第一篇:司法鑒定異議申請書
司法鑒定異議申請書
司法鑒定異議申請書
申請人:楊xx,男,漢族,農(nóng)民,出生于1968年7月22日,系林州市河順鎮(zhèn)xx村人,現(xiàn)住本村,聯(lián)系電話:1383xx-xxx10,司法鑒定異議申請書。
被申請人:崔xx,女,農(nóng)民,出生于1968年10月17日,系林州市河順鎮(zhèn)x村人,現(xiàn)住本村,聯(lián)系電話:603xx-xx。
申請人楊xx因離婚糾紛一案,不同意被申請人崔xx提出的鑒定申請,對司法鑒定提出異議。
請求事項:
林州市人民法院司法鑒定技術(shù)科不應(yīng)對被申請人崔xx提出的鑒定請求給予委托鑒定或指定鑒定。
申請理由:
申請人楊xx訴被申請人崔xx離婚糾紛一案,于2012年7月11日向貴院起訴,貴院河順法庭受理此案先后于2005年8月30日,9月22日二次開庭審理本案。期間,被申請人崔xx方?jīng)]有提出鑒定申請,2012年9月22日,林州市人民法院河順法庭向雙方當(dāng)事人下達(dá)了轉(zhuǎn)換程序通知書,該通知書上明確告知:“本案的舉證期限延長至202年10月11日,逾期提供證據(jù)的,視為放棄舉證權(quán)利?!?/p>
可是在2012年10月11日之前,被申請人崔xx仍然沒有提出鑒定申請,只到2005年10月15日才提出鑒定申請,據(jù)此,申請人屬于逾期申請,應(yīng)視為其放棄舉證權(quán)利。
綜上所述,申請人楊xx認(rèn)為,被申請人崔xx的司法鑒定請求已經(jīng)違反了《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干的規(guī)定》第25條第1款、第33、34條之規(guī)定,人民法院不應(yīng)對其本次請求委托或指定鑒定機構(gòu)。
此致
林州市人民法院
申請人:楊xx
2012年12月13日
法鑒定申請書格式
申 請 人:
住 址:
請求事項:
請求人民法院依法指定司法鑒定機構(gòu)對申請人的后續(xù)醫(yī)療費進(jìn)行鑒定。
事實和理由:
此致
××××人民法院
申請人:
年 月 日
申請法醫(yī)鑒定和車物損失鑒定的程序
在道路交通事故糾紛中,法醫(yī)鑒定和車物損失價值鑒定是經(jīng)常發(fā)生的,目的是為了日后向肇事人請求賠償作必要的準(zhǔn)備,因此,當(dāng)事人應(yīng)對兩種鑒定的程序有必要的了解,避免以后訴訟因證據(jù)不足導(dǎo)致?lián)p失得不到賠償,司法鑒定《司法鑒定異議申請書》。
一、申請法醫(yī)鑒定
公民申請法醫(yī)鑒定,首先應(yīng)向有關(guān)的公安、司法機關(guān)提交鑒定申請。該部門經(jīng)審查符合鑒定條件的,可指派或者聘請法醫(yī)鑒定部門的專業(yè)法醫(yī)師或醫(yī)師對法醫(yī)學(xué)方面的問題進(jìn)行鑒定。進(jìn)行鑒定時,受傷當(dāng)事人一般應(yīng)到場,并提供相關(guān)的傷情資料,包括影像學(xué)報告、X光片、CT片、致傷物、照片、證人證言等。
申請法醫(yī)鑒定應(yīng)注意以下幾點:
1、當(dāng)事人應(yīng)與鑒定人員積極配合,主動提供相關(guān)的傷情資料、物證和檢材,如實接受鑒定人員的詢問、調(diào)查和檢驗。
2、在鑒定過程中不得弄虛作假、提供偽證,如提供偽證要承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任;構(gòu)成犯罪的,還會被追究刑事責(zé)任。
3、當(dāng)事人不得私自更改法醫(yī)鑒定書的內(nèi)容,否則該鑒定書無效。
4、如果對法醫(yī)鑒定的結(jié)論不服,可以申請由雙方共同認(rèn)可或公安、司法機關(guān)依法指定的鑒定部門重新進(jìn)行鑒定。
5、鑒定結(jié)束后,當(dāng)事人應(yīng)對返還的有關(guān)材料、物證、檢材妥善保管,以備后用。
