第一篇:律師與政府法律服務(wù)
律師與政府法律服務(wù)
作者: 王思魯 出處:金牙大狀律師網(wǎng) 日期:2012年7月12日
文武律師(主持人):現(xiàn)在進(jìn)入盈科律師大講堂,由王思魯律師為大家演講《律師與政府法律服務(wù)》。我相信大家對王律師都有所了解,這已經(jīng)是他第二次蒞臨長沙與我們分享律師業(yè)務(wù)開拓的心得了。王律師是南方報業(yè)傳媒集團(tuán)的法律專家咨詢委員會委員、政府采購評審專家、廣州市房屋交易監(jiān)管專家?guī)鞂<?、中山大學(xué)客座教授、研究生導(dǎo)師,曾(現(xiàn))任全國、省或市律協(xié)刑事法律專業(yè)委員會,同時,還擔(dān)任上百家企業(yè)的法律顧問,是我國政府/企業(yè)法律風(fēng)險管理研究和實踐的領(lǐng)航者。
我們知道律師的業(yè)務(wù)主要針對三個群體,一是個人;二是企業(yè);三是政府。
昨天我跟劉天姍主任以及王思魯律師溝通時,我們談到了政府法律服務(wù)市場。目前,政府相當(dāng)大的一部分收入用于社會的維穩(wěn),也就是用于解決各類的社會矛盾。今年,政府維穩(wěn)支出預(yù)算為6244億人民幣,首次超過了國防支出預(yù)算。政府維穩(wěn)的問題歸根結(jié)底都是法律的問題,政府本身也有很多的法律問題,包括政府與企業(yè)的關(guān)系,政府與市場的關(guān)系,還有政府與政府之間的關(guān)系,政府與公民之間的關(guān)系。政府法律事務(wù)的范疇是非常廣泛的,律師如何去開拓這個市場,如何去做好這個市場,對于我們律師的發(fā)展是很重要的。于是,我們再次請到了在這一方面頗有心得的王思魯律師,與我們分享他們團(tuán)隊多年來有關(guān)政府法律風(fēng)險管理服務(wù)以及如何開拓這個市場方面的寶貴經(jīng)驗。
王思魯:今天是星期天,本是休息時間,大家百忙抽空,參加這個講座。因此,我沒有任何的理由講一些沒用的東西,最起碼是我認(rèn)為沒用的東西。我必須努力把我認(rèn)為最精彩的部分拿出來跟大家共同分享。
大家看到這個題目《律師與政府法律服務(wù)》,可能會懷疑政府是否需要我們?我可以告訴大家,政府很需要我們。在任何一個走向法治的國家,政府都很需要律師。美國、英國、法國、德國等歐美國家的政府也很需要律師,法治程度越高的國家,政府的法律風(fēng)險越高,越需要律師。關(guān)于歐美各國政府通過律師作為中介人,來達(dá)成和諧社會,這方面的材料在網(wǎng)絡(luò)上很多,我沒必要在這里介紹了。
我的演講內(nèi)容在書本上以及在網(wǎng)絡(luò)上能找到的部分不多,都是我們團(tuán)隊的體會,也是我們介入政府法律服務(wù)的一些經(jīng)驗。政府法律服務(wù)和企業(yè)法律風(fēng)險管理,是盈科的重大發(fā)展戰(zhàn)略。大家以后可以看到,在這兩個領(lǐng)域中,盈科如何在中國律師界勝出。
今天演講的內(nèi)容主要有三個部分:
一、貼位的法律服務(wù)是政府當(dāng)下之急需
二、政府需要律師提供哪些法律服務(wù)
三、律師如何介入政府法律服務(wù)
一、貼位的法律服務(wù)是政府當(dāng)下的急需
目前我們社會是否和諧?當(dāng)前的形勢如何?
在這種社會形勢下,政府工作的主基調(diào)是維穩(wěn),主要是經(jīng)濟(jì)的穩(wěn)定和社會的穩(wěn)定。因此,政府是很需要法律服務(wù)的。
直到目前為止,介入政府法律服務(wù)的有幾種法律人士。第一種就是政府紀(jì)檢部門派出相應(yīng)的人員,對特定政府職能部門在合法合規(guī)方面進(jìn)行管理和監(jiān)督。第二種就是政府法制辦公室的工作人員。第三種是學(xué)者顧問。第四種是律師。
實踐證明,對政府來說,這些法律人士是有一定必要的,但是他們的視角是不同的,提供的法律服務(wù)亦有所不同。那么,我們律師與他們相比,具有什么優(yōu)勢呢?
首先,律師具有綜合的辦案經(jīng)驗。
學(xué)者顧問在某一研究領(lǐng)域有很深的造詣,對某一法律理論有獨到的見解及深入的研究。但是,他們?nèi)狈υV訟經(jīng)驗,對法律的理解只停留在理論層面,對于法律實務(wù)中出現(xiàn)的方方面面問題往往缺乏全面的了解。因此,學(xué)者顧問在政府法律工作遇到某一方面的難題時,可以充分發(fā)揮其理論特長,協(xié)助政府工作。但是,難以為政府法律工作的全過程提供綜合法律服務(wù)。
同樣,政府專職法律工作人員或政府律師由于長期在政府內(nèi)工作,接觸的法律實務(wù)相對較少,自然在實務(wù)經(jīng)驗上比專職律師較遜。
相反,律師由于大量從事法律實務(wù),擁有豐富的訴訟經(jīng)驗,可以在訴訟發(fā)生之前充分預(yù)測法律風(fēng)險,為政府提供充分的保障。同時,由于律師對于各部門法律有較為均衡的研究,因此也擅于承擔(dān)綜合性法律服務(wù)。
其實,當(dāng)律師時間長了以后,就會明白,為什么在民主的國家里面,議員和總統(tǒng)會在律師中產(chǎn)生。因為律師對社會的把握是全面而深入的。有人說,醫(yī)生能夠把握一個人的生理狀況,而律師則能夠把握一個人的心理狀況。律師往往能夠通過大量的案件,了解社會各個層次的人的心理狀況和需求。我們曾經(jīng)辦理過大量的農(nóng)民信訪案件和“民告官”案件,比如中國第一民告官案——陳錦洪訴佛山經(jīng)委行政侵權(quán),中國最牛民告官案——廖水旺七告質(zhì)監(jiān)局。我們都是很清楚這種官民糾紛案件的癥結(jié)所在,通過逆向思維,服務(wù)于政府。
第二,地位獨立性是律師順利開展工作的最大保障。
律師作為政府法律顧問,與政府之間是一種基于聘任合同而產(chǎn)生的委托代理關(guān)系,而非行政管理關(guān)系。換言之,律師地位獨立于政府機(jī)關(guān)。首先律師受聘于政府后,與原律師事務(wù)所的關(guān)系維持不變,也不加入行政編制,為政府節(jié)省辦公成本,這是最明顯的優(yōu)勢。
律師地位獨立于行政編制之外,比起政府內(nèi)部的專職法律工作人員,更敢于向政府“犯言直諫”。政府內(nèi)部法律工作人員困于機(jī)構(gòu)組織上的隸屬關(guān)系,對于政府的工作往往有言不敢發(fā),甚至還會因為直接的利益關(guān)系而相互隱瞞包庇。律師處于這一機(jī)構(gòu)編制之外,往往會對政府工作有一個更清楚公正的評斷,也更有機(jī)會對其直接進(jìn)行監(jiān)督與建議。
比起其他法律專業(yè)人士,律師在協(xié)助處理政府與老百姓的沖突時,往往會對矛盾的根源有著更為深刻的認(rèn)識,再加上律師獨立于公權(quán)力,這使得老百姓一方面信任其專業(yè)性,另一方面也會相信其處理糾紛時的公正性,從而有利于糾紛的化解。
可能大家會覺得律師確實具有很大的優(yōu)勢,但是政府不一定買律師的賬,甚至?xí)X得律師要為政府提供無償?shù)姆?wù)。按照傳統(tǒng)的做法,律師為政府提供法律服務(wù),只能間接地獲得一些利益。其實,不是這樣的。好的法律服務(wù)一定是有償?shù)?,目前,政府也認(rèn)識到了這一點。好的法律服務(wù)能讓政府更省心,也更省錢。廣東在聘請律師顧問的實踐上,一直走在全國的前列。2007年汪洋擔(dān)任廣東省省委書記后,提倡“幸福廣東、法治廣東”,直接推動了廣東各級政府在購買律師服務(wù)方面的實踐。
深圳福田區(qū)購買律師服務(wù)的實踐是從2005年開始的,開全省之先河。當(dāng)時,福田區(qū)正式成立了政府法律服務(wù)室,聘請了6名專職律師擔(dān)任法律顧問,以每年35萬元的固定經(jīng)費用于購買專業(yè)法律咨詢服務(wù),也是深圳市首個區(qū)級政府法律服務(wù)室。深圳福田區(qū)以政府決策方面的律師服務(wù)為出發(fā)點,繼而推廣到財政局、采購中心、科技局、街道辦,直至2009年在福田區(qū)全面推廣購買律師服務(wù)。
福田區(qū)政府特別重視律師在調(diào)解“官民糾紛”上的作用。2005年,以信訪條例頒布為契機(jī),正式建立了律師參與政府信訪接待的制度,通過政府購買服務(wù),律師參與到政府信訪工作中。從這幾年中央把政府的工作重點轉(zhuǎn)移到維穩(wěn)上來看,深圳福田區(qū)的做法是十分具有前瞻性的。
2008年福田區(qū)政府以富華派出所調(diào)解室為試點,直接將調(diào)解事務(wù)外包給律師。據(jù)統(tǒng)計,截止至2009年7月,駐華富派出所的人民調(diào)解室已調(diào)解矛盾糾紛391宗,調(diào)解成功381宗,成功率97.4%,占派出所受理民事糾紛案件的70%以上。
為什么福田區(qū)政府如此重視律師在政府工作中的作用呢?還是回歸到我之前所講的,律師本身的工作就決定他具備處理政府綜合法律事務(wù)的能力。
目前為止,深圳都沒有出現(xiàn)一宗尖銳的官民糾紛或者群體性事件,就說明了這種模式是相當(dāng)成功的。
接下來,廣州市政府也開始購買律師服務(wù)。2009年3月23日,廣州市政 常務(wù)會議討論并原則通過了《廣州市政府部門聘請常年法律顧問試行辦法(以下稱《試行辦法》),明確采取政府統(tǒng)一采購的方式,聘請社會律師擔(dān)任政府部門的常年法律顧問,參與處理政府法律事務(wù)。
這份《試行辦法》具有兩大亮點,一是肯定了律師在政府工作中的價值,二是肯定了有償法律服務(wù)的價值。這個辦法的出臺,為律師在政府法律服務(wù)中,創(chuàng)造了一個巨大的市場。目前,廣州市政府已經(jīng)為10個試點部門統(tǒng)一招標(biāo),確定了10家具備服務(wù)資格的律師事務(wù)所。
另外,廣東省在去年底建立了黨委新聞發(fā)言人制度。這也說明了政府越來越重視信息的發(fā)布,特別在公共危機(jī)中如何面對媒體與公眾。這一點也同樣為律師參與政府公共危機(jī)公關(guān)留下了伏筆。
