規(guī)定為依據(jù),判決由乙承擔(dān)賠償責(zé)任,乙無力賠償時,由丙適當(dāng)補償
法院應(yīng)從尊重和保障人權(quán)的原則出發(fā),判決由乙承擔(dān)賠償責(zé)任,乙無力賠償時,由丙承擔(dān)補充責(zé)任 ? ? ?
單選題: A B C D
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7 12 26900#
7.甲在報紙上發(fā)表聲明稱,對開發(fā)出豬流感疫苗者支付報酬100萬元。乙、丙分別于2009年5月1日、6月1日成功開發(fā)出豬流感疫苗。丙于6月10日通知甲,甲以為只有丙開發(fā)成功,便向丙支付了全部獎金。不料,乙于5天后通知甲,要求甲支付報酬。對此,下列哪一個表述是正確的?
? ? ? ? 乙有權(quán)要求甲支付報酬100萬元
乙有權(quán)要求丙向自己返還100萬元
乙只有權(quán)要求丙向自己返還50萬元
如果疫苗可以授予專利權(quán),專利申請權(quán)應(yīng)歸屬于甲
不定項: A B C D
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25 47 26899#
8.江南七怪和邱處機相約,十八年后決戰(zhàn)煙雨樓,屬于下列哪種合同??
? ? ? ? 附條件合同
附期限合同
單務(wù)合同
贈與合同
單選題: A B C D
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161 6 5
26798#
9.下列買賣合同中,應(yīng)由乙承擔(dān)風(fēng)險是?
?
? ? 甲將一批小麥交給丙運輸,甲聽說丙起運后不久部分小麥被海水浸泡,在丙運至目的地之前,甲于3月1日與乙訂立買賣合同,將全部小麥出賣給乙,合同訂立前,甲并未告知乙部分小麥被浸泡的事實
甲、乙約定甲將一輛汽車交給乙試用,價款10萬元,試用期1個月,乙試用半個月后將該汽車為丙提供擔(dān)保,擔(dān)保期間,該汽車因意外毀損
甲將汽車出賣給乙,約定乙分5 年支付價款,在乙支付全部價款之前,甲保留汽車所有權(quán),甲將汽車交付給乙后不久,該汽車在地震中毀損滅失 ? 甲將房屋出賣給乙,約定自買賣合同成立之日起,風(fēng)險由乙承擔(dān),甲將房屋建好后,尚未向乙交付房屋,房屋因泥石流毀損滅失
多選題: A B C D
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24 17 26695#
10.甲委托乙經(jīng)紀(jì)行以30萬元的價格出售一輛二手BMW 汽車,約定事成之后報酬為2萬元,未作其他約定。乙找到丙,雙方約定由丙為乙出賣該車提供信息,乙、丙約定事成后,乙向丙支付報酬5 千元,未作其他約定。根據(jù)丙調(diào)查(丙為此支出必要費用800 元)獲得的信息,乙以35 萬元的價格將該車出賣給丁。對此,下列表述錯誤的是?
? ? ? ? 乙多買的5萬元歸乙所有
乙有權(quán)請求甲支付報酬2萬元,以及自己因此支出的必要費用
丙有權(quán)請求乙支付約定的報酬5千元
丙有權(quán)請求乙支付自己為此支出的必要費用8千元
多選題: A B C D
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27 12
11.3月1日,甲向乙購買了一匹賽馬,雙方當(dāng)日約定由乙代為訓(xùn)練一年,屆時甲取馬并支付買馬的價款和訓(xùn)練的報酬。9月1日,賽馬產(chǎn)下一小馬駒。10月1日,賽馬在一次雷雨中遭雷擊死亡。下列表述正確的是?
? ? ? ? 甲于3月1日取得賽馬的所有權(quán)
小馬駒的所有權(quán)歸甲所有
賽馬死亡后,甲仍然應(yīng)當(dāng)向乙支付約定的買馬價款
賽馬死亡后,甲仍然應(yīng)當(dāng)向乙支付相應(yīng)的訓(xùn)練報酬 多選題: A B C D
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12 6
26693#
12.下列甲、乙間的合同已經(jīng)成立的有?
?
?
? ? 甲出版社給乙郵寄一本新書,規(guī)定若乙自收到之日起5日內(nèi)未作表示的,視為乙承諾。乙于收到后的第4日將該書作為生日禮物贈送給了丙。但乙在收到該書后5日內(nèi)一直未對甲作出任何表示
甲、乙簽訂書面合同約定:“甲向乙出售新鮮蔬菜1千噸,乙先行支付定金500萬元,買賣合同自乙支付定金時成立。”后甲將1千噸新鮮蔬菜交付給乙,乙接收了蔬菜,但乙一直未按照約定支付定金和價款
甲、乙口頭約定:“甲向乙出售東北大米10噸,價格隨行就市。甲于2009年3月1日交貨?!爆F(xiàn)甲交貨日期已到,甲、乙卻對價格產(chǎn)生爭議
甲(22歲)、乙(20歲)簽訂書面合同,約定:“乙向甲借款20萬元,甲于2009 年3月1日交付借款?!爆F(xiàn)交付日期已到,甲因故拒絕交付
多選題: A B C D
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33 22 26591#
13.甲委托乙為其購買電腦,雙方簽訂了書面委托合同。乙已為購買電腦付出了一定的時間和精力,現(xiàn)甲發(fā)現(xiàn)自己急需的電腦通過其他的途徑很容易獲得,便電話告知乙取消委托,乙不同意。下列哪些論述是正確的?
? ? 甲如取消委托,需要經(jīng)過乙的同意
甲如取消委托,應(yīng)當(dāng)以書面形式為之 ? ? 甲如取消委托,應(yīng)提前一個月通知乙
如甲取消委托給乙造成損失,甲應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任
單選題: A B C D
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3 5
26588#
14.小甲父母離異后,小甲跟隨母親一起生活,其母親經(jīng)常出差,于是在出差時即將小甲托于小甲的姨媽照顧。某日午休時小甲在幼兒園與小朋友小乙打斗,恰逢幼兒園老師出去逛街沒有及時制止,小甲用老師沒有收回的玩具致小乙的眼睛失明。對于小甲對小乙造成的損害的賠償,下列哪些說法是錯誤?
? ? ? ? 應(yīng)由小甲的母親和父親共同承擔(dān)民事責(zé)任,因為他們是小甲的監(jiān)護人
應(yīng)由小甲的母親承擔(dān)民事責(zé)任,因為他是同小甲共同生活的監(jiān)護人,小甲的姨媽承擔(dān)連帶責(zé)任
幼兒園應(yīng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任
幼兒園負(fù)責(zé)照看小甲和小乙的老師應(yīng)承擔(dān)與其過錯相應(yīng)的賠償責(zé)任
多選題: A B C D
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23 25 26475#
15.甲將自己的相機借給乙使用,乙不小心將相機遺失,被丙撿到。丙在自己家中將該相機賣給不知情的丁,丁為了擔(dān)保自己的債務(wù)將該相機出質(zhì)于戊。下列表述中錯誤的是?
? ? ? ? 乙對相機的占有屬于善意占有
丙對相機的占有屬于惡意占有
丁對相機的占有屬于有權(quán)占有
戊對相機的占有屬于他主占有 多選題: A B C D
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28 51 26474#
16.甲藥廠、乙銀行、丙公司達成三方協(xié)議:為了擔(dān)保甲藥廠在2012向乙銀行的所有借款,丙公司以其價值約1億元的樓房抵押擔(dān)保,擔(dān)保的最高限額為8千萬元。乙、丙辦理了樓房的抵押登記。第一季度,甲共向乙借款4千萬元,后乙按照上級要求將這4千萬元債權(quán)全部轉(zhuǎn)讓給了丁資產(chǎn)管理公司。第二季度,甲未向乙借款。第三、四季度共向乙借款1.2 億元。因甲到期不能清償對乙銀行的1.2 億元債務(wù),乙銀行于2013 年3月1日申請法院拍賣了丙公司抵押的樓房,共獲1.4 億元。經(jīng)查,甲對丁資產(chǎn)管理公司所負(fù)的4 千萬元也未清償。對于乙、丁對變賣樓房所得的1.4 億元價款享有的優(yōu)先受償?shù)臋?quán)利,下列表述錯誤的是?
? ? ? ? 丁有權(quán)受償4千萬元
丁有權(quán)受償2千萬元
乙有權(quán)受償8千萬元
乙有權(quán)受償1.2億元
多選題: A B C D
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14 9
26473#
17.下列行為或者事件中,甲對乙享有不當(dāng)?shù)美颠€請求權(quán)的的是哪一項?
? 甲的孩子被乙綁架,甲不愿報警,按照乙的指示支付贖金100 萬元,乙如約釋放甲的孩子;后乙在另一起綁架案中落網(wǎng)。? ? ? 甲年幼時被他人收養(yǎng),甲成年后按月支付生父乙生活費500 元,十年后乙死亡時將自己的財產(chǎn)全部遺贈給好友丁
甲自愿提前三個月清償對乙清償金錢債務(wù)5000 萬元,因考慮不周致使甲的流動資金不足,經(jīng)營失序
甲投資5000 萬元在A 小區(qū)建成高級小學(xué)后,A 小區(qū)業(yè)主乙的房屋價值由原來的50 萬元上漲到70萬元
不定項: A B C D
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4 3
26362#
18.下列關(guān)于保證債務(wù)訴訟時效的表述中哪一個是錯誤的?
? ? ?
? 主債務(wù)已經(jīng)超過訴訟時效期間的,無論保證債務(wù)是否超過訴訟時效期間,保證人均有權(quán)拒絕承擔(dān)保證責(zé)任
保證期間屆滿后,不必再起算保證債務(wù)的訴訟時效;保證債務(wù)的訴訟時效起算后,不必再計算保證期間
一般保證中,從有關(guān)主債權(quán)債務(wù)的判決或者仲裁裁決生效時,開始計算保證合同的訴訟時效;連帶責(zé)任保證中,從債權(quán)人在保證期間內(nèi)要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任之日起,開始計算保證合同的訴訟時效
主債務(wù)訴訟時效中止、中斷的,保證債務(wù)訴訟時效同時中止、中斷
單選題: A B C D
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7 24 26361# 19.“時代”公司的董事長章某超越公司章程的規(guī)定的權(quán)限,以“時代”公司的名義與不知情的“浪琴”公司簽訂買賣合同約定,“時代”公司將公司辦公樓以2億元出售給“浪琴”公司。此后,“時代”公司與“華納”公司合并成“時代華納”公司。對此,下列表述錯誤的是?
? ? ? ? “時代”公司與“浪琴”公司的辦公樓買賣合同有效
董事長章某的行為構(gòu)成表見代理
“時代”公司與“華納”公司的合并屬于吸收合并
“時代華納”承受“時代”公司在買賣合同中的義務(wù)需經(jīng)對方當(dāng)事人“浪琴”公司的同意
多選題: A B C D
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11 6
26342#
20.甲下班回家途中,被一從某樓房中扔出的煙灰缸砸成重傷,該棟樓房住了70 戶人家,但不能查明煙灰缸是從哪一家扔出的。關(guān)于甲的權(quán)利,下列表述中哪一個是正確的?
? ? ? ? 甲有權(quán)請求物業(yè)公司承擔(dān)全部賠償責(zé)任
甲有權(quán)請求所有業(yè)主承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
業(yè)主乙如能證明自己不可能扔煙灰缸,則甲無權(quán)要求乙對損害予以補償
甲如不能證明煙灰缸是誰扔的,則由甲自己承擔(dān)全部損害
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9 7
21.甲、乙攜帶未成年兒子丙旅游途中發(fā)生車禍,不能確定死亡的先后順序。經(jīng)查,甲唯一的親人為哥哥A,乙唯一的親人為姐姐B。甲生前投保人身保險,指定受益人為乙,保險金100 萬元。此外,甲有婚前房屋一套;乙有婚前汽車一輛。對此,下列表述錯誤的是?
? ? ? 甲的房屋由A 繼承
乙的汽車由B 繼承
萬元保險金由B 繼承 ? 100 萬元保險金由A 繼承
不定項: A B C D
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11 15 26321#
22.下列關(guān)于代理的表述,正確的是哪一個?
?
?
?
