第一篇：簽訂和履行國際貿(mào)易合同應(yīng)注意的問題：(精)

簽訂和履行國際貿(mào)易合同應(yīng)注意的問題：

簽訂和履行國際貿(mào)易合同應(yīng)注意的問題： ?

簽約前的準(zhǔn)備工作 ?

市場可行性調(diào)查 在每筆交易之前，都應(yīng)當(dāng)對交易的可行性進(jìn)行調(diào)查，尤其是在做原來沒有做過的產(chǎn)品出口之前，更應(yīng)當(dāng)進(jìn)行市場調(diào)查。調(diào)查的主要項(xiàng)目包括： ?

地理、氣候、居民消費(fèi)習(xí)慣 ?

例如：中國某公司向西歐出口花生，但需途徑紅海海峽等赤道地區(qū)，但并未采取特別冷藏，貨物到港后發(fā)現(xiàn)全部變質(zhì)。?

又如：許多國家有各種各樣的禁忌，如果不了解，有可能造成退貨。?

進(jìn)口國政府管制情況 ?

例如：向伊拉克出口貨物需經(jīng)聯(lián)合國頒發(fā)許可 ?

例如：向正在對中國征收反傾銷稅的國家出口 ?

市場飽和及競爭程度 ?

交易成本估算 ?

例如：向中東或南美某些國家出口貨物，光使館認(rèn)證有時(shí)就需要數(shù)千元 以上這些項(xiàng)目屬于商業(yè)范疇，大家對此更有研究，勿需多講。2、客戶資信調(diào)查 ?

“眼見”不一定“為實(shí)” ?

例如：有個(gè)公司在交易前曾經(jīng)親自前往客戶當(dāng)?shù)乜疾?，發(fā)現(xiàn)對方辦公場所在高級寫字樓，董事長是中國使館的座上賓，經(jīng)營網(wǎng)點(diǎn)和加工廠區(qū)規(guī)模宏大。但交易后對方一直拖欠貨款，經(jīng)我處進(jìn)行調(diào)查發(fā)現(xiàn)：客戶的董事長的確很有實(shí)力，但與中方簽約的卻是其在交易前剛剛設(shè)立的一個(gè)注冊資金規(guī)模非常小的企業(yè)，根據(jù)法律，中方無法向該董事長的其他企業(yè)主張權(quán)利，只能起訴跟他簽約的企業(yè)，使中方的貨款收回沒有任何保障。?

“名頭大”不一定“實(shí)力強(qiáng)” ?

世界各國的公司法律體制千差萬別，不要被對方的“名頭”所迷惑，例如：在美國，注冊一個(gè)帶“國際”字頭的公司并不比注冊一家雜貨店更麻煩。?

另外，在有些國家，注冊資金 1000 萬跟注冊資金 1 萬元區(qū)別不大，無須全部認(rèn)繳到位，注冊時(shí)也不一定交納很多的注冊費(fèi)。?

還有，實(shí)力弱的子公司以實(shí)力較強(qiáng)的母公司的名義進(jìn)行業(yè)務(wù)，但發(fā)生糾紛卻無法追究母公司責(zé)任。?

“打草”未必“驚蛇” ?

有些當(dāng)事人在采取法律措施之前，害怕通過調(diào)查會使對方有所警覺，因此不愿意先調(diào)查后決定是否采取措施。但實(shí)際上，正規(guī)的調(diào)查機(jī)構(gòu)的調(diào)查一方面不會透露委托人是誰，更不透露調(diào)查目的；另一方面，調(diào)查員更多的是通過其他相關(guān)渠道調(diào)查得到信息并匯總后出具報(bào)告的，不會引起被調(diào)查公司的注意。?

“都說好才是真的好” ?

在國際貿(mào)易活動中，如果只從一個(gè)渠道了解對手的資信狀況，往往很難保證信息的準(zhǔn)確性，尤其是通過對手故意透露給你的渠道。而通過正規(guī)的資信調(diào)查，則可以通過多種渠道了解該公司的情況。例如：某國外公司曾向中方提交過一份“在某銀行有 7 位數(shù)美元存款”的資信證明，中方與該銀行查核結(jié)果也確實(shí)如此。但經(jīng)我處通過綜合調(diào)查，發(fā)現(xiàn)對方根本就是一個(gè)皮包公司，其銀行證明是通過欺騙手段得到的。我們的調(diào)查渠道一般有： 公司注冊部門，法院訴訟記錄，銀行間往來記錄，房產(chǎn)管理部門，財(cái)務(wù)統(tǒng)計(jì)部門，其主要客戶，當(dāng)?shù)芈蓭?，電話登記部門等，只有各方面均反映良好，才能給予較高的授信額度。?

我會在這方面的業(yè)務(wù) ?

國際經(jīng)貿(mào)信息咨詢 ?

我會與世界各國的商會有一定的信息溝通渠道，可以了解國外市場情況，政策情況； ?

企業(yè)資信調(diào)查主要內(nèi)容 ?

企業(yè)概況 ?

歷史背景 ?

股東及出資情況 ?

管理人員情況 ?

財(cái)務(wù)狀況 ?

銀行往來 ?

經(jīng)營及客戶情況 ?

實(shí)地考察情況 ?

其他重要信息 ?

總體評述 3）調(diào)查類型： ?

與新客戶交易前對其進(jìn)行調(diào)查 ?

交易后對客戶進(jìn)行當(dāng)前情況調(diào)查 ?

在決定采取什么法律措施之前進(jìn)行調(diào)查 ?

簽訂合同應(yīng)注意的問題 ?

選擇適當(dāng)?shù)暮炗喓贤姆绞??

招投標(biāo)方式簽訂合同 ?

雙方當(dāng)面簽署的正本合同 ?

傳真 / 電子郵件簽署合同 ?

定單 / 報(bào)價(jià)單 + 形式發(fā)票 / 確認(rèn)函等 ?

口頭協(xié)議 ?

盡量使合同條款明確規(guī)范，避免口頭協(xié)議或簡單協(xié)議。?

如果對方提供格式合同，則應(yīng)注意其相關(guān)條款。?

合同存檔管理 ?

注意留存書面材料，傳真紙不便保存 ?

一事一卷，并按時(shí)間順序歸檔 ?

重要單據(jù)復(fù)印留卷 ?

注意合同正面與背面的關(guān)系 ?

當(dāng)前存在的問題：目前，許多單位仍沿用七、八十年代的格式合同，分正反面。正面一般為商務(wù)條款，背面為一般條款，我們的格式合同的背面條款一般對我方有利，包括不可抗力、異議索賠、法律適用等條款。但在傳真簽署合同時(shí)，許多業(yè)務(wù)員出于費(fèi)用和時(shí)間上的考慮，往往只傳正面不傳反面，造成我方很難利用背面條款保護(hù)自身利益。?

處理方式： ?

簽署正本合同 ?

兩面都傳真并要求簽字回傳 ?

明確“其他條款見背面” ?

改成單面合同 ?

合同條款 ?

合同的首部應(yīng)填寫完整 ?

名稱要寫規(guī)范，不要出現(xiàn)筆誤 其中包括中方和外方名稱。?

地址要寫明，不能光寫電話傳真 否則，出現(xiàn)仲裁或訴訟時(shí)，不能送達(dá)文件，影響程序。?

貨物描述及規(guī)格要明確完整 ?

規(guī)格、數(shù)量要寫明，以免發(fā)生爭議 ?

交易前寄小樣的，也盡量依規(guī)格成交，避免依樣品成交。?

若必須依樣品成交的，則應(yīng)封樣留存，以備檢驗(yàn)； ?

選擇適當(dāng)?shù)膬r(jià)格術(shù)語 術(shù)語作用：確定責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)、費(fèi)用的分擔(dān) 常用術(shù)語： FOB CIF CFR FOB 術(shù)語應(yīng)注意的問題： ?