再回歸到湖南省。湖南省對政府購買律師服務(wù)是什么態(tài)度呢?我相信在座的一些律師比我還更了解。
湖南省省委書記周強(qiáng),是西南政法大學(xué)的法學(xué)學(xué)士和法學(xué)碩士,后來一直在司法部工作,特別重視政府的法治建設(shè)。他擔(dān)任湖南省省委書記以后,對湖南省政府聘請資深律師、品牌律師事務(wù)所提供法律服務(wù)這方面也是支持的。比如,去年9月份岳陽市政府聘請了9名法律顧問。
關(guān)于各地政府購買律師服務(wù)的相關(guān)信息,大家可以通過網(wǎng)絡(luò)去了解。我覺得做律師對市場要有一個敏銳的判斷,要迅速找到市場的熱點。一位北京律師朋友一語中的地說:“你要想找到法律服務(wù)市場的熱點,那么你必須天天看《新聞聯(lián)播》或者《人民日報》的頭條。”
我們一直都很關(guān)注中央政策的動態(tài),我們把業(yè)務(wù)的重點放在企業(yè)、政府法律風(fēng)險管理服務(wù)上。關(guān)于企業(yè)法律風(fēng)險管理服務(wù),我在武漢和昆明都做過相關(guān)的演講,大家可以通過我們的網(wǎng)站去了解。關(guān)于政府法律風(fēng)險管理,我想在這里再跟大家讀解一則最新消息。
兩會期間,全國人大代表陳萬志向《重慶日報》記者披露:維穩(wěn)辦將起草一份關(guān)于決策穩(wěn)定風(fēng)險評估工作的指導(dǎo)性文件。這份指導(dǎo)性文件將提交給國務(wù)院法制辦,未來全國的決策穩(wěn)定風(fēng)險評估工作將有望誕生一部行政規(guī)章加以規(guī)范。
大家注意到?jīng)]有?第一,這是由中央維穩(wěn)辦起草的政府風(fēng)險評估機(jī)制文件,這意味著中央已經(jīng)越來越重視社會的穩(wěn)定,將來政府其中的一個工作重點就是維穩(wěn)。這則消息所反映的情況,與今年的維穩(wěn)預(yù)算是一致的。第二,這是有關(guān)決策風(fēng)險評估機(jī)制文件,反映了政府,特別是維穩(wěn)辦,已經(jīng)充分認(rèn)識到風(fēng)險預(yù)防的重要性,不再“崇拜”事后“救火”了。這也與我們之前預(yù)測法律風(fēng)險管理應(yīng)用于企業(yè)和政府的世界性法律服務(wù)浪潮是一致的。
我們認(rèn)為政府法律風(fēng)險管理的市場不亞于企業(yè)法律風(fēng)險管理市場,而且政府法律風(fēng)險管理服務(wù)所衍生商機(jī)遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于法律服務(wù)本身的價值。
法律風(fēng)險管理服務(wù),作為前沿性法律業(yè)務(wù),不但只能由律師才能完成,而且只能由一個具備風(fēng)險管理相關(guān)經(jīng)驗的律師團(tuán)隊來完成。
這是我首先要講的第一點,政府的法律服務(wù)是很需要律師的。
二、政府需要律師提供哪些法律服務(wù)
接下來講第二點,政府需要律師為其提供什么樣的法律服務(wù)?對于傳統(tǒng)的政府法律服務(wù),一般包括:一促進(jìn)政府依法行政,二起草論證規(guī)范性文件,三為政府參與民商事活動把關(guān),四代理政府參加行政復(fù)議和行政訴訟,五為政府工作人員普法教育。
以上五點都是大家都能想到的法律服務(wù),不是今天討論的重點。今天我想與大家討論的重點是如何以法律風(fēng)險管理的視角為政府提供法律服務(wù)。為什么要跟大家討論政府法律風(fēng)險管理服務(wù)呢?我之前已經(jīng)講過,中央將要出臺政府決策風(fēng)險評估機(jī)制指引了,這會成為市場的新亮點。目前政府法律風(fēng)險管理這個市場是一片空白,只有中銀律師事務(wù)所明確把政府的法律服務(wù)定位為政府法律風(fēng)險管理,而盈科的政府法律事務(wù)部與企業(yè)法律風(fēng)險管理部也是分開的。在政府法律風(fēng)險管理這一領(lǐng)域,目前大家都還沒有相關(guān)成熟的產(chǎn)品。我們在企業(yè)法律風(fēng)險管理中,已經(jīng)有了相當(dāng)成熟的產(chǎn)品了,也就說相關(guān)的模板、表格、流程和信息化軟件。我們已經(jīng)不同程度地介入一些企業(yè)的法律風(fēng)險管理工作中,目前正跟一家掌控三大通訊行業(yè)衍生法律服務(wù)資源的公司合作。
我們一直在研究如何將企業(yè)法律風(fēng)險管理的方法應(yīng)用于政府法律服務(wù)中,但是這難度是很大的。正好借兩會期間透露出來的政策消息的契機(jī),完成最后的技術(shù)攻關(guān)。
大家可能對法律風(fēng)險管理都很陌生,我想在這里先簡單地介紹一下法律風(fēng)管理的來由和相關(guān)概念。
風(fēng)險管理源于上個世紀(jì)20年代,于50年代在美國形成獨立體系,繼而在70年代后廣泛應(yīng)用于企業(yè)與政府,特別在911事件和安然事件等一系列政府企業(yè)危機(jī)后,風(fēng)險管理浪潮卷席全球,法律風(fēng)險管理作為風(fēng)險管理的一個重要分支,應(yīng)運而生。
目前,世界各國政府已經(jīng)建立了相應(yīng)的風(fēng)險管理機(jī)制,而我國則上世紀(jì)80年代引進(jìn)政府風(fēng)險管理機(jī)制。然而,在初期的官方文件上,企業(yè)風(fēng)險管理的內(nèi)容和政府的風(fēng)險管理內(nèi)容有很大的差別,前者將法律風(fēng)險列為獨立的一項風(fēng)險,而后者則沒有明確將法律風(fēng)險納入管理的范圍。因為我國政府風(fēng)險管理的主要內(nèi)容是針對公共安全的,比如自然災(zāi)害、事故災(zāi)難、公共衛(wèi)生和社會安全等。在公共安全方面的風(fēng)險管理,我國已經(jīng)建立了相對比較完善的體系了。
隨著我國法治化進(jìn)程,政府在依法行政和參與民商事活動中遇到越來越多法律問題,比如征收拆遷問題,重大項目建設(shè)問題,招商引資問題。在這種社會矛盾越發(fā)尖銳的情況下,各地政府開始制定一些關(guān)于社會穩(wěn)定風(fēng)險評估的辦法,要求對一些重大事項進(jìn)行社會風(fēng)險評估,當(dāng)然包括法律風(fēng)險。
然而,不管是企業(yè)法律風(fēng)險管理還是政府法律風(fēng)險管理,官方的文件都沒有對此做一個明確的界定。我曾經(jīng)對企業(yè)法律風(fēng)險管理做出界定——所謂的企業(yè)法律風(fēng)險管理,是指把法律作為一種管理的資源,從管理的視角幫助企業(yè)以最小的成本支出,實現(xiàn)利益的最大化。也就是說,法律是本體,管理是手段。管理學(xué)當(dāng)中有一個分支叫風(fēng)險管理學(xué)。法律風(fēng)險管理,其實是應(yīng)用法學(xué)與風(fēng)險管理學(xué)的交叉領(lǐng)域。一套完整的企業(yè)法律風(fēng)險管理流程包括法律風(fēng)險識別、法律風(fēng)險評估、法律風(fēng)險防控和機(jī)制的維護(hù)四個階段。
在政府風(fēng)險管理的機(jī)制當(dāng)中,亦可以找出類似的管理模型。但是,基于政府的職能,如果把政府法律風(fēng)險管理界定為實現(xiàn)利益最大化的管理制度,是不準(zhǔn)確的。因為政府并非一個經(jīng)濟(jì)主體,并不追求自身經(jīng)濟(jì)利益的最大化。政府更注重的是社會利益的平衡,也就是政府所提倡的和諧社會。基于我國現(xiàn)實國情,政府法律風(fēng)險管理的主要目的在于通過控制政府法律風(fēng)險而減少政治風(fēng)險。因此企業(yè)法律風(fēng)險管理的那套評估方法在這種以政治為目的的行為上,就會完全失效。
況且,律師在政府法律顧問服務(wù)中的地位,依然只是專家建議的地位,只負(fù)責(zé)提供意見。這是中國現(xiàn)實國情決定的。中國的律師不像美國律師那么強(qiáng)大,美國的律師是可以行使政府職能的,美國最大的律師就是聯(lián)邦政府的司法部長,也叫總檢察長。他們擁有的權(quán)力可以影響政府的運作,通常來說,沒有政府法律顧問的簽字,政府的一項投資,是不可能通過的。但是,在中國,律師不可能參與政府的管理。法律風(fēng)險管理,最重要的部分就是防范措施的制度化與流程化。所以,要依靠律師,或者某位領(lǐng)導(dǎo)人在政府中建立一套像企業(yè)那樣的法律風(fēng)險管理機(jī)制,是不可能的。
然而,這并非意味著法律風(fēng)險管理無法在政府法律風(fēng)險管理中運用。
第一,政府法律風(fēng)險防控也要圍繞著政府的目的而展開。政府做出一項重大決策,存在一些法律上的瑕疵,但是社會效益很好。此時,律師就不能跟政府說不。因為在能收到很好的社會效果的情況下,一點點法律上的瑕疵,不會給政府帶來任何政治風(fēng)險。比如,重慶的打黑模式,盡管在法律上是存在一些瑕疵的,但收到的社會效果卻很好,社會上普遍的評價是很高的。當(dāng)然,廣東湛江依法打黑的模式,不存在任何瑕疵,收到的社會效果更好。
第二,企業(yè)法律風(fēng)險管理上的一些原則,也可以運用到政府的法律風(fēng)險防控中。比如,事前防范,事中控制,事后補救的原則。
第三,在流程上,亦可分為風(fēng)險的識別、風(fēng)險評估、風(fēng)險的防控和機(jī)制的維護(hù)四個階段。只是,在現(xiàn)有的政府資源上,離做到信息化管理,還有一定的距離。比如說,在機(jī)制的維護(hù)階段,要檢驗防控的效果,最好是政府建立的信息化的管理系統(tǒng),才能方便各項指標(biāo)事件的查詢。這種完全透明的信息化管理系統(tǒng),在現(xiàn)實的國情下,很難在政府中推行。
第四,在風(fēng)險的評估上,量化分析依然可以作為的政府法律風(fēng)險防控的一大亮點。尤其在政府作為民事主體參與到經(jīng)濟(jì)活動中,企業(yè)的那套定量分析更準(zhǔn)確。但是,在這里需要明確的是,政府法律風(fēng)險的定量分析,所采用的指標(biāo)與企業(yè)應(yīng)有所同,有所不同。