? 甲因一批過時的服裝無法脫手而遭受巨大損失,乙是丙商場的服裝采購員,為了使甲免遭損失,乙以丙商場的名義,按照服裝過時前的市場價格購買了甲的這批服裝。甲、丙的買賣合同效力待定,經(jīng)丙的追認(rèn)后生效。
甲公司欲購買一辦公樓,委托乙為代理人。丙公司有一辦公樓欲出售,也委托乙為代理人。乙擬訂了一份丙將該房屋以市價出售給甲的買賣合同,并以雙方代理人的身份在合同書上簽名。甲、丙的買賣合同效力待定,經(jīng)甲或者丙追認(rèn)后生效。
甲公司授權(quán)乙律師清理甲公司的往來債權(quán)債務(wù),并約定甲公司為此向乙支付報酬50萬元,于2012年3月1日支付。此前,乙因購買甲的房屋尚欠甲60萬元未支付。2012年4月1日,乙以甲公司的名義與自己訂立抵銷協(xié)議,將乙欠甲的60萬元抵銷50萬元。甲、乙間的抵銷合同有效。
甲公司欲組建一婚慶車隊,委托乙經(jīng)紀(jì)行購買一輛市價約40萬元的二手奧迪A6汽車(來源不限),報酬5000元。乙經(jīng)紀(jì)行正好有一輛這樣的汽車,乙隨即以甲的名義與自己訂立了以40萬元出售該輛汽車的買賣合同。甲、乙間的買賣合同有效,乙有權(quán)請求甲支付價款40萬元,但無權(quán)請求甲支付報酬5000元。
不定項: A B C D
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33 18 26302#
23.下列哪種情形可以在甲、乙之間成立民事法律關(guān)系? ?
? ? ? 甲公司的卡車發(fā)生交通事故引起交通堵塞,被堵塞的駕車人丙為趕時間驅(qū)車?yán)@道從馬路旁的綠化帶驅(qū)車前行,損壞花草若干,導(dǎo)致綠化帶的管理人乙園林局經(jīng)濟損失5000 余元
甲、乙口頭約定,乙次日一早免費搭乘甲的便車進城,結(jié)果第二天甲忘記此事,導(dǎo)致乙未能按時進城
甲、乙口頭約定,如果甲通過司法考試,就將甲所有的司法考試復(fù)習(xí)資料全部送給乙
甲、乙書面約定2012 年8 月8 日領(lǐng)取結(jié)婚證,海枯石爛,永不變心
單選題: A B C D
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3 12 26281#
24.2010年3月1日甲將自己的三間平房以10萬元的價格出賣給乙,乙一次性交付了全部價款,甲交付了房屋,一直未辦理過戶登記。2011年3月,這三間房屋被依法征收,按照補償標(biāo)準(zhǔn)可獲400萬元補償款。甲、乙為此發(fā)生糾紛。下列表述錯誤的是?
? ? ? ? 甲有權(quán)以重大誤解為由撤銷該買賣合同
甲有權(quán)以顯示公平為由撤銷該買賣合同
甲享有法定解除權(quán),有權(quán)通知乙解除該買賣合同
甲有權(quán)以情勢變更為由請求法院撤銷該買賣合同
多選題: A B C D
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11 30 26218#
25.關(guān)于買賣合同,下列選項中哪個說法是錯誤的? ?
?
?
? A公司與B公司簽訂了設(shè)備買賣合同,合同中約定設(shè)備的質(zhì)量保證期是10年,B公司收到設(shè)備后進行了檢驗,為發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題,B公司將設(shè)備安裝后投入使用,使用至第6年,設(shè)備出現(xiàn)質(zhì)量問題,經(jīng)仔細檢驗發(fā)現(xiàn)當(dāng)時合同約定的用銅鑄造的零部件,是用合金鑄造的,B公司有權(quán)要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任
C公司與D公司簽訂了貨物買賣合同,合同約定C公司交付貨物之日起7日內(nèi)D公司進行檢驗并提出異議,C公司交付貨物后,D公司工作人員由于忙于設(shè)備的維修,直到第10日方進行檢驗,發(fā)現(xiàn)貨物數(shù)量短少,D公司有權(quán)要求C公司承擔(dān)違約責(zé)任
E公司從F公司處購買了一套設(shè)備,E公司使用后發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題,E公司隱瞞了真實情況,將設(shè)備賣給了I公司,I公司一直未使用設(shè)備,3年后I公司使用設(shè)備時發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題,I公司有權(quán)要求E公司承擔(dān)違約責(zé)任
G公司與H公司簽訂了設(shè)備買賣合同,合同未約定檢驗期限,H公司收到設(shè)備進行了檢驗,未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問題,由于市場行情變化,H公司一直未將設(shè)備投入使用,3年后H公司將設(shè)備投入使用時,發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題,H公司有權(quán)要求G公司承擔(dān)違約責(zé)任
多選題: A B C D
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245 17 23 25903#
26.下列關(guān)于代理的表述,正確的是哪一個?
?
?
?
? 甲因一批過時的服裝無法脫手而遭受巨大損失,乙是丙商場的服裝采購員,為了使甲免遭損失,乙以丙商場的名義,按照服裝過時前的市場價格購買了甲的這批服裝。甲、丙的買賣合同效力待定,經(jīng)丙的追認(rèn)后生效。
甲公司欲購買一辦公樓,委托乙為代理人。丙公司有一辦公樓欲出售,也委托乙為代理人。乙擬訂了一份丙將該房屋以市價出售給甲的買賣合同,并以雙方代理人的身份在合同書上簽名。甲、丙的買賣合同效力待定,經(jīng)甲或者丙追認(rèn)后生效。
甲公司授權(quán)乙律師清理甲公司的往來債權(quán)債務(wù),并約定甲公司為此向乙支付報酬50萬元,于2012年3月1日支付。此前,乙因購買甲的房屋尚欠甲60萬元未支付。2012年4月1日,乙以甲公司的名義與自己訂立抵銷協(xié)議,將乙欠甲的60萬元抵銷50萬元。甲、乙間的抵銷合同有效。
甲公司欲組建一婚慶車隊,委托乙經(jīng)紀(jì)行購買一輛市價約40萬元的二手奧迪A6汽車(來源不限),報酬5000元。乙經(jīng)紀(jì)行正好有一輛這樣的汽車,乙隨即以甲的名義與自己訂立了以40萬元出售該輛汽車的買賣合同。甲、乙間的買賣合同有效,乙有權(quán)請求甲支付價款40萬元,但無權(quán)請求甲支付報酬5000元。
單選題: A B C D
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305 43 60 25902# 27.“時代”公司的董事長章某超越公司章程的規(guī)定的權(quán)限,以“時代”公司的名義與不知情的“浪琴”公司簽訂買賣合同約定,“時代”公司將公司辦公樓以2億元出售給“浪琴”公司。此后,“時代”公司與“華納”公司合并成“時代?華納”公司。對此,下列表述錯誤的是:()
? ? ? ? “時代”公司與“浪琴”公司的辦公樓買賣合同有效
董事長章某的行為構(gòu)成表見代理
“時代”公司與“華納”公司的合并屬于吸收合并
“時代?華納”承受“時代”公司在買賣合同中的義務(wù)需經(jīng)對方當(dāng)事人“浪琴”公司的同意
多選題: A B C D
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16 30 25901#
28.甲、乙攜帶未成年兒子丙旅游途中發(fā)生車禍,不能確定死亡的先后順序。經(jīng)查,甲唯一的親人為哥哥A,乙唯一的親人為姐姐B。甲生前投保人身保險,指定受益人為乙,保險金100萬元。此外,甲有婚前房屋一套;乙有婚前汽車一輛。對此,下列表述錯誤的是?
? ? ? ? 甲的房屋由A繼承
乙的汽車由B繼承
100萬元保險金由B繼承
100萬元保險金由A繼承
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180 19 33 25900#
29.下列表述正確的是?
? ? ? ? 僅自然人享有繼承權(quán)
僅自然人享有民事行為能力
僅自然人享有人格權(quán)
僅自然人可作為代理人
單選題: A B C D
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419 45 69 25899#
30.甲(15歲)在乙經(jīng)營的車行購買了一輛價值50萬元的跑車,乙向甲交付了汽車,但甲一直未支付價款。后甲、乙因購車款發(fā)生爭執(zhí),甲動手將乙打傷。對此,下列表述錯誤的有哪些?
? ? ? ? 甲的父母對該汽車買賣合同的追認(rèn)是行使形成權(quán)的行為
針對乙的付款請求,若甲主張自己為限制民事行為能力人而無付款義務(wù),甲的主張屬于行使抗辯權(quán)的行為
甲對其父母對該汽車買賣合同的追認(rèn)享有期待權(quán)
乙請求甲對自己遭受的人身損害承擔(dān)賠償責(zé)任是行使人身權(quán)的行為
多選題: A B C D
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參考答案:B,C,D 31.以下事實中,不能在甲、乙之間產(chǎn)生民事法律關(guān)系的是?
? ? ? ? 甲開車不慎發(fā)生交通事故,撞斷丙電網(wǎng)公司的輸電線,致使某小區(qū)停電數(shù)小時,該小區(qū)的業(yè)主乙因停電不能營業(yè)造成利潤損失1000元
甲賭博時輸給乙2萬元并當(dāng)場給付
甲、乙約定某日在白玫瑰大酒店簽訂合作開發(fā)房地產(chǎn)合同
甲向乙問路,乙欣然指路,但因乙疏忽而指錯方向 多選題: A B C D
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476 244 1080
#25897
32.下列哪種情形可以在甲、乙之間成立民事法律關(guān)系?
?
? ? ? 甲公司的卡車發(fā)生交通事故引起交通堵塞,被堵塞的駕車人丙為趕時間驅(qū)車?yán)@道從馬路旁的綠化帶驅(qū)車前行,損壞花草若干,導(dǎo)致綠化帶的管理人乙園林局經(jīng)濟損失5000余元
甲、乙口頭約定,乙次日一早免費搭乘甲的便車進城,結(jié)果第二天甲忘記此事,導(dǎo)致乙未能按時進城
甲、乙口頭約定,如果甲通過司法考試,就將甲所有的司法考試復(fù)習(xí)資料全部送給乙
甲、乙書面約定2012年8月8日領(lǐng)取結(jié)婚證,??菔癄€,永不變心
單選題: A B C D
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648 89 260 25896#
33.經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn),甲出資5000萬元設(shè)立了名為“貳基金”的基金會法人,章程規(guī)定“貳基金”以經(jīng)營所得利潤資助、獎勵成績優(yōu)異的學(xué)生。章程還規(guī)定甲的妻子乙擔(dān)任理事長,甲、乙任理事。后乙決定將5000萬元全部投入股市購買房地產(chǎn)股,年獲利6000萬元。關(guān)于“貳基金”的法律屬性,下列表述錯誤有?
? ? ? ? “貳基金”為公益法人
“貳基金”屬于財團法人
“貳基金”屬于社會團體法人
“貳基金”屬于營利法人
單選題: A B C D
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222 27 33 25895#
34.甲與同學(xué)乙、丙各出資10萬元蓋了一棟三層樓房,約定樓房蓋好后三人共有。房屋竣工后,按照約定,甲住第一層,乙住第二層,丙住第三層。乙因常年在外做生意,打算將其居住的第二層出賣給丁,甲、丙均表示反對。對此,下列說法中正確的是哪一個?
? ? 甲、乙、丙對樓房形成區(qū)分所有,乙有權(quán)出賣其居住的第二層
甲、乙、丙對樓房形成按份共有,乙有權(quán)出售其居住的第二層,甲、丙享有優(yōu)先購買權(quán)
甲、乙、丙對樓房形成按份共有,乙無權(quán)出售其居住的第二層
甲、乙、丙對樓房形成共同共有,乙無權(quán)出售其居住的第二層 ? ?
單選題: A B C D
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177 36 83 25894#
35.下列哪一情形,能在甲、乙之間成立民事法律關(guān)系?
? ? ? ? 甲公司的運油船發(fā)生原油泄漏,導(dǎo)致大面積環(huán)境污染,海岸上的乙海餐廳因游客銳減月純收入損失高達30萬元
甲、乙發(fā)生口角,乙女打了甲男一耳光,不料甲患有先天性疾?。u蛋殼頭蓋骨),這一耳光使甲的頭部遭受重傷
甲服毒后昏迷不醒,被送往乙醫(yī)院救治,乙醫(yī)院的醫(yī)生因疏忽大意當(dāng)成中暑治療,甲因中毒死亡。后經(jīng)鑒定,因甲中毒太深,即使乙醫(yī)院診斷正確,也無力回天
乙明知丙乃有婦之夫,仍與丙同居?,F(xiàn)丙的妻子甲起訴與丙離婚,并主張離婚損害賠償請求
單選題: A B C D
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15 19 25893#
36.2010年3月1日甲將自己的三間平房以10萬元的價格出賣給乙,乙一次性交付了全部價款,甲交付了房屋,一直未辦理過戶登記。2011年3月,這三間房屋被依法征收,按照補償標(biāo)準(zhǔn)可獲400萬元補償款。甲、乙為此發(fā)生糾紛。根據(jù)社會主義法治理念,下列表述錯誤的是?