裝船后，應(yīng)及時(shí)通知買方，否則應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。例如：中國某公司裝貨后沒有及時(shí)通知買方，致使買方未能辦理保險(xiǎn)船已開航，后來在運(yùn)輸途中發(fā)生保險(xiǎn)事故，買方遭受損失 CIF 術(shù)語應(yīng)注意的問題： ?

CIF 也是裝運(yùn)港交貨，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移 ?

CIF 目的港要明確，以確定運(yùn)費(fèi)成本，否則會造成麻煩或者增加費(fèi)用，例如：某中國公司與巴西某公司約定價(jià)格條款為“ CIF 瑪瑙斯”，但辦理運(yùn)輸時(shí)才發(fā)現(xiàn)瑪瑙斯并非海港，而是巴西內(nèi)陸河港，最終中方不得不按合同辦理有關(guān)手續(xù)，并運(yùn)到該河港，增加了大量費(fèi)用。再如，美國有兩個(gè)“波特蘭港”，一個(gè)在東海岸，一個(gè)在西海岸，運(yùn)費(fèi)相差懸殊，在國際上類似情況很多。?

慎重確定運(yùn)輸方式和裝運(yùn)期限 ?

運(yùn)輸方式除與交易成本有關(guān)外，還與收匯風(fēng)險(xiǎn)有很大關(guān)系，一般來講，空運(yùn)方式對收匯風(fēng)險(xiǎn)較大，容易出現(xiàn)貨款兩空，因?yàn)榭者\(yùn)單不是物權(quán)憑證，客戶往往無須贖單后再提貨。?

裝運(yùn)期限一旦確定，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守；若實(shí)在無法辦到，則應(yīng)與買方協(xié)商更改裝船日期。?

采取有保障的收匯方式 ?

預(yù)付 對賣方最保險(xiǎn)，但買方難以接受 ?

銀行信用證 ?

銀行信譽(yù)，比較保險(xiǎn) ?

但是，信用證欺詐也是比較常見情形，涉及問題也較多，如果需要，將來可專門就信用證做專題講座。?

銀行托收 ?

屬于一種商業(yè)信譽(yù)，無論是國內(nèi)托收行，還是國外的代收行，都只是提供一種服務(wù)，而不承擔(dān)第一付款責(zé)任。?

要注意防止國外代收行與客戶惡意串通的情形。我們就曾經(jīng)處理過類似案件，客戶指定代收行，D/P 即期付款條件，賣方通過中行把單據(jù)寄給買方指定的代收行，代收行在沒有收到貨款的情況下將單據(jù)放給客戶提貨。根據(jù)法律關(guān)系，中方與代收行沒有合同關(guān)系，不能直接向國外銀行主張權(quán)利；中方與國內(nèi)銀行屬于委托代理關(guān)系，但國內(nèi)銀行也沒有過錯(cuò)，其可以免責(zé)，因此，給對方客戶以借機(jī)討價(jià)還價(jià)的機(jī)會。?

檢驗(yàn)條款 ?

CIQ 檢驗(yàn) ?

生產(chǎn)商自行檢驗(yàn) ?

國外公正檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)檢驗(yàn) ?

買方檢驗(yàn)（客檢條款）?

這涉及到將來一旦發(fā)生爭議的舉證責(zé)任，如約定 CIQ 檢驗(yàn)作為最終確定貨物質(zhì)量依據(jù)，則一方拿出商檢證后，其證據(jù)效力非常強(qiáng)。?

盡量避免貨到檢驗(yàn)和買方檢驗(yàn)條款，這樣會給對方以質(zhì)量瑕疵為借口拒付的機(jī)會。?

仲裁條款 ?

示范條款 凡因本合同引起的或與本合同有關(guān)的任何爭議，均應(yīng)提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會，按照申請仲裁時(shí)現(xiàn)行有效的仲裁規(guī)則進(jìn)行仲裁。仲裁裁決是終局的，對雙方均有約束力。?

盡量寫在正面 ?

異議索賠條款 ?

索賠受理范圍：屬于承運(yùn)人或保險(xiǎn)公司負(fù)責(zé)范圍的索賠不予受理。?

索賠依據(jù)：經(jīng)雙方同意的權(quán)威檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的檢驗(yàn)報(bào)告索賠。?

索賠期限：貨到目的港后 30 日內(nèi) ?

索賠方式：書面索賠 ?

法律適用、文本及其他條款 ?

履行國際貿(mào)易合同過程中應(yīng)注意的問題 ?

審核信用證和繕制單據(jù) ?

祛除“軟條款”，如客檢證明 ?

信用證要求的特別聲明，如法律管轄 ?

單證一致、單單一致 ?

備貨、包裝 ?

買方指定原料供應(yīng)商時(shí)，防止上當(dāng)受騙 例如：美國某客商向國內(nèi)某公司下服裝定單，并指明要求使用某韓國公司布料，結(jié)果中方加工生產(chǎn)后，美國公司以某種借口取消合同。經(jīng)我們調(diào)查發(fā)現(xiàn)，原來美國公司與該韓國公司串通，目的就是為其銷售積壓的布料。?

國內(nèi)收購貨物出口的，裝貨前要查驗(yàn) 我們處理的國外質(zhì)量索賠案件中，有為數(shù)不少的情況是國內(nèi)供貨商的產(chǎn)品的確有質(zhì)量問題，而且裝貨時(shí)外貿(mào)公司業(yè)務(wù)員并不親自到工廠監(jiān)督裝貨，更不用說監(jiān)督生產(chǎn)了。這樣貨物發(fā)出去后，引起外商索賠，不但造成損失，而且會丟失客戶。因此，外貿(mào)公司一定要把好國內(nèi)供貨商這一關(guān)，盡量把問題解決在國內(nèi)。?

注意包裝 在我們處理的質(zhì)量索賠爭議中，大概有 60% 是因?yàn)榘b問題引起的，有的因?yàn)榘b不好而限制在進(jìn)口國銷售（主要是食品類）；有的因?yàn)榘b不好而使貨物受損。因此，無論是自產(chǎn)貨物，還是外購貨物，均要高度注意產(chǎn)品包裝問題。?

處理好與貨代、船公司的關(guān)系 ?

與貨代訂立書面合同，減少口頭協(xié)議 ?

買方指定規(guī)模較小的船公司時(shí)，防止兩者串通 ?

船公司無單放貨后，賣方向誰主張權(quán)利 ?

向船公司索賠 ?

向買方索賠 ?

處理好與保險(xiǎn)公司的關(guān)系 ?

注意留存保險(xiǎn)合同及單據(jù) ?

注意保險(xiǎn)公司的特別聲明 ?

免責(zé)條款。?

如何辦理索賠手續(xù)。?

如何應(yīng)對買方提出的質(zhì)量異議 ?

不要輕易承諾和答復(fù) 例如：本來合同中訂立買方索賠需提供賣方同意的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)的檢驗(yàn)報(bào)告，但買方收到貨物后來函提出有質(zhì)量問題，并說明正由 XX 機(jī)構(gòu)檢驗(yàn)。業(yè)務(wù)員馬上回函說：等檢驗(yàn)結(jié)果出來后再做研究。這樣等于雙方協(xié)商變更了檢驗(yàn)條款，在將來的仲裁中非常被動。?

不要因?yàn)槭抢峡蛻艟筒桓揖芙^ ?

按照異議索賠條款逐項(xiàng)對照外方索賠 不輕易答復(fù)并不是不及時(shí)答復(fù)，對于外方的索賠，首先是查找合同，逐項(xiàng)對照。?

應(yīng)及時(shí)咨詢律師，盡早介入 ?