先談?wù)勔恍┕餐闹笜?biāo)吧。在工作人員對法律的素質(zhì)、執(zhí)法水平上,企業(yè)法律風(fēng)險的定量分析與政府法律風(fēng)險的定量分析都是一致的。在政府作為民事主體參與經(jīng)濟(jì)活動,對方的履約能力也是可以作為一項指標(biāo)。
再談?wù)剮讉€不同的指標(biāo)。內(nèi)控制度是企業(yè)法律風(fēng)險定量分析的一項重要指標(biāo),但在政府法律風(fēng)險中,用內(nèi)控制度來評估政府的法律風(fēng)險,似乎不現(xiàn)實。因為,在企業(yè)已經(jīng)基本建立了比較完善的內(nèi)控制度,而政府則沒有。在評估政府決策的社會效應(yīng)時,評估的指標(biāo)就與企業(yè)完全不同。大家可以參考《四川省社會穩(wěn)定風(fēng)險評估暫行辦法》中的指標(biāo):
(一)是否符合法律、法規(guī)、規(guī)章和國家方針政策的規(guī)定;
(二)是否符合大多數(shù)群眾的利益、出臺時機(jī)和條件是否成熟;
(三)是否可能引發(fā)不良連鎖反應(yīng)或?qū)ο嚓P(guān)利益群體造成影響;
(四)是否存在可能引發(fā)群體性事件的不穩(wěn)定因素;
(五)是否有相應(yīng)有效的風(fēng)險化解措施和應(yīng)急處置預(yù)案;
(六)是否存在其他不穩(wěn)定隱患。
目前,各地政府制定的評估標(biāo)準(zhǔn)都有所不同,但是都制定了一些必不可少的重大指標(biāo),律師在為政府提供風(fēng)險評估服務(wù)可以有所參考。然而,由于政府項目風(fēng)險評估與企業(yè)全面法律風(fēng)險評估有點不同,前者涉及的風(fēng)險點相對比較少,后者則有可能涉及上千個風(fēng)險點,因此在介入前者的工作過程中過程中,律師往往能夠與政府面對面地溝通,很直觀地講解風(fēng)險點和風(fēng)險的大小。
最后,政府面對各種公共事件,律師還可以充當(dāng)他的發(fā)言人和中間人。在這方面,政府有很多短板。比如遇到一些重大問題的時候,沒有人敢出來說話,怕說錯話。說的話沒有回旋的余地,或者沒有能力的應(yīng)對危機(jī)。律師是一個很好的角色,律師具備綜合能力的問題和一個第三方的身份,可以做到進(jìn)可攻退可守。所以律師在未來政府法律服務(wù)里面,可以充當(dāng)政府的中間人、調(diào)解人以及新聞發(fā)言人。從經(jīng)濟(jì)角度看,律師也可以幫助政府節(jié)省相當(dāng)大的費用。
三、律師如何介入政府法律服務(wù)
最后一點,律師如何介入政府法律服務(wù)。大家很關(guān)心這個問題,我想用排除的方法來跟大家溝通。
第一,以律師個人的名義介入政府的法律服務(wù),難度相當(dāng)大。政府購買法律服務(wù)往往是招投標(biāo)的方式進(jìn)行,律師個人一般沒有資格參與競標(biāo)。即使律師個人以律師事務(wù)所的名義競標(biāo),也是難以勝出。因為,政府法律服務(wù)往往是通過律師團(tuán)隊的名義介入。
第二,小型的律師事務(wù)所介入政府法律服務(wù)的難度也相當(dāng)大。政府所需求的律師是什么樣的律師?政府注重是不是品牌的律師事務(wù)所以及品牌的律師團(tuán)隊。品牌是介入政府法律服務(wù)的第一道門檻。品牌所在服務(wù)質(zhì)量上有所保證,即便日后出現(xiàn)了某些瑕疵,因為是品牌所和品牌律師團(tuán)隊,代表著相關(guān)領(lǐng)域的最高水平,所以也能有所交代。再者,政府通過公開招標(biāo)的辦法,預(yù)先設(shè)定高的競標(biāo)門檻,最后選取品牌所和品牌律師團(tuán)隊,能夠提高政府公正公平的形象,也能讓公眾覺得政府依法行政的決心。
廣東廣信律師事務(wù)所是廣東十大品牌律師事務(wù)所之一,在2008年組成一支30人的律師服務(wù)團(tuán)隊,為廣州亞運會保駕護(hù)航。當(dāng)時,廣州市政府聘請法律顧問,從方案的制定到最后簽約,歷時半年多,期間設(shè)定了多項篩選環(huán)節(jié)。其中,第一道環(huán)節(jié),也就是競標(biāo)資格的確定就刷掉很多非品牌律師事務(wù)所。
《廣州市政府部門聘請常年法律顧問試行辦法》規(guī)定參與競標(biāo)的律所必須成立10年以上。去年廣州市政府為10個試點部門招投標(biāo)10家資格律所,中標(biāo)的所全都是廣東的品牌所。
盈科目前,已經(jīng)在全國建立了13家分所,在接著的2年內(nèi),要在海外建立10家分所,成為第一家全球品牌的中國律師事務(wù)所。LawFirm50“2011年中國律所公眾關(guān)注排名”第一位,亞洲法律周刊(ALB)“2010中國律師事務(wù)所發(fā)展速度排名”第一位,盈科律師事務(wù)所2010年全國規(guī)模排名第二,執(zhí)業(yè)人數(shù)達(dá)1082。
因此,盈科在介入高端法律服務(wù)上具有很大的優(yōu)勢。最重要的是,我們擁有全國最頂斷的法律風(fēng)險管理方面的模板,利用這些模板,我們可以比較輕松地那些很多政府法律服務(wù)項目。為什么擁有頂端的模板,就能擁有市場呢?
舉一個例子,我前天在沈陽的時候,了解到盈科(沈陽)通過與盈科(上海)互動,成功介入了遼寧省的物業(yè)管理法律服務(wù),而且很有可能壟斷遼寧在這個領(lǐng)域的整個法律服務(wù)市場。他們是怎樣拿下這個項目的呢?盈科(上海)那邊有我國物業(yè)管理法律服務(wù)最頂端的律師團(tuán)隊,擁有全國最專業(yè)的物業(yè)管理法律服務(wù)的公關(guān)模板和服務(wù)模板,盈科(沈陽)的律師到上海接受培訓(xùn)后,拿著這些模板,通過自己的人脈成功簽訂了服務(wù)協(xié)議。盈科(沈陽)在這個月底就邀請相關(guān)的專家過來研討如何為遼寧省物業(yè)管理法律服務(wù)制定行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。
目前,盈科所已經(jīng)成為北京朝陽區(qū),武漢武昌區(qū),上海、成都市政府的法律顧問了,長沙這邊也正準(zhǔn)備跟雨花區(qū)簽訂法律顧問框架協(xié)議。政府法律服務(wù)是盈科的一個戰(zhàn)略業(yè)務(wù),將來會在與更多的地區(qū)政府簽訂更多的服務(wù)協(xié)議。
對于年輕人來說,這是一個機(jī)會。對于資深律師來說,這更是一個機(jī)會。盈科這種品牌性大所,會給我們帶來很多合作的機(jī)會。政府的法律服務(wù),并不是一個律師就可以完成的,需要一個團(tuán)隊的合作,也可能需要跨地區(qū)的合作。那么,要想在參與到這種合作當(dāng)中,你除了在辦案中積累應(yīng)有的能力,還應(yīng)該通過經(jīng)典辯例還擴(kuò)大你的影響力,讓別人知道在長沙有這么厲害的律師,你才會有更多的合作機(jī)會。
然而,律師介入政府法律服務(wù),僅僅依托于律所品牌,還不足以勝出,還需要加強(qiáng)自身內(nèi)功的修煉。要做好政府的法律服務(wù),比做好企業(yè)的法律服務(wù)更難。因為,給企業(yè)提供法律服務(wù)的時候,一般考慮法律風(fēng)險成本高不高,是否比預(yù)期收益還高,企業(yè)是否能承受此損失。但是,給政府提供法律服務(wù)時,涉及的法律問題更復(fù)雜。一般來說,很多規(guī)定都散見于政府的規(guī)章制度之中,沒有在此方面的一定的法律功底,根本就無法勝任的。然而,僅僅停留在法律的理解,并不能做好政府的法律工作。律師必須要有豐富的訴訟經(jīng)驗,從為“民告官”的訴訟和代表政府處理法律事務(wù)中,通過逆向思維,反復(fù)總結(jié),并且結(jié)合當(dāng)前的社會形勢和國家的政策,以常規(guī)出牌和非常規(guī)出牌相結(jié)合,才能準(zhǔn)確到位地為政府解決問題。
大家都清楚,在90年代以前是不允許搞民營企業(yè)的,你要搞民營企業(yè)只能掛靠在國有單位或者集體單位名下去搞戴“紅帽子”的企業(yè)。我的當(dāng)事人叫陳錦洪,掛靠在佛山經(jīng)委名下搞一個電梯廠,后來發(fā)展得很大,這是20年前的事了,資產(chǎn)超過一億。后來越做越大的時候,佛山經(jīng)委要收回來,把他轟出去。陳錦洪不服,就提起索賠6200萬這個行政侵權(quán)訴訟。我們在二審勝訴了,也因為這個案件,我們建立全國范圍內(nèi)的影響。
我們在這個案子里,感受很深的是,現(xiàn)在政府運用公權(quán)力的時候,要特別的小心的。行政違法,往往能引起公眾的關(guān)注,甚至是引起群體事件。
現(xiàn)在媒體的力量很強(qiáng)大,如果要搞一名官員,其實是很容易的。舉報他住豪宅、開豪車、帶名表、包小三,一經(jīng)曝光,后果是很嚴(yán)重的。
我們還辦理過一宗大規(guī)模的農(nóng)民上訪案件。該村的耕地全被征收了,前任村長把征收補償款吞沒了。村民幾次向縣政府反映,問題都沒解決,最后導(dǎo)致大規(guī)模的上訪事件。公安設(shè)局把帶頭上訪的幾個人抓了,后來對方律師引入了媒體,把村長貪污,縣政府包庇村長的事都抖出來了。我們介入這件事情的時候,已經(jīng)晚了。據(jù)那位縣長反映,他們當(dāng)時有問過律師的意見,律師跟他們說沒事的,全國都是這么操作的。很顯然這位律師還沒有認(rèn)清當(dāng)時的社會形勢。中央要維穩(wěn),要和諧。這種出賣農(nóng)民土地、吞沒征收款、搞到農(nóng)民無法生存的事情,是壓不下去的。問題不解決,肯定會出現(xiàn)上訪事件。如果當(dāng)初縣政府把這村長抓了,事情就可以解決。但是,律師沒轉(zhuǎn)過觀念,政府的觀念也沒有轉(zhuǎn)過來。后來,我們給的建議就是抓人,并且向媒體發(fā)布新聞,表示辦妥此事的決心。
