第一篇：利益沖突回避制度

利益沖突回避制度

一、根據《中華人民共和國律師法》、《律師和律師事務所違法行為處罰辦法》（司法部令第122號）、中華全國律師協會制定的《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范（試行）》、四川省律師協會制定的《四川省律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范》的規(guī)定，為規(guī)范本所律師執(zhí)業(yè)行為，切實保障當事人的合法權益，特制定本制度。

二、本所嚴格執(zhí)行利益沖突回避制度。本所成立律師執(zhí)業(yè)利益沖突審查小組，組長由本所主任擔任。審查小組的職責是負責審查本所代理的委托事項與本所其他委托事項的委托人之間是否存在利益沖突。

三、對于與本所已建立法律服務關系的當事人，本所建立當事人信息檔案。本所在與當事人辦理委托代理手續(xù)時，應當謹慎嚴格審查。承辦律師在接受當事人委托之前，應當向本所行政辦公室檢索相關當事人的信息檔案（包括咨詢檔案），查證可能存在的利益沖突。

四、本所律師在執(zhí)業(yè)過程中發(fā)現有下列利益沖突情形的，應當立即向本所主任或者審查小組報告：

（一）在同一刑事案件中，本所律師同時擔任該案件中涉嫌共同犯罪的兩個或者兩個以上犯罪嫌疑人的律師或者被告人的辯護人。

（二）在同一刑事案件中，本所律師同時擔任該案件中被害人的代理人、犯罪嫌疑人的律師或者被告人的辯護人。

（三）在同一民事訴訟、行政訴訟或者非訴訟法律事務中，本所律師同時為有利益沖突的當事人擔任代理人或者提供法律服務。

（四）與本所已建立法律服務關系的的兩個或者數個當事人之間發(fā)生訴訟、仲裁類案件，本所律師同時擔任兩方以上當事人的代理人。

（五）本所律師在訴訟、仲裁類案件中與一方當事人依法解除委托代理關系后，又在該案件中接受對方當事人委托擔任代理人。

（六）本所律師及其近親屬同委托事項有利益沖突，或者訴訟相對方的律師是本所其他律師的近親屬或者其他利害關系人。

（七）本所律師在前一法律事務中依法解除或者終止委托代理關系后，又接受與前任委托人具有利益沖突的相對方的委托，辦理相同法律事務。

（八）擔任法律顧問期間，為與顧問單位有利益沖突的當事人提供法律服務。

（九）依據律師執(zhí)業(yè)經驗能夠判斷的其他利益沖突情形。

五、律師在承辦案件過程中發(fā)現有本制度第四條所列情形，應當予以回避。尚未接受委托的，不得建立委托代理關系；在接受委托后知道訴訟相對方或者利益沖突方已委聘本所其他律師的，應當協商解除一方的委托代理關系，協商不成的，應當與后簽訂委托代理合同的一方或者沒有支付 律師費的一方解除委托代理關系，但雙方委托人簽發(fā)書面豁免函的除外。

六、律師在接受委托后知道訴訟相對方或者利益沖突方委聘的律師是自己或者本所其他律師的近親屬或者其他利害關系人，應當及時將這種關系明確告知委托人。委托人提出異議的，律師應當回避；但雙方委托人簽發(fā)書面豁免函的除外。

七、專業(yè)組負責人對本組律師承辦案件是否存在利益沖突負有審查義務。在接受委托之前，應當進行利益沖突查證。只有在委托人之間沒有利益沖突的情況下才可以建立委托代理關系。經查證，若存在利益沖突的情形，不得簽訂委托代理合同，但雙方委托人簽發(fā)書面豁免函的除外。

八、與顧問單位簽訂顧問合同時，應當在顧問合同中明示本所利益沖突回避制度，讓顧問單位知曉利益沖突回避制度的基本原則及處理辦法。

九、在執(zhí)業(yè)活動中，如承辦律師明知存在本制度第四條所列利益沖突情形而故意隱瞞事實并繼續(xù)進行委托代理，致使委托人遭受損失的，除責令其承擔賠償責任外，視其情況予以記過處分，直至除名。

十、承辦律師對因存在利益沖突而被審查小組要求解除委托代理關系有異議的，可向審查小組提出異議申請，由審查小組組長作出最終決定并書面告知承辦律師。

十一、因存在利益沖突與委托人協商終止委托代理關系后，承辦律師應當書面報告本所主任或者本所合伙人會議，本所根據承辦律師已進行或者完 成的委托事項向委托人退還全部或者部分律師費。

十二、本制度從公布之日起施行。

第二篇：利益沖突回避制度

利益沖突回避制度

利益沖突回避制度 第一章 總 則

第一條 為切實規(guī)范發(fā)改工作人員廉潔從政行為，防止利益沖突行為發(fā)生，根據《威海市黨政領導干部防止利益沖突暫行規(guī)定》，結合我委實際，制定本制度。