如何應(yīng)對買方拖欠貨款 ?

貨到目的港后買方拒提貨物，并提出無理要求 ?

買方未結(jié)上批貨物款，又要求繼續(xù)發(fā)貨的 ?

以貨物積壓、質(zhì)量瑕疵、交貨遲延、資金不足、市場變動等借口拒付或拖延支付貨款的 ?

給予對方寬限時(shí)要簽訂備忘錄或者書面協(xié)議，并且在還款協(xié)議中加上一些附加條款。如違約罰金條款，直接仲裁條款，擔(dān)保條款等。?

及早采取法律措施：敦促和協(xié)調(diào)、仲裁、訴訟 ?

注意有關(guān)法律時(shí)效 ?

買方向賣方提出質(zhì)量異議時(shí)效 合同規(guī)定 ?

向承運(yùn)人提出書面異議的時(shí)效 提單規(guī)定 ?

發(fā)生保險(xiǎn)事故通知保險(xiǎn)公司時(shí)效 保單規(guī)定 ?

向承運(yùn)人的損害賠償請求權(quán)的訴訟時(shí)效 1 年 ?

承運(yùn)人賠償后向第三人追償?shù)臅r(shí)效 90 天 ?

國際貿(mào)易合同訴訟時(shí)效 4 年 ?

向保險(xiǎn)公司索賠的訴訟時(shí)效 2 年 ?

訴訟時(shí)效的中斷、中止 另外，在國際貿(mào)易合同中還應(yīng)注意以下法律方面的條款：

①違約金條款：違約金條款第一不要遺漏，第二要全面，第三幅度可以高,但不要太高，因?yàn)樘邔?dǎo)致條款無效，等于讓裁判庭自己決定。

②商檢條款：商檢證書是買賣雙方結(jié)算、計(jì)算關(guān)稅、判斷是非辦理索賠的依據(jù)。合同應(yīng)對檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)、檢驗(yàn)期限、憑封單檢驗(yàn)還是憑現(xiàn)狀檢驗(yàn)，以及對標(biāo)的物質(zhì)量和數(shù)量提出異議和答復(fù)的期限做出明確規(guī)定，以免進(jìn)口商拖延不決。

③不可抗力條款：最好在國際合同中盡量列舉不可抗力的具體范圍、證明條件、通知期限，這可以避免進(jìn)口商找借口不付款。

④爭議解決方式條款：由于國外執(zhí)行難等許多原因，最好約定仲裁條款。條款表述要規(guī)范，不能模棱兩可造成麻煩。如“凡因本合同所發(fā)生的一切爭議，均提交中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會按照其規(guī)則裁決。一裁終局，裁決對雙方具有法律約束力”。

⑤法律適用條款：對我國不熟悉國際條約和外國法律的人士來說，應(yīng)盡量爭取適用中國法解決爭議。

⑥合同文字及其效力條款：合同最好約定以哪種文字為準(zhǔn)，尤其是買賣設(shè)備等內(nèi)容復(fù)雜的合同。合同還可以約定合同生效的條件，如交付定金后生效等有利條款。

(7)防止侵犯外國專利權(quán)。因?yàn)槟壳拔覈霈F(xiàn)較多此類糾紛，要注意避免侵權(quán)帶來的收匯風(fēng)險(xiǎn)，對來樣加工、設(shè)備出口等明確法律責(zé)任。

(8)可以規(guī)定“貨物所有權(quán)保留”條款。在不影響正常貿(mào)易情況下，約定在進(jìn)口方尚未付清全部貨款之前，貨物仍由出口商所有。

第二篇：簽訂特許加盟合同應(yīng)注意哪些問題

簽訂特許加盟合同應(yīng)注意哪些問題？

時(shí)間： 2007-05-08來源：

般特許經(jīng)營合同內(nèi)容可分為以下各項(xiàng)，簽約前宜請教律師、會計(jì)師、審慎閱讀評估。

一、特許者提供的服務(wù)項(xiàng)目及其費(fèi)用

1． 合同應(yīng)詳細(xì)列明特許者提供服務(wù)的項(xiàng)目

2． 有無隱藏不可預(yù)見的費(fèi)用？

二、合同期間

1． 期限長短有無明確？

2． 期限是否和租約配合？

三、合同延續(xù)

1． 期滿后可否續(xù)約？

2． 續(xù)約有無條件？若有，條件為何？是否詳細(xì)明列？

四、加盟金、權(quán)利金及其他款項(xiàng)

1． 加盟金到底包含哪些項(xiàng)目？

2． 其包括開張時(shí)的存貨或新貨嗎？

3． 多少自備款可開始營業(yè)？

4． 是否須繳納定期權(quán)利金？如何計(jì)算？如何給付？

5． 特許者是否提供記帳、報(bào)稅等服務(wù)？如有，是否須額外繳交費(fèi)用？

6． 是否必須加入合作廣告計(jì)劃？其費(fèi)用的分?jǐn)側(cè)绾斡?jì)算？特許者提供哪些產(chǎn)品或促銷服務(wù)？

五、商圈保護(hù)

1． 合同有無授予獨(dú)占區(qū)域？

2． 獨(dú)占區(qū)域是否在有些目的或營業(yè)額達(dá)到某種標(biāo)準(zhǔn)即終止？

六、采購生財(cái)器具

1． 是否所有的生財(cái)器具都必須向特許者購買？其價(jià)格及條件是否合理？

2． 特許者是否提供貸款？

七、選擇地點(diǎn)

1． 特許者是否協(xié)助選擇地點(diǎn)？

2． 誰對地點(diǎn)的選擇作最后決定？

3． 裝修藍(lán)圖是否由特許者提供？

4． 有無定期重新裝潢及翻新的要求？

5． 如須申請更改建筑使用執(zhí)照，誰負(fù)責(zé)提出申請及負(fù)擔(dān)期費(fèi)用？

6． 租約條款約束？

八、教育訓(xùn)練

1． 特許者是否要求加盟者參加訓(xùn)練課程？

2． 有無繼續(xù)教育及協(xié)助？

3． 是否持續(xù)性的提供加盟者員工訓(xùn)練的配合?