最后,律師要介入政府法律服務(wù),平時還要提高自己的政治感悟力,要關(guān)心法治民生,在適當(dāng)?shù)臅r候發(fā)出你的聲音,與政府保持一個良好的溝通渠道。
大家都知道去年在廣東省信宜市,紫金礦業(yè)公司造成水庫決堤事件發(fā)生在在亞運會前期的。汪洋書記考察民情的時候,群眾前后下跪五次。在這個時候如果他們到省,或者北京上訪,會對廣東省政府乃至我國造成很惡劣的負(fù)面影響。當(dāng)時信宜政府發(fā)動了一個不太符合法律的訴訟,就是發(fā)動中國第一起官告企的訴訟,代表受害者的利益索賠1950萬。當(dāng)時,這種官告企的做法飽受爭議,但是我接受《南方日報》的采訪,發(fā)出的聲音是支持這種非常規(guī)的處理方法的。
發(fā)動訴訟,并非一定要通過法院取得某一個判決,只不過通過訴訟的途徑把這個事情暫時平息下來。新聞媒體的介入,可以讓廣大群眾知道廣東省政府對這個事情的重視程度,同時也可以安撫農(nóng)民的情緒,以防出現(xiàn)集體上訪的情況。政府的起訴和媒體的介入,可以逼迫紫金礦業(yè)回歸在談判桌上,將糾紛拖延到亞運會期后,最后達(dá)成相應(yīng)的賠償額,和諧地處理此案。這樣非常規(guī)出牌的手法,并非一般的品牌律師事務(wù)所可以做到。這需要律師的卓越見識和非凡膽識,缺一樣都不行。政府法律風(fēng)險管理的精髓也在于這種從管理學(xué)的視角,幫助政府以最小成本實現(xiàn)社會效益的最大化。這種成本包括法律成本、政治成本、經(jīng)濟(jì)成本和社會成本。
在舉一個例子,大家都知道規(guī)模性的打黑運動是由重慶市發(fā)起的,轟動全國,被法律界稱之為“黑打”。而去年廣東省的在湛江展開了一場依法打黑,當(dāng)時我在南方日報發(fā)表了一個評論,認(rèn)為湛江的打黑模式是我國法治的回歸,應(yīng)該向全國推廣。今年2月初,廣東在茂名又展開了一場依法打貪運動,我們很快就通過媒體發(fā)出我們的聲音,認(rèn)為這是依法反貪,也是法治的回歸,應(yīng)該向全國推廣。如果你把廣州市政府制定《廣州市政府部門聘請常年法律顧問試行辦法》、廣東省黨委新聞發(fā)言人制度、湛江依法打黑、茂名依法反貪和信宜政府告紫金礦業(yè)等一系列事件聯(lián)系在一起,你會發(fā)現(xiàn)廣東一直在貫徹一個主題——法治廣東。
我們律師應(yīng)該具備一定的政治覺悟,保持對法治民生的關(guān)注,在其中為政府把關(guān),讓政府在法律這個軌道里面運行。這樣既可以充分發(fā)揮律師的作用,又能收到很好的社會效果。同時,律師介入政府法律服務(wù),可以獲得相應(yīng)的經(jīng)濟(jì)利益以及相應(yīng)的資源。這方面取決于你本身的品牌所、品牌團(tuán)隊,你的服務(wù)能力以及你本身對市場的敏感度。
最后,在周強(qiáng)擔(dān)任湖南省委書記期間,湖南省更加走向開放,走向法治,政府更需要律師的法律服務(wù)。我希望盈科所在這方面可以加快步伐,在整個體系里面,我們相應(yīng)服務(wù)的模板是可以互相交流的。我希望在座的一些律師,可以關(guān)注這個板塊,介入政府法律服務(wù)市場。我更希望大家可以加盟到盈科這個大家庭里面來。(編輯:聶挺)
第二篇:政府購買律師法律服務(wù)的現(xiàn)狀和前景
政府購買律師法律服務(wù)的現(xiàn)狀和前景
發(fā)布時間:2012-01-12
隨著社會主義法治建設(shè)進(jìn)程的推動,法治政府建設(shè)越來越受到政府和社會各界的關(guān)注。在立法方面,1989年我國就出臺了《行政訴訟法》賦予了行政相對人對侵害自己合法權(quán)益的行政行為提起訴訟的權(quán)利;近年來,行政法領(lǐng)域的立法更是有了進(jìn)一步發(fā)展,《行政許可法》、《行政監(jiān)察法》(2010年修訂)、《行政強(qiáng)制法》紛紛出臺和修訂,將各項政府行政行為都納入法治的軌道。在政策方面,我國大力推進(jìn)依法行政,建設(shè)法治政府政策。自上世紀(jì)90年代以來,國務(wù)院發(fā)布了多份相關(guān)決定,如1999年發(fā)布的《關(guān)于全國推進(jìn)依法行政的決定》,2008年發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)市縣政府依法行政的決定》等待。大量法律、法規(guī)、政策的頒布施行,對我國政府行政行為的合法性提出了更高的標(biāo)準(zhǔn)和要求。政府公權(quán)力的規(guī)范使得公民私權(quán)利得到更好的保護(hù),同時,政府在依法行政方面也面臨著越來越大的挑戰(zhàn)。政府在依法行政、建設(shè)法治社會不斷推進(jìn)、深入的過程中,逐漸受到內(nèi)部法律工作人員在專業(yè)水平和人員數(shù)量等方面的限制,購買律師法律服務(wù)為政府依法行政出謀劃策的做法逐漸興起且越來越普遍。如何促進(jìn)政府購買律師法律服務(wù),規(guī)范其中的購買、服務(wù)秩序,逐漸成為社會尤其是律師界亟待解決的課題。
一、我國政府購買律師法律服務(wù)的現(xiàn)狀
我國自上個世紀(jì)80年代開始政府購買律師法律服務(wù)的探索,1989年,司法部頒布的《關(guān)于律師擔(dān)任政府法律顧問的若干規(guī)定》。自此,全國掀起了律師擔(dān)任政府法律顧問的風(fēng)潮。根據(jù)司法部公布的統(tǒng)計數(shù)據(jù),2009年全國律師擔(dān)任政府、企事業(yè)單位的法律顧問為33.8萬家,其中政府法律顧問為1.97萬家。從上述數(shù)據(jù)可以看出,政府聘請律師擔(dān)任法律顧問在我國已成常態(tài)。應(yīng)當(dāng)指出的是,律師為政府提供法律服務(wù)并非僅有受聘擔(dān)任政府法律顧問這一方式,現(xiàn)實中政府委托非顧問律師處理相關(guān)法律事務(wù)如訴訟、國有資產(chǎn)處理等也相當(dāng)普遍。
(一)律師向政府提供法律服務(wù)的內(nèi)容
《關(guān)于律師擔(dān)任政府法律顧問的若干規(guī)定》第三條對顧問律師的工作范圍作了七個列舉和一個概括性規(guī)定,可以囊括幾乎所有的律師服務(wù)領(lǐng)域?,F(xiàn)階段律師為政府提供法律服務(wù)的內(nèi)容主要包括以下幾個方面:
第一,提供社區(qū)法律服務(wù)、法律援助。
這是現(xiàn)階段律師向政府提供法律服務(wù)最主要的服務(wù)內(nèi)容——由律師代表政府為基層民眾提供法律服務(wù),接受法律咨詢,開展法律幫扶,推進(jìn)基層民主法治建設(shè)。這一服務(wù)內(nèi)
容,既方便了群眾依法維護(hù)自身的合法權(quán)益,更利于及時化解社會矛盾,促進(jìn)社會的穩(wěn)定和發(fā)展。
第二,協(xié)助政府處理有關(guān)民商事法律問題,依法維護(hù)政府的合法權(quán)益。
在社會主義市場經(jīng)濟(jì)下,政府已廣泛參與到具體的民商事活動中,包括投資、采購、資產(chǎn)處理等,當(dāng)中不乏法律風(fēng)險,政府亦有可能成為民事訴訟的被告。專業(yè)律師代表政府參與相關(guān)事務(wù)處理,如合同的法律審查、民事糾紛處理、訴訟等,有利于依法維護(hù)政府的合法權(quán)益。
第三,協(xié)助政府依法處理突發(fā)事故及群體事件,維護(hù)社會的和諧穩(wěn)定。
社會發(fā)展,穩(wěn)定是前提。如果突發(fā)事故及群體事件處理不當(dāng),將極大地破壞社會的和諧,不利于社會的發(fā)展。因此,如何及時、依法、合理地處理突發(fā)事故及群體事件,是新時代賦予政府的責(zé)任與義務(wù)。而政府在依法處理突發(fā)事故及群體事件時,亦必然涉及各種復(fù)雜的法律問題。律師參與協(xié)助政府依法處理突發(fā)事故及群體事件,不但利于政府迅速依法采取措施,化解矛盾,更有利于促進(jìn)政府依法行政,保障公民權(quán)利,維護(hù)社會穩(wěn)定。
第四,參與國有企業(yè)的兼并及重組,避免國有資產(chǎn)流失。
企業(yè)的兼并及重組,涉及企業(yè)法人資格的喪失或取得、職工安置、企業(yè)資產(chǎn)處置、債權(quán)債務(wù)重組等一系列復(fù)雜的法律問題,特別是涉及國有資產(chǎn)處置的問題尤為復(fù)雜。律師參與上述涉及國有企業(yè)的兼并及重組,有利于政府依法妥善解決國有企業(yè)兼并重組中的復(fù)雜法律問題。一方面,依法避免了國有資產(chǎn)的流失,保護(hù)了國有資產(chǎn)的安全;另一方面,更促進(jìn)了國有企業(yè)及國有資產(chǎn)的優(yōu)化,最大限度地發(fā)展社會生產(chǎn)力,促進(jìn)社會的穩(wěn)定和諧發(fā)展。
第五,為政府決策提供合法性、可行性論證。
政府決策,關(guān)系國計民生——既影響社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的全局利益,又涉及人民群眾的基本權(quán)益。鑒于此,政府決策應(yīng)當(dāng)在合法性、可行性以及規(guī)避法律風(fēng)險等方面有更嚴(yán)格的要求及標(biāo)準(zhǔn)。專業(yè)律師參與政府決策并為政府提供合法性、可行性方面的法律論證,有利于促進(jìn)政府合法、合理地制定決策,確保社會的和諧發(fā)展。
第六,為政府制定相關(guān)的行政法規(guī)提供立法建議。
政府制定行政法規(guī),是政府構(gòu)建社會運營的框架,確保市場交易的涉及社會活動的方方面面,影響范圍既深且廣。而律師在處理訴訟及非訴訟事務(wù)時積累的豐富經(jīng)驗,利于促進(jìn)該法律法規(guī)制度框架的構(gòu)建,及處理具體的專業(yè)性問題。律師、同時又能夠提供有關(guān)合法性問題的論證;為了使制定的法規(guī)規(guī)章不與上位法沖突且能在實踐中行之有效,政府都很注重吸收律師在立法方面的建議。