? ? ? ? 甲有權(quán)以重大誤解為由撤銷該買賣合同
甲有權(quán)以顯示公平為由撤銷該買賣合同
甲享有法定解除權(quán),有權(quán)通知乙解除該買賣合同
甲有權(quán)以情勢變更為由請求法院撤銷該買賣合同
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11 64 25892#
37.出租車司機甲凌晨收班回家途中發(fā)現(xiàn)乙正在盜竊當(dāng)?shù)馗簧瘫_辦的商店,甲上前制止,乙以攜帶的兇器將甲刺成重傷。乙隨后盜走丙商店中價值100萬元的財物。甲因家境貧寒,無力承受昂貴的治療費用,經(jīng)醫(yī)院搶救脫離危險后即出院在家養(yǎng)傷。丙感覺甲的行為并未對自己產(chǎn)生實質(zhì)性的有益后果,從未探視過甲,亦未向甲提供任何資助。有媒體報道該事件后,引起了強烈社會反響,多數(shù)群眾認(rèn)為丙為富不仁,敗壞社會風(fēng)氣。設(shè)若甲提起訴訟,請求有關(guān)人員對自己遭受的損害予以補償,則根據(jù)社會主義法治理念,下列表述正確的是哪一個?
? 法院應(yīng)堅持黨的領(lǐng)導(dǎo),以黨的以德治國的方略為準(zhǔn)繩,判決由丙承擔(dān)全部損害賠償責(zé)任
法院應(yīng)以公平正義理念為依據(jù),判決乙、丙承擔(dān)連帶賠償責(zé)任
法院應(yīng)維護法律的權(quán)威,以法律的明文規(guī)定為依據(jù),判決由乙承擔(dān)賠償責(zé)任,乙無力賠償時,由丙適當(dāng)補償 ? ? ? 法院應(yīng)從尊重和保障人權(quán)的原則出發(fā),判決由乙承擔(dān)賠償責(zé)任,乙無力賠償時,由丙承擔(dān)補充責(zé)任
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3 6
20798#
38.下列關(guān)于探望權(quán)說法正確的是:
? ? ? ? 離婚后未直接撫養(yǎng)子女的父親或者母親享有對子女的探望權(quán)
探望權(quán)的主體除了父母之外還包括了孩子的祖父母和外祖父母
與子女共同生活的一方應(yīng)當(dāng)協(xié)助探望權(quán)的行使,如果拒絕履行協(xié)助義務(wù)的,可以對孩子進行強制執(zhí)行
生效的離婚判決中未涉及探望權(quán)的,當(dāng)事人無權(quán)單獨就探望權(quán)起訴
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1058 75 87 20797#
39.紅星建筑公司是某市一家小有名氣的建筑企業(yè),具有三級資質(zhì)。2005年1月2日,公司承攬東山花園開發(fā)項目。由于東山花園要求二級資質(zhì)的建筑公司才能承包施工,因此紅星公司老板張某找到東山花園的發(fā)包方負(fù)責(zé)人王某疏通。由于紅星公司一直以來施工質(zhì)量較好,價格較低,同時紅星公司很快就將取得二級資質(zhì),只不過是由于相關(guān)手續(xù)還沒辦好而已,另外,紅星公司還答應(yīng)對部分工程墊資施工,張某列舉出的這些條件最終說服了王某,于是王某代表發(fā)包方東山花園項目公司與紅星公司簽訂了承包合同。后來紅星公司一直沒有取得二級資質(zhì)。2005年6月2日,東山花園竣工,但驗收不合格。于是雙方協(xié)商進行修復(fù),15天后修復(fù)完畢,驗收合格?,F(xiàn)東山花園發(fā)包方認(rèn)為紅星公司不具備建筑施工的相應(yīng)資質(zhì),因此拒付剩余主要工程款項500萬元。關(guān)于紅星公司與東山花園項目公司的建設(shè)工程承包合同的效力,以下說法正確的是:
? ? ? ? 合同無效,因為紅星公司沒有相應(yīng)資質(zhì)等級
合同有效,因為雙方實際上默認(rèn)了紅星公司實際施工
如果紅星公司在工程竣工前獲得了二級資質(zhì),合同有效
即使紅星公司在工程竣工前獲得了二級資質(zhì),合同仍然無效
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331 63 135 20796#
40.甲乙兩人是某大學(xué)學(xué)生,甲經(jīng)常通過校園網(wǎng)出售一些二手東西。一日,兩人通過MSN洽談二手掌上電腦的買賣事宜。甲稱:“我有掌上電腦一臺,配置為??,九成新,附有數(shù)碼照片可供參考,2800元要不要?” 乙回話稱:“東西不錯,2400元的話可以接受。”甲回復(fù):“可以,6月7日到我這兒來取?!币一仉姡骸巴??!庇谑莾扇私Y(jié)束了聊天。6月7日乙到甲處取電腦,發(fā)現(xiàn)甲的電腦運行速度比較慢,比約定的標(biāo)準(zhǔn)差很多,便拒絕接受,甲遂降低價格,擬2000元出手,乙同意。由于乙想通過自己做兼職掙錢來付款,于是甲乙又約定分5期付款,每期400元,于每月月底支付,乙當(dāng)即支付了400元,并取走電腦。臨走時乙問甲電腦使用前是否需要殺毒或者重裝系統(tǒng),甲說自己剛買不久,從未感染過病毒,于是乙放心地離開甲處。根據(jù)上述案情回答:設(shè)本案中乙如約支付了4期,但最后一期未能支付,甲多次催告,乙仍無力支付。則甲:
? ? ? ? 可以解除合同
可以退回貨款,收回電腦,并要求乙支付幾個月的電腦使用費
可以要求乙支付違約金和滯納金,但不能解除合同
如果甲解除合同,應(yīng)當(dāng)退回貨款,并加付該貨款的同期銀行存款利息
不定項: A B C D
本題有 14 條評論
參考答案:A,B 41.紅星建筑公司是某市一家小有名氣的建筑企業(yè),具有三級資質(zhì)。2005年1月2日,公司承攬東山花園開發(fā)項目。由于東山花園要求二級資質(zhì)的建筑公司才能承包施工,因此紅星公司老板張某找到東山花園的發(fā)包方負(fù)責(zé)人王某疏通。由于紅星公司一直以來施工質(zhì)量較好,價格較低,同時紅星公司很快就將取得二級資質(zhì),只不過是由于相關(guān)手續(xù)還沒辦好而已,另外,紅星公司還答應(yīng)對部分工程墊資施工,張某列舉出的這些條件最終說服了王某,于是王某代表發(fā)包方東山花園項目公司與紅星公司簽訂了承包合同。后來紅星公司一直沒有取得二級資質(zhì)。2005年6月2日,東山花園竣工,但驗收不合格。于是雙方協(xié)商進行修復(fù),15天后修復(fù)完畢,驗收合格?,F(xiàn)東山花園發(fā)包方認(rèn)為紅星公司不具備建筑施工的相應(yīng)資質(zhì),因此拒付剩余主要工程款項500萬元。對于紅星公司墊資施工的效力,如何認(rèn)定?
? ? ? ? 屬于法人之間違法借款,無效
如果雙方約定利息不超過國家標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)支持
如果雙方?jīng)]有約定利息,按照同期人民銀行利息支付
如果雙方?jīng)]有約定利息,不得要求支付利息
不定項: A B C D
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216 38 35 20794#
42.紅星建筑公司是某市一家小有名氣的建筑企業(yè),具有三級資質(zhì)。2005年1月2日,公司承攬東山花園開發(fā)項目。由于東山花園要求二級資質(zhì)的建筑公司才能承包施工,因此紅星公司老板張某找到東山花園的發(fā)包方負(fù)責(zé)人王某疏通。由于紅星公司一直以來施工質(zhì)量較好,價格較低,同時紅星公司很快就將取得二級資質(zhì),只不過是由于相關(guān)手續(xù)還沒辦好而已,另外,紅星公司還答應(yīng)對部分工程墊資施工,張某列舉出的這些條件最終說服了王某,于是王某代表發(fā)包方東山花園項目公司與紅星公司簽訂了承包合同。后來紅星公司一直沒有取得二級資質(zhì)。2005年6月2日,東山花園竣工,但驗收不合格。于是雙方協(xié)商進行修復(fù),15天后修復(fù)完畢,驗收合格。現(xiàn)東山花園發(fā)包方認(rèn)為紅星公司不具備建筑施工的相應(yīng)資質(zhì),因此拒付剩余主要工程款項500萬元。關(guān)于紅星公司主張按合同約定支付工程款,以下說法正確的是:
? ? ? ? 紅星公司無權(quán)要求工程款,因為工程起初驗收不合格
工程修復(fù)后驗收合格,紅星公司有權(quán)參照合同要求支付價款
即使工程修復(fù)后驗收合格,紅星公司也無權(quán)參照合同要求支付價款
修復(fù)費用由紅星公司承擔(dān)
不定項: A B C D
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243 15 14 20793#
43.甲公司與乙公司訂立了一個買賣合同,約定甲公司長期以每臺4000元人民幣的價格賣給乙公司型號為F20的機床,分批交貨,一個月交100臺,貨到付款。三個月之后,由于生產(chǎn)線故障,甲公司無法按期交給乙公司100臺型號為F20的機床。于是雙方協(xié)議將甲公司按期交給乙公司的產(chǎn)品變更為型號為F30的機床,價格為每臺3000元人民幣。下列觀點錯誤的是:
? ? ? ? 由于合同變更,甲公司應(yīng)當(dāng)返還乙公司已收的貨款,乙公司應(yīng)當(dāng)返還甲公司型號為F20的機床300臺
該月甲公司應(yīng)當(dāng)交給乙公司100臺型號為F30的機床
該月乙公司應(yīng)當(dāng)給付甲公司貸款300000元人民幣
由于甲公司的緣故導(dǎo)致合同變更,因此乙公司可以在貨到后十日內(nèi)交付貨款
不定項: A B C D
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277 24 14 20792#
44.小新在街上溜狗。小胖故意挑逗狗,狗將路過的櫻桃小丸子咬傷并繼續(xù)追趕櫻桃小丸子。小新為了阻止狗繼續(xù)追趕櫻桃小丸子,在喝令不住的情況下用木棒將狗的腿打斷。據(jù)此,下列哪些說法正確?
? ? ? ? 櫻桃小丸子可以向小新要求賠償
櫻桃小丸子可以向小胖要求賠償
小新可以要求小胖對狗受傷承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任
櫻桃小丸子要求小新承擔(dān)賠償責(zé)任,必須證明小新存在過錯
多選題: A B C D
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790 99 100 20791#
45.下列各項屬于夫妻共同財產(chǎn)的有:
? ? ? ? 婚姻關(guān)系存續(xù)期間,夫妻各自或共同勞動所得的收入和購置的財產(chǎn)
婚姻關(guān)系存續(xù)期間,甲發(fā)表小說所得的稿酬
婚姻關(guān)系存續(xù)期間,復(fù)員、轉(zhuǎn)業(yè)軍人所得的復(fù)轉(zhuǎn)費
雖屬婚前財產(chǎn),但在共同生活中由雙方共同長期使用、經(jīng)營、管理的財產(chǎn)
多選題: A B C D
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501 133 156 20790#
46.關(guān)于共同危險行為侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān),下列說法正確的是:
? ? ? ? 二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害,每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的,行為人承擔(dān)連帶責(zé)任
二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害,能夠確定責(zé)任大小的,各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害,難以確定責(zé)任大小的,行為人承擔(dān)連帶責(zé)任
二人以上分別實施侵權(quán)行為造成同一損害,每個人的侵權(quán)行為都足以造成全部損害的,行為人平均承擔(dān)賠償責(zé)任
多選題: A B C D
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625 138 78 20789#
47.根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》的相關(guān)規(guī)定,下列說法正確的是:
? 行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任 ? 根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過錯,行為人不能證明自己沒有過錯的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
行為人損害他人民事權(quán)益,如果沒有過錯,不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
《侵權(quán)行為法》只規(guī)定了過錯責(zé)任原則 ? ?