4． 是否要付費(fèi)用？費(fèi)用多少？

九、財(cái)務(wù)協(xié)助

1． 特許者是否提供財(cái)務(wù)協(xié)助或協(xié)助尋找貸款？

2． 如有提供財(cái)務(wù)協(xié)助或貸款，其條件是否合理？

3． 特許者是否提供緩期付款的優(yōu)惠？

4． 有無抵押？

十、采購對象限制

1． 合同是否要加盟者只能向特許者購買所需的貨品？或只能向特許者指定的廠商購買？

2． 如有，其價(jià)格及條件是否合理？

十一、限制營業(yè)范圍及販賣之物品

1． 合同是否對所購賣物品的項(xiàng)目有所限制？

2． 限制是否合理？如須賣其他物品，有無須特許者同意的申請步驟及程序？

十二、競業(yè)禁止

1． 合同是否限制加盟者在約滿或轉(zhuǎn)讓后，不得從事同類型的商業(yè)行為？

2． 如有，其期限及區(qū)域是否合理？

十三、會計(jì)作業(yè)要求

1． 特許者是否提供薄記及會計(jì)的服務(wù)？

2． 如有，是否需額外收費(fèi)？其收費(fèi)是否合理？

十四、客戶限制

1． 有無限制客戶對象？

2． 如售出超越授權(quán)的地區(qū)，有無懲罰條款？

十五、廣告促銷計(jì)劃的配合1． 廣告是地區(qū)性或全國性？其費(fèi)用支付方法？

2． 如地區(qū)性促銷是加盟者自理，特許者是否提供過去經(jīng)驗(yàn)與協(xié)助規(guī)劃的服務(wù)？

3． 特許者是否提供各種推廣促銷的材料、室內(nèi)展示海報(bào)及文宣品等？有無另外收費(fèi)？

4． 加盟者是否可自行策劃區(qū)域的促銷？如何取得特許者的同意？

十六、違約條款

1． 何種狀況視為違約？

2． 違約項(xiàng)目是否屬加盟者能力范圍所能控制的？

3． 其訂定項(xiàng)目與核實(shí)標(biāo)準(zhǔn)是否合理？

十七、通知條款

1． 若違約，特許者是否有義務(wù)以書面通知加盟者延期并更正？

2． 其期間有多長？是否足夠？

十八、違約后果

1． 違約時(shí)，特許者采取何種方式因應(yīng)？

2． 特許者是否可以直接取消該連鎖加盟契約？

3． 有無違約金條款？金額多少？

十九、合同終止的處理

1． 特許者是否有義務(wù)購買加盟者的生財(cái)器具、門店租約及其資產(chǎn)？

2． 處理費(fèi)用如何歸屬？

3． 處理期間多少？是否足夠？

二十、加盟者轉(zhuǎn)讓的權(quán)利

1． 加盟者是否可于契約轉(zhuǎn)賣門店資產(chǎn)？

2． 加盟者是否可于轉(zhuǎn)賣時(shí)，同時(shí)轉(zhuǎn)讓加盟合同？或特許者有義務(wù)與承買者簽訂新合同？

3． 特許者是否有權(quán)核準(zhǔn)或拒絕轉(zhuǎn)賣，其權(quán)利是否合理？

4． 租約可否轉(zhuǎn)讓？

5． 特許者是否有權(quán)核定承買者的資格？其資格如何認(rèn)定？

6． 是否須付給特許者部分轉(zhuǎn)讓費(fèi)？

二十一、特許者的優(yōu)先承購權(quán)

1． 合同中有無明示何種情況下特許者可承購？

2． 其承購價(jià)格由誰評估？商譽(yù)及凈值是否列入考慮？

3． 加盟者求售時(shí)是否有義務(wù)先向特許者求售？

二十二、加盟者生病或死亡

1． 合同是否直接由繼承人承接？

2． 合同是否由遺產(chǎn)管理人承接？

3． 合同者如長期失能，是否必須轉(zhuǎn)讓？

二十三、促裁訴訟處理

1． 是否由總部促裁解決所有爭議糾紛？

2． 促裁是否比訴訟省時(shí)、省錢？

二十四、訴訟管轄地

1． 特許者指定的訴訟管轄地是否為其總部所在地？

2． 是否考慮改為加盟店的所在地對加盟者較為有利？

二十五、加盟者親自經(jīng)營的要求

1． 合同是否要求加盟者每日親自經(jīng)營？

2． 合同是否禁止加盟者維持其他職業(yè)？

第三篇：簽訂設(shè)計(jì)合同應(yīng)注意哪些問題

問題一：設(shè)計(jì)費(fèi)的確定

《設(shè)計(jì)合同文本》第二條以表格形式要求當(dāng)事人列明設(shè)計(jì)項(xiàng)目的內(nèi)容，包括項(xiàng)目名稱、規(guī)模、階段、投資及設(shè)計(jì)費(fèi)。合同當(dāng)事人在確定設(shè)計(jì)費(fèi)時(shí)，應(yīng)遵循以下原則：

首先，設(shè)計(jì)合同或相關(guān)文件中雙方對設(shè)計(jì)費(fèi)率予以確認(rèn)的，應(yīng)尊重雙方當(dāng)事人的選擇。建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同為《合同法》所規(guī)定的有名合同的一種，發(fā)包人和設(shè)計(jì)人是具有平等地位的民事主體，應(yīng)當(dāng)由《合同法》調(diào)整，并應(yīng)最大限度地遵循合同自由的原則。實(shí)踐中的工程設(shè)計(jì)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)及相關(guān)統(tǒng)一定額并非強(qiáng)制性規(guī)范，而是任意性規(guī)范。

其次，在不能證明設(shè)計(jì)合同或相關(guān)文件中雙方就設(shè)計(jì)費(fèi)率達(dá)成一致的情況下，可以根據(jù)《工程設(shè)計(jì)收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)》確定設(shè)計(jì)費(fèi)。這只是在無相應(yīng)合同條款援引的情況下，用以解決糾紛的技術(shù)性手段。

問題二：定金條款的理解和適用

《設(shè)計(jì)合同文本》第五條規(guī)定了定金條款，結(jié)合文本中第七條第7.5款和第八條第8.9款的規(guī)定，該定金兼有成約定金和解約定金的性質(zhì)。如果當(dāng)事人雙方同意對定金額度進(jìn)行修改，該數(shù)額不能超過總設(shè)計(jì)費(fèi)的20%，超過20%的部分只能作為預(yù)付款，而不具有定金的效力。當(dāng)事人不完全履行合同時(shí)，可按比例適用定金罰則?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<擔(dān)保法>若干問題的解釋》第120條規(guī)定：“當(dāng)事人一方不完全履行合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占合同約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則?！笨梢?，在發(fā)包人或設(shè)計(jì)人履行部分合同義務(wù)后要求解除合同的，應(yīng)當(dāng)按照未履行部分所占約定內(nèi)容的比例，適用定金罰則。只不過在實(shí)踐中，當(dāng)事人往往沒有注意到這一點(diǎn)，在仲裁或訴訟時(shí)也就未提出相應(yīng)的請求，造成自己的權(quán)利未得到全面保護(hù)。問題三：設(shè)計(jì)合理使用年限的確定

關(guān)于建設(shè)工程的設(shè)計(jì)合理使用年限，主要指建筑主體結(jié)構(gòu)的設(shè)計(jì)使用年限。根據(jù)《建筑結(jié)構(gòu)可靠度設(shè)計(jì)統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)》(GB 50068-2001)和《民用建筑設(shè)計(jì)通則》(GB 50352-2005)的規(guī)定，建設(shè)工程的設(shè)計(jì)合理使用年限分為四類：對于臨時(shí)性建筑，其設(shè)計(jì)使用年限為5年；對于易于替換結(jié)構(gòu)構(gòu)件的建筑，其設(shè)計(jì)使用年限為25年；對于普通房屋和構(gòu)筑物，其設(shè)計(jì)使用年限為50年；對于紀(jì)念性建筑和特別重要的建筑結(jié)構(gòu)，其結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)使用年限為100年。此外，對于專業(yè)建筑工程，則應(yīng)按照相應(yīng)的專業(yè)技術(shù)規(guī)范要求確定其設(shè)計(jì)合理使用年限。對于具體工程項(xiàng)目，其設(shè)計(jì)合理使用年限則應(yīng)根據(jù)工程項(xiàng)目的建筑等級、重要性來確定。在建設(shè)工程的設(shè)計(jì)合理使用年限內(nèi)，工程承包人應(yīng)當(dāng)對該工程的主體結(jié)構(gòu)(包括地基基礎(chǔ))進(jìn)行保修。

在填寫設(shè)計(jì)使用年限時(shí)，設(shè)計(jì)人應(yīng)當(dāng)注意其與土地使用年限的區(qū)別。我國土地實(shí)行有償、有期限使用的制度。國務(wù)院《城鎮(zhèn)國有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第12條規(guī)定：“土地使用權(quán)出讓最高年限按下列用途確定：(一)居住用地七十年；(二)工業(yè)用地五十年；(三)教育、科技、文化、衛(wèi)生、體育用地五十年；

(四)商業(yè)、旅游、娛樂用地四十年；(五)綜合或其他用地五十年?！笨梢姡恋厥褂媚晗夼c土地使用用途有關(guān)，與建筑物建筑等級和重要性沒有關(guān)系。