(二)現(xiàn)階段律師參與政府事務(wù)的程度有待加深。
現(xiàn)階段政府向律師購買的法律服務(wù)范圍十分廣泛,基本上可以大體覆蓋到政府日常行為的各個方面。但在具體的法律服務(wù)中,律師實際上有多大程度的參與到政府行為的全過程,仍然是值得深思的問題。實際上在不同的業(yè)務(wù)領(lǐng)域內(nèi),律師的參與程度是參差不齊的。
例如在國有企業(yè)改革方面,政府充分認(rèn)識到發(fā)揮律師積極作用的重要性,各地司法局紛紛發(fā)布規(guī)范性文件,促進(jìn)國企改革中律師作用的有效發(fā)揮,使律師能夠全面參與到國企改革的各個環(huán)節(jié)。2005年出臺的《遼源市司法局關(guān)于在國企改制重組過程中注意發(fā)揮律師作用的意見》和《 長春市司法局關(guān)于組織律師為國企改革提供法律服務(wù)的意見》就國企改革中律師法律服務(wù)的范圍做了十分詳盡的規(guī)定:覆蓋了國企改制重組方案的制定,企業(yè)清產(chǎn)核資、資產(chǎn)評估、產(chǎn)權(quán)界定中的法律和政策適用,產(chǎn)權(quán)改制中轉(zhuǎn)讓方與受讓方主體資格的審查以及受讓方提供的財產(chǎn)擔(dān)保能力的確認(rèn),涉及土地、環(huán)保、城市規(guī)劃、房屋拆遷等方面法律法規(guī)的適用,股權(quán)設(shè)置、股份轉(zhuǎn)讓、股權(quán)置換、增資擴(kuò)股、債轉(zhuǎn)股等方面的法律適用,職工安置方案的制定、原有勞動關(guān)系的解除、新的勞動關(guān)系的確立及相關(guān)的勞動、保險等方面的法律適用,債權(quán)債務(wù)的清理方式和清結(jié)方案的制定,國有資產(chǎn)拍賣、招投標(biāo)方案或協(xié)議轉(zhuǎn)讓方案的制定,企業(yè)無形資產(chǎn)的確定以及商標(biāo)、專利等知識產(chǎn)權(quán)的保護(hù)、轉(zhuǎn)讓方面的法律適用,企業(yè)擔(dān)保和債務(wù)糾紛處理等一系列法律問題。
但是包括土地征收、拆遷在內(nèi)的涉及廣大人民最重大利益的領(lǐng)域,政府尚未出臺任何有關(guān)規(guī)范性文件對律師參與政府決策與行為的時間、深度、內(nèi)容作較為細(xì)致的規(guī)定。在沒有規(guī)范指引的這些領(lǐng)域,律師大多只能參與到零星、瑣碎的法律事務(wù)之中,而很難在重大決策形成等政府早期工作中提供充分的法律服務(wù)。如何提高律師參與政府行為的程度,是提高律師參政議政水平,促進(jìn)依法行政不容回避的問題。
(三)政府購買律師法律服務(wù)的方式
我國政府購買律師法律服務(wù)的方式主要有兩種,一種是普通的購買方式,沒有特別的程序規(guī)定;另一種是通過政府采購的方式。
1.普通購買方式
自80年代末90年代初開始,我國政府就已經(jīng)開始向律師購買法律服務(wù),但那時政府的法律需求是零散的、不成規(guī)模體系化的。有具體的法律服務(wù)需求之后,政府機(jī)關(guān)才會向律師購買服務(wù),而很少聘請常年法律顧問。加之實踐中可供借鑒的經(jīng)驗不多,相關(guān)規(guī)范欠缺,政府購買律師法律服務(wù)的方式也沒有特別的規(guī)定可循,即使是重大的法律服務(wù)項目也沒有對應(yīng)的購買程序予以約束。因而,政府基本上是采用普通購買方式向律師購買法律服務(wù)的:有需要的部門自主決定購買方式、而不需要特定部門集中采購,購買支出并入一般性財政支出,無需專項列出。
2.政府采購方式
2002年,我國出臺了《政府采購法》,用以規(guī)范政府采購行為,提高政府采購資金的使用效益,維護(hù)國家利益和社會公共利益,保護(hù)政府采購當(dāng)事人的合法權(quán)益。隨著法治社會和法治政府建設(shè)的推進(jìn),我國政府機(jī)關(guān)越來越重視“借用外腦”促進(jìn)依法行政這一方式,政府購買律師法律服務(wù)的財政支出也隨之增加,法律服務(wù)項目也逐漸在政府的集中采購目錄中出現(xiàn)。政府采購網(wǎng)公布的部分省級行政區(qū)域人民政府2011年的政府集中采購目錄顯示,廣東、上海、山東、湖南、寧夏、重慶等省市已經(jīng)明確將法律服務(wù)列入政府集中采購目錄。政府購買律師法律服務(wù)明確進(jìn)入政府集中采購目錄,說明律師法律服務(wù)已成為政府日常工作的重大需求之一,政府也將有專門的財政預(yù)算為此提供經(jīng)費保障。
根據(jù)《政府采購法》第二十六條,政府采購的方式限于公開招標(biāo)、邀請招標(biāo)、競爭性談判、單一來源采購、詢價、國務(wù)院政府采購監(jiān)督管理部門認(rèn)定的其他采購方式。同時規(guī)定公開招標(biāo)應(yīng)作為政府采購的主要采購方式。這些采購方式,對于列入政府集中采購目錄的法律服務(wù)也當(dāng)然適用。實踐中,部分地區(qū)的政府機(jī)關(guān)已經(jīng)開始對法律服務(wù)采取集中采購方式進(jìn)行探索。四川成都市金牛區(qū)是這一方面的先鋒,早在2005年,四川省成都市金牛區(qū)就已經(jīng)采用競爭性談判方式采購法律訴訟服務(wù),在全國政府采購工作服務(wù)類采購中,首開法律訴訟服務(wù)采購之先河。另外,在2009年,深圳市政府則采用了公開招標(biāo)的方式向律師購買法律服務(wù),深圳市33家律師事務(wù)所通過政府采購律師服務(wù)類項目公開招標(biāo)的方式,成為首批獲準(zhǔn)為深圳市政府提供專業(yè)法律服務(wù)的機(jī)構(gòu)。
2009年8月29日,廣州市更是出臺了全國首個政府部門聘請常年法律顧問規(guī)定——《廣州市政府部門聘請常年法律顧問試行辦法》,建立了通過政府統(tǒng)一采購的方式,為政府部門聘請常年法律顧問的制度。2010年5月,廣州市法制辦通過通過市政府采購中心完成了政府部門常年法律顧問服務(wù)資格的采購工作,確定了具有政府部門常年法律顧問服務(wù)資格的10家律師事務(wù)所名單。目前,政府部門聘請常年法律顧問制度已在廣州市發(fā)改委、建委、經(jīng)貿(mào)委、勞動保障局、國土房管局等10個部門試行,8個政府部門簽訂的服務(wù)委托協(xié)議書已在廣州市法制辦備案。
但是目前我國尚未出臺統(tǒng)一的正式規(guī)定將政府采購的方式作為政府購買律師法律服務(wù)的主要、乃至于首要的方式,其他省市也少有出臺相關(guān)的規(guī)定。政府采購方式尚未成為通行全國的普遍性做法,普通購買方式仍然是最主要的方式。為了符合財政公開透明的要求,促進(jìn)依法行政,同時使政府購買律師法律服務(wù)獲得穩(wěn)定的財政支出保障,促進(jìn)購買方式向政府集中統(tǒng)一采購方式轉(zhuǎn)變具有重大意義。
(三)政府購買律師法律服務(wù)的模式
現(xiàn)階段,我國政府購買律師法律服務(wù)存在兩種模式:第一種是政府外聘社會律師;第二種是政府設(shè)立專門的公職律師。兩種模式在不同地區(qū)都得以探索。
1.外聘律師
1989年,司法部頒布的《關(guān)于律師擔(dān)任政府法律顧問的若干規(guī)定》第四條規(guī)定:“律師擔(dān)任政府法律顧問,應(yīng)當(dāng)在協(xié)商一致的基礎(chǔ)上,由政府與法律顧問處(律師事務(wù)所)簽訂聘應(yīng)合同。聘應(yīng)合同一般應(yīng)采用書面形式。法律顧問處(律師事務(wù)所)和政府也可以根據(jù)具體情況,協(xié)商采用其他方式建立法律顧問關(guān)系?!备鶕?jù)該規(guī)定,政府購買律師法律服務(wù)原則上采取外聘律師的模式:律師提供法律服務(wù),政府支付報酬;顧問律師并非只為政府機(jī)關(guān)提供法律服務(wù),其仍可以向社會提供有償法律服務(wù)。長期以來,我國地方政府機(jī)關(guān)較多采取此種模式。
2.公職律師
新世紀(jì)以來,我國開始探索新的購買律師法律服務(wù)模式——公職律師的模式。2002年,司法部發(fā)布了《司法部關(guān)于開展公職律師試點工作的意見》,提出了政府可以通過設(shè)立公職律師的方式獲取法律服務(wù)。在公職律師律師模式下,政府招聘合適人員作為公職律師,或由政府內(nèi)部符合一定條件的法律工作者兼任公職律師,專門向政府提供法律服務(wù);公職律師不能同時向社會提供有償法律服務(wù)。在司法部的指導(dǎo)意見下,各地政府司法局(廳)都紛紛發(fā)布通知,安排部署本行政區(qū)劃內(nèi)的公職律師試點工作。目前,已經(jīng)有不少省市通過頒布規(guī)章、規(guī)范性法律文件等對公職律師作制度化規(guī)定,如任職條件、資格審批、職責(zé)范圍、權(quán)利與義務(wù)以及公職律師的組織機(jī)構(gòu)與日常管理等相關(guān)內(nèi)容,如2 005年的《廣東省公職律師管理實施辦法》、2007年的《北京市司法局公職律師試點工作實施辦法(試行)》等。
廣東省公職律師的發(fā)展步伐較快,目前廣東省在韶關(guān)、揭陽、深圳等市均有了公職律師的試點,深圳市更是在2006年已經(jīng)在政府有關(guān)職能部門開展第三批公職律師試點工作。根據(jù)2 005年的《廣東省公職律師管理實施辦法》及《廣東省關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)和規(guī)范公職律師視點工作若干意見》,廣東公職律師包括在公職律師事務(wù)所執(zhí)業(yè)的公職律師和在政府各部門設(shè)立的公職律師崗位上執(zhí)業(yè)的公職律師。2002年,經(jīng)廣州市機(jī)構(gòu)編制委員會批準(zhǔn)成立了廣東省第一家公職律師事務(wù)所——廣州市公職律師事務(wù)所,該律所是依照公務(wù)員管理的正處級單位。此后,深圳、江門、中山、梅州等市也紛紛建立了公職律師事務(wù)所。與此同時,政府機(jī)關(guān)的各職能部門也設(shè)立了公職律師崗位,政府機(jī)關(guān)內(nèi)部出現(xiàn)了不少公職律師。