第二條 本制度所稱利益沖突是指發(fā)改工作人員在履行職責過程中，因其作為或不作為，直接或間接使本人或特定關系人獲取利益的行為。

第三條 本制度所稱發(fā)改工作人員指市發(fā)改委履行職責的干部和職工。

第四條 本制度所稱特定關系人是指發(fā)改工作人員的近親屬、擬制血親、近姻親以及其他共同利益關系的人。

（一）“近親屬”，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。

（二）“擬制血親”，包括養(yǎng)父母、養(yǎng)子女、繼父母、繼子女。

（三）“近姻親”，包括配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶，子女的配偶及子女配偶的父母。第五條 本制度所稱利益，包括財產上利益及非財產上利益。財產上利益包括不動產；現金、存款、外幣、有價證券；債權或其它財產上權利；其它具有經濟價值的利益。非財產上利益包括錄用、調動、提任、獎懲及其它人事措施。

第二章 行為規(guī)范

第六條 發(fā)改工作人員應當公平、公正執(zhí)法，正確履行職責，不得借職務權力、機會，為本人或特定關系人謀利益。對可能影響公正執(zhí)法的行為，應主動回避，防止可能出現的利益沖突。

第七條 發(fā)改工作人員在執(zhí)行涉及本人或特定關系人的審批、核準、備案等事項時，不得參加有關審核和決定等環(huán)節(jié)的工作，或利用職權、請托斡旋等不當方式施加影響。

第八條 發(fā)改工作人員在執(zhí)行涉及本人或特定關系人的錄用、調動、提任、獎懲等事項時，不得參加有關調查、討論、審核和決定等環(huán)節(jié)的工作，或利用職權、請托斡旋等不當方式施加影響。

第三章 回避實施

第九條 市發(fā)改委成立利益沖突回避領導小組，由主要負責人任組長，其他班子成員任副組長，政工科工作人員任成員，辦公室設在市發(fā)改委政工科，負責需要回避的相關事宜以及強制回避相關事宜。

第十條 利益沖突回避形式分為自行回避、依申請回避和強制回避。

第十一條 自行回避程序：在具體工作中，發(fā)改工作人員認為該項工作符合回避條件的，應當主動申請回避，書面向利益沖突回避領導小組提出自行回避的申請。受理主體應嚴格審核，并及時做出是否回避的決定。申請回避的工作人員在回避申請受理主體做出回避決定前，應暫停參與本執(zhí)法或管理行為事項。

第十二條 依申請回避程序：利益沖突相對人可以就特定工作人員與本人正在從事或申請的事項可能存在利益沖突的，可以向利益沖突回避領導小組提出回避申請。受理主體應嚴格審核，并及時做出是否回避的決定。被申請回避的工作人員在回避申請受理主體做出回避決定前，應暫停參與本執(zhí)法或管理行為事項。

第十三條 強制回避程序：市發(fā)改委利益沖突回避領導小組根據相關信息，發(fā)現工作人員存在應回避而未回避的行為，應及時采取強制回避措施。強制回避可采取暫停工作人員履行現職務，或制止可能發(fā)生利益沖突的行為。

第十四條 發(fā)改工作人員違反本規(guī)定第六條、第七條、第八條規(guī)定的，對未按照利益沖突回避所作有關事項的決定、建議、調查等行為應予以廢除，并重新作出。同時，市發(fā)改委利益沖突回避領導小組按有關黨政紀條規(guī)對相關責任人進行處理。

第十五條 發(fā)改工作人員要及時更新利益沖突回避信息檔案和廉政信息檔案，對隱瞞不報或者不如實報告的，責令改正并予以批評教育。

第十六條 法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。第四章 附 則

第十七條 本制度由市發(fā)改委政工科負責解釋。第十八條 本制度自發(fā)布之日起執(zhí)行。

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第三篇：領導干部利益沖突回避制度

領導干部利益沖突回避制度

為切實規(guī)范我鎮(zhèn)領導干部廉潔從政行為，防止利益沖突行為發(fā)生，結合本鎮(zhèn)實際，制定本制度。

第一條 本制度所稱利益沖突是指我鎮(zhèn)領導干部在履行職責過程中，因其作為或不作為，直接或間接使本人或特定關系人獲取利益的行為。

第二條 本制度所稱我鎮(zhèn)領導干部指我鎮(zhèn)行使行政管理權的副科級以上干部。

第三條 本制度所稱特定關系人是指我鎮(zhèn)領導干部的近親屬、擬制血親、近姻親以及其他共同利益關系的人。

1、“近親屬”包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。

2、“擬制血親”，包括養(yǎng)父母、養(yǎng)子女、繼父母、繼子女。

3、“近姻親”，包括配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶，子女的配偶及子女配偶的父母。

第四條 本制度所稱利益，包括財產上利益及非財產上利益。財產上利益包括不動產；現金、存款、外幣、有價證券；債權或其它財產上權利；其它具有經濟價值的利益。非財產上利益包括錄用、調動、提拔、獎懲及其它人事措施。