多選題: A B C D
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585 19 10 20788#
48.李某駕駛著一輛小轎車,路上突遇幾個犯罪分子,將李某身上的錢財全部搶光,然后一腳將李某從車?yán)秕叱?,駕駛著李某的車飛奔而去。李某趕快報警,后在追捕的過程中,由于犯罪分子想要擺脫追捕,車速非???,在一個十字路口發(fā)生了交通事故,對他人造成了極大的損失。發(fā)生交通事故后,保險公司迅速趕到,并先墊付了搶救費用。關(guān)于本案,下列說法正確的是:
? ? ? ? 由于該車歸李某所有,應(yīng)由李某承擔(dān)賠償責(zé)任
應(yīng)由犯罪分子承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
李某與犯罪分子承擔(dān)連帶責(zé)任
保險公司墊付救助費用的,有權(quán)向交通事故責(zé)任人追償
多選題: A B C D
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570 12 2
20787#
49.甲在去動物園游玩期間,受到一只猴子的攻擊,導(dǎo)致其臉上被劃了好幾道劃痕,經(jīng)醫(yī)治,仍留下一些印跡,給甲造成了極大的精神痛苦。關(guān)于本案的說法正確是:
? ? 如果甲有重大過失,則可以減輕動物園的賠償責(zé)任
如果動物園能證明自己已經(jīng)盡到管理責(zé)任的,應(yīng)當(dāng)減輕動物園的賠償責(zé)任 ? ? 甲可以請求精神損害賠償
如果動物園能證明自己已經(jīng)盡到管理責(zé)任的,不承擔(dān)責(zé)任
多選題: A B C D
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512 135 101 20786#
50.甲于2008年將一輛二手的奔馳轉(zhuǎn)讓給乙,但因為甲最近出差,一直未辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)。后乙在駕車游玩的過程中,由于違反交通規(guī)則,沖入人行道,一個行人由于躲閃不及,被撞成重傷。關(guān)于責(zé)任承擔(dān)問題,甲與乙產(chǎn)生分歧,后起訴至法院,按照相關(guān)法律法規(guī),下列說法正確的是:
? ? ? ? 汽車歸乙所有
汽車由于還未辦理登記,故汽車還屬于甲所有
發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責(zé)任的,由保險公司在機動車強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償,不足部分,由甲承擔(dān)賠償責(zé)任
發(fā)生交通事故后屬于該機動車一方責(zé)任的,由保險公司在機動車強制保險責(zé)任限額范圍內(nèi)予以賠償,不足部分,由受讓人乙承擔(dān)賠償責(zé)任
多選題: A B C D
本題有 8 條評論
參考答案:A,D 51.根據(jù)我國《侵權(quán)責(zé)任法》的規(guī)定,患者有損害,在下列哪些情形下推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯?
? ? ? ? 違反法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定
隱匿或者拒絕提供與糾紛有關(guān)的病歷資料
偽造、篡改或者銷毀病歷資料
違反規(guī)章有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定
多選題: A B C D
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228 14 6
20784#
52.承租人經(jīng)出租人同意裝飾裝修,合同解除時,在雙方對已形成附合的裝飾裝修物的處理沒有約定的情況下,根據(jù)相關(guān)法律及司法解釋,法院應(yīng)當(dāng)如何處理?
? ? ? ? 因出租人違約導(dǎo)致合同解除,承租人可以請求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失
因承租人違約導(dǎo)致合同解除,承租人不能請求出租人賠償剩余租賃期內(nèi)裝飾裝修殘值損失
因雙方違約導(dǎo)致合同解除,剩余租賃期內(nèi)的裝飾裝修殘值損失,由雙方根據(jù)各自的過錯承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
因不可歸責(zé)于雙方的事由導(dǎo)致合同解除的,剩余租賃期內(nèi)的裝飾裝修殘值損失,由雙方按照公平原則分擔(dān)
多選題: A B C D
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231 15 7
20783#
53.關(guān)于格式條款,下列哪些選項是正確的?
? ? ? ? 格式條款是當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定,并在訂立合同時未與對方協(xié)商的條款
采用格式條款訂立合同的,提供格式條款的一方應(yīng)當(dāng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)
采用格式條款訂立合同的一方應(yīng)當(dāng)采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款
提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任
多選題: A B C D
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187 11 8 20782#
54.李某去廣東出差,晚上住在星辰旅館。由于旅館的門鎖長期未更換,很容易被撬開,但李某并未發(fā)覺這一事實,回到賓館后,鎖上門,由于旅途勞累,倒在床上就睡著了。醒來后,發(fā)覺手機、錢包被偷,于是匆忙報警。關(guān)于本案侵權(quán)責(zé)任的承擔(dān),下列說法正確的是:
? ? ? ? 星辰旅館未盡到安全保障義務(wù),應(yīng)當(dāng)對李某的全部損失承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
小偷應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
星辰旅館未盡到安全保障義務(wù),應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的補充責(zé)任
李某自己也有過錯,應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任
多選題: A B C D
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183 23 20 20781#
55.甲向乙訂購15萬元貨物,雙方約定:“乙收到甲的5萬元定金后,即應(yīng)交付全部貨物。”合同訂立后,乙在約定時間內(nèi)只收到甲支付的4萬元定金。下列說法不正確的是:
? ? ? ? 定金合同不生效
定金合同生效,且定金數(shù)額為3萬元
定金合同生效,且定金數(shù)額為5萬元
定金合同生效,且定金數(shù)額為4萬元
多選題: A B C D
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248 36 7
20780#
56.甲向乙借款20萬元,甲的朋友丙以自己的轎車為乙的債權(quán)設(shè)定抵押擔(dān)保并依法辦理了抵押登記,甲的朋友丁與債權(quán)人乙簽訂了保證合同,但二人都未約定所擔(dān)保的債權(quán)份額及順序,轎車價值為15萬元。若甲到期未履行債務(wù),下列哪些表述是正確的?
? ? ? ? 乙應(yīng)先就丙的轎車行使抵押權(quán)
乙可以先讓丁承擔(dān)保證責(zé)任
乙可以先要求實現(xiàn)抵押權(quán),然后再讓丁承擔(dān)保證責(zé)任
丁承擔(dān)保證責(zé)任后可以向甲求償
多選題: A B C D
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194 20 26 20779#
57.1998年9月,甲男與乙女未辦結(jié)婚登記手續(xù)就以夫妻名義共同生活。次年,生一子丙。鄰居都認(rèn)為甲男與乙女是夫妻關(guān)系,2001年8月,甲男與乙女因感情不和分手。分手時雙方協(xié)議由乙女照顧撫養(yǎng)丙,后乙女考慮到自己帶丙以后不好找對象,遂將丙交他人收養(yǎng)。甲男知道后向乙女要求對丙享有撫養(yǎng)權(quán),那么:
? ? ? ? 分手時雙方已約定由乙女撫養(yǎng)丙,故甲男無權(quán)要求再撫養(yǎng)
丙已交他人收養(yǎng),故甲不能再要求撫養(yǎng)丙
乙女把丙交他人收養(yǎng)時未征得甲男同意,故甲男有權(quán)要求變更丙的撫養(yǎng)權(quán)
甲男能否行使收養(yǎng)權(quán)由法院決定
單選題: A B C D
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226 11 24 20778#
58.趙龍酷愛養(yǎng)馬,某日于周瑾處發(fā)現(xiàn)某名貴寶馬,遂動了買馬之念,雙方商定價金20萬元。現(xiàn)周瑾已向趙龍交付該馬,但未交付該馬的血統(tǒng)證明書。若周瑾請求趙龍付款,則趙龍:
? ? 不得主張同時履行抗辯,因為交付證書義務(wù)為從給付義務(wù)
不得主張同時履行抗辯,因為付款與交付證書不具有對待給付關(guān)系 ? ? 得主張同時履行抗辯,因為交付血統(tǒng)證明書是主給付義務(wù)
得主張同時履行抗辯,因為沒有交付血統(tǒng)證明書是從給付義務(wù),從給付義務(wù)雖通常不得成立該抗辯,但本案從給付義務(wù)與合同目的實現(xiàn)關(guān)系密切
單選題: A B C D
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193 44 21 20777#
59.王某為一成功商人,資產(chǎn)千萬,有甲、乙、丙、丁四個兒子。2001年,王某授權(quán)其助手訂立自書遺囑一份,將財產(chǎn)留給大兒子甲所有;2002年,甲意外身亡,王某悲痛之余,在其律師張某及好友在場的情況下以錄音形式立遺囑一份,將一半財產(chǎn)留給二兒子乙所有,另一半財產(chǎn)贈給秘書賈某;2004年,乙的朋友兼合伙人趙某看望王某時稱,乙揮霍無度,王某放心不下,則在趙某和助手見證的情況下,重新以錄音的方式訂立遺囑,除將一半財產(chǎn)改為留給三兒子丙所有外,其余部分不變;2008年王某病危,半夜護士小姐巡房時,王某對護士稱將一半財產(chǎn)留給四兒子丁所有,然后離開人世。其秘書賈某知道該上述情形后,在3個月后聲明表示接受遺贈。則下列選項表述正確的是?
? ? ? ? 王某2001年的遺囑最終有效,一半財產(chǎn)應(yīng)歸甲所有,一半歸賈某所有
王某2002年的遺囑最終有效,全部財產(chǎn)應(yīng)歸乙所有
王某2004年的遺囑最終有效,一半財產(chǎn)應(yīng)歸丙所有,一半歸賈某所有
王某2008年的遺囑最終有效,財產(chǎn)應(yīng)歸丁所有
單選題: A B C D
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237 105 20776#
60.在租賃合同中,承租人經(jīng)出租人的同意,將租賃物轉(zhuǎn)租給第三人時,如果第三人對租賃物造成損失的,應(yīng)當(dāng)如何賠償損失?
? ? 應(yīng)當(dāng)由第三人賠償損失
應(yīng)當(dāng)由承租人與第三人按份承擔(dān)損失 ? ? 應(yīng)當(dāng)由承租人與第三人連帶賠償損失
應(yīng)當(dāng)由承租人賠償損失
單選題: A B C D
本題有 24 條評論
參考答案:D 61.甲欠乙2萬元,乙欠丙3萬元,丙的債權(quán)到期后,乙無力清償,還不愿行使對甲的債權(quán),丙提起了代位權(quán)訴訟,以下說法正確的是:
? ? ? ? 該訴訟的被告是甲,原告為乙,因為丙以乙的名義提出
如果甲提出對丙的債權(quán)的異議,法院不予審查
如果乙的另一個債權(quán)人丁也對甲提起了代位訴訟,人民法院不能合并審理
在該訴訟中,甲可以向丙主張其對乙的抗辯
單選題: A B C D
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197 11 7
20774#
62.李某,妻子已故,生有一子李甲,已經(jīng)成家另過。后李某與萬某結(jié)婚,萬某有一女兒王某(與李某存在撫養(yǎng)關(guān)系),萬某的近親屬還有妹妹萬丙。李某婚后即搬去和萬某同住。不久,李某和萬某在一次事故中遇險,李某當(dāng)場死亡,萬某在被送往醫(yī)院的途中死亡。李某、萬某遺留12000元存款,請問,王某可以繼承多少遺產(chǎn)?
? ? ? ? 10000元
9000元
6000元
4500元
單選題: A B C D
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268 36 23 20773#
63.甲欠乙1000元錢,乙欠丙1000元錢,乙丙之間就乙對甲的債權(quán)轉(zhuǎn)讓事項達成了一致,并通知了甲。關(guān)于乙丙之間債權(quán)轉(zhuǎn)讓的下列說法正確的是:
? ? ? ? 如果甲不履行債務(wù),則乙有權(quán)向法院起訴,要求甲承擔(dān)違約責(zé)任
如果甲不履行債務(wù),則丙有權(quán)向法院起訴,要求甲承擔(dān)違約責(zé)任
如果甲不履行債務(wù),則丙有權(quán)向法院起訴,要求乙承擔(dān)違約責(zé)任
丙可以撤銷該債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知
單選題: A B C D
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168 19 16 20772#
64.應(yīng)當(dāng)先履行合同債務(wù)的當(dāng)事人,得行使不安履行抗辯權(quán)的情形是,有確切證據(jù)證明對方:
? ? ? ? 經(jīng)營狀況惡化
喪失商業(yè)信譽
轉(zhuǎn)移財產(chǎn)
更換法定代表人
單選題: A B C D
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164 49 26 20771#
65.甲公司對乙公司享有50萬元債權(quán),后乙公司分立為丙公司和丁公司,分立協(xié)議中約定原乙公司的一切債權(quán)債務(wù)由丁公司承擔(dān),一段時間后丁公司又分立出一獨立公司戊公司。原乙公司的債務(wù)應(yīng)由誰承擔(dān)?