盡管公職律師模式已經(jīng)得到政府部門的重視,但是公職律師在執(zhí)業(yè)律師群體中仍然是少數(shù)的存在。據(jù)統(tǒng)計,到2008年我國共有律師11.8萬人,而全國29個省、市開展公職律師試點工作后,公職律師只有2569人。另外,公職律師主要是由政府內(nèi)部人員轉(zhuǎn)化而來,而很少來自于社會律師。2002年《司法部關(guān)于開展公職律師試點工作的意見》第二條第一款規(guī)定“
(一)公職律師的任職條件:
1、具有中華人民共和國律師資格或司法部頒發(fā)的法律職業(yè)資格;
2、供職于政府職能部門或行使政府職能的部門,或經(jīng)招聘到上述部門專職從事法律事務(wù)的人員?!边@一規(guī)定提供了“供職于政府職能部門或行使政府職能的部門”的政府工作人員向公職律師轉(zhuǎn)化的途徑;盡管并沒有限制社會律師向公職律師轉(zhuǎn)化,但實踐中公職
律師大多還是來自于政府工作人員的轉(zhuǎn)化。
二、政府購買律師法律服務(wù)的前景
隨著依法行政、建設(shè)法治社會和服務(wù)型政府的推進(jìn),購買律師法律范圍也將成為政府購買服務(wù)的重要內(nèi)容之一,律師為政府提供法律服務(wù)將成為常態(tài)。律師行業(yè)得以參政議政,為政府依法行政、科學(xué)決策提供建議,對推進(jìn)社會主義法治建設(shè)具有重大意義,律師為政府提供法律服務(wù)在中國前景良好?;谝陨系默F(xiàn)狀分析,本文主要從以下兩個方面對政府購買律師法律服務(wù)的前景:第一,在現(xiàn)有的業(yè)務(wù)范圍的基礎(chǔ)上,尚有哪些新的業(yè)務(wù)領(lǐng)域可以開拓;第二,探尋適合我國國情的政府購買律師法律服務(wù)的模式。
(一)律師為政府提供法律服務(wù)新領(lǐng)域的開拓---律師主持行政聽證探索
如上文所述,政府購買的律師法律服務(wù)的業(yè)務(wù)范圍大體上囊括了宏觀意義上所有的領(lǐng)域。但是目前各類法規(guī)及規(guī)范性文件中所列舉的顧問律師的工作范圍仍然只停留在大體且粗略的劃分階段,細(xì)致的專業(yè)領(lǐng)域尚未單獨列出。實際上律師可以向政府機(jī)關(guān)提供的法律服務(wù)的業(yè)務(wù)范圍仍然有很大的開拓空間。本文試圖探索律師參與主持行政聽證的可行性,希望可以拋磚引玉。
行政聽證程序,指行政機(jī)關(guān)為依法作出合法、合理的行政行為,在作出該行政行為前,聽取有關(guān)相對人的建議、申辯、質(zhì)證的一種程序。構(gòu)建聽證程序的目的,在于賦予利益相關(guān)人充分的闡明事實、表達(dá)意見及建議的機(jī)會,并且能使作出行政行為的過程公開化、透明化,利于行政機(jī)關(guān)作出科學(xué)、合法、合理的行政行為,同時亦能樹立行政機(jī)關(guān)的形象。現(xiàn)階段,我國立法規(guī)范了四個領(lǐng)域的行政聽證——即行政處罰聽證、行政許可聽證、價格決策聽證及行政立法聽證。
而在上述行政聽證程序中,目前律師主要參與行政處罰、行政許可這兩種行政聽證程序,并以擔(dān)任行政相對人的代理人居多,代表行政相對人申訴、質(zhì)證及發(fā)表法律意見。而政府作出行政處罰或行政許可等具體行政行為,將直接影響有關(guān)利害相對人的切身利益。也就是說,作出行政處罰及行政許可等具體行政行為的機(jī)關(guān)部門與行政相對人之間存在著明顯的利益沖突。因此,根據(jù)《行政處罰法》第四十二條、《行政許可法》第四十七條的有關(guān)規(guī)定,政府在作出上述具體行政行為前,應(yīng)當(dāng)賦予行政相對人申請聽證的權(quán)利。由此可知,設(shè)立聽證程序的目的,既為了依法賦予相對人申辯的權(quán)利,查清事實,政府依法行政,亦為了構(gòu)筑平臺讓政府通過論證說理讓行政相對人心服口服,及時化解雙方矛盾。
來源: 法制網(wǎng)——法制日報
第三篇:律師常年法律服務(wù)方案
模板一
一、常年法律顧問的任務(wù)是為公司提供各種法律服務(wù),依法維護(hù)公司的合法權(quán)益。其具體工作范圍如下:
1、協(xié)助公司處理各種糾紛
(1)糾紛種類,包括買賣合同糾紛、勞資人事糾紛、租賃糾紛、知識產(chǎn)權(quán)糾紛、股份轉(zhuǎn)讓糾紛等。
(2)以公司代表的身份,通過協(xié)商、談判友好解決上述糾紛;協(xié)商不成的,可根據(jù)公司要求出具律師函;為公司提供訴訟或仲裁;必要的時候,作為公司的訴訟代理人參與訴訟或仲裁。
(3)協(xié)助公司分析、查找發(fā)生上述糾紛的原因做到亡羊補牢、防患于未然,使此類糾紛其后少發(fā)生或不發(fā)生。
2、協(xié)助公司完善各項規(guī)章制度
(1)在經(jīng)營制度方面,主要針對經(jīng)營方式的合法性、風(fēng)險性提供法律意見及防范方法,及時修改不符合《公司法》、《合同法》、《擔(dān)保法》等法律法規(guī)的條款,以追求公司守法經(jīng)營。
(2)在管理制度方面,主要針對公司內(nèi)部諸如勞動人事等管理制度的合法性提供法律意見,使其不違反《勞動法》等相關(guān)法律法規(guī),以追求公司合法管理的目標(biāo)。
3、強(qiáng)化公司合同管理
(1)起草、審查、修改現(xiàn)有合同,分類制作合同范本,規(guī)范合同簽訂過程中的法律風(fēng)險。主要針對原料采購、銷售及特許委托代理銷售、運輸、倉儲、租賃、專利技術(shù)和專有技術(shù)及商業(yè)秘密保密規(guī)則,勞動用工等。
(2)起草制定履行合同的規(guī)則,結(jié)合《民事訴訟法》、最高人民法院《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》及相關(guān)法律、司法解釋有關(guān)民事訴訟的規(guī)定,制定員工履行合同規(guī)范,完善履行手續(xù),進(jìn)行證據(jù)保全,防范因證據(jù)缺失導(dǎo)致敗訴風(fēng)險。
(3)制定合同管理制度就合同簽訂、履行、保管、歸檔等制定具體措施。(4)對發(fā)行中的合同進(jìn)行審查,如有漏洞,及時采取補救措施。
4、為企業(yè)提供知識產(chǎn)權(quán)方面服務(wù)
知識產(chǎn)權(quán)是我們服務(wù)的重點之一。具體包括著作權(quán)保護(hù)、專利權(quán)保護(hù)、商標(biāo)權(quán)保護(hù)、非專利技術(shù)保護(hù)、商業(yè)秘密保護(hù)及反不正當(dāng)競爭等。通過我們的工作,使公司在產(chǎn)品開發(fā)、產(chǎn)品銷售、技術(shù)服務(wù)、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等過程中,不會違反《著作權(quán)法》、《專利法》、《計算機(jī)軟件保護(hù)條例》等相關(guān)法律法規(guī),使公司在實施上述行為時沒有法律障礙。
5、為公司清理債權(quán)債務(wù)
(1)清收債權(quán),按照法律規(guī)定訴訟時效屆定情況區(qū)分輕重緩急;起草、發(fā)出律師函,協(xié)助公司催收債務(wù)并中斷訴訟時效。
(2)清理公司對外債務(wù),采取抗辯措施。(3)制定訴訟方案和訴前證據(jù)保全措施。
6、協(xié)助公司處理關(guān)于運輸、金融方面所涉及的法律問題
(1)企業(yè)生產(chǎn)原料、半成品、成品的倉儲、運輸所要的法律文件及運輸過程中涉及貨物保險、產(chǎn)品質(zhì)量糾紛、產(chǎn)品損壞賠償、交收貨物的驗收標(biāo)準(zhǔn)等與法律有關(guān)的問題處理。
(2)對公司向其他公司融資或金融機(jī)借款、集資、擔(dān)保、抵押行為所涉及的法律文件進(jìn)行審查。
7、協(xié)助公司處理關(guān)于行政方面所涉及的法律問題
(1)公司章程、行政合同管理辦法的制定(包括起草、審查、簽訂、履行的程序)。(2)公司涉及營業(yè)場地租賃或自身物業(yè)管理與房產(chǎn)、消防等部門進(jìn)行溝通,并處理相關(guān)法律事務(wù)及法律文件。
(3)協(xié)助處理涉及公司與工商、稅務(wù)、海關(guān)、版權(quán)局、專利局等部門的特別法律事務(wù)。(4)對公司公章、營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、介紹信等管理及提供法律意見。(5)代辦公證。
8、為公司改組、并購等方面提供法律服務(wù)
9、為公司員工進(jìn)行法律事務(wù)培訓(xùn) 對相關(guān)業(yè)務(wù)人員分類別、分專題進(jìn)行培訓(xùn),提高員工法律意識、合同意識、證據(jù)意識。主要方面有合同法、證據(jù)法、知識產(chǎn)權(quán)法、產(chǎn)品質(zhì)量法和消費者權(quán)益保護(hù)法、勞動法等。
10、代理公司參加民事、經(jīng)濟(jì)、行政訴訟或仲裁,代申請行政復(fù)議
二、服務(wù)方式
1、由專職律師和律師助理組成一個法律顧問服務(wù)小組,為顧問單位提供全方位服務(wù)。
2、根據(jù)公司要求,事務(wù)所委派律師或助理,到公司考察詳細(xì)了解情況,并針對公司的要求和所發(fā)現(xiàn)的問題,從法律角度進(jìn)行分析,提出處理辦法。
3、受指派擔(dān)任法律顧問的律師因特殊原因不能履行法律顧問職責(zé)時,事務(wù)所應(yīng)當(dāng)與公司協(xié)商另行指派顧問律師,以保證法律顧問工作的連續(xù)性。
4、公司遇特殊情況,如要求事務(wù)所委派律師或助理到公司解決專項法律問題,則不受以上條款的限制。
5、公司非訴訟法律事務(wù),事務(wù)所將在三個工作日內(nèi)出具法律意見書或處理辦法。