第五條 我鎮(zhèn)領導干部應正確履行職責，不得借職務權力為本人或特定關系人謀利益。對可能影響公正履職的行為，應主動回避，防止可能出現的利益沖突。

第六條 我鎮(zhèn)領導干部在執(zhí)行涉及本人或特定關系人的錄用、調動、提拔、獎懲等事項時，不得參加有關調查、討論、審核和決定等環(huán)節(jié)的工作，或利用職權等不當方式施加影響。

第七條 利益沖突回避形式分為自行回避、依申請回避和強制回避。

1、自行回避程序：在具體工作中，我鎮(zhèn)領導干部認為該項工作符合回避條件的，應當主動申請回避，并書面向鎮(zhèn)紀委提出自行回避的申請。

2、依申請回避程序：利益沖突相對人可以就特定領導干部與本人正在從事或申請的事項可能存在利益沖突的，可以向鎮(zhèn)紀委提出回避申請。鎮(zhèn)紀委對其進行審核，并及時做出是否回避的決定。被申請回避人在回避申請受理部門做出回避決定前，應暫停參與該事項。

3、強制回避程序：鎮(zhèn)紀委根據相關信息發(fā)現工作人員存在應回避而未回避的行為，應及時采取強制回避措施。

第八條 本制度自發(fā)布之日起執(zhí)行。

第四篇：溫州市國家工作人員利益沖突回避暫行辦法

溫州市國家工作人員利益沖突回避暫行辦法

關于轉發(fā)《溫州市國家工作人員利益沖突回避暫行辦法》的通知 局機關各科室、各醫(yī)療衛(wèi)生單位：

現將《溫州市國家工作人員利益沖突回避暫行辦法》轉發(fā)給你們，請結合本單位工作實際，認真貫徹執(zhí)行。

附件：

1、甌海區(qū)行政事業(yè)單位工作人員利益沖突回避流程圖

2、行政事業(yè)單位工作人員利益沖突自行回避申請表

3、利益沖突相對人申請行政事業(yè)單位工作人員回避申請表

4、強制回避通知書

5、無利害沖突關系聲明書

二○一一年十二月一日

溫州市國家工作人員利益沖突回避暫行辦法 第一章 總 則

第一條 為切實規(guī)范國家工作人員廉潔從政行為，防止利益沖突行為發(fā)生，根據中共中央《建立健全教育、制度、監(jiān)督并重的懲治和預防腐敗體系實施綱要》，結合溫州實際,制定本暫行辦法。

第二條 本辦法所稱利益沖突是指國家工作人員在履行職責過程中，因其作為或不作為，直接或間接使本人或特定關系人獲取利益的行為。

第三條 本辦法所稱國家工作人員指《刑法》第93條規(guī)定的人員。

第四條 本辦法所稱特定關系人是指國家工作人員的近親屬、擬制血親、近姻親和其他共同利益關系人等。

（一）“近親屬”，包括配偶、父母、子女、兄弟姐妹祖父母、外祖父母、孫子女、外孫子女。

（二）“擬制血親”，包括養(yǎng)父母、養(yǎng)子女、繼父母、繼子女。

（三）“近姻親”，包括配偶的父母、配偶的兄弟姐妹及其配偶，子女的配偶及子女配偶的父母。第五條 本辦法所稱利益,包括財產上利益及非財產上利益。財產上利益包括不動產；現金、存款、外幣、有價證券；債權或其它財產上權利；其它具有經濟價值的利益。非財產上利益包括錄用、調動、提任、獎懲及其它人事措施。

第二章 行為規(guī)范

第六條 國家工作人員應當公平公正執(zhí)行公務，正確履行職責，對可能影響公正執(zhí)行公務的行為，應主動回避，防止可能出現的利益沖突。

第七條 國家工作人員不得借職權力、機會，為本人或特定關系人謀利益。

第八條 國家工作人員不得向國家機關有關人員游說、請托或以其它不當方法，為本人或特定關系人謀利益。

第九條 國家工作人員或其特定關系人，不得與國家工作人員服務或受其管理的單位，有買賣、租賃、承包等交易行為。

第十條 國家工作人員或其特定關系人不得在其本人管轄的業(yè)務范圍內從事營利性活動；國家工作人員不得為本人或特定關系人從事營利性活動提供便利和優(yōu)惠條件。

第十一條 國家工作人員在執(zhí)行涉及本人或特定關系人的錄用、調動、提任、獎懲等事項時，不得參加有關調查、討論、審核和決定等環(huán)節(jié)的工作，或利用職權、請托斡旋等不當方式施加影響。

第十二條 國家工作人員在執(zhí)行涉及本人或特定關系人的行政審批、行政處罰、行政復議、行政協調、物資資金調配等事項時，不得參加有關調查、審理、討論、審核和決定等環(huán)節(jié)的工作，或利用職權、請托斡旋等不當方式施加影響。