二、申請車物損失價值鑒定
1、發(fā)生交通事故的車輛和物品,由公安機關(guān)統(tǒng)一保管,經(jīng)檢驗、鑒定后,委托價格事物所進(jìn)行損失價格鑒定。進(jìn)行車物價格損失鑒定時,各方當(dāng)事人應(yīng)到場,涉及保險的車輛和物品,當(dāng)事人還應(yīng)通知保險公司派員到場(無故不到場的,按缺席論處)。
2、道路交通事故車物損失價格鑒定,原則上在事故發(fā)生后7日內(nèi)作出鑒定結(jié)論。如情況特殊,經(jīng)批準(zhǔn)可延長7日。
3、當(dāng)事人對經(jīng)確認(rèn)后的鑒定結(jié)論不服或有異議的,可以在接到《道路交通事故車物損失價格鑒定書》后5日內(nèi),向交-警支隊交宣處事故科申請重新鑒定;并在10日內(nèi)作出重新鑒定結(jié)論。
4、道路交通事故車物損失價格鑒定結(jié)論經(jīng)公安交通管理部門確認(rèn)后生效。
第二篇:司法鑒定異議申請書2
司法鑒定異議申請書
申請人:河北工程大學(xué)附屬醫(yī)院,地址叢臺路81號。法定代表人:劉志軍,該院院長。
申請事項:
申請對王梓琛提出的司法鑒定事項進(jìn)行重新鑒定 事實與理由:
貴院受理的王梓琛訴河北工程大學(xué)附屬醫(yī)院醫(yī)療損害賠償糾紛上訴一案已由貴院受理,在一審階段,申請人于2013年8月30日向叢臺區(qū)人民法院提出對北京華夏物證鑒定中心做出的法醫(yī)臨床司法鑒定意見書提請異議,申請予以重新鑒定,但是一審法院沒有予以答復(fù),也沒有出庭經(jīng)過原被告質(zhì)證,為查明事實,請求人民法院對北京華夏物證鑒定中心作出的鑒定從新予以鑒定。望人民法院準(zhǔn)予。
此致
邯鄲市中級人民法院
申請人:河北工程大學(xué)附屬醫(yī)院
2014年6月20日
第三篇:司法鑒定異議
關(guān)于對*****司法鑒定中心[****]交鑒字****號交通事故技術(shù)鑒定意見書的異議
********市公安局交通管理大隊:
貴單位委托的****司法鑒定中心(以下簡稱“****”)所做的****司法鑒定中心[****]交鑒字****號交通事故技術(shù)鑒定意見書我已看到。盡管案件與我無關(guān),但我對該鑒定意見存有異議,認(rèn)為其做出的結(jié)論明顯依據(jù)不足,不能客觀反映此次交通事故的真實情況,不應(yīng)作為事故認(rèn)定的依據(jù)。
事實與理由:
一、貴單位提供的鑒定材料明顯不充分。
貴單位向****提供的鑒定材料中,“隆鑫”牌三輪摩托車(*******)是否為涉案車輛沒有充足證據(jù)證明,交通事故于****年**月**日**時發(fā)生,天色昏暗因該時間段屬于晚間,且貴單位未提供該時間節(jié)點、該路段的探頭錄像,用于佐證該車輛即為造成交通事故的車輛(如車輛顏色、車輛及駕駛?cè)藛T特征等)。此行為違背了《司法鑒定程序通則》中“委托人應(yīng)當(dāng)向司法鑒定機構(gòu)提供真實、完整、充分的鑒定材料,并對鑒定材料的真實性、合法性負(fù)責(zé)。鑒定材料包括檢材和鑒定資料。檢材是指與鑒定事項有關(guān)的生物檢材和非生物檢材;鑒定資料是指存在于各種載體上與鑒定事項有關(guān)的記錄?!?/p>
二、委托鑒定項目不完整,不足以支持鑒定結(jié)果。
貴單位委托鑒定的事項僅包含車輛是否有碰撞接觸痕跡,而未對痕跡產(chǎn)生的時間進(jìn)行鑒定,缺乏完整性,不足以支持鑒定結(jié)果。因為貴單
位委托鑒定時間為****年**月**日,摩托車車是****年**月**日下午拖到交警隊的,距離事故發(fā)生之日已有一周,作為日常行駛在道路上的車輛,產(chǎn)生刮蹭、碰撞的情形實屬正常,如果不對碰撞痕跡產(chǎn)生的時間做鑒定,那么該鑒定意見提及的“右側(cè)車輪擋泥板可見新鮮刮擦痕跡”并不足以說明被鑒定車輛的刮擦痕跡與交通事故的產(chǎn)生具有時間上的吻合性以及關(guān)聯(lián)性。