? ? ? 丙公司、丁公司和戊公司連帶承擔(dān)
丁公司和戊公司連帶承擔(dān)
丁公司和戊公司平均分擔(dān) ? 丙公司承擔(dān)一半債務(wù),丁公司和戊公司平均分擔(dān)另一半債務(wù)
單選題: A B C D
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158 12 8
20770#
66.甲與乙二人之間存在房屋租賃合同關(guān)系。租賃合同期滿后,承租人仍然使用該房并按照原合同如數(shù)交納租金,出租人甲照收不誤。在原租賃合同期滿后:
? ? ? ? 甲、乙之間存在債權(quán)債務(wù)關(guān)系但不存在租賃合同關(guān)系
甲、乙雙方都有違約行為
承租人乙侵犯了甲的所有權(quán)
甲、乙雙方都以積極的行為建立了不定期租賃關(guān)系
單選題: A B C D
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2 0
20769#
67.甲公司為某大型國有企業(yè),因自身發(fā)展需要,向市國土局所在的城市的某區(qū)購置200畝地準(zhǔn)備建設(shè)新的辦公用房和職工住宅區(qū)。乙公司為某房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),甲公司取得土地后采取商業(yè)化運作,將該地轉(zhuǎn)給乙公司由其負(fù)責(zé)新區(qū)的開發(fā)和建設(shè)。A公司為著名的建筑企業(yè),乙公司與A公司于2004年10月5日簽訂了建設(shè)工程合同,將小區(qū)的建設(shè)承包給A公司,雙方約定,A公司應(yīng)該在2007年5月30日之前將工程竣工交付,逾期則按每天工程價款總額的萬分之一承擔(dān)違約責(zé)任。合同簽訂后,A公司經(jīng)乙公司同意,又分別與另外幾個建筑公司簽訂了施工協(xié)議將其承包的工程分包給C、D、E、F公司。設(shè)由E公司承建的兩棟宿舍樓在驗收過程中發(fā)現(xiàn)質(zhì)量不合格后進行返修,但返修后到6月20日才竣工,則責(zé)任應(yīng)該如何來承擔(dān)?
? ? E公司自行向乙公司承擔(dān)
E公司和A公司承擔(dān)連帶責(zé)任 ? ? A公司承擔(dān)
E公司和A公司按份承擔(dān)責(zé)任
不定項: A B C D
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21 6
20768#
68.當(dāng)事人若對質(zhì)量、價款等內(nèi)容沒有約定或約定不明確,則:
? ? ? ? 合同不成立
合同成立,當(dāng)事人對此可協(xié)議補充
合同成立,對該部分內(nèi)容,若法律有規(guī)定,一般應(yīng)依規(guī)定
合同成立,若當(dāng)事人無法達成協(xié)議,可依交易習(xí)慣確定
不定項: A B C D
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30 7
20767#
69.甲公司為某大型國有企業(yè),因自身發(fā)展需要,向市國土局在所在的城市的某區(qū)購置地200畝準(zhǔn)備建設(shè)新的辦公用房和職工住宅區(qū)。乙公司為某房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),甲公司取得土地后采取商業(yè)化運作,將該地轉(zhuǎn)給乙公司由其負(fù)責(zé)新區(qū)的開發(fā)和建設(shè)。A公司為著名的建筑企業(yè),乙公司與A公司與2004年10月5日簽訂了建設(shè)工程合同,將小區(qū)的建設(shè)承包給A公司,雙方約定,A公司應(yīng)該在2007年5月30日之前將工程竣工交付,逾期則按每天工程價款總額的萬分之一承擔(dān)違約責(zé)任。合同簽訂后,A公司經(jīng)乙公司同意,又分別與另外幾個建筑公司簽訂了施工協(xié)議將其承包的工程分包給C、D、E、F公司。設(shè)該小區(qū)建成之前,乙公司對外發(fā)布廣告稱該小區(qū)采用的人造的水體為背景,從中間的山頭人工建成一條小溪環(huán)繞住宅樓流過,營造小橋流水的意境,李先生深受吸引,不顧當(dāng)時該樓盤高于市場價格,與乙公司定立了一個房屋買賣合同,工程完工后發(fā)現(xiàn),水體由于成本太高被取消,改成了綠地。則下列說法正確的是:
? 該案中的廣告內(nèi)容可以視為合同條款,李先生可以要求乙公司承擔(dān)違約責(zé)任 ? ? ? 該案中的廣告內(nèi)容不能視為合同條款
該案中的銷售廣告不能視為要約,只是要約邀請
該案中的廣告內(nèi)容不能視為合同條款,李先生只能解除合同
不定項: A B C D
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11 3
#20766
70.甲公司為某大型國有企業(yè),因自身發(fā)展需要,向市國土局在所在的城市的某區(qū)購置地200畝準(zhǔn)備建設(shè)新的辦公用房和職工住宅區(qū)。乙公司為某房地產(chǎn)開發(fā)企業(yè),甲公司取得土地后采取商業(yè)化運作,將該地轉(zhuǎn)給乙公司由其負(fù)責(zé)新區(qū)的開發(fā)和建設(shè)。A公司為著名的建筑企業(yè),乙公司與A公司與2004年10月5日簽訂了建設(shè)工程合同,將小區(qū)的建設(shè)承包給A公司,雙方約定,A公司應(yīng)該在2007年5月30日之前將工程竣工交付,逾期則按每天工程價款總額的萬分之一承擔(dān)違約責(zé)任。合同簽訂后,A公司經(jīng)乙公司同意,又分別與另外幾個建筑公司簽訂了施工協(xié)議將其承包的工程分包給C、D、E、F公司。根據(jù)下列情形,A公司與C、D、E、F公司訂立的施工合同屬于無效合同的情形有:
? ? ? ? C公司未取得相應(yīng)的建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的D公司沒有資質(zhì)借用另一有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的將主體建設(shè)工程轉(zhuǎn)包給E公司的
該建設(shè)工程必須進行招標(biāo)而未進行招標(biāo)就與F公司訂立合同的
不定項: A B C D
本題有 7 條評論
參考答案:A,B,C,D 71.某農(nóng)戶與鄉(xiāng)政府簽訂承包合同,承包一千畝集體所有的荒山進行蘋果果園種植,則承包期內(nèi),該農(nóng)戶對該塊荒山享有:
? ? ? ? 租賃權(quán)
土地所有權(quán)
承包經(jīng)營權(quán)
國有土地使用權(quán)
不定項: A B C D
本題有 18 條評論
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51 64 20764#
72.周某和吳某于1990年結(jié)婚后,生育一個兒子周甲。1994年,夫妻因感情破裂經(jīng)法院調(diào)解離婚,周甲隨母吳某共同生活。周某離婚后未再婚。吳某與王某再婚后,與周甲一起生活。期間,吳某對周甲的活動控制很嚴(yán),外出(包括上學(xué)和放學(xué))均進行護送和接送,嚴(yán)禁周某接近周甲。由于周某看望周甲受到吳某的阻止,雙方發(fā)生糾紛。對本案的下列表述,正確的是:
? ? ? ? 周某因離婚而喪失了對周甲的監(jiān)護人資格
周某并不因離婚而喪失對周甲的監(jiān)護人資格,但因周甲與吳某共同生活,吳某有權(quán)拒絕周某對周甲的探望
周某并不因離婚而喪失對周甲的監(jiān)護人資格,吳某也無權(quán)拒絕周某對周甲的探望
周某是否喪失監(jiān)護人資格以及是否有權(quán)探望周甲,取決于周甲是否同意
不定項: A B C D
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3 1
20763#
73.下列行為中不屬于民事代理的是:
? ? ? ? 代為書寫遺囑
代擬發(fā)言稿
代買辦公用品
代為主持會議
多選題: A B C D
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25 25 20762#
74.關(guān)于合同的變更,下列說法錯誤的是:
? ? ? ? 合同變更,必須雙方當(dāng)事人協(xié)商一致
當(dāng)事人對合同變更的內(nèi)容約定不明確的,推定為未變更
合同變更必須以原已存在合同關(guān)系為前提
合同有保證人的,主合同變更,應(yīng)該取得保證人同意才能發(fā)生效力
多選題: A B C D
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37 7
20761#
75.下列各項精神損害賠償請求能夠得到法院支持的有:
? ? ? ? 張某將王某心愛的花瓶打碎,王某向人民法院起訴要求張某賠償精神損失
趙某因與王某有仇,在王某不幸死亡后,到處散布王某的死亡是因為其生活不檢點造成的謠言,王某的兒子請求趙某賠償精神損害
劉某將其與父親(已故)的惟一一張合影照片交給紅花照相館翻印,紅花照相館不慎將該照片遺失,劉某要求精神損害賠償
甲乙均為鋼材廠,甲到處散布乙廠生產(chǎn)的鋼材是劣質(zhì)鋼材的虛假事實,極大地?fù)p害了乙廠的商業(yè)信譽,乙廠請求精神損害賠償
多選題: A B C D
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13 3
20760#
76.關(guān)于產(chǎn)品責(zé)任的責(zé)任承擔(dān),下列說法正確的是: ? ? ? ? 因產(chǎn)品存在缺陷造成他人損害的,生產(chǎn)者和銷售者均應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
因銷售者的過錯使產(chǎn)品存在缺陷,造成他人損害的,銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
銷售者不能指明缺陷產(chǎn)品的生產(chǎn)者也不能指明缺陷產(chǎn)品的供貨者的,銷售者應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
因產(chǎn)品存在缺陷造成損害的,被侵權(quán)人只可以向產(chǎn)品的生產(chǎn)者請求賠償
多選題: A B C D
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61 19 20759#
77.關(guān)于幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)問題,下列說法正確的是:
? ? ?
? 無民事行為能力人在幼兒園、學(xué)校或者其他教育機構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害的,不管幼兒園、學(xué)?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)有沒有過錯,都應(yīng)當(dāng)承擔(dān)責(zé)任
限制民事行為能力人在學(xué)?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間受到人身損害,學(xué)?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)承擔(dān)的是一種過錯責(zé)任
無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間,受到幼兒園、學(xué)?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的,由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
無民事行為能力人或者限制民事行為能力人在幼兒園、學(xué)?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)學(xué)習(xí)、生活期間,受到幼兒園、學(xué)?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)以外的人員人身損害的,由侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任;幼兒園、學(xué)?;蛘咂渌逃龣C構(gòu)未盡到管理職責(zé)的,承擔(dān)連帶責(zé)任
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23 3
20758# 78.甲和乙成立了一個合伙組織,后因經(jīng)營不善而解散,但經(jīng)營期間欠丙的債務(wù)還未償還。以下說法正確的是:
? ? ? ? 甲和乙對丙的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
丙一直向甲追償,則兩年后其對乙的請求權(quán)就過了訴訟時效
乙對丁有到期債權(quán),但一直不請求丁清償,丙可以直接對丁提起代位權(quán)訴訟
丙對乙的債務(wù)人提起的代位權(quán)訴訟,可以引起對甲的訴訟時效中斷
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20 8
20757#
79.范某將某校?;帜车念^像印制在本廠生產(chǎn)的棉質(zhì)T恤上,因林某形象甜美,致使該T恤產(chǎn)量大增,范某當(dāng)月獲利2萬元,現(xiàn)林某欲起訴范某侵犯其肖像權(quán),關(guān)于此案說法正確的是:
? ? ? ? 賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)按照林某遭受的損失來計算
賠償數(shù)額應(yīng)當(dāng)按照范某獲得的利潤來計算
如果本題中范某的獲利難以確定,則賠償數(shù)額可以由雙方協(xié)商一致
若范某獲利難以確定的,直接由法院根據(jù)實際情況來確定賠償數(shù)額
多選題: A B C D
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38 3
20756#
80.建筑公司與開發(fā)商甲簽訂了承建甲開發(fā)項目中的商業(yè)大廈的合同,工程竣工后,因該開發(fā)商資金困難,暫時無法支付工程款。依《合同法》,建筑公司的下列實現(xiàn)債權(quán)的方式正確的是:
? 給予開發(fā)商一個合理期限,要求甲還款 ? 如果因發(fā)包人逾期不支付工程款,遂與甲協(xié)議將該工程折價,就折價的價款優(yōu)先受償
如果因發(fā)包人逾期不支付工程款,遂申請人民法院將該商業(yè)大廈拍賣,就拍賣的價款優(yōu)先受償
如果因發(fā)包人逾期不支付工程款,遂將該商業(yè)大廈賣于另一開發(fā)商,就買賣的價款優(yōu)先受償 ? ?