第三章 回避實施

第十三條 利益沖突回避形式分自行回避、依申請回避和強制回避。

第十四條 國家工作人員明知存在利益沖突的，應回避人員為行政負責人的，行政負責人向上級機關

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溫州市國家工作人員利益沖突回避暫行辦法

或同級行政監(jiān)察機關書面提出自行回避的申請，非行政負責人向所在單位書面提出自行回避的申請；或自行停止可能造成利益沖突的行為。

第十五條 利益沖突相對人可就可能存在的利益沖突向有關單位提出回避申請。應回避人員為行政負責人的，相對人向上級機關或同級行政監(jiān)察機關提出申請，應回避人員為非行政負責人的，相對人向所在單位提出回避申請。各有關單位應嚴格審核，并及時作出是否回避的決定。

第十六條 單位對工作人員應回避而未回避的行為，應及時采取強制回避。強制回避可采取暫停工作人員執(zhí)行現職務，或制止可能發(fā)生利益沖突的行為。

第十七條 國家工作人員違反本規(guī)定第六條、第七條、第八條、第九條、第十條規(guī)定的，按有關黨紀條規(guī)追繳財產上收益。違反第十一條、第十二條規(guī)定的，對有關事項所作的同意、否決、建議、提案、調查等行為應予以廢除，并重新作出。

第十八條 國家工作人員對須回避的關系應主動向所在單位報告；對隱瞞不報或者不如實報告的，責令改正并予以批評教育；拒不執(zhí)行回避決定的，給予相應的組織處理或黨政紀處分。

第十九條 法律、法規(guī)、規(guī)章另有規(guī)定的，從其規(guī)定。

第二十條 各單位要建立健全各項配套的管理監(jiān)督制約機制，保證本規(guī)定的貫徹執(zhí)行；對工作人員錄用、調動及任職，均須按本規(guī)定嚴格把關，對涉及回避的人員，按照干部管理權限提出回避建議。

第二十一條 各級紀檢監(jiān)察組織要建立健全國家工作人員利益沖突回避信息檔案，按干部管理權限，實行分級管理，定期更新和補充信息。各級紀檢監(jiān)察組織有權對各種已存在或潛在利益沖突的任命提出意見和建議，任命單位須及時予以調整。

第四章 附 則

第二十二條 本辦法由中共溫州市紀律檢查委員（溫州市監(jiān)察局）負責解釋。第二十三條 本辦法自發(fā)布之日起執(zhí)行。

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第五篇：回避制度[定稿]

目的：掌握回避的概念、回避適用的人員和情形、回避的程序。

組織方式：閱讀案例4個，討論案例4個（3學時），教師小結答疑（1學時），學生完成作業(yè)案例4個。

一、回避的概念、目的和意義

回避制度是指偵查人員、檢察人員、審判人員等同案件有法定的利害關系或者其他可能影響案件公正處理的關系，不得參與該案件訴訟活動的一種訴訟制度。

回避制度是利益規(guī)避原則的體現，其目的在于消除程序不公的因素，保證客觀公正地處理案件，防止先入為主和徇私舞弊。實行回避制度，有利于避免司法人員的角色沖突，不至于既是當事人又是裁判者；有利于實現刑事訴訟的職能分離，使刑事訴訟中的控訴、辯護、審判職能由不同的人員承擔；有利于保持司法人員的客觀公正，消除當事人及其法定代理人的思想顧慮，增加訴訟參與人和社會公眾對司法的公正性的信任度，減少不必要的上訴和申訴。

二、回避的適用人員和情形

根據刑事訴訟法的規(guī)定，適用回避的人員包括審判人員、檢察人員、偵查人員以及書記員、翻譯人員、鑒定人。他們有下列情形之一的，應當自行回避，當事人及其法定代理人也有權要求他們回避：（1）是本案的當事人或者是當事人的近親屬的；（2）本人或者他的近親屬和本案有利害關系的；（3）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；（4）與本案當事人有其他關系，可能影響公正處理案件的。上述人員接受當事人及其委托的人的“請客送禮”或者違反規(guī)定會見當事人及其委托的人的，當事人及其法定代理人有權要求他們回避。另外，根據刑事訴訟法第192條、第206條的規(guī)定，原審人民法院對于二審發(fā)回重審的案件以及人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，有關案件一審或者二審合議庭的全體成員，都屬于回避的范圍。

三、回避的程序

回避的提出：回避的提出，可以是自行回避，也可以是申請回避或指令回避。自行回避是指應當回避的人員在受理案件或者受聘時發(fā)現自己有刑事訴訟法規(guī)定的回避情形的，應當主動提出回避，不承擔該案的訴訟任務。申請回避是指當事人及其法定代理人申請有關人員回避。申請回避是當事人及其法定代理人的訴訟權利，在刑事訴訟的各個階段他們都可以申請回避。公安司法機關有義務告知當事人及其法定代理人有權申請回避。指令回避是指有關人員具有法定應當回避的情形而沒有自行回避，當事人及其法定代理人也沒有申請他們回避，而由有決定權的辦案機關負責人或組織作出決定，指令有關人員回避。