三、鑒定意見對碰撞痕跡的分析與確定極不嚴(yán)謹(jǐn)。
在****司法鑒定中心[****]交鑒字******號交通事故技術(shù)鑒定意見書第四部分“分析說明”中,未對車輛刮擦痕跡的產(chǎn)生原因充分說明,就蓋然定論“符合與軟性客體(人體)碰撞接觸所形成”實在草率,不具有說服力。且按照常理,車輛產(chǎn)生明顯的刮擦痕跡,需要與硬物接觸才能產(chǎn)生刮擦痕跡。
綜上所述,請貴單位依據(jù)事實與法律,對此次交通事故給予公正嚴(yán)明的認(rèn)定。
此致
*****市公安局交通管理大隊
異議人: ****年**月**日
第四篇:關(guān)于司法鑒定意見書的異議
關(guān)于對河南世紀(jì)工程造價咨詢有限公司 豫世建價【2016】鑒字第號文書鑒定意見書的異議
申請人:信陽萬家燈火實業(yè)有限公司 住所:信陽市浉河區(qū)張李灣商住城辦公室 法定代表人:于濤該公司懂事長
異議事項:
事實與理由:
貴院委托鑒定中心所做的河南世紀(jì)工程造價咨詢有限公司豫世建價【2016】鑒字第號鑒定意見書,我方已收悉。被告認(rèn)為:(如果你對鑒定有法律上異議,可以按照下面的方法做,專業(yè)性異議造價員寫):
一、堅持申請重新鑒定。
如果因鑒定結(jié)論錯誤不服而要推翻,則一定要堅持申請重新鑒定。那么取得法官對重新鑒定的支持就是首要目的。當(dāng)事人就不能單純的只是提出申請,而要圍繞重新鑒定申請準(zhǔn)備充分合理的理由,要盡量搜集證據(jù),要盡其所能。比如對鑒定結(jié)論提出充分有據(jù)合法合理的異議,包括針對鑒定程序和鑒定結(jié)果等等。
《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條規(guī)定“當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許:
(一)鑒定機構(gòu)或鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的;
(二)鑒定程序嚴(yán)重違法的;
(三)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的;
(四)經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形”內(nèi)容,以及第28條規(guī)定“一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論,另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁,并申請重新鑒定的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許”等內(nèi)容。但“何謂“鑒定程序嚴(yán)重違法”、“鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足”、“經(jīng)過質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形”、“有證據(jù)足以反駁”并無明確和具體的標(biāo)準(zhǔn)。所以就大有文章可做,完全在于當(dāng)事人自己的努力了。比如,有些當(dāng)事人在提出重新鑒定申請后并不能提出充分的理由,或者提出了充分的理由而法官并不支持。那么可能最終會放棄重新鑒定申請,或者無奈得同意不滿意的鑒定結(jié)論。很多當(dāng)事人不懂得可以利用依法申請法官回避或者投訴的手段來達(dá)到重新鑒定的目的。
二、向司法行政機關(guān)投訴反映,以達(dá)到撤銷違法司法鑒定結(jié)論的目的。
如果司法鑒定機構(gòu)違法違紀(jì)進(jìn)行司法鑒定活動,則可以向省級司法行政部門投訴。司法行政部門可以對其違法行為進(jìn)行調(diào)查和處理從而使得原鑒定結(jié)論作廢或者司法鑒定結(jié)構(gòu)主動撤銷違法的鑒定結(jié)論。