問題四：賠償金的確定

《設(shè)計(jì)合同文本》第七條第7.3款需要由當(dāng)事人確定賠償金金額。而實(shí)踐中相當(dāng)一部分合同回避了本條關(guān)于賠償金的約定，或空白、或劃去、或直接刪去7.3款的最后關(guān)于賠償金的規(guī)定。在當(dāng)事人未對損害賠償約定計(jì)算方法時(shí)，應(yīng)當(dāng)適用法律的規(guī)定。關(guān)于損害賠償?shù)姆秶?，《合同法》?13條貫徹了完全賠償原則，其賠償范圍既包括因違約所造成的損失，也包括因違約而使對方失去的可得利益，同時(shí)其也要受合理預(yù)見規(guī)則的限制，即損害賠償額不得超過違約一方在訂立合同時(shí)，依當(dāng)時(shí)的客觀情況能預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到其違反合同義務(wù)所可能造成的損失。

如果發(fā)包人和設(shè)計(jì)人在合同中事先約定了損害賠償金的計(jì)算方法，應(yīng)當(dāng)按約定支付賠償金。本條賠償金的計(jì)算方法為實(shí)際損失的一定比例，值得注意的是，若當(dāng)事人商定的賠償金大于實(shí)際損失，該如何處理？本文認(rèn)為，在約定的賠償金不過分高于實(shí)際損失時(shí)，法律應(yīng)當(dāng)首先尊重當(dāng)事人雙方的意思自治，承認(rèn)雙方約定的正當(dāng)性。若當(dāng)事人約定的賠償金遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于實(shí)際損失，基于公平原則，法律應(yīng)予以必要干涉。因此，當(dāng)事人在約定賠償金時(shí)，應(yīng)充分考慮設(shè)計(jì)文件錯(cuò)誤給發(fā)包人造成的損失，慎重填寫賠償金金額。

第四篇：建筑工程施工合同簽訂及履行過程中應(yīng)注意的問題

建筑工程施工合同簽訂及履行過程中應(yīng)注意的問題

一、合同簽訂過程中應(yīng)注意的問題 合同主體應(yīng)適格

對通過市場跟蹤所選擇的合同當(dāng)事人，應(yīng)核查其資質(zhì)證書、企業(yè)資信、注冊資本等工商登記信息，并核查其使用的印鑒是否合法與真實(shí)，及驗(yàn)明其是否具有主體資質(zhì)、權(quán)利能力、行為能力。

對于聯(lián)合體投標(biāo)的項(xiàng)目，國家有關(guān)規(guī)定或者招標(biāo)文件對投標(biāo)人的資格條件具有相關(guān)的規(guī)定，聯(lián)合體各方均應(yīng)具備規(guī)定的相應(yīng)資格條件，由同一專業(yè)的單位組成的聯(lián)合體應(yīng)按照資質(zhì)等級較低的單位確定聯(lián)合體的資質(zhì)等級，并應(yīng)由聯(lián)合體各方共同確定聯(lián)合體投標(biāo)單位的牽頭人。

對于代訂合同的經(jīng)辦人，應(yīng)請其出具委托人的授權(quán)委托書，并核查其是否處于委托書的委托權(quán)限和期限內(nèi)。

合同內(nèi)容應(yīng)公平合法

合同文件內(nèi)不得存在違反國家法律、行政法規(guī)的禁止性規(guī)定，否則將導(dǎo)致合同無效或者合同內(nèi)部分相關(guān)條款的無效。

依據(jù)相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，合同無效的情形包括以下情況，而存在違反上述規(guī)定的施工合同將導(dǎo)致無效或者部分無效：

(1)承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的;

(2)沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的;

(3)建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的;

(4)承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的。

在勞務(wù)分包合同中，對于分包人不能按照合同約定履行工期、質(zhì)量和文明安全施工等義務(wù)，施工企業(yè)經(jīng)常使用“罰款”作為此類違約行為的責(zé)任承擔(dān)方式，但“罰款”一詞主要使用于行政機(jī)關(guān)對行政管理相對人的違法行為進(jìn)行的制裁，對于平等的民事主體之間則不宜適用，而應(yīng)使用賠償金、違約金等合同用辭。

在材料設(shè)備采購合同中常有“隨建設(shè)單位的付款情況付款”的條款，但此等說法構(gòu)成合同約定的模糊，出賣人有權(quán)隨時(shí)請求作為買受人的施工企業(yè)支付已供貨物的價(jià)款。合同用辭應(yīng)規(guī)范

合同用辭應(yīng)表述準(zhǔn)確，同樣用辭的涵義應(yīng)相互一致，不能存在互相矛盾、含糊不清、易產(chǎn)生誤解或歧義的表述。

例如不能將勞務(wù)合同中的“月進(jìn)度款”寫成“預(yù)借生活費(fèi)”，應(yīng)明確驗(yàn)收合格后付款是指“單項(xiàng)工程驗(yàn)收合格”還是“工程整體竣工驗(yàn)收合格”，應(yīng)明確質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)是達(dá)到“結(jié)構(gòu)長城杯標(biāo)準(zhǔn)”還是“獲得結(jié)構(gòu)長城杯，并以獲取證書為準(zhǔn)”，“兩年保修期滿后付款”和“保修期滿兩年后付款”的約定存在著截然不同，此等內(nèi)容或其同類內(nèi)容都是合同簽訂過程中常出現(xiàn)的問題，需要予以嚴(yán)格的避免和消除。合同形式應(yīng)與合同內(nèi)容相符

在部分施工材料采購過程中，一方面由于建筑施工企業(yè)的各職能部門人員比較熟悉購銷合同的操作，另一方面因各建筑施工企業(yè)比較重視分包合同的管理而引致相關(guān)簽字蓋章手續(xù)較購銷合同的繁瑣，合同經(jīng)辦人員往往簽訂《材料購銷合同》以實(shí)現(xiàn)簡化蓋章手續(xù)而保障工程進(jìn)度需要等的目的，但實(shí)際簽訂的合同并非屬于僅負(fù)責(zé)材料供貨及運(yùn)輸?shù)馁忎N合同，而是屬于尚包括材料安裝及驗(yàn)收等的分包合同，例如對于一些石材、保溫材料的供應(yīng)合同。

在此等情況下，由于受到材料采購合同標(biāo)準(zhǔn)文本的局限，從而未能在合同內(nèi)約定工期、工程質(zhì)量驗(yàn)收及詳細(xì)結(jié)算依據(jù)、程序等條款，一旦施工企業(yè)在產(chǎn)生合同糾紛下追討供貨商的工期違約、質(zhì)量驗(yàn)收不合格等的賠償，則很難找到相應(yīng)的合同依據(jù)。

例如在一起配電箱等的材料設(shè)備采購合同糾紛中，合同約定“工程驗(yàn)收付合同價(jià)的10%”，工程驗(yàn)收是否發(fā)生成為雙方爭議的焦點(diǎn)。供貨商認(rèn)為工程驗(yàn)收指設(shè)備驗(yàn)收，即貨到后通電一試即可，驗(yàn)收的義務(wù)由買受人承擔(dān)，買受人自行對機(jī)器進(jìn)行調(diào)試證明合格即為驗(yàn)收;而施工企業(yè)則認(rèn)為驗(yàn)收指供電設(shè)備所屬系統(tǒng)的驗(yàn)收，作為施工單位的買受人無權(quán)驗(yàn)收，應(yīng)由供電局執(zhí)行驗(yàn)收，故出賣人要求的合同價(jià)10%的貨款支付尚不具備付款條件。

此類糾紛在施工企業(yè)的合同管理中非常普遍，故對于名為購銷合同、實(shí)為分包合同的合同，應(yīng)盡量使用分包合同的適用文本，或參照分包合同的管理要求而對所使用的材料采購合同標(biāo)準(zhǔn)文本做出所需的完善。重視黑白合同