多選題: A B C D
本題有 10 條評論
參考答案:A,B,C 81.甲乙雙方簽訂了購房協(xié)議,雙方在合同中約定了違約金的數(shù)額,后乙方違約,致使甲方遭受重大損失,且違約金的數(shù)額不足以賠償甲的全部損失,下列說法正確的是:
? ? ? ? 甲可以申請法院調(diào)高違約金的數(shù)額,基于其懲罰性特征,必要時可以高于實際損失
甲可以申請法院調(diào)高違約金,但不論何時都不可以高于其實際損失
甲方只可以選擇增加違約金或者請求乙賠償中的一種方式
甲方不可以請求法院調(diào)高或降低違約金
多選題: A B C D
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15 2
20754#
82.甲在某樓下的鬧市購買物品時,被樓上掉下的一罐液體砸到胳膊,皮膚被罐內(nèi)的不明液體腐蝕,被送往醫(yī)院。侵權(quán)行為的具體實施人難以確定,但根據(jù)警方在現(xiàn)場的判斷,該不明液體肯定是在二樓以上的人潑的。關(guān)于本案,下列說法正確的是:
? ? ? ? 一樓的人不承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
二樓以上的人如果不能證明自己根本不可能實施該侵權(quán)行為的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
二樓以上的人構(gòu)成共同侵權(quán)
二樓以上的人除能夠證明自己不是侵權(quán)人的外,由可能加害的建筑物使用人平均承擔(dān)賠償責(zé)任
多選題: A B C D
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74 11 20753#
83.李某欠王某10萬元到期無力償還。張某欠李某8萬元尚未到期,李某不想償還其對王某的欠債,于是對張某發(fā)出通知,免除張某的債務(wù)。下列選項哪些是正確的?
? ? ? ? 王某對李某免除張某債務(wù)的行為可行使債權(quán)人撤銷權(quán)
王某對李某免除張某債務(wù)的行為無權(quán)行使債權(quán)人撤銷權(quán)
王某如提起撤銷權(quán)訴訟,應(yīng)當(dāng)以張某為被告人
王某如提起撤銷權(quán)訴訟,應(yīng)當(dāng)以李某為被告人
多選題: A B C D
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10 1
20752#
84.下列屬于債的發(fā)生原因的是:
? ? ? 某商場貼出告示:凡是今日在本店消費滿500元的,本商場均贈送精美禮物一份
天氣預(yù)報有暴雨,未經(jīng)乙的同意,甲幫遠在外地的乙修繕房屋
甲在沒有和乙商量的情況下,將甲乙合作開發(fā)的新技術(shù)的專利申請權(quán)賣給了一家公司
超市的收銀員多給了顧客100元錢 ?
多選題: A B C D
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17 4
20751#
85.甲乙丙三人在河邊比賽扔石子打水漂,結(jié)果不知誰的石子打中了對岸丁的額頭,導(dǎo)致丁花去醫(yī)藥費3萬元,關(guān)于本案的說法,下列說法正確的是:
? ? ? ? 丁可以要求甲乙丙中任何一人支付3萬元
丁只能要求甲乙丙共同承擔(dān)3萬元的的醫(yī)藥費
丁只能要求打中自己的那個人承擔(dān)賠償責(zé)任
如果甲一人承擔(dān)了3萬元的醫(yī)藥費,則可以向乙丙追償
多選題: A B C D
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8 1
20750#
86.下列關(guān)于侵權(quán)責(zé)任承擔(dān)方式的說法正確的是:
? ? ? ? 可以要求侵權(quán)人返還財產(chǎn)
可以要求侵權(quán)人賠償損失
返還財產(chǎn)和賠償損失只能單獨適用
返還財產(chǎn)和賠償損失可以合并適用
多選題: A B C D
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7 0
20749#
87.張某經(jīng)營一家餐館,由于最近生意十分火爆,經(jīng)常會產(chǎn)生大量的煤渣,由于一時來不及清理,張某就指使他的雇員將煤渣倒在路上,后李某在夜間騎自行車路過時,車子在煤渣上打滑,摔倒在地,手和臉部等多處部位被煤渣挫傷,花費醫(yī)療費若干。關(guān)于本案,下列說法正確的是: ? ? ? ? 應(yīng)由其雇員承擔(dān)責(zé)任
應(yīng)由張某承擔(dān)責(zé)任
應(yīng)由張某和其雇員承擔(dān)連帶責(zé)任
雇主承擔(dān)雇員侵權(quán)責(zé)任,采用的是無過錯責(zé)任原則
多選題: A B C D
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4 3
#20748
88.關(guān)于訴訟時效,下列說法正確的是:
? ? ? ? 對于連帶債權(quán)人中的一人發(fā)生訴訟時效中斷效力的事由,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對其他連帶債權(quán)人也發(fā)生訴訟時效中斷的效力
債權(quán)人提起代位權(quán)訴訟的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定對債權(quán)人的債權(quán)和債務(wù)人的債權(quán)均發(fā)生訴訟時效中斷的效力
返還不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的訴訟時效期間,從當(dāng)事人一方知道或者應(yīng)當(dāng)知道不當(dāng)?shù)美聦嵵掌鹩嬎?/p>
對方當(dāng)事人對撤銷合同請求權(quán)提出訴訟時效抗辯的,人民法院應(yīng)予支持
多選題: A B C D
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25 5
20747#
89.甲為唐山大地震的一位幸存者,在這場劫難中失去了雙親,且因當(dāng)時年齡太小,對父母沒有任何印象。一次偶然的機會,甲得到了一張父母的遺照,欣喜若狂,遂到某照相館做技術(shù)處理,但照相館卻將照片弄丟了。根據(jù)法律的規(guī)定,甲得要求照相館承擔(dān)何種責(zé)任?
? ? ? 因為甲對于該照片具有特殊的精神利益,故甲可請求精神損害賠償
對于甲的精神損害,照相館無從預(yù)見,故不應(yīng)賠償
若雙方就損失賠償額有特別約定,照相館應(yīng)承擔(dān)約定賠償責(zé)任 ? 合同法不調(diào)整精神損害賠償,照相館不承擔(dān)任何責(zé)任
多選題: A B C D
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6 3
20746#
90.顧某乘坐某公司長途客車從山東前往河南,在途中其手機被他人偷走,等扒手下車后,其他乘客方告知顧某,顧某立即叫停車,下車追趕小偷,司機立即停車,但還是讓小偷逃之夭夭。顧某非常生氣,認(rèn)為自己的損失是運輸公司沒有盡到相應(yīng)義務(wù)造成的,于是訴至法院,要求運輸公司賠償損失。對此,下列說法正確的是:
? ? ? ? 顧某所受損失可以向小偷要求賠償
如果小偷無法找到,則顧某所受損失由其自己承擔(dān)
顧某有權(quán)以違約為由請求運輸公司賠償部分損失
顧某有權(quán)以侵權(quán)為由請求運輸公司賠償部分損失
多選題: A B C D
本題有 7 條評論
參考答案:A,B 91.A市的市委書記劉某的妻子孫某是個體工商戶,在當(dāng)?shù)胤比A地段租了一家店面出售高檔服裝,每年收入頗豐,家中的積蓄已達40余萬元。但不幸的是,孫某一次外出采購服裝的時候遭遇車禍身亡。不久,當(dāng)?shù)劂y行找到劉某說,孫某這幾年共欠貸款30余萬元,要求劉某替孫某還債。劉某提出了下列理由,能構(gòu)成合法的抗辯理由的是:
? ? ? ? 劉某稱孫某借款并沒有征得自己同意,自己對此也是毫不知情,所以自己沒有義務(wù)替孫某還款
劉某稱孫某是以個人的名義申請登記個體工商戶的,自己是國家干部,不能參與經(jīng)營活動,況且孫某將所得全部用在娘家,自己分毫未取,因此不應(yīng)替孫某還款
劉某稱40余萬元的積蓄是夫妻共有財產(chǎn),那么其中只有20萬元是孫某的遺產(chǎn),自己只應(yīng)以繼承孫某的遺產(chǎn)為限對此債務(wù)承擔(dān)責(zé)任
劉某稱自己與孫某之間實行的是分別財產(chǎn)制,孫某在向銀行借款時曾出示過約定財產(chǎn)協(xié)議的公證書
多選題: A 參考答案:B,D 您的答案: B C D
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33 12 20744#
92.甲被公派出國幾年,臨行前將自家家傳的唐代名人人物字畫托付朋友乙保管。乙便將該字畫掛在自己家中,有人來訪便要請人觀賞。丙來過幾次之后就喜歡上了這幅字畫,想以5萬元的價格買下,但乙告訴他說這是甲的,自己不能做主。一年后,乙因炒股虧損,又想繼續(xù)炒股爭取翻盤,便找到丙說若他肯出10萬元便將該字畫賣給他,丙經(jīng)過考慮后同意了。買下該字畫后,丙拿去請專家鑒定,專家稱該字畫價值約40萬元。又一年后丙又去乙家,乙拿出一幅山水字畫給丙看,說是唐代人所作,其從一朋友處5萬元購得,現(xiàn)原價轉(zhuǎn)讓給他。丙看后也很喜歡,于是花5萬元買下。事后,丙將這幅山水字畫拿去請專家鑒定,得知該字畫是贗品,價值僅500元。丙于是找乙要求撤銷合同,乙不允。半年內(nèi),丙幾次要求未果,后丙考慮到那幅人物字畫物超所值,便沒有繼續(xù)與乙計較。此后一年半后,甲公派結(jié)束回國,向乙索要自家的家傳字畫,乙?guī)啄陙沓垂少嵙瞬簧馘X,于是找到丙愿以20萬元買回該字畫,丙不同意。乙只好將此情況告知甲,甲即向法院起訴。下列有關(guān)該糾紛的表述中,正確的有:
? ? ? ? 乙和丙之間的關(guān)于人物字畫的買賣合同是無效合同
乙和丙之間的關(guān)于山水字畫的買賣合同是可變更可撤銷合同
甲起訴時,丙享有對人物字畫的所有權(quán)
甲起訴時,丙享有對山水字畫合同的撤銷權(quán)
多選題: A B C D
本題有 25 條評論
參考答案:A,B 您的答案:
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79 20 20743#
93.甲借款給乙1萬元,由丙作為保證人。丙與乙之間簽訂保證合同,未通知甲。后乙與甲協(xié)商變更借款數(shù)額為5萬元,到期乙無力償還該借款,為此發(fā)生糾紛。下面說法中正確的是哪一項?
? ? 丙應(yīng)承擔(dān)5萬元的保證債務(wù)
丙應(yīng)承擔(dān)1萬元的保證債務(wù) ? ? 丙不應(yīng)承擔(dān)該保證債務(wù)
丙承擔(dān)5萬元保證債務(wù)后有權(quán)向乙追償
單選題: A 參考答案:B 您的答案:
B C D
本題有 37 條評論
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49 20742#
94.甲綠色蔬菜生產(chǎn)基地與乙大學(xué)食堂簽訂蔬菜買賣合同,約定如果芹菜價位在本5月的市場價格高于4元/千克,或低于2元/千克,則合同不再履行。此合同為:
? ? ? ? 附生效條件的民事行為
附解除條件的民事行為
附期限的民事行為
無效民事行為
單選題: A B C D
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6 1
20741#
95.賴某為某地刑滿釋放人員,一直討不到媳婦。賴某見鄰村女青年李某漂亮便向其求婚,遭拒絕后,賴某多次帶領(lǐng)一伙手下到李某家鬧事甚至揚言要是不答應(yīng)婚事就燒了李家,李家無奈將李某嫁與賴某。1個月后,李某不堪忍受,向法院提起離婚訴訟,法院正確的做法是:
? ? ? ? 依職權(quán)撤銷該婚姻
依職權(quán)宣告婚姻無效
如符合離婚條件,可依法作出離婚判決
駁回李某起訴,告知其另行提起撤銷婚姻之訴
單選題: A B C D
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23 30 20740#
96.甲在首飾店看到一款式樣很新穎的鉆戒,要價4500元。她非常想買但又未帶夠錢,而該鉆戒僅剩一枚。于是其與首飾店老板商定,先付2000元,讓該店給她留下鉆戒,第二天再來付足余款并取走鉆戒。孰料當(dāng)晚首飾店發(fā)生盜竊案,該鉆戒被盜。本案應(yīng)如何處理?