當(dāng)前的司法鑒定實踐中,鑒定機構(gòu)作為商業(yè)主體很多都存在委托受理把關(guān)不嚴(yán),鑒定結(jié)論草率,鑒定程序不規(guī)范,鑒定暗箱操作及受賄腐敗的問題。所以投訴舉報司法鑒定機構(gòu)違法行為的方式也是可以考慮選擇的。
三、主動搜集其他證據(jù)推翻鑒定結(jié)論,使得鑒定結(jié)論不能作為定案證據(jù)。
細(xì)心的當(dāng)事人會發(fā)現(xiàn),正規(guī)的司法鑒定意見書首頁會有一份“聲明”。其內(nèi)容往往包括什么委托人應(yīng)當(dāng)向鑒定機構(gòu)提供真實、完整、充分的鑒定材料,并對鑒定材料的真實性、合法性負(fù)責(zé)之類的話語。言外之意,鑒定意見是基于檢材真實、完整、充分、合法等基礎(chǔ)之上。如果我們能夠搜集到有關(guān)否定檢材真實、完整、充分、合法的證據(jù),則鑒定意見失去基礎(chǔ),自然不能作為定案證據(jù)。另外,針對那些缺乏分析論證只有粗糙含糊性結(jié)論的鑒定意見書,我們也可以自行委托更加權(quán)威的鑒定機構(gòu)來做出精益求情論述細(xì)致嚴(yán)密的鑒定意見來向法庭提交。盡管這種鑒定意見可能法官不予理睬。但對法官絕對會起到一定的影響。因為都是意見,法官更喜歡意見的分析推理而不只是口號性的結(jié)論;
(一)司法鑒定委托程序。
司法鑒定委托程序方面有法律規(guī)定,比如鑒定依據(jù)的檢材要先經(jīng)雙方當(dāng)事人質(zhì)證。鑒定材料經(jīng)質(zhì)證,確保真實、完整、充分,與案件有關(guān)聯(lián)性。如果沒有質(zhì)證,則那么委托程序就違法了。如果是受害人單方面自行委托的司法鑒定,則可以就氣委托程序提出異議,從而申請重新鑒定。
(二)鑒定機構(gòu)的鑒定程序。
鑒定機構(gòu)及鑒定人的資質(zhì)要符合法律規(guī)定。司法鑒定人依法獨立、客觀、公正地進(jìn)行鑒定,不受任何個人和組織的非法干預(yù)。鑒定人要執(zhí)行回避等法律規(guī)定。司法鑒定程序的規(guī)定很多,包括最高人民法院的有關(guān)規(guī)定。其中司法部頒布的《司法鑒定程序通則》對司法鑒定從受理委托到鑒定結(jié)論出具等各環(huán)節(jié)都作出了明確的法律要求可供查閱甄別。
(三)鑒定標(biāo)準(zhǔn)適用。
司法鑒定往往涉及的是專業(yè)性問題,但很多專業(yè)性問題并無統(tǒng)一的鑒定標(biāo)準(zhǔn),不同標(biāo)準(zhǔn)的適用決定了鑒定結(jié)論的巨大差別。這就是司法鑒定的實際情況。但普通的當(dāng)事人并不知道這些,他們往往只能無奈地接受結(jié)論,只是因為鑒定結(jié)論是專家做出的,而自己并不懂鑒定應(yīng)該依據(jù)什么標(biāo)準(zhǔn),更不知道有很多標(biāo)準(zhǔn)可供選擇。那么到底在某個專業(yè)問題上應(yīng)該適用什么標(biāo)準(zhǔn)呢?可以說仁者見仁智者見智。而且同樣的鑒定標(biāo)準(zhǔn),也可能存在理解和適用上的不一致。專家也存在理解適用錯誤的情況。因此,針對具體的鑒定結(jié)論,吃透案情,熟悉各種鑒定標(biāo)準(zhǔn)就顯得非常重要了。
(四)鑒定結(jié)論證據(jù)能力。