三、建立法律服務(wù)過程中應(yīng)急處理的快速反應(yīng)機(jī)制 組建人員相對穩(wěn)定的法律顧問組,并做到:
1、法律咨詢當(dāng)日答復(fù)。
2、修改合同最遲在收到需修改合同第二日完成。
3、起草合同和其他法律文件按接受任務(wù)后三日內(nèi)完成。
四、根據(jù)公司業(yè)務(wù)特點,完善服務(wù)方案;突出重點,解決公司最關(guān)心、最需要解決的問題
第四篇:律師法律服務(wù)能力描述
河 北 世 紀(jì) 聯(lián) 合 律 師 事 務(wù) 所法律服務(wù)能力描述
河北世紀(jì)聯(lián)合律師事務(wù)所
法律服務(wù)能力描述
一、服務(wù)業(yè)績
本所的法律服務(wù)深入到土地使用權(quán)的取得、房地產(chǎn)開發(fā)前期手續(xù)、施工建設(shè)(包括裝飾裝修施工)、商品房銷售和抵押、物業(yè)管理等的各個方面,為服務(wù)的客戶規(guī)避了大量潛在的法律風(fēng)險,以訴訟與非訴的方式解決了許多爭議與糾紛。
本所律師曾經(jīng)和正在為下列房地產(chǎn)項目提供法律服務(wù):“財富大廈”、“世紀(jì)方舟”、“卓達(dá)房地產(chǎn)太陽城”等項目。
長期擔(dān)任河北省國土資源廳等政府機(jī)構(gòu)的法律顧問。長期擔(dān)任河北永城房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、河北省第二建筑工程公司、石家莊乾榮房地產(chǎn)開發(fā)有限公司、河北利達(dá)礦材有限公司、河北大山建材有限公司、石家莊中宏地產(chǎn)公司、石家莊燕都房地產(chǎn)開發(fā)有限公司等大型房地產(chǎn)及建筑企業(yè)的常年法律顧問。
二、溝通能力
本所長期擔(dān)任河北省國土資源廳等政府機(jī)構(gòu)的法律顧問。在為眾多客戶提供土地出讓及房產(chǎn)開發(fā)專項法律服務(wù)的過程中,經(jīng)常與河北省國土資源廳、石家莊市國土資源局、石家莊市房產(chǎn)局、石家莊市環(huán)保局、石家莊市規(guī)劃局、石家莊市國土資源局鹿泉市分局、鹿泉市規(guī)劃局、鹿泉市房產(chǎn)局、鹿泉市建設(shè)局、地產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等單位有頻繁的業(yè)務(wù)來往,并與之建立了長期合作關(guān)系,與相關(guān)部門工作人員建立了良好———————————————————————————————————————的工作關(guān)系,本所熟悉土地變性及開發(fā)的辦事規(guī)則及辦事程序,熟練掌握相關(guān)法律規(guī)定,與相關(guān)辦事部門溝通不存在任何障礙,以上優(yōu)勢可以為土地變性開發(fā)工作提供人脈保障。
三、項目擬派團(tuán)隊基本情況
我所擬指派以下四位律師主要負(fù)責(zé)本項目的法律服務(wù),并指派谷兆輝律師為坐班律師。同時,本所在其他業(yè)務(wù)領(lǐng)域均擁有專業(yè)的律師隊伍,可根據(jù)貴司的實際需要隨時指派具有其他業(yè)務(wù)專長的律師為貴司提供相應(yīng)法律服務(wù)。
1、馮希人律師
教育背景:
該律師高等教育自學(xué)考試畢業(yè),大學(xué)本科畢業(yè),1988年通過考試,1989年取得律師資格。
執(zhí)業(yè)經(jīng)歷:
該律師1988年10月開始執(zhí)業(yè)于河北省第三律師事務(wù)所。已連續(xù)執(zhí)業(yè)二十多年,現(xiàn)為河北世紀(jì)聯(lián)合律師事務(wù)所律師,高級合伙人,省直優(yōu)秀律師、執(zhí)業(yè)證號:1***31945。
馮希人律師,擅長金融、房地產(chǎn)、建設(shè)工程合同、民商事訴訟代理、仲裁代理及其它非訴訟業(yè)務(wù)。
曾擔(dān)任過多家銀行和房地產(chǎn)企業(yè)、工業(yè)商業(yè)有限公司和集團(tuán)公司的法律顧問。該律師辦案經(jīng)驗豐富,工作作風(fēng)嚴(yán)謹(jǐn)、認(rèn)真、扎實;為人正直、隨和、富有正義感,深得當(dāng)事人信賴。
馮希人律師曾為財富大廈、世紀(jì)方舟等房地產(chǎn)項目提供過專項法律服務(wù),現(xiàn)為河北永和房地產(chǎn)公司的常年法律顧問。
2、王文立律師
教育背景:
1988年畢業(yè)于河北師范學(xué)院政治教育系,哲學(xué)學(xué)士; 1990年考取律師資格。律師資格證書證號:91001。
執(zhí)業(yè)經(jīng)歷:
1988年分配至河北財經(jīng)學(xué)院(河北經(jīng)貿(mào)大學(xué)前身),在其下屬的河北省第三律師事務(wù)所工作;此后一直從事律師工作至今;現(xiàn)為河北世紀(jì)聯(lián)合律師事務(wù)所律師,高級合伙人,省直優(yōu)秀律師;執(zhí)業(yè)證號:1***91491。
王文立律師工作扎實、勤懇,正義感、責(zé)任心強(qiáng),辦案認(rèn)真負(fù)責(zé)。辦理了大量的民事、刑事、經(jīng)濟(jì)、行政等案件及非訴訟案件,并擔(dān)任過多家企事業(yè)的法律顧問。近年來,尤以知識產(chǎn)權(quán)、金融、房地產(chǎn)等領(lǐng)域的業(yè)務(wù)為主攻方向。曾為財富大廈、世紀(jì)方舟等房地產(chǎn)項目提供過專項法律服務(wù)。
3、邢建民律師
教育背景:
畢業(yè)于中國政法大學(xué)法律系,中國社會科學(xué)院研究生院民商法研究生,1989年取得律師資格并開始執(zhí)業(yè),律師執(zhí)業(yè)證編號:1***31437
執(zhí)業(yè)經(jīng)歷:
1990年開始在河北省第二經(jīng)濟(jì)律師事務(wù)所執(zhí)業(yè),現(xiàn)為河北世紀(jì)聯(lián)合律師事務(wù)所合伙人、副主任律師,河北省法學(xué)會會員,河北省律師協(xié)會行政法專業(yè)委員會副主任,石家莊仲裁委員會仲裁員。
邢建民律師長期擔(dān)任河北省國土資源廳等政府機(jī)構(gòu)的法律顧問,對相關(guān)行政法律、法規(guī)和房地產(chǎn)等專業(yè)領(lǐng)域之理論
和實踐有很高的駕馭能力,得到社會和業(yè)內(nèi)人士的高度評價。
長期擔(dān)任新華社河北分社等傳媒機(jī)構(gòu)的常年法律顧問,由此搭建起廣闊的溝通平臺,已經(jīng)成為與社會各界建立和發(fā)展友誼的紐帶。
擅長房地產(chǎn)公司、商事領(lǐng)域的訴訟和非訴訟法律事務(wù)?,F(xiàn)擔(dān)任多家國有企業(yè)、有限責(zé)任公司的常年法律顧問,在公司、商事法律服務(wù)領(lǐng)域頗有建樹。
4、谷兆輝律師
教育背景:
2003年畢業(yè)于河北大學(xué)法律系,學(xué)士學(xué)位,2005年通過司法考試。執(zhí)業(yè)證號:031206118701
執(zhí)業(yè)經(jīng)歷:該律師2006年開始執(zhí)業(yè)至今,現(xiàn)為河北世紀(jì)聯(lián)合律師事務(wù)所專職律師,省直優(yōu)秀律師;執(zhí)業(yè)證號:031206118701
自執(zhí)業(yè)以來,曾為客戶提供過房地產(chǎn)、民事、經(jīng)濟(jì)、刑事、金融等方面法律服務(wù),并擔(dān)任過多家企事業(yè)的法律顧問,均收到了良好的效果,贏得了廣大客戶的好評。
主要擅長房地產(chǎn)、民事、金融等方面的業(yè)務(wù)。其工作作風(fēng)嚴(yán)謹(jǐn)務(wù)實,辦案思路獨到開闊,業(yè)務(wù)水平精益求精,注重專業(yè)知識與法律知識的綜合運用,以提供高水平、專業(yè)化、創(chuàng)造性的法律服務(wù)為執(zhí)業(yè)目標(biāo)。
谷兆輝律師曾成功代理石家莊天興基業(yè)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司競買平山縣186畝土地,保證該公司以底價無任何風(fēng)險取得意向土地。曾為晟元集團(tuán)有限公司、河北建工集團(tuán)有限公司提供過房地產(chǎn)方面的法律服務(wù)。
第五篇:律師房地產(chǎn)法律服務(wù)的內(nèi)容
律師房地產(chǎn)法律服務(wù)的內(nèi)容
房地產(chǎn)建設(shè)項目一般周期長,通??梢苑譃橐韵滤膫€階段。由于每個 階段的特點不同,律師在每個階段所提供的法律服務(wù)也有所不同:
1.建設(shè)項目工地的前期開發(fā)階段
前期準(zhǔn)備工作主要包括計委對房地產(chǎn)項目進(jìn)行立項審批,規(guī)劃部門對 項目進(jìn)行規(guī)劃審批,進(jìn)行施工設(shè)計,土地出讓或轉(zhuǎn)讓等。此階段的主要工作 是取得項目開工建設(shè)的一系列許可證和取得項目建設(shè)用地的國有土地使用 權(quán)。我們所說的五證中的三證(《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》、《建設(shè)工程開工許 可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》)都是在這個階段取得的。而《國有土地使 用權(quán)證》由于開發(fā)商支付土地出讓金的時間不同,取得的時間也不盡相同。