回避的決定：審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，分別由法院院長、檢察院檢察長和公安機關負責人決定；法院院長的回避，由本院審判委員會決定；檢察院檢察長和公安機關負責人的回避，由同級人民檢察院檢察委員會決定；書記員、鑒定人員和翻譯人員的回避，在偵查階段由公安機關負責人決定，在審查起訴階段由檢察長決定，在審判階段由人民法院院長決定。

回避的復議：回避的決定一般一經作出即具有法律效力。但是，為了保障當事人申請回避的合法權利，同時防止當事人無根據地利用這一權利妨礙案件的及時處理，刑事訴訟法賦予了當事人及其法定代理人申請復議的權利，即他們對駁回回避申請的決定不服時，可以申請復議一次。原作出駁回回避申請的組織或個人應當復議，并將復議的最終結果及時告知申請復議的當事人及其法定代理人。

回避的效力：對偵查人員的回避作出決定前，偵查人員不能停止對案件的偵查。在偵查過程中，對鑒定人員、書記員和翻譯人員提出回避的，是否停止他們的訴訟活動，適用偵查人員的規(guī)定。被決定回避的公安機關負責人、偵查人員、鑒定人員、書記員和翻譯人員，在回避決定作出以前所進行的訴訟活動是否有效，由作出決定的機關根據案件情況決定?！?閱讀案例 案 例 1 回避的含義；回避的種類；公訴人的回避申請權 【案情】

某縣法院法官甲擔任縣人民檢察院起訴被告人某乙盜竊一案的審判長。在開庭的時候，他向被告人交代訴訟權利時，被告人問：“什么叫做回避？”他回答：“回避就是你如果認為我水平不高，沒有資格擔任審判長，就申請換人，不要我擔任審判長?！北桓嫒嘶卮穑骸拔倚诺眠^你的水平，因為我的辯護人都是你推薦的，昨天他會見我的時候還對我說，你辦事很爽快，前天他請你吃飯的時候，求你對我網開一面，你很干脆地就答應了。我不申請你回避?！?/p>

問：審判長對回避的含義的解釋是否正確？法院對審判長的回避問題應該如何處理？出庭支持公訴的公訴人對審判長的回避問題應該如何處理？ 【評析】

（1）審判長的回答是錯誤的。審判長在交代回避權利時，可以使用通俗的語言，但通俗必須建立在準確的基礎之上。雖然我國法律和司法解釋對于法官應當如何告知申請回避權利沒有規(guī)定，但是，從保障回避申請權人的權益的角度出發(fā)，法官應該向被告人詳細解釋回避的含義、條件和程序。解釋的語言可以通俗，但不能違背立法原意。本案審判長所解釋的回避與立法對回避的規(guī)定大相徑庭，沒有起到告知權利的作用。（2）審判長為被告人推薦辯護人，接受辯護人的宴請，當事人及其法定代理人有權申請其回避。在他沒有自行回避，回避申請權人也沒有申請他回避的情況下，他所在的法院的院長（如果他是法院院長則為審判委員會）應當責令他回避，并給予紀律處分。但是，我國的法律和司法解釋對于開庭以后責令法官回避（尤其是責令審判長回避）的程序未作明文規(guī)定。在這種情況下，似乎應當賦予合議庭其他成員決定中止程序的權力，待回避問題解決以后再恢復法庭審理。

（3）《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第394條規(guī)定：“人民檢察院在審判活動監(jiān)督中，如果發(fā)現人民法院或者審判人員審理案件違反法律規(guī)定的訴訟程序，應當向人民法院提出糾正意見?！薄俺鱿ㄍサ臋z察人員發(fā)現法庭審判違反法律規(guī)定的訴訟程序，應當在休庭后及時向本院檢察長報告。”“人民檢察院對違反程序的庭審活動提出糾正意見，應當由人民檢察院在庭審后提出。”據此，出庭支持公訴的公訴人對于法庭組成人員違反回避規(guī)定的，在現有的法律制度框架內，只能在休庭后向本院檢察長報告，由人民檢察院在庭審后提出糾正意見。這顯然不是解決問題的好辦法。賦予公訴人申請回避權，可能是解決開庭以后法官回避問題的最好辦法。案 例 2 公安機關負責人的回避 【案情】

某縣公安局局長的兒子故意殺人。公安局局長聞訊后，拍案而起：“王子犯法，與庶民同罪。刑警隊長小張，你趕快把他給我抓過來?！惫簿志珠L的兒子被緝捕歸案后，公安局局長親自進行訊問。訊問過程中，公安局局長的兒子說：“虎毒不食子。你是我的父親，不應該派人抓我?！惫簿志珠L回答：“你犯下滔天罪行，我作為一局之長，為民除害是我的天職。我不抓你誰抓你？你是我生的，我還沒有資格抓你？” 問：本案中，公安局局長的做法是否正確？ 【評析】