在我國司法審判實踐中,法官們通常過分地夸大鑒定結(jié)論的科學(xué)性,而忽視鑒定結(jié)論的“意見”屬性,把本應(yīng)需要嚴(yán)格審查的“意見”證據(jù)當(dāng)作“結(jié)論”而直接適用于案件事實的判斷,鑒定意見的濫用在這種情況下在所難免。但我們可以從《全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》中發(fā)現(xiàn)其第1條明確規(guī)定“司法鑒定是指在訴訟活動中鑒定人運用科學(xué)技術(shù)或者專門知識對訴訟涉及的專門性問題進(jìn)行鑒別和判斷并提供鑒定意見的活動”,該條不僅明確了司法鑒定的概念,同時也指出了鑒定結(jié)論的性質(zhì),即鑒定結(jié)論實際上僅僅是鑒定人向法庭提供一項鑒定意見而已,意見暗示的意思之一便是其僅僅代表了一家之言,既可能正確,也可能發(fā)生錯誤,因此鑒定結(jié)論并不具有任何預(yù)決的效力。鑒定意見只有在具有法律規(guī)定的證據(jù)資格的情況下,并經(jīng)過庭審質(zhì)證和辯論才可以成為法官據(jù)以做出判斷的證據(jù),也就是說鑒定結(jié)論實際上是那些順利通過法庭程序限制而具有證據(jù)能力的“鑒定意見”,鑒定結(jié)論是鑒定意見的使用結(jié)果。所以,對其進(jìn)行充分有效的質(zhì)證很關(guān)鍵。如果發(fā)現(xiàn)了問題就要充分的揭露從而暴露其證據(jù)能力不足。另外,就某些復(fù)雜問題要堅持讓鑒定人出庭接受質(zhì)證,否則不能認(rèn)可鑒定結(jié)論書。依據(jù)最高人民法院《關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第27條規(guī)定:“當(dāng)事人對人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請重新鑒定,提出證據(jù)證明存在下列情形之一的,人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許:?.(3)鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的?!绷硗?,司法部《司法鑒定程序通則》第二十九條,有下列情形之一的,司法鑒定機構(gòu)可以接受委托進(jìn)行重新鑒定:
(四)委托人或者其他訴訟當(dāng)事人對原鑒定意見有異議,并能提出合法依據(jù)和合理理由的。
綜上所述,為維護(hù)申請人的合法權(quán)益,確保司法的公正,特申請重新鑒定,請予準(zhǔn)許。此致
信陽市中級人民法院
申請人:信陽萬家燈火實業(yè)有限公司 2016年月日
隨著中國建筑房地產(chǎn)市場近幾年的快速發(fā)展,建設(shè)工程施工合同糾紛案件也大幅攀升,而幾乎所有的工程施工合同糾紛案件均是因結(jié)算而起。由于工程造價鑒定專業(yè)技術(shù)性比較強,人民法院在判決工程欠款數(shù)額時,基本上完全依賴于工程造價鑒定機構(gòu)所作出的鑒定意見。故工程造價鑒定意見的客觀、公平、公正與否對案件判決的公平、公正就起著舉足輕重的作用。工程造價鑒定專業(yè)性、技術(shù)性非常強,又需要與法律相結(jié)合?,F(xiàn)就工程造價鑒定中經(jīng)常遇到的三個問題進(jìn)行探討
一、合同無效時,工程造價鑒定的計價方法或計價標(biāo)準(zhǔn)
各地法院司法技術(shù)部門均會碰到這種情況:合同無效,申請鑒定方會根據(jù)合同效力對自身是否有利來寫鑒定申請內(nèi)容;合同無效,但合同約定的計價及結(jié)算方式對自身有利,其鑒定申請就會要求按照合同約定的計價方式進(jìn)行鑒定;如果合同無效,對自身不利,鑒定申請就會要求按照定額依實鑒定。
這時,法院司法技術(shù)部門是否應(yīng)該按照鑒定申請委托鑒定呢?最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件的適用法律問題的解釋》第二條的規(guī)定:建設(shè)工程施工合同無效,但建設(shè)工程經(jīng)竣工驗收不合格的,承包人請求參照合同約定支付工程價款的,應(yīng)予支持。根據(jù)該法律規(guī)定,建設(shè)工程施工合同無效,承包人可以參照合同約定計算工程價款,但是是否也可以不要求按照合同約定計算工程價款呢?司法技術(shù)部門對外委托書如何填寫委托事項?