在這個階段,律師的主要業(yè)務(wù)包括:(1)保證開發(fā)商取得土地的合法性。從 馭得土地的方式、審批的程序到簽訂具體的土地出讓、轉(zhuǎn)讓合同律師都應(yīng)當(dāng)把好關(guān)”,比如說有的地方存在違規(guī)批地問題,交付的土地沒有“七通一平”等情況,對這些問題,律師都要從合法的角度做好審查。(2)本階段涉 及的合同較多,可能會有《房地產(chǎn)出讓合同》、《房地產(chǎn)轉(zhuǎn)讓合同》、有關(guān)市政 配套的一系列合同等等,律師一定要做好合同的洽談、起草、審查、訂立工作。因為這些合同都是后一開發(fā)階段的基礎(chǔ)合同,不能出現(xiàn)任何的疏漏和瑕 疵。(3)這個階段,涉及的行政審批較多,即使在目前很多地方有審批大 廳,簡化了辦理程序、審批事項、審批環(huán)節(jié),但大大小小也涉及到40余項的 審批(各地尚有不同),律師要協(xié)助建設(shè)單位進(jìn)行審批、請示、報告,縮短審 批 時間,使得工程順利開工進(jìn)展。(4)在土地的前期開發(fā)過程中,協(xié)助建設(shè) 單位向有關(guān)部門做好請示、報告工作。
2.項目的建設(shè)施工階段
建筑施工階段是開發(fā)商委托建筑公司進(jìn)行項目建設(shè)的階段。該階段是 旁地產(chǎn)開發(fā)的重要階段,開發(fā)商在這個階段委托有資質(zhì)的公司進(jìn)行項目設(shè)計、項目施工、項目監(jiān)理,并組織項目的交接驗收。在本階段,為了更快地收 回成本,回籠資金,實現(xiàn)贏利,開發(fā)商通常在建筑階段采用項目預(yù)售的方式 對物業(yè)進(jìn)行銷售。這個階段,律師的主要業(yè)務(wù)包括:(1)參與本項目工程設(shè) 汁招標(biāo)文件、施工招標(biāo)文件的起草、制定,參與建設(shè)單位對設(shè)計、施工投票文 件 的審查;(2)參與項目設(shè)計合同、項目施工監(jiān)理合同、委托測繪合同、委托 助察合同、項目工程承包合同的洽談、起草、審查與修改;(3)代表建設(shè)單位 審查承包方提出的工程分包單位的資質(zhì)等級與履約能力,審查確定工程分 包合同;(4)協(xié)助建設(shè)單位依約全面履行工程承包合同、設(shè)備采購安裝合同,積累和保管履約資料及反索賠資料,幫助建設(shè)單位加強(qiáng)項目文件、資料管理;(5)協(xié)助建設(shè)單位控制工程造價,審查工程量增減的簽證依據(jù),處理因工程造價引起的爭議,協(xié)調(diào)建設(shè)單位與政府工程造價部門的聯(lián)系;(6)參加建設(shè)單位對竣工工程的驗收、交接工作,對驗收、交接工作提出法律意見。
3.項目經(jīng)營管理階段 在這個階段主要是房屋的銷售,銷售分為預(yù)售和現(xiàn)房銷售兩個階段。預(yù)售即通常所說的期房銷售,是指開發(fā)商在建設(shè)工程竣工之前進(jìn)行銷售,現(xiàn) 旁銷售即開發(fā)商在取得《竣工證》或取得大產(chǎn)證后進(jìn)行銷售。這個階段可 能會涉及到委托銷售商進(jìn)行銷售、委托物業(yè)管理公司進(jìn)行前期管理等。銷 售階段是開發(fā)商出售商品房,回收資金,實現(xiàn)贏利的階段。一個項目銷售的 成敗決定著開發(fā)商的根本利益。
這個階段律師的主要業(yè)務(wù)包括:(1)參與建設(shè)單位與樓宇銷售代理商就代理銷售事宜的談判,審查、修改建設(shè)單位與代理商的代理銷售協(xié)議書,達(dá)到可簽約的條件;(2)代表建設(shè)單位就可依法轉(zhuǎn)讓的項目成品轉(zhuǎn)讓事宜,與擬受讓方進(jìn)行談判,起草、審查、修改轉(zhuǎn)讓協(xié)議;(3)協(xié)助建設(shè)單位起草、修改《購房須知》、《訂購書》、《預(yù)售合同》、《房屋管理、使用、維修公約》、《租賃合同》等相關(guān)法律文件;(4)參與建設(shè)單位 與銀行有關(guān)商品房抵押貸款的談判,審查有關(guān)商品房抵押貸款的法律文件;(5)協(xié)助建設(shè)單位與購房人簽訂購房合同;(6)協(xié)助建設(shè)單位根據(jù)具體情況 設(shè)定物業(yè)管理模式,起草、修改物業(yè)管理前期服務(wù)合同,協(xié)助企業(yè)進(jìn)行招 投標(biāo)。
4.物業(yè)管理階段 這個階段主要是物業(yè)管理企業(yè)在從開發(fā)商接管物業(yè)后,進(jìn)行物業(yè)管理 服務(wù)的活動。一般是指根據(jù)業(yè)主、業(yè)主委員會或者其他組織的委托,物業(yè)管 理機(jī)構(gòu)對物業(yè)進(jìn)行維護(hù)、修繕、管理,對物業(yè)區(qū)域內(nèi)的公共秩序、交通、消防、環(huán)境、衛(wèi)生、綠化等事項提供協(xié)助管理或者服務(wù)的活動。這個階段律師的主 要業(yè)務(wù)包括:(1)為公司擬訂、審查、修改各類物業(yè)服務(wù)合同、租賃合同、業(yè) 主公約,包括對各類格式合同的增補;(2)協(xié)助公司制定各項物業(yè)管理措 施、方案、制度;(3)處理開發(fā)商與業(yè)主(業(yè)委會)之間的公共部位、公共設(shè)施 之爭,比如小區(qū)的車位、綠地等;(4)處理公司與業(yè)主、租戶之間的糾紛并出 具律師函;(5)協(xié)助公司制定各內(nèi)部管理制度。
四、提供全程房地產(chǎn)法律服務(wù)對律師的要求
從上文律師提供全程法律服務(wù)的內(nèi)容看,從某種意義上講,是對律師提 出了很高的要求,不但要具備專業(yè)的法律知識,還要掌握房地產(chǎn)業(yè)的一些專 業(yè)知識,并且要求二者充分地結(jié)合。
1.對律師的專業(yè)化水平要求提高,律師必須掌握房地產(chǎn)的一些專業(yè) 知識 建設(shè)項目所需要的全過程法律服務(wù)涉及建設(shè)領(lǐng)域眾多技術(shù)問題,法律 服務(wù)技術(shù)性、專業(yè)性很強(qiáng),屬于較專業(yè)的法律服務(wù),它要求提供服務(wù)的律師 不僅要具備專業(yè)法律知識與能力,還要具備專業(yè)技術(shù)知識。目前在律師中 普遍存在的問題是律師的專業(yè)知識不足,并不能與法律知識很好地結(jié)合。比如,作為律師要了解土地價款構(gòu)成中的有關(guān)生地價、熟地價、出讓金、市政 費等含義,用地條件中有關(guān)基礎(chǔ)配套設(shè)施、公共配套設(shè)施及七通一平、三通 一平的內(nèi)容,建筑紅線與用地紅線的區(qū)別,容積率與用地面積、建筑面積的 換算等,只有這樣,律師才能作出切實可行的法律意見,最大限度地保護(hù)客 戶的利益。
2.房地產(chǎn)業(yè)涉及法律、法規(guī)、政策較多,律師全面掌握才能更好地提供 服務(wù) 全程的房地產(chǎn)法律服務(wù),幾乎涉及到所有的法律領(lǐng)域。在房地產(chǎn)企 業(yè)成立階段,涉及到公司法、公司登記條例、“三資”企業(yè)法、有關(guān)房地產(chǎn) 企業(yè)資質(zhì)管理的法律、法規(guī);在房地產(chǎn)的立項及規(guī)劃設(shè)計階段,涉及到土 地法、城市房地產(chǎn)法、城市規(guī)劃法、消防法及有關(guān)綠化、用水、環(huán)境保護(hù)、人 防、市政設(shè)施管理等方面的法律;在工程建設(shè)、房屋銷售、物業(yè)管理各階段 也涉及到紛繁復(fù)雜的法律、法規(guī),比如建筑法、商品房銷售管理辦法、物業(yè) 管理條例等。房地產(chǎn)業(yè)涉及到如此多的法律、法規(guī),作為律師怎樣才能熟 練地掌握與運用呢?筆者認(rèn)為有兩點要注意:一是加強(qiáng)對業(yè)務(wù)的學(xué)習(xí),特 別是對新的法律、法規(guī)的學(xué)習(xí),并結(jié)合有關(guān)案例做到對法律、法規(guī)的更好 了解;二是加強(qiáng)團(tuán)隊合作,房地產(chǎn)涉及的法律綜合性很強(qiáng),一個律師要想 把所有的法律熟記于心、靈活運用是有相當(dāng)?shù)碾y度的,所以最好幾個律 師、甚至一個律師事務(wù)所組成一個團(tuán)隊,進(jìn)行業(yè)務(wù)分工、精誠合作,這樣也 宜于保證服務(wù)的質(zhì)量。
3.律師要正確認(rèn)識房地產(chǎn)法律服務(wù)的范圍,不斷擴(kuò)大房地產(chǎn)法律服務(wù) 從目前的情況看,律師全程參與房地產(chǎn)建設(shè)的項目并不多,這其中的原 因很多,比如有關(guān)單位或個人沒有意識到法律在房地產(chǎn)開發(fā)建設(shè)中的作用,整個房地產(chǎn)市場尚不規(guī)范、法治化程序不高,律師對這一方面市場重要性的 認(rèn)識不夠,這些都是律師未全程參與房地產(chǎn)項目的原因,也導(dǎo)致了律師在房 地產(chǎn)項目中的法律服務(wù)多限于訴訟業(yè)務(wù),特別在內(nèi)地房地產(chǎn)法律服務(wù)市場
尤為明顯。房地產(chǎn)法律服務(wù)市場是一個很大的市場,律師應(yīng)充分認(rèn)識到這個市場的潛力,在不斷提高專業(yè)水平的同時,要加強(qiáng)房地產(chǎn)法律服務(wù)的宣傳,使得建設(shè)項目全程法律服務(wù)的積極意義逐漸被建設(shè)單位及相關(guān)政府管 理部門所重視與認(rèn)同。
最后,隨著房地產(chǎn)業(yè)的迅速發(fā)展,勢必推動房地產(chǎn)法律服務(wù)的發(fā)展,在北京、上海等一些大城市,已經(jīng)出現(xiàn)了相當(dāng)數(shù)量的專業(yè)律師、專業(yè)的律師事務(wù)所。從香港的經(jīng)驗看,一個成熟的房地產(chǎn)市場,其帶來的律師業(yè)務(wù)是整個 律師業(yè)主量收入的2/3,所以國內(nèi)的房地產(chǎn)法律服務(wù)市場還大有所為。每 一個有志于成為房地產(chǎn)專業(yè)律師的律師,應(yīng)當(dāng)苦練內(nèi)功,積極開拓房地產(chǎn)法 律服務(wù)市場.為房地產(chǎn)法律服務(wù)市場的規(guī)范化、法治化起到積極作用。