公安局局長的做法是錯誤的。

刑事訴訟法第28條第1項規(guī)定，偵查人員是本案當事人的近親屬的，應當自行回避。公安局局長是本案犯罪嫌疑人的父親，是當事人的近親屬，應當自行回避。他的兒子也有權要求他回避。他的兒子指責他不該派人抓他時，實際上是在說他應當回避。在他沒有自行回避，他的兒子也沒有要求他回避的情況下，縣人民檢察院檢察委員會應當指令他回避。但我國法律和司法解釋都缺乏檢察委員會指令公安機關負責人回避的程序規(guī)定，在法律未作修改之前，出現本案例所述情形就是難以避免的。案 例 3 目擊證人能否擔任法官 【案情】

某市中級人民法院法官甲目睹了乙（15歲）殺害丙的全過程，并將乙扭送到公安機關，向公安機關證實了乙殺害丙的事實。公安機關偵查終結，將案件移送到某市人民檢察院。某市人民檢察院依法向該市中級人民法院提起公訴。該市中級人民法院對案件進行審查以后，決定開庭審判。在確定合議庭的組成人員時，法官甲被該院刑一庭庭長指定為審判長。開庭以后，法官甲沒有向被告人交代他所享有的權利。在法庭調查過程中，被告人否認自己實施了故意殺人行為。法官甲當庭指出：“我親眼目睹了你殺害丙的全過程，你就不要狡辯了。”公訴人也說：“連審判長都說親眼看見了你殺害丙的全過程，你就不要抵賴了。我們國家的刑事政策是坦白從寬、抗拒從嚴?！北桓嫒艘姛o法抵賴，承認了自己殺害丙的犯罪事實。該市中級人民法院依法以故意殺人罪判處被告人乙無期徒刑，并處剝奪政治權利終身。被告人乙沒有上訴，檢察院也沒有提起抗訴。

問：本案法官甲和公訴人的做法是否正確？對本案應當如何處理？ 【評析】

本案法官甲和公訴人的做法都是錯誤的。

刑事訴訟法第28條規(guī)定，審判人員擔任過本案的證人的，應當自行回避，當事人及其法定代理人也有權要求他們回避。法官甲向公安機關證實了本案的犯罪事實，是本案的證人，依法應當自行回避。在法院確定合議庭組成人員的時候，他應當說明自己擔任過本案的證人，提請自行回避。開庭以后，在法庭調查開始以前，他也應當向被告人交代其所享有的訴訟權利（包括申請回避的權利）。不交代訴訟權利就直接進行法庭調查，侵犯了被告人的合法權利。

公訴人出庭支持公訴時，發(fā)現法庭未詳細告知未成年被告人及其法定代理人依法享有的申請回避的訴訟權利的，應當及時向法庭提出糾正意見。本案公訴人不但沒有及時向法庭提出糾正意見，同時還錯誤地支持法官甲的說法，表明他沒有正確履行自己的職責。

本案一審判決發(fā)生法律效力后，被告人及其法定代理人、近親屬根據刑事訴訟法第203條至第205條的規(guī)定，可以向人民法院或者人民檢察院提出申訴，某省人民檢察院或者最高人民檢察院可以對本案提起抗訴，某市中級人民法院應當決定對本案進行再審，某省高級人民法院或者最高人民法院也有權提審本案或者指令進行再審。

此外，當事人、訴訟代理人、辯護人對于法官甲違反回避規(guī)定的行為，可以向某市中級人民法院紀檢或者其他有關部門舉報。法官甲明知具有法定回避情形故意不依法自行回避，應當受到警告至記大過處分。案 例 4 本案偵查人員能否擔任本案法官 【案情】

某縣人民檢察院檢察官甲調至該縣人民法院任刑事審判庭庭長。在決定縣人民檢察院提起公訴的某乙受賄案的合議庭組成人員時，他對院長說：“我曾經偵查過本案，對案情比較熟悉，本案就由我親自掛帥，擔任審判長?！狈ㄔ涸洪L同意了他的請求，指定他擔任審判長。問：本案中，刑事審判庭庭長和法院院長的做法是否正確？ 【評析】

刑事審判庭庭長和法院院長的做法都是錯誤的。

根據《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第31條第1款的規(guī)定，刑事審判庭庭長曾經在本案中擔任過偵查人員，在調至法院以后，就不能再在同一案件中擔任審判人員。根據《解釋》第26條的規(guī)定，在他沒有自行回避，當事人也沒有申請他回避的情況下，法院院長應當決定其回避，而不能指定他擔任審判長。案 例 5 申請回避的方式；回避的處理程序 【案情】

某縣人民檢察院依法對某甲交通肇事一案向縣人民法院提起公訴。在縣人民法院開庭以后，審判長告知被告人有權申請回避。被告人說：“本案公訴人在擔任檢察官之前，曾經在縣公安局任職，他曾經偵查過本案。因此，我申請他回避?！睂徟虚L說：“申請回避應當提出書面請求，并提出理由。現在都已經開庭了，你用口頭方式提出回避申請，太遲了。你的申請不符合法律的規(guī)定，刑事訴訟法并沒有規(guī)定當過警察的就不能當檢察官，本庭對你的申請當庭駁回?！北桓嫒水斖ド暾垙妥h。審判長說：“你連回避請求都沒有提出，沒有資格申請復議?！?/p>