? ? ? ? 應(yīng)由首飾店承擔(dān)風(fēng)險,退回甲2000元
應(yīng)由雙方分擔(dān)風(fēng)險,首飾店不必退還2000元,甲也不必補足2500元
應(yīng)由甲承擔(dān)風(fēng)險,補足余款2500元
應(yīng)由雙方分擔(dān)風(fēng)險,各自承擔(dān)2250元
單選題: A B C D
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6 2
20739#
97.孫某和李某簽訂了一份鐵路運輸合同,雙方約定:孫某向李某支付運輸費,李某將貨物由甲地運到乙地并交付于周某。關(guān)于該合同,下列說法正確的是:
? ? ? ? 就周某而言,該合同為無償合同
周某為該合同的一方當(dāng)事人
該合同為實踐合同
該合同是為第三人利益合同
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15 9
20738#
98.甲于1997年6月5日向乙借款1萬元,于同年7月5日向丙借款1萬元,現(xiàn)甲只有1萬元的財產(chǎn),應(yīng)如何償還乙、丙之債權(quán)?
? ? ? ? 該1萬元應(yīng)還乙,因為先借先還
該1萬元應(yīng)還丙,因為后借先還
該1萬元應(yīng)平均還乙、丙,因為債權(quán)具有平等性
該1萬元如何分配,需由乙、丙抓鬮決定
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16 5
20737#
99.甲欠乙20萬元借款已經(jīng)到期,但是甲已經(jīng)負(fù)債累累,無力償還。同時甲卻實施了下列行為:收養(yǎng)了一個孤兒;拒絕繼承其父親的遺產(chǎn);將其所有的唯一的值錢物品——一個價值10萬元的祖?zhèn)鞴哦ㄆ浚?萬元的價格賣給一個不知該花瓶真實價值且不知甲的欠款情況的朋友,又用賣花瓶所得的2萬元買了一套真皮沙發(fā),送給其即將要搬入新家的姐姐。對此,下列說法正確的是:
? ? ? ? 乙可以向法院起訴請求對甲拒絕繼承其父親遺產(chǎn)的行為行使債權(quán)人的撤銷權(quán)
乙可以向法院起訴請求對甲收養(yǎng)孤兒的行為行使債權(quán)人的撤銷權(quán)
乙可以向法院起訴請求對甲以明顯不合理的低價轉(zhuǎn)讓古董花瓶的行為行使債權(quán)人的撤銷權(quán)
乙可以向法院起訴請求對甲贈送真皮沙發(fā)給其姐姐的行為行使債權(quán)人的撤銷權(quán)
單選題: A B C D
本題有 13 條評論
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15 11 20736#
100.甲家住在某小區(qū)第1層,一日在公用的庭院靠近自家房屋的地方進行露天燒烤,生起火后甲出門去接在鄰居家串門的女兒回來,燒烤架不慎起火,甲的房屋有被燒毀的危險。對此,下列說法正確的是:
? ? ?
? 住在2層的乙端了一盆水欲澆灌自家窗臺上種植的花草,聽到門鈴響不慎腳底打滑,一盆水潑向窗外剛好撲滅甲的燒烤架的火,乙的行為構(gòu)成無因管理
某丙到該小區(qū)訪友,路過庭院時發(fā)現(xiàn)燒烤架起火并有蔓延之勢,丙因不知水在何處,只好脫下自己的皮衣將火撲滅,丙的行為構(gòu)成無因管理,甲應(yīng)賠償丙的皮衣?lián)p失
同住1層的丁接兒子放學(xué)回家,看到庭院內(nèi)的燒烤架起火,擔(dān)心火勢蔓延,危及自己的房屋,即脫下自己的外套撲火,同時叫兒子趕快回家取水來滅火。丁的兒子在回家取水途中因奔跑過快而摔倒,丁的行為成立無因管理,甲應(yīng)賠償丁的外套損失,但對于丁的兒子在回家取水途中奔跑過快摔倒的損失則不予賠償
住在3層的戊見到燒烤架起火,馬上脫下外套滅火,但因火勢太大,未能撲滅,在甲的房屋被部分燒毀時大火才被消防人員撲滅,戊的行為不構(gòu)成無因管理,所以沒有理由要求甲賠償其外套損失
單選題: A 參考答案:B
B C D
本題有 1 條評論
第四篇:民法試題
民法試題
一、名詞解釋(每題3分,共12分)
1、民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總和。
2、法人:是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
3、無效民事行為:指欠缺法律行為根本生效要件,自始、確定和當(dāng)然不發(fā)生行為人意思之預(yù)期效力的民事行為。無效的民事行為,從行為開始起就沒有法律約束力。
4、不當(dāng)?shù)美簺]有合法根據(jù),取得不當(dāng)利益,造成他人損失的,應(yīng)當(dāng)將取得的不當(dāng)利益返還受損失的人。
二、簡答題(每題4分,共16分)
1、列舉訴訟時效期間為一年的情形
(一)身體受到傷害要求賠償?shù)模?/p>
(二)出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的;
(三)延付或者拒付租金的;
(四)寄存財物被丟失或者損毀的。
2、簡述無效民事行為的種類
第一,無民事行為能力人實施的民事行為。
第二,一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同,損害國家利益; 第三,惡意串通,損害國家、集體或者第三人利益; 第四,以合法形式掩蓋非法目的; 第五,損害社會公共利益;
第六,違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
3、列舉債的發(fā)生根據(jù)
1)合同2)侵權(quán)行為3)不當(dāng)?shù)美?/p>
4)無因管理5)單方法律行為6)債的其他發(fā)生根據(jù)
4、簡述人身損害賠償范圍
侵害他人造成人身損害的,應(yīng)當(dāng)賠償醫(yī)療費、護理費、交通費等為治療和康復(fù)支出的合理費用,以及因誤工減少的收入。
造成殘疾的,還應(yīng)當(dāng)賠償殘疾生活輔助具費和殘疾賠償金。造成死亡的,還應(yīng)當(dāng)賠償喪葬費和死亡賠償金。自然人因部分人格權(quán)利遭受非法侵害,還可請求賠償精神損害
三、單項選擇題(每題2分,共30分)
1、下列不屬于我國民法基本原則的是(D)A、平等原則 B、等價有償原則 C、自愿和公平原則 D、情勢變更原則
2、張某與王某系鄰居,但雙方經(jīng)常為瑣事爭吵,因而結(jié)仇。張某因心臟病死后,其子女依當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗土葬了張某。王某因?qū)埬骋廊粦押拊谛?,某日,王某偷偷進入張某墓地,將張某的遺體毀壞以泄恨。張某的子女得知后,十分痛苦,并將王某訴至法院。對此,下列表述中,正確的是:(C)A.王某的行為屬于不道德的行為。應(yīng)受道德譴責(zé),但不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任 B.由于張某已死亡,不具有民事主體資格,故王某的行為不構(gòu)成侵權(quán)行為 C.張某的子女有權(quán)要求王某賠償損失,包括精神損害
D.王某的行為構(gòu)成對張某身體權(quán)的侵害,應(yīng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任
3、下列哪種情形在甲、乙之間成立民事法律關(guān)系?(C)A.甲公司的卡車發(fā)生交通事故引起交通堵塞,被堵塞的小車司機丙為趕時間繞道從馬路旁的綠化帶驅(qū)車前行,損壞花草若干,導(dǎo)致綠化帶的管理人乙園林局經(jīng)濟損失5000余元
B.甲、乙口頭約定,乙次日一早免費搭乘甲的便車進城,結(jié)果第二天甲忘記此事,導(dǎo)致乙未能按時進城
C.甲、乙口頭約定,如果甲通過司法考試,就將甲所有的司法考試復(fù)習(xí)資料送給乙
D.甲、乙書面約定2008年8月8日領(lǐng)取結(jié)婚證,??菔癄€,永不變心
4、甲被宣告死亡后,其妻乙改嫁丙。丙死亡后一年,乙得知甲仍然在世,經(jīng)通訊聯(lián)系后,遂向法院申請撤銷原死亡宣告。撤銷甲的死亡宣告后,甲與乙的婚姻關(guān)系如何?(B)A、自行恢復(fù)
B、并未自行恢復(fù) C、視為自行恢復(fù)
D、經(jīng)甲同意自行恢復(fù)
5、下列屬于民事法律關(guān)系客體的有(B)A、月球 B、拾得別人丟失錢包的行為 C、鑲在嘴里的金牙 D、天上的星星
6、連帶債務(wù)的債權(quán)人(D)2
A、只能向債務(wù)人中的一人或數(shù)人同時或先后請求其履行全部債務(wù) B、只能向全體債務(wù)人請求其履行全部債務(wù)
C、只能向債務(wù)人中的一人或數(shù)人請求其履行部分債務(wù)
D、可以向債務(wù)人中的一人或數(shù)人同時或先后請求其履行全部或部分債務(wù) 7、1990年春天甲收購站與乙梨園簽訂預(yù)購梨8萬斤的合同。簽訂合同時,乙方考慮到梨的生長受氣候的影響很大,主張在合同中加附“梨收成達七成以上時才供應(yīng)8萬斤梨”的條款。甲方對此亦表同意。這種加附條款屬于(A)A、附肯定的延緩條件
B、附否定的延緩條件
B、C、附肯定的解除條件
D、附否定的解除條件
8、有民事行為能力的公民在被宣告死亡期間實施的民事法律行為(B)A、無效 B、有效
C、有的有效有的無效
D、在撤銷死亡宣告后才有效
9、甲租用乙的房屋,半年后甲拒付租金,乙請求甲支付租金的訴訟時效為()
A、1年 B、2年 C、3年 D、4年
10、受要約人向要約人作出的對要約完全同意的意思表示生效的時間一般為(C)A、意思表示作出時
B、意思表示發(fā)出時
C、意思表示送達對方時
D、要約人作出回復(fù)時
11、王某與李某分別出資4500元和8000元合開一個飯館,后因經(jīng)營管理不善欠債19000元,對該項債務(wù)雙方應(yīng)承擔(dān)(A)A、無限連帶責(zé)任
B、無限按份責(zé)任
C、有限連帶責(zé)任
D、有限按份責(zé)任
12、依我國法律,當(dāng)事人對下列哪一合同可以請求人民法院或仲裁機構(gòu)變更或撤銷?(A)
A.重大誤解訂立的合同 B.惡意串通損害國家利益 C.欺詐而訂立且損害國家利益的合同 D.無權(quán)代理訂立的合同
13、民事法律關(guān)系的客體是民事權(quán)利和民事義務(wù)共同指向的對象。在貨物運輸合同關(guān)系中 , 其客體指(A)。
A.運送行為
B.運送的貨物
C.運輸合同
D.運輸費用
14、下列不屬債的擔(dān)保方式的包括(C)。
A.保證 B.抵押 C.預(yù)付款 D.定金
15、下列有關(guān)定金的說法正確的是(A)
A、當(dāng)事人可以約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后,定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。
B、收受定金一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金; C、給付定金的的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金 D、定金可以和違約金、賠償損失并用
四、多項選擇題(每題2分,共20分)
1、民事行為內(nèi)容顯失公平的,屬于(BCD)
A、絕對無效的民事行為 B、可變更的民事行為 C、可撤銷的民事行為 D、相對無效的民事行為
2、民事法律事實包括事件,而事件是指與當(dāng)事人意志無關(guān)的客觀現(xiàn)象,因此,作為民事法律事實的事件有(ABCD)A、時間經(jīng)過 B、人的出生 C、人的死亡 D、自然災(zāi)害
3、下列機構(gòu)中具備法人資格的有(BD)A、出版社的編輯部
B、某市勞動局
C、某大學(xué)法律系
D、某市西城區(qū)人民檢察院
4、對宣告死亡與宣告失蹤的區(qū)別,表述正確的是(ACD)。A.宣告死亡制度重在保護被宣告死亡人的利害關(guān)系人的利益,宣告失蹤制度重在保護失蹤人的利益。
B.宣告死亡的法定下落不明期間一般為2年,特殊情況下為1年;宣告失蹤的法定失蹤期間一律為2年。
C.宣告死亡的公告期間都是1年,而宣告失蹤的公告期間都是3個月。D.宣告死亡后,被宣告人的民事主體資格喪失,產(chǎn)生與自然死亡同樣的法律后果;宣告失蹤后,被宣告人的民事主體資格并不喪失,僅發(fā)生設(shè)臵其財產(chǎn)代管人的法律后果。
5、某甲被宣告死亡,后又重新出現(xiàn),法院撤銷了死亡宣告,則會有下列哪些后果(ABD)
A.
如甲妻尚未結(jié)婚,夫妻關(guān)系自撤銷死亡宣告之日起自行恢復(fù) B.
如甲妻再婚,則夫妻關(guān)系已不存在
C.
如甲妻再婚后又離婚,夫妻關(guān)系可自行恢復(fù)
D.