在筆者所在的司法技術(shù)部門就曾遇到這樣的問題,建設(shè)工程施工合同無效,施工單位申請鑒定,直接在鑒定申請書中寫明要求按照定額依實進(jìn)行造價鑒定。當(dāng)時,我們部門的做法是,直接在對外委托鑒定書中寫明建設(shè)工程施工合同無效,按照合同約定的結(jié)算方式進(jìn)行鑒定,當(dāng)然這也是司法技術(shù)部門同審判部門結(jié)合后的意見。這樣處理的理由是:不會造成與審判脫節(jié),如果直接按照當(dāng)事人申請內(nèi)容鑒定,那么就會出現(xiàn)鑒定意見不是法院依法應(yīng)當(dāng)采用的。
最高人民法院上述司法解釋,建設(shè)工程施工合同無效,承包人可以參照合同約定的結(jié)算方式計算工程價款,實際上該條解釋按照無效合同約定的結(jié)算方式計算工程價款是原則性的規(guī)定,即合同無效也應(yīng)當(dāng)按照合同約定結(jié)算方式計算工程價款。因為考慮到建設(shè)工程造價基本都是依據(jù)各地方建設(shè)行政主管部門頒布的建設(shè)工程定額,以及當(dāng)?shù)氐娜斯?、材料、機械等要素價格的調(diào)價文件,這些文件也稱行業(yè)統(tǒng)一定額。這是一整套在計劃經(jīng)濟(jì)條件下形成的用于確定行業(yè)勞動生產(chǎn)率的權(quán)威價格指標(biāo)體系。按照定額計算的工程造價,往往遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于合同約定的結(jié)算結(jié)果。在中國建筑市場上,投標(biāo)時各施工單位基本都是依據(jù)同一套設(shè)計施工圖紙,按照定額計算出工程造價,根據(jù)自身的管理能力,技術(shù)水平,在定額造價基礎(chǔ)上讓利8%-22%進(jìn)行投標(biāo)報價。如果合同無效,按照定額計算工程造價,反而讓一方獲得額外利益,這對于雙方均不公平。故無論合同是否有效,在委托鑒定時,均應(yīng)當(dāng)按照合同約定的結(jié)算方式委托鑒定。
二、鑒定機構(gòu)在技術(shù)問題上固執(zhí)己見,應(yīng)如何處理
實踐中,常常會存在鑒定初步意見出來后,雙方當(dāng)事人對初步意見提出異議。如果提出的異議與鑒定初步意見出入比較大,司法技術(shù)部門應(yīng)當(dāng)組織鑒定機構(gòu)、雙方當(dāng)事人對初步鑒定意見進(jìn)行聽證。雙方當(dāng)事人也會委派造價專業(yè)人員參加聽證會,并就造價專業(yè)技術(shù)性問題向鑒定人提出質(zhì)詢。如果當(dāng)事人所提異議有明確的文件規(guī)定及相關(guān)解釋,但鑒定人仍模糊回答,也不修改鑒定意見,有爭議部分也不單列,固執(zhí)己見地出具鑒定意見。遇到這樣的鑒定機構(gòu),司法技術(shù)部門應(yīng)如何處理?