“白合同”即在當(dāng)?shù)卣鞴懿块T備案的合同。一些建設(shè)項(xiàng)目的發(fā)包人可能要求與承包人在備案合同基礎(chǔ)上另行簽訂相關(guān)的補(bǔ)充協(xié)議，并在其中就價(jià)款、工期、質(zhì)量、讓利、取費(fèi)等對承包人提出相對“白合同”而言更為苛刻的合同條件，以作為執(zhí)行合同使用，從而構(gòu)成“黑合同”。

根據(jù)最高人民法院司法解釋的規(guī)定，當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實(shí)質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價(jià)款的根據(jù)。簡言之，白合同的效力高于黑合同，該司法解釋為平衡建筑市場發(fā)承包雙方利益、維護(hù)承包人權(quán)利提供了相關(guān)的法律依據(jù)。

施工企業(yè)在目前無力改變“兩套合同”的現(xiàn)狀下，應(yīng)以超過發(fā)包人的熱情而追求白合同的簽訂，而不能簡單認(rèn)知為白合同僅用于合同備案及無所謂。當(dāng)合同的實(shí)質(zhì)性條款發(fā)生變更后，施工企業(yè)應(yīng)積極的敦促發(fā)包人適時(shí)辦理相關(guān)的合同變更備案手續(xù)。

值得說明的是，上述司法解釋條款的出臺已日益獲得發(fā)包人的重視;發(fā)包人以節(jié)省備案費(fèi)用為理由而壓低備案合同價(jià)款或者在黑白合同內(nèi)采用不同的計(jì)價(jià)方式等，都會給合同雙方的實(shí)際合同履約帶來很大的問題。遇到此等情況時(shí)，施工企業(yè)應(yīng)在合同履行中時(shí)刻注意兩個(gè)合同的差異存在，并適時(shí)做好相關(guān)的準(zhǔn)備。合理限制三方協(xié)議、債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議在分包合同中的應(yīng)用

建設(shè)工程的合同安排中常常存在由發(fā)包人選定指定分包人、由總承包人與指定分包人簽訂相關(guān)分包合同、并由發(fā)包人直接支付分包工程款給指定分包人的情況。在此情況下，雖然通過合同約定甚至通過簽訂相關(guān)的三方協(xié)議而免除了總承包人履行分包工程付款的義務(wù)，但是合同條款內(nèi)沒有對總承包人自行分包的分包人與指定分包人的有關(guān)合同權(quán)責(zé)做出進(jìn)一步的規(guī)定。

例如總承包人自行分包的分包人造成的工期延誤屬于總承包人自行造成的延誤、發(fā)包人不負(fù)責(zé)補(bǔ)償給總承包人造成的損失，但指定分包人造成的工期延誤屬于發(fā)包人及總承包人均不承擔(dān)責(zé)任的延誤、但發(fā)包人須負(fù)責(zé)補(bǔ)償給總承包人造成的損失等。由于沒有此類條款的約定，合同履行中極易引致合同雙方的爭議，從而影響到合同的正常履行，故須注意予以補(bǔ)全。

二、合同履行過程中應(yīng)注意的問題 洽商變更應(yīng)重視價(jià)款請求權(quán)

《施工合同》示范文本通用條款第31條“確定變更價(jià)款”內(nèi)對承包人提出變更價(jià)款報(bào)告和發(fā)包人工程師確認(rèn)變更價(jià)款報(bào)告做出了明確的時(shí)限規(guī)定(均為14天)，其中的第31.2條內(nèi)并規(guī)定了若承包人在雙方確定變更后14天內(nèi)不向工程師提出變更工程價(jià)款報(bào)告，則視為該項(xiàng)變更不涉及合同價(jià)款的變更。

故施工企業(yè)辦理洽商變更時(shí)應(yīng)充分重視所述的14天時(shí)限限制，并遵循此等程序性約定而建立動態(tài)的、系統(tǒng)的洽商變更內(nèi)部管理臺帳，在接到洽商后于臺帳中載明洽商發(fā)生的時(shí)間，妥善保管原件，適時(shí)將復(fù)印件提交給相關(guān)的預(yù)算人員計(jì)算具體費(fèi)用，并在14天內(nèi)報(bào)出《洽商變更費(fèi)用報(bào)審表》，及同時(shí)請監(jiān)理工程師或者甲方代表在《工程變更洽商編報(bào)登記表》上履行文件接收的簽署手續(xù)，包括在簽收表上填妥變更單編號、變更內(nèi)容、變更日期、調(diào)整價(jià)款、編報(bào)日期、簽收時(shí)間、簽收人等內(nèi)容，簽收表的每一條內(nèi)容都應(yīng)按時(shí)間順序而與《洽商記錄》一一對應(yīng)。

否則，逾期不提交獲得確認(rèn)的《洽商變更費(fèi)用報(bào)審表》，可能構(gòu)成承包人對合同賦予的價(jià)款請求權(quán)的放棄。

重視經(jīng)濟(jì)索賠的管理

當(dāng)出現(xiàn)如甲供材料延遲供貨、指定分包合同延誤、重大設(shè)計(jì)變更等情況和付款延遲等發(fā)包人違約情況時(shí)，承包人可向發(fā)包人提出工期延長和直接損失補(bǔ)償?shù)乃髻r;在此等情況下，施工企業(yè)須注意遵循合同約定的索賠提出時(shí)限。

根據(jù)《施工合同》示范文本通用條款第36條“索賠”的約定，承包人應(yīng)在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)向工程師發(fā)出索賠意向通知，并在發(fā)出索賠意向通知后28天內(nèi)向工程師提出延長工期和/或直接損失補(bǔ)償?shù)乃髻r報(bào)告及有關(guān)資料。

施工企業(yè)應(yīng)注意掌握發(fā)生索賠事件的原因、確定有權(quán)索賠的合同條款依據(jù)、準(zhǔn)備索賠金額計(jì)算的相關(guān)證據(jù)和人材機(jī)費(fèi)用的計(jì)算方法等，從而使索賠的提出具有法律依據(jù)和事實(shí)依據(jù)。施工企業(yè)還需注重誠信履約，為索賠的解決創(chuàng)造良好的合作基礎(chǔ)，并防止對方提出反索賠。施工企業(yè)并應(yīng)正確掌握索賠的尺度，既不能關(guān)系至上、義氣第一，從而忽視應(yīng)有的合理索賠;也不能過分斤斤計(jì)較而影響到融洽的項(xiàng)目合作關(guān)系。施工企業(yè)應(yīng)將當(dāng)前利益與長遠(yuǎn)利益、工作關(guān)系與企業(yè)信譽(yù)相互權(quán)衡而做出所需的合理取舍，以實(shí)現(xiàn)預(yù)期的管理目標(biāo)。

掌握結(jié)算的主動權(quán)

項(xiàng)目實(shí)踐中常常存在由于建設(shè)單位的推諉而遲遲不能順利進(jìn)行工程結(jié)算的情況，最高人民法院為此出臺了《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，其中的第20條規(guī)定：當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理。

該司法解釋確立了“過期視為認(rèn)可”的原則，其立法用意即有效制約發(fā)包人逾期不結(jié)算工程價(jià)款，從而鼓勵合同雙方對結(jié)算期限的法律后果做出明確約定。施工企業(yè)應(yīng)善于利用此條款的規(guī)定，在備案合同中寫明“工程竣工驗(yàn)收后，乙方提出工程結(jié)算并將相關(guān)資料移交甲方，甲方自接到上述資料后

天內(nèi)審核完畢，到期未提出異議，視為乙方提交的結(jié)算已獲得甲方的認(rèn)可”，或者在合同結(jié)算條款中約定執(zhí)行《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》規(guī)定。做好工程資料的管理