如甲妻再婚后配偶又死亡,夫妻關(guān)系不可自行恢復(fù)
6、甲將自家一幅宋代名畫賣于乙,乙在付款收貨后得知甲還未滿16歲。下列說法正確的有(BD)。A.甲與乙之間的買賣合同屬無效合同。
B.甲與乙之間的買賣合同屬效力未定的合同。
C.乙可催告甲的代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn),其未作表示,視為同意該買賣。
D.該買賣合同被追認(rèn)之前,乙有撤銷的權(quán)利。
7、下列哪些屬于附條件的民事法律行為?(AC)
A.甲對乙承諾,如果乙獲得博士學(xué)位即贈送乙寶馬車一輛,乙欣然同意。B.甲乙約定,如果明天下雪,甲則請乙吃重慶火鍋。
C.甲乙約定如果甲的兒子大學(xué)畢業(yè)回家工作,則乙須退還甲租給自己的房屋。D.甲乙約定,下次下雨時,甲則送乙一個吻。
8、下列屬于無效民事行為的是(BC)A.甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進口假肢,高價賣給乙
B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅,將實際成交價為100萬元的房屋買賣合同價格寫為60萬元
C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕,約定事成后甲補償乙50萬元
D.甲父患癌癥急需用錢,乙趁機以低價收購甲收藏的1幅名畫,甲無奈與乙簽訂了買賣合同
9、下列哪些情形屬于代理?(ABC)A.甲請乙從國外代購1套名牌飲具,乙自己要買2套,故乙共買3套一并結(jié)賬 B.甲請乙代購茶葉,乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員,告知其是為自己朋友買茶葉
C.甲律師接受法院指定擔(dān)任被告人乙的辯護人
D.甲介紹歌星乙參加某演唱會,并與主辦方簽訂了三方協(xié)議
10、下列單位為法人的是(CD)
A、司法部律師公證司 B、某分公司 C、某大學(xué)的附屬小學(xué) D、名縣財政局
五、案件分析題(每題13分,共26分)
1、甲、乙、丙于2000年8月各出資1萬元買得一幅古畫,約定由甲保管。10月A愿購買此畫,甲即將畫作價4.5萬元賣給A。事后,甲告訴乙、丙。乙、丙要求分得賣畫的款項,甲便分別給了乙、丙各1.5萬元。A買到該畫后,12月又將該畫以5萬元賣給B。二人還約定:買賣合同簽訂后A即將畫交付給B,但A欲持此畫參加展覽,所以雙方約定該畫交付后如果半年內(nèi)該展覽未舉行,則該畫的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給B。依此約定,A將畫交付B,B亦先期支付價款4萬元。2001年3月,B的朋友C以6萬元的價格從B處買了此畫,C買到之后將畫送到裝裱店裝裱。由于C未按期付給裝裱店費用,該畫被裝裱店留臵。裝裱店通知C應(yīng)在30日內(nèi)支付其應(yīng)付的費用,但C仍未能按期交付,裝裱店遂將畫折價受償??鄢速M用后,將其差額補償給了C,C不同意裝裱店的這一做法。后A因需要借款又于2001年2月將該畫抵押給朋友D,D早就知A有此畫。后來D在裝裱店看到此畫,進行調(diào)查才發(fā)現(xiàn)畫已賣給B,而B于2001年4月因遇車禍不幸身亡。其財產(chǎn)已由其妻與其子繼承,遂找A說理。A得知后找到C,要求C或者返還該幅畫,或者支付B尚未支付的1萬元價款。本案有哪些主要的民事法律關(guān)系? 答案: 本案涉及的主要民事法律關(guān)系是:(1)甲、乙、丙的共有關(guān)系;(2)甲、乙、丙與A的買賣關(guān)系;(3)A與B的買賣關(guān)系;(4)B與C的買賣關(guān)系;(5)C與裝裱店間承攬關(guān)系和留臵關(guān)系;(6)A與D間的抵押關(guān)系、借貸關(guān)系;(7)B死亡之后的財產(chǎn)繼承關(guān)系;(8)A與B之妻及其子的1萬元價款清償關(guān)系。
2、某甲長期下落不明,經(jīng)其配偶乙向法院申請,法院判決宣告甲死亡。其后,乙就與丁結(jié)婚,并將一6歲的兒子送給丙收養(yǎng),雙方辦理了收養(yǎng)手續(xù)。實際上甲并未死亡。經(jīng)甲請求法院撤銷了對其死亡的宣告。甲回家后發(fā)現(xiàn)兒子被人收養(yǎng),乙也改嫁他人,幸丁已死亡。因此,甲就要求與已恢復(fù)婚姻關(guān)系,并以自己未同意將兒子送丙收養(yǎng)主張收養(yǎng)無效。
問:
1、甲可否與乙自動恢復(fù)婚姻關(guān)系?
2、甲的兒子與丙間的收養(yǎng)關(guān)系是否無效?
答案:甲乙間的婚姻關(guān)系不能自行恢復(fù)。因為在甲宣告死亡后乙與丁結(jié)婚,已另存在一個婚姻關(guān)系,甲乙若要同意結(jié)婚,則需辦理結(jié)婚登記手續(xù)。
丙與甲的兒子間的收養(yǎng)關(guān)系有效。因為在甲被宣告死亡期間甲的兒子被丙依法收養(yǎng),甲雖說被撤銷死亡宣告,但甲的兒子與丙間的收養(yǎng)關(guān)系并未解除。
第五篇:民法教案
民 法 教 案
教學(xué)目的:
通過學(xué)習(xí)民法的概念和民事法律關(guān)系、民法的基本原則、民事主體和民事行為,使學(xué)生正確認(rèn)識和理解我國民法的基本內(nèi)容及其作用;學(xué)習(xí)民事權(quán)利和民事責(zé)任,使學(xué)生正確認(rèn)識并行使民事權(quán)利,依法自覺履行民事義務(wù);學(xué)習(xí)著作權(quán)法、專利法和商標(biāo)法,使學(xué)者正確認(rèn)識和理解我國知識產(chǎn)權(quán)法的基本內(nèi)容,正確運用法律武器,維護自己的合法權(quán)益。重點難點:
一、民法的概念和基本原則
二、民事主體及其權(quán)利能力和行為能力
三、財產(chǎn)所有權(quán)和與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)利
四、合同的概念、特點
五、民事責(zé)任的概念、種類及承擔(dān)方式 教學(xué)時間:2課時
課題:第一節(jié)民法的基本原則
教學(xué)過程: 導(dǎo)入:(提問)行政法調(diào)整什么社會關(guān)系?——國家行政管理過程中形成的。
而民法呢?——調(diào)整平等主體問的財產(chǎn)和人身關(guān)系。
第一節(jié) 民法的基本原則
(由初二財產(chǎn)所有權(quán)引入)財產(chǎn)所有權(quán)——占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)
一、民法的含義
(一)民法的概念
民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。
(二)民法的調(diào)整對象
我國民法的調(diào)整對象包括以下兩個方面:平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系;平等主體之間的人身關(guān)系。
1、平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系
平等主體是指參與民事關(guān)系而處于平等地位的當(dāng)事人,包括公民和法人。他們在法律上都是平等獨立的民事主體,相互之間不存在隸屬關(guān)系,任何一方都不得把自己的意志強加給另一方。
民法調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系是指在物資資料生產(chǎn)、分配、流轉(zhuǎn)和消費過程中所形成的以財產(chǎn)為直接內(nèi)容的社會關(guān)系。(板書)所有權(quán) 使用權(quán) 占有 靜態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系 經(jīng)營權(quán) 支配 相鄰權(quán) 財產(chǎn)關(guān)系 知識產(chǎn)權(quán)
交換 動態(tài)的財產(chǎn)關(guān)系 債權(quán)
分配 繼承權(quán)
2、平等主體之間的人身關(guān)系
民法調(diào)整的人身關(guān)系,是指與人身不可分離而又不具有直接財產(chǎn)內(nèi)容的社會關(guān)系。這種關(guān)系是由于人的出生或者人的特定身份而產(chǎn)生的,雖然人身關(guān)系沒有財產(chǎn)內(nèi)容,但通常與民法所調(diào)整的財產(chǎn)關(guān)系有著密切的聯(lián)系而成為財產(chǎn)關(guān)的前提。(板書)監(jiān)護權(quán)
身份權(quán)平等主體之間人身關(guān)系--人身權(quán) 知識產(chǎn)權(quán) 生命健康權(quán)
姓名權(quán)
名譽權(quán)
隱私權(quán)
肖像權(quán)
二、民法的基本原則
我國民法的基本原則由法律直接規(guī)定,有普遍約束力的法律規(guī)則,其它規(guī)范應(yīng)與之相符。民事關(guān)系太廣,不可能都由法律一一規(guī)定,故有基本原則。
它是我國民事立法、司法工作以及民事活動必須遵循的基本準(zhǔn)則。
我國民法的基本原則有:(一)平等原則平等原則是民法的核心原則。國家對民事領(lǐng)域的干預(yù),也不得違背這一原則。
平等原則要求:
1、任何當(dāng)事人都只能以平等主體的資格參與民事活動。不得因職業(yè)、身份、年齡、民族、宗教信仰等方面的不同或所有制性質(zhì)和經(jīng)濟實力的差異而處于特權(quán)地位。
2、當(dāng)事人平等地享受民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)。沒有無義務(wù)的權(quán)利,也沒有無權(quán)利的義務(wù)。
3、當(dāng)事人的民事權(quán)利平等地位受法律保護。即在適用法律上不得因民事主體的不同有任何特殊。地位平等 平等原則(首要、核心)權(quán)利義務(wù)平等
平等地受法律保護(二)自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則 所謂自愿,是指平等當(dāng)事人在確立、變更或終止民事法律關(guān)系時,要以各自的真實意思明確表示自己的意愿,互不強制。所謂公平,是指民事主體雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)要對等,所進行的民事活動是互利的,不允許一方損害另一方或第三者的利益。
所謂等價有償,是指當(dāng)事人在民事活動中,要按照價值規(guī)律的要求進行等價交換,實現(xiàn)各自的經(jīng)濟利益,不允許一方無償占有、調(diào)撥或剝奪他人的財產(chǎn),或進行不等價交換而侵犯他人的利益。
所謂誠實信用,是指當(dāng)事人在民事活動中應(yīng)當(dāng)真誠相待,恪守信用,不允許爾虞我詐、弄虛作假,用不正當(dāng)?shù)氖侄文踩±妗#ò鍟?/p>
自愿:自己做主,真實意思
公平:利益平衡,處理得當(dāng)
自愿、公平、等價有償、誠實信用原則 等價有償:按價值規(guī)律要求
真誠老實,信守諾言
(三)保護公民、法人合法民事權(quán)益的原則----宗旨、首要任務(wù) 民法通則規(guī)定,公民、法人的合法民事權(quán)益受法律保護,任何組織和個人不得侵犯。這一原則反映了社會主義民法的本質(zhì)要求。它對于調(diào)動公民和法人參與民事活動的積極性,維護正常的經(jīng)濟秩序,促進社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展,具有重要的意義。
(四)遵守法律和國家政策原則
(五)維護社會公共利益原則
維護社會公共利益原則:民事活動應(yīng)遵守社會公德,不能損害公共利益,擾亂社會秩序。
依據(jù)民法通則規(guī)定,公民和法人享有的民事權(quán)利、承擔(dān)的民事義務(wù)受法律保護。但是,行為人在行使自己權(quán)利時,不得損害他人、國家、集體和社會公共利益。民法禁止行為人濫用民事權(quán)利,并將其作為一項基本原則加以規(guī)定。
禁止民事權(quán)利濫用原則主要包括以下內(nèi)容:民事活動必須遵守法律、尊重社會公德、不得損害社會利益、不得擾亂社會經(jīng)濟秩序。
小結(jié):本節(jié)課我們了解了兩個問題:
1.民法的含義:調(diào)整平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的 總稱。
2.民法的五條基本原則 作業(yè)
下面我們來看兩個練習(xí)題:
1、何某欲買房,張某欲賣房,兩人協(xié)商過程中,張某堅持房價為一萬元,何某堅持八千元,雙方未能達成一致。一日,何某見張某體弱無力,迫使張某在準(zhǔn)備好的合同上簽字。何某的行為違背了哪項民法原則(A)
A.自愿原則B.平等原則 C.誠信原則D.公平原則
2、何某有一棟可以眺望海景的別墅,當(dāng)他得知有一棟大樓將要建設(shè),從別墅不能再眺望海景時,就將別墅賣給想得到一套可以眺望海景的房屋的張某。何某的行為違背了哪項民法原則(C)
A.自愿原則B.平等原則 C.誠信原則D.公平原則
3.為什么說民法是民事權(quán)利法?民法的基本原則有哪些?