筆者認(rèn)為,在出現(xiàn)此種情況時,司法技術(shù)部門應(yīng)當(dāng)在鑒定意見出來前,到建設(shè)行政主管部門即當(dāng)?shù)氐臉?biāo)準(zhǔn)定額管理站進(jìn)行咨詢。2008年7月9日中華人民共和國住房和城鄉(xiāng)建設(shè)部與中華人民共和國國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局聯(lián)合下發(fā)的GB50500-2008《建設(shè)工程工程量計價規(guī)范》4.9.1條的規(guī)定:在對工程造價的計價方式、標(biāo)準(zhǔn)等相關(guān)問題出現(xiàn)爭議,由當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門進(jìn)行解釋。也就是說,當(dāng)?shù)氐墓こ淘靸r建設(shè)行政主管部門是對造價爭議問題作出解釋的權(quán)力機構(gòu)。如果建設(shè)部門作出解釋后,鑒定人仍不采納并修改,司法技術(shù)部門應(yīng)更換鑒定機構(gòu),取消其鑒定資格,申請人有權(quán)要求鑒定人返還鑒定費用;同時,還可以向主管部門提出司法建議。
如果鑒定意見已經(jīng)出來后,一方當(dāng)事人認(rèn)為所提出的大量異議在鑒定意見中未得到任何實質(zhì)性回復(fù),當(dāng)事人應(yīng)如何救濟(jì)?筆者認(rèn)為:鑒定意見出來后,司法技術(shù)部門只能將鑒定意見轉(zhuǎn)交審判部門,司法技術(shù)部門主辦人員應(yīng)以情況說明的的形式,將鑒定中出現(xiàn)的情況明確告知審判部門,由審判部門去建設(shè)行政主管部門去做上述工作。
三、當(dāng)鑒材與現(xiàn)場不符時,如何進(jìn)行鑒定
有這樣一個案例,施工單位承建建設(shè)單位一條步行街兩側(cè)的29棟四層商住樓,后經(jīng)竣工全部驗收合格,但由于雙方無法就結(jié)算達(dá)成一致意見,施工單位起訴至法院。法院依施工單位申請就其施工內(nèi)容的造價委托鑒定。司法技術(shù)部門將該案委托給河南一家具有甲級造價資質(zhì)的鑒定機構(gòu)進(jìn)行鑒定,并將施工單位提交的經(jīng)建設(shè)單位質(zhì)證的竣工圖紙、工程聯(lián)系單、現(xiàn)場簽證單、變更通知單等轉(zhuǎn)交給鑒定機構(gòu)。鑒定過程中,鑒定機構(gòu)曾多次要求司法技術(shù)部門組織當(dāng)事人勘察現(xiàn)場。鑒定初步意見稿出來后,雙方都對該初步意見提出了大量異議,但建設(shè)單位異議涉及數(shù)額較大。聽證會上,建設(shè)單位提出鑒定意見中有四大項與現(xiàn)場實際做法根本不符,應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)場實際情況計算工程量。施工單位意見是:雙方簽訂的《建設(shè)工程施工合同》明確約定:竣工結(jié)算時,工程量依據(jù)竣工圖紙、現(xiàn)場簽證單、變更通知單、工作聯(lián)系單等書面文件確定。故應(yīng)按照竣工圖紙、現(xiàn)場書面文件等資料計算工程量,不應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)場實際做法計算。