施工過程會形成各種類型的大量工程資料，其中對訴訟工作具有較高價(jià)值的資料主要有：招投標(biāo)文件、合同、洽商記錄、認(rèn)(限)價(jià)單、會議紀(jì)要、工作聯(lián)系單、竣工驗(yàn)收單、圖紙等。

施工企業(yè)應(yīng)在合同履行中做好此等資料原件的收集和保管。法律規(guī)定：無法與原件核對的復(fù)印件不能單獨(dú)作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù);在只有復(fù)印件而沒有原件、對方當(dāng)事人又對該證據(jù)予以否認(rèn)的情況下，復(fù)印件不能單獨(dú)作為認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)，需要其他相關(guān)證據(jù)進(jìn)行證據(jù)補(bǔ)強(qiáng)。

施工企業(yè)還應(yīng)規(guī)范相關(guān)文件的簽字、簽收手續(xù)，洽商記錄、索賠報(bào)告、結(jié)算書應(yīng)有接收單位授權(quán)簽收人的簽收記錄，會議紀(jì)要應(yīng)有與會人員的親筆簽名，打印的名字不具法律效力。在對方拒絕簽收情況下，可采用特快專遞或者公證送達(dá)的方式完成相關(guān)的證據(jù)保全。提高形成證據(jù)的能力

施工企業(yè)在注重工程資料積累的同時(shí)，還應(yīng)注意每份證據(jù)是否具有證明力以及所具有證明力的大小。例如對于同樣一份工期延期協(xié)議，有的協(xié)議為“××工程竣工時(shí)間×年×月×日”，下附甲方蓋章;而另一份協(xié)議則為“××工程雙方協(xié)商同意工期延期至×年×月×日竣工”或“應(yīng)甲方要求，竣工日期延至×年×月×日”。第一份協(xié)議顯然僅能證明工程的實(shí)際竣工時(shí)間，發(fā)包人仍有權(quán)追究承包人的工期延誤賠償責(zé)任;而第二份協(xié)議則說明了承包人不承擔(dān)相關(guān)的工期延長責(zé)任，只要承包人在順延后的竣工日期前完工，即不承擔(dān)相關(guān)的工期延誤賠償責(zé)任。

《會議紀(jì)要》的內(nèi)容反映了施工過程的實(shí)際進(jìn)展情況，其上有發(fā)包人、承包人、監(jiān)理單位三方的簽字，故每份會議紀(jì)要實(shí)質(zhì)上相當(dāng)于一份協(xié)議，在訴訟中具有很強(qiáng)的證明力，特別是對于索賠事件的處理。施工企業(yè)應(yīng)對監(jiān)理單位整理的《會議紀(jì)要》認(rèn)真逐條的審閱、修改及謹(jǐn)慎簽字，并應(yīng)努力將甲供貨物延遲供貨、指定分包工程滯后等情況盡可能的載入《會議紀(jì)要》中，以作為日后索賠或反索賠的依據(jù)。恰當(dāng)運(yùn)用訴訟技巧

提請?jiān)V訟或者仲裁后，施工企業(yè)應(yīng)恰當(dāng)?shù)剡\(yùn)用訴訟技巧。例如通過使用錄音公證而證明施工中簽字人的身份及相關(guān)的施工決議事項(xiàng)等;適時(shí)申請?jiān)V前財(cái)產(chǎn)保全，采取查封房產(chǎn)、凍結(jié)賬號等措施而保證將來判決的執(zhí)行;運(yùn)用《合同法》第286條款及相關(guān)司法解釋的規(guī)定而向法院申請確認(rèn)工程款的優(yōu)先受償權(quán);恰當(dāng)?shù)倪\(yùn)用公證，郵寄送達(dá)等保全公證手段而對《催款函》等進(jìn)行證據(jù)保全以防止喪失訴訟時(shí)效。

三、結(jié)束語

隨著目前建筑市場法律體系的逐步完善、各種合同標(biāo)準(zhǔn)文本的推廣使用，以及施工企業(yè)內(nèi)部印章管理、合同會簽、合同交底等制度的建立和完善，施工企業(yè)的合同管理工作在預(yù)防和減少糾紛產(chǎn)生，降低經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)和成本、促進(jìn)企業(yè)健康發(fā)展上越來越發(fā)揮著巨大的作用。施工企業(yè)只有遵循合同的約定正確履行合同義務(wù)、并通過自身合同管理水平的不斷提高，才能滿意實(shí)現(xiàn)預(yù)期的管理目標(biāo)。

第五篇：國際貿(mào)易合同簽訂時(shí)應(yīng)注意的事項(xiàng)

出口合同簽訂應(yīng)注意事項(xiàng)的法律意見書

一、交易各方的名稱、地址、聯(lián)系方式等明確、具體

我們在涉外合同簽訂之前，一般都有外方相關(guān)人員的前期的接觸與談判，通常會得到對方的初步信息，但需要注意及時(shí)是一個(gè)談判團(tuán)隊(duì)，各個(gè)成員所隸屬或代表的公司很能不同（同屬于同一個(gè)母公司），各種原因不盡相同。聯(lián)系方式非常重要，最好能夠?qū)Ψ降淖鶛C(jī)電話、移動電話、郵箱地址等一一列明，便于日后定期聯(lián)系。同時(shí)，也保持對上述信息的更新與整理。

二、交易對方主體基本資信的調(diào)查了解

公司業(yè)務(wù)人員一般不是很關(guān)注交易對方的主體資格、資本資信情況的了解。就本人了解，許多公司，包括境外的大公司，都基于其內(nèi)容運(yùn)營成本節(jié)約考慮，通過境外關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行采購、銷售、對外合同等相關(guān)事項(xiàng)之操作。不同的交易主體，它的定位及風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力都存在很大的區(qū)別。應(yīng)了解簽約的主體的基本情況，如包括注冊地、資產(chǎn)、實(shí)際管理機(jī)構(gòu)等信息，從而能夠?qū)ο嚓P(guān)問題有一個(gè)初步的了解與分析。

三、合同標(biāo)的物的描述及規(guī)范

品名規(guī)格應(yīng)表述完整規(guī)范。特別是購貨合同的品質(zhì)，務(wù)必訂得詳細(xì)準(zhǔn)確。有質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的，要訂明所遵循的是國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)還是企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。憑樣成交的要封存樣品，妥善保管，作為驗(yàn)收的最終依據(jù)。

四、交貨時(shí)間

交貨時(shí)間應(yīng)明確具體。購貨合同交貨期較外銷合同要有適當(dāng)?shù)奶崆埃绻峙回?，購貨合同必須訂明每次交貨的具體數(shù)量、時(shí)間。外銷合同可以僅規(guī)定共分幾批交貨及最后一批的交貨期限，以免客戶開證時(shí)提出諸多要求，增加執(zhí)行難度。

五、產(chǎn)品不合格的索賠時(shí)效

索賠時(shí)效要根據(jù)不同的商品特性，參照有關(guān)行業(yè)規(guī)定與慣例，明確買方對貨物質(zhì)量、數(shù)量提出異議的時(shí)限。在合同中如規(guī)定由中國商檢局檢驗(yàn)，最好訂明“需方提供檢驗(yàn)報(bào)告且需方對質(zhì)量提出異議的期限為收到貨物后XX天”。

六、定金和預(yù)付款

支付定金或預(yù)付款時(shí)，必須分清定金與訂金的區(qū)別。定金在履約前可起到擔(dān)保的作用，履約后可抵作價(jià)款，不按合同約定履行時(shí)具有懲罰的作用。而訂金和預(yù)付款一樣，都不具備這種擔(dān)保與懲罰的作用。一旦對方違約，對出口方的利益沒有保障。另注：《中華人民共和國擔(dān)保法》規(guī)定，定金最多不能超過合同標(biāo)的額的20％，超過部分，視作預(yù)付款處理。