問：審判長的說法有哪些不符合法律和有關司法解釋的規(guī)定？ 【評析】

審判長的說法不符合有關規(guī)定的地方有：（1）關于申請回避的方式。申請回避既可以用書面方式，也可以用口頭方式。被告人當庭用口頭方式提出回避申請，并且說明了理由，人民法院應當記錄在案。不能說被告人沒有提出回避申請。（2）關于申請回避的時間。法律并不禁止被告人在開庭以后提出回避申請，以提出申請的時間太遲為由駁回申請，并不妥當。（3）關于適用回避的情形。刑事訴訟法沒有規(guī)定在同一案件中擔任過偵查人員的就不能再擔任公訴人，但《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第29條對此作了明文規(guī)定。4 這一解釋也具有法律效力。因此，本案公訴人應當回避。（4）關于當庭駁回回避申請。當庭駁回回避申請，必須是申請不符合法定情形。本案的申請合法，不能當庭駁回，而應當通知指派該檢察人員出庭的人民檢察院，由該院檢察長或者檢察委員會決定。（5）關于申請復議權。被告人的回避申請被駁回的，有權申請復議。本案被告人當庭申請復議，合議庭應當宣布休庭，待作出復議決定后，決定是否繼續(xù)法庭審理。審判長否定被告人申請復議的權利的說法和做法都是錯誤的。案 例 6 本案初審法官能否擔任再審法官 【案情】

某縣人民法院刑事審判庭只有三名法官。對于被告人某甲盜竊一案，該縣人民法院組成合議庭進行了審理，由刑事審判庭庭長擔任審判長。一審宣判以后，被告人沒有上訴，縣人民檢察院也沒有提起抗訴。判決發(fā)生法律效力后，在刑罰執(zhí)行過程中，縣人民法院發(fā)現本案在適用法律上確有錯誤，審判委員會決定對本案進行再審。在組成合議庭時，縣人民法院院長對刑事審判庭庭長說：“你雖然在一審中擔任過審判長，本來不應該參與本案的再審。但是由于我們法院懂刑事審判的也就這么兩三個人，因此，沒有辦法，再審的時候，你也要參加，由你我和另外一名副院長組成合議庭審理，我擔任審判長?！?問：縣人民法院院長的做法是否妥當？ 【評析】

縣人民法院院長的做法是錯誤的。

根據刑事訴訟法第206條的規(guī)定，人民法院按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，應當另行組成合議庭進行。這意味著原審合議庭組成人員應當回避，不能擔任合議庭成員?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第31條第2款、《最高人民法院關于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第3條均規(guī)定：“凡在一個審判程序中參與過本案審判工作的合議庭組成人員，不得再參與本案其他程序的審判?！薄蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于刑事再審案件開庭審理程序的具體規(guī)定》第4條更是明確規(guī)定：“參與過本案第一審、第二審、復核程序審判的合議庭組成人員，不得參與本案的再審程序的審判?！币虼?，在本案中，縣人民法院院長在決定合議庭組成人員的時候，不能讓曾經在一審中擔任審判長的刑事審判庭庭長再次成為合議庭組成人員。在該法院無法組成合議庭的情況下，應當根據刑事訴訟法第26條的規(guī)定，請求中級人民法院指定其他人民法院審判，而不能因陋就簡，違反規(guī)定組成合議庭?！?討論案例 案 例 1 【案情】

某法院在組成合議庭時，人手不夠，臨時找人充當人民陪審員。法官甲說：“乙和丙兩弟兄是大學畢業(yè)生，現在正在自修法律本科文憑，已經快畢業(yè)了。他們現在剛好有空，我把他們叫來當陪審員好了?！庇谑欠ü偌缀鸵冶麅傻苄纸M成合議庭，對案件進行了審理。問：合議庭的組成是否合法？為什么？ 提示：參考刑事訴訟法第28條、第147條。案 例 2 5 【案情】

夫妻二人，丈夫甲在縣人民檢察院擔任檢察員，妻子乙在該縣人民法院擔任副院長?？h人民檢察院起訴某人搶劫，丈夫作為公訴人出庭支持公訴。縣法院組成合議庭審理該案后，合議庭經過評議，認為案情復雜，對罪與非罪問題難以作出決定，提請院長決定將案件提交審判委員會討論決定。審判委員會討論案件時，乙說：“我丈夫在家里已經給我講過這個案子。在我看來，這個案子定搶劫罪是沒有什么問題的，就不必再討論下去了?！逼渌麑徟形瘑T會委員都說：“你說的沒錯。就照你說的辦?！笨h人民法院審判委員會一致決定：案件事實清楚，證據確實充分，依法應當作出有罪判決。問：乙的做法是否正確？為什么？

提示：參考刑事訴訟法第28條、《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準則》第3條。案 例 3 【案情】

某縣人民法院開庭審理被告人故意傷害案。在開庭以后，被告人提出：“本案被害人是審判長的妻子的弟弟，我請求審判長回避。” 問：審判長是否應當回避？

提示：參考最高人民法院《關于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第1條第4項、《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準則》第3條。案 例 4 【案情】