工程建設(shè)過程中,往往會出現(xiàn)部分工程無法按照圖紙施工的現(xiàn)象,這時也就會出現(xiàn)建設(shè)單位下發(fā)變更通知,或施工單位通過工程聯(lián)系單提出變更并對工程量的變化進(jìn)行現(xiàn)場簽證。然而,由于中國人的處事習(xí)慣,再加上許多人不能真正用法律的武器維護(hù)自身的合法權(quán)益等多種因素,導(dǎo)致工程施工中出現(xiàn)變更時,建設(shè)單位及施工單位有時會就變更只作出口頭約定,變更減少的工程量不再簽證,還按圖紙進(jìn)行結(jié)算,但施工單位要為建設(shè)單位承包范圍之外的某項工程進(jìn)行施工。
筆者認(rèn)為:鑒于中國建筑市場行情,如果合同中對竣工結(jié)算按照書面簽證、變更進(jìn)行結(jié)算有明確約定的,鑒定機構(gòu)就應(yīng)當(dāng)按照合同約定進(jìn)行工程量計算,不應(yīng)當(dāng)按照工程實際做法或工程現(xiàn)場進(jìn)行鑒定。如果一方對此提出異議,應(yīng)當(dāng)區(qū)分不同情況進(jìn)行處理:
1、對于提出隱蔽工程做法與圖紙不符的情況,上述案例中建設(shè)單位提出的其中一項地下雨污水管道的墊層問題,就屬于提出的隱蔽工程與圖紙不符的情況。因地下雨污水管道位于地下一兩米深處,無法再看到實際做法,法院及鑒定機構(gòu)要想查清是否如建設(shè)單位所說,就必須進(jìn)行破壞性試驗,但法院及鑒定機構(gòu)均沒有質(zhì)量認(rèn)定的資格,也不應(yīng)超越職權(quán)去認(rèn)定。故對此異議可以不予采納,應(yīng)當(dāng)根據(jù)合同約定的書面資料計算工程量。
2、對于那些僅從工程外觀就可以看出書面文件與現(xiàn)場不一致時,鑒定機構(gòu)也不應(yīng)當(dāng)斷然就按照實際做法進(jìn)行鑒定。針對合同有明確約定按照書面文件計算工程量,而一方當(dāng)事人仍提出異議的,鑒定機構(gòu)應(yīng)當(dāng)將該項目按圖紙和現(xiàn)場實際情況分別計算造價數(shù)額并分別單列。待開庭審理時,由雙方提供證據(jù)來證明到底應(yīng)該按哪個造價數(shù)額計入工程造價。如果提出應(yīng)按照實際做法計算的一方,提供了其已要求對方進(jìn)行簽證的通知或書面文件,但對方未提出異議也不與確認(rèn),這時就應(yīng)當(dāng)按照現(xiàn)場實際情況計算的造價數(shù)額計入工程造價。
第五篇:異議申請書文檔
復(fù)議申請書
申請人:xxxx有限公司
法定代表人:xxxx
住所地:
復(fù)議求情:依法糾正xxx人民法院(2010)x執(zhí)異字第xxx號違法執(zhí)行裁定書,暫緩對xxx財產(chǎn)的查封拍賣。
申請人因不服xxx省xxx人民法院(2010)x執(zhí)異字第xxx號執(zhí)行裁定書,特向貴院提起復(fù)議申請。
事實與理由:
我公司與xxx債務(wù)糾紛一案經(jīng)xx市人民法院判決生效后,我公司向xx市人民法院申請執(zhí)行,xx市人民法院于xxx年xx月x日將xx所有的位于xx縣xx鄉(xiāng)的固定資產(chǎn)予以查封,判決生效后,xx市人民法院于2009年10月26日進(jìn)行續(xù)查封。2010年3月,xx人民法院告知我公司正在對xx設(shè)備進(jìn)行評估拍賣,我公司得知情況后,立即向xx人民法院提出執(zhí)行異議,xx人民法院經(jīng)過聽證,在明知該選廠已被xx人民法院查封的情況下,于2010年8月1日作出執(zhí)行裁定,駁回我公司的執(zhí)行異議,嚴(yán)重?fù)p害了我公司的合法權(quán)益。
此致
洛陽市中級人民法院
申請人:xxx有限公司2010年9月15日