七、合同的完整性。

除確有必要庫存的大宗商品可在沒有外銷合同的情況下先訂立購銷合同外，原則上所有的出口業(yè)務(wù)都須內(nèi)、外合同同時(shí)簽訂。如只有信用證而沒有合同的訂單，一定要補(bǔ)簽外銷合同。因信用證不能作為訴訟的充分依據(jù)，當(dāng)發(fā)生外商違約、撤銷信用證或信用證過期，而出口方已與工廠簽訂合同甚至預(yù)付貨款、定金的情況時(shí)，出口方將處于極其被動的地位。

八、收匯不著的風(fēng)險(xiǎn)。

D/P、D/A、裝船后T/T等收款方式，不論貿(mào)易伙伴是老客戶還是新客戶，都會使出口方的安全收匯處于被動地位，尤其當(dāng)市場行情發(fā)生波動時(shí)，更為不利。因此，除非確無洽商余地，每單出口業(yè)務(wù)都應(yīng)力爭以L/C方式成交。在不得不采用上述收帳方式的情況下，也應(yīng)采取措施，如投保出口信用險(xiǎn)等。

在以L/C成交的情況下，外商也可能在L/C中訂立種種軟條款，如，(l)L/C中規(guī)定外商簽發(fā)的某種單據(jù)做為出口方議付的必要單據(jù)之一；（2)L/C的有效期規(guī)定在對方銀行到期；(3)L/C中對承運(yùn)貨物的船公司、船齡、船籍等做出限制性規(guī)定；(4)L/C中要求1/3提單直接寄給外商，2/3提單作為議付單據(jù)；（5）L/C中規(guī)定一定比例的貨款通過L/C議付，其余部分在外商實(shí)際收貨后T/T支付；（6)L/C中隱含某些自相矛盾的條款，不仔細(xì)審證或不實(shí)際履行時(shí)無法發(fā)現(xiàn)。以上條款，實(shí)際都由外商控制了付款的主動權(quán)。在收到有類似軟條款的L/C時(shí)，業(yè)務(wù)員應(yīng)謹(jǐn)慎行事，盡量與外商洽商調(diào)整。

此外，即使收到的L/C的條款為可接受和可操作的，對開證行的資信，也應(yīng)通過中行等機(jī)構(gòu)，進(jìn)行適當(dāng)?shù)牟樵?。對某些信譽(yù)不佳的小國銀行開出的L/C，應(yīng)謹(jǐn)慎考慮是否接受，如接受，也必須要求由某一自己認(rèn)可的銀行對該L/C加以保兌。在繕制L/C項(xiàng)下單據(jù)時(shí)，業(yè)務(wù)人員應(yīng)仔細(xì)、認(rèn)真、力爭做到單證、單單完全相符，不給某些不法外商以惡意拒付的理由。當(dāng)貨物采用航空方式出口時(shí)，因航空運(yùn)單是直接隨機(jī)寄達(dá)外商的，外商在貨物裝機(jī)后即取得了貨權(quán)。因此，對貿(mào)易伙伴的資信情況，更要做詳實(shí)、確鑿的了解，并須要求對方開出簡單易操作的L/C。而在制作單據(jù)的時(shí)候更要滴水不漏，嚴(yán)格相符，盡量采取措施，防止客戶提走貨物后拒不付款。

九、合同生效及自動續(xù)展約定

相關(guān)人員應(yīng)關(guān)注合同生效的法律意義，不能以各方的前期合作及個(gè)人的主觀判斷來決定某種商業(yè)行為。如盡管交易各方已就重要交易交款達(dá)成初步的共識，現(xiàn)實(shí)操作中有很多中方企業(yè)在尚未就上述合作事項(xiàng)達(dá)成正式生效協(xié)議的情況下，單方面進(jìn)行備貨備料，后因境外交易方的突發(fā)事件，導(dǎo)致不能如期簽約，給企業(yè)造成一定的損失。很多協(xié)議約定“本協(xié)議有效期一年，期滿前30日內(nèi)任何一方如未書面通知對方終止協(xié)議，則協(xié)議有效期自動續(xù)展一年”等，由于目前中國企業(yè)并沒有建立比較完善的合同管理體系，很多合同簽訂后沒有專人跟進(jìn)，特別是一些重要條款的持續(xù)跟進(jìn)，導(dǎo)致合同后續(xù)何時(shí)到期、到期后的處理、自動續(xù)展等都無從得知。如果某一天企業(yè)突然想起終止合同，但該合同已自動續(xù)展，從而影響企業(yè)的商業(yè)操作目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。

十、合同附件

我們往往比較關(guān)注主體合同的內(nèi)容，商務(wù)談判很多也圍繞主合同展開，在合同審查過程中也容易發(fā)生重要主合同、輕合同附件的情況，上述情況極易造成合同條款重組或合同附件條款加重一方責(zé)任的法律風(fēng)險(xiǎn)。某些境外廠商通過合同附件的形式約定“合同條款與附件內(nèi)容相沖突以附件內(nèi)容為準(zhǔn)”或通過附件條款細(xì)化、補(bǔ)充主合同的內(nèi)容，影響交易對方的利益。

十一、合同終止、解除條件及賠償、補(bǔ)償?shù)仁马?xiàng)的約定

我國許多中小型企業(yè)在接單過程中，沒有充分評估合同終止、解除條件及賠償、補(bǔ)償?shù)葪l款的風(fēng)險(xiǎn)，造成前期投入很大，后期卻遭毀約，導(dǎo)致嚴(yán)重虧損的經(jīng)營事件。所以，請?jiān)诤炗喓贤瑫r(shí)對合同終止、解除條件及賠償、補(bǔ)償?shù)仁马?xiàng)進(jìn)行詳細(xì)的約定。

十二、違約賠償?shù)纳舷尴拗?/p>

很多涉外合同，特別是銷售合同，都約定供貨方應(yīng)承擔(dān)產(chǎn)品質(zhì)量原因引起的一切法律后果，包括人身損害、財(cái)產(chǎn)損失、訴訟費(fèi)用、律師費(fèi)用等等。國內(nèi)企業(yè)應(yīng)高度關(guān)注該條款，據(jù)理力爭，爭取將相關(guān)賠償事項(xiàng)能夠限制在一定范圍，否則，巨額損失賠償情況很有可能發(fā)生。

十三、合同爭議的解決

合同爭議解決部分最為關(guān)鍵的解決方式及適用法律。在爭議解決的問題上，由于仲裁比訴訟更容易在國外獲得承認(rèn)和執(zhí)行，涉外合同中的爭議條款應(yīng)爭取多采用仲裁并可選定“中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會”作為仲裁機(jī)構(gòu)。因?yàn)樵摍C(jī)構(gòu)在國際上有較高的聲望，其裁決在許多國家可得到認(rèn)可并得以執(zhí)行。訂立

仲裁條款除應(yīng)明確仲裁地點(diǎn)、機(jī)構(gòu)、程序規(guī)則、效力和費(fèi)用外，還應(yīng)注意選定的仲裁機(jī)構(gòu)必須明確、具體、唯一，表述準(zhǔn)確，而且仲裁條款要符合一局終局的原則，選擇了仲裁就不能向法院起訴。

在采用法院訴訟的情況下，應(yīng)盡量選擇由本國本地的法院管轄。鑒于中國法院的判決在國外執(zhí)行有一定難度，因此，除非國外客戶在中國有財(cái)產(chǎn)，否則不建議采用法院訴訟的條款。在法律適用上應(yīng)盡量爭取適用中國法律。