某縣人民法院開庭審理縣人民檢察院起訴被告人拐賣婦女案。在開庭以后，公訴人發(fā)現，本案被告人的辯護人是審判長的岳父。問：公訴人對此應當如何處理？

提示：參考刑事訴訟法第28條、第8條、第169條，最高人民法院《關于審判人員嚴格執(zhí)行回避制度的若干規(guī)定》第1條第4項，《中華人民共和國法官職業(yè)道德基本準則》第3條。案 例 5 【案情】

某縣人民法院開庭審理縣人民檢察院起訴的被告人過失致人重傷案。被告人在開庭以后發(fā)現出庭支持公訴的檢察官是本案被害人的代理人之堂兄，于是申請該公訴人回避。問：合議庭對此應如何處理？

提示：參考刑事訴訟法第28條、第30條，《最高人民法院關于執(zhí)行<中華人民共和國刑事訴訟法>若干問題的解釋》第129條。案 例 6 【案情】

某縣公安局警察某甲對犯罪嫌疑人的盜竊犯罪事實進行偵查。案件偵查終結后，移送縣人民檢察院審查起訴?？h人民檢察院經過審查，依法向縣人民法院提起公訴。在開庭以后，被告人得知，公訴人與偵查本案的警察是堂兄弟，于是申請該公訴人回避。

問：該公訴人是否應當回避，為什么？合議庭對被告人的回避申請應當如何處理？公訴人如果應當回避，他的審查起訴、提起公訴、出庭支持公訴的行為是否有效？

提示：參考刑事訴訟法第28條，最高人民檢察院《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》第30條。案 例 7 【案情】

某縣人民法院院長是該院受理的故意傷害（致人重傷）案的被害人。他在開庭前依法提出了自行回避的申請，該院審判委員會在副院長的主持下討論決定了院長的回避問題，院長沒有參加審判委員會的討論決定過程。該縣人民法院決定開庭以后，依法組成合議庭對案件進行審理。開庭以后，被告人以法院院長是被害人為由，請求該法院全體人員回避。問：對被告人的請求應否予以支持？ 提示：參考刑事訴訟法第28條第4項?！?作業(yè)案例 案 例 1 【案情】

某縣人民檢察院以尋釁滋事罪對被告人向縣人民法院提起公訴?？h人民法院依法組成合議庭對案件進行了公開審理。合議庭評議過程中，對案件的證據是否確實充分意見分歧，最后案件被提交審判委員會討論決定。審判委員會決定作出案件事實清楚，證據確實、充分，依法應當認定被告人有罪的決定。合議庭據此作出有罪判決。一審判決宣告以后，被告人沒有上訴，人民檢察院也沒有抗訴。在刑罰執(zhí)行過程中，該縣人民法院發(fā)現該案在認定事實上確有錯誤，依法決定進行再審，并指定某審判委員會委員擔任審判長。該審判委員會委員在一審中曾參與討論決定該案。問：該審判委員會委員能否在再審程序中擔任審判長？ 案 例 2 【案情】

某縣人民檢察院以交通肇事罪對被告人向縣人民法院提起公訴?？h人民法院依法組成合議庭對案件進行了公開審理。合議庭評議過程中，對案件的證據是否確實充分意見分歧，最后案件被提交審判委員會討論決定。審判委員會決定作出案件事實清楚，證據確實、充分，依法應當認定被告人有罪的決定。合議庭據此作出有罪判決。一審判決宣告以后，被告人沒有上訴，人民檢察院也沒有抗訴。在刑罰執(zhí)行過程中，該縣人民法院發(fā)現該案在認定事實上確有錯誤，依法決定進行再審，并指定某法官擔任審判長。合議庭評議該案時，仍然意見分歧，案件再次被提交審判委員會討論決定。在一審中擔任審判長的法官某甲，在再審中作為審判委員會委員參與討論決定該案。問：法官甲能否在再審中參與討論決定該案？ 案 例 3 【案情】

開庭以后，公訴人發(fā)現辯護人某甲與在本案中承擔偵查任務的警官是兄弟，于是向合議庭提出，某甲不能擔任本案的辯護人。

問：合議庭對公訴人的意見應當如何處理？ 案 例 4 【案情】

開庭以后，公訴人發(fā)現合議庭的法官甲是本案被告人的債權人。問：公訴人對此應當如何處理？法官甲是否應當回避？ 案 例 5 【案情】

庭審中，合議庭發(fā)現，被告人私人所開的裝修公司正在給公訴人私人裝修房屋。問：合議庭對此應當如何處理？ 案 例 6 【案情】

庭審中，公訴人發(fā)現，被告人是法官的好朋友。問：公訴人是否可以要求該法官回避？ 案 例 7 【案情】

庭審中，合議庭發(fā)現，本案辯護人曾任檢察官，他一年前曾經是本案公訴人在檢察院的同事。他是因為公訴人向被告人推薦才擔任辯護人的。問：合議庭對此應當如何處理？