第一篇：建設(shè)工程合同的解除

【合同解除】建設(shè)工程合同的解除

近年來，《中國建設(shè)工程律師網(wǎng)》律師處理了大量因建設(shè)工程合同解除處置失誤，引發(fā)的糾紛案件。在這些糾紛中，一些發(fā)包方和承包方，由于未能掌握合同解除的法律規(guī)定，造成了合同解除處置失誤。

常見于，1、企業(yè)不能準(zhǔn)確把握解除合同的分寸，在對(duì)方一般違約，但尚不具備解除合同的條件時(shí)，強(qiáng)行提出解除合同；

2、在對(duì)方根本違約，已經(jīng)具備解除合同的條件時(shí)，沒有及時(shí)行使合同解除權(quán)，致使損失無限擴(kuò)大；

3、未按法定程序行使合同解除權(quán)，不能產(chǎn)生合同解除的法律后果，等等。

合同解除的處置失誤，會(huì)給企業(yè)帶來不可估量的經(jīng)濟(jì)損失。為此，我們將“建設(shè)工程合同的解除”作為企業(yè)培訓(xùn)的一個(gè)重點(diǎn)，希望企業(yè)能夠準(zhǔn)確掌握合同解除的相關(guān)法律規(guī)定，正確行使建設(shè)工程合同解除權(quán)。

合同法定解除是指當(dāng)事人依據(jù)法律規(guī)定的條件解除合同的行為。

《合同法》第94條，規(guī)定了一般合同的法定解除條件，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

1、因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。

2、在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù)。

3、當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行。

4、當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。

5、法律規(guī)定的其他情形。法律針對(duì)某些具體合同規(guī)定了特別法定解除條件的，從其規(guī)定。

以上是一般合同的法定解除條件，當(dāng)然適用于建設(shè)工程合同。但是，鑒于建設(shè)工程合同的特殊性，《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》就建設(shè)工程合同的法定解除，另行作出了專門規(guī)定，應(yīng)當(dāng)引起建設(shè)工程合同的發(fā)包方和承包方的高度重視。

一、發(fā)包人解除合同的法定條件

《司法解釋》第8條規(guī)定，承包人具有下列情形之一，發(fā)包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

1、明確表示或者以行為表明不履行合同主要義務(wù)的；

2、合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

3、已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；

4、將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。

本條是關(guān)于發(fā)包人行使合同解除權(quán)的法定條件。只要承包人具有了上述情形之一，發(fā)包人即可依據(jù)法律規(guī)定解除合同。

1、明確表示或以行為表明不履行合同主要義務(wù)。

實(shí)踐中認(rèn)定“以行為表示將不履行合同主要義務(wù)”，多是以承包人的停工行為為依據(jù)的。對(duì)于承包人的停工行為，應(yīng)視具體情況來認(rèn)定其是不是拒絕履行合同主要義務(wù)。如果因?yàn)榘l(fā)包方未能履行其合同義務(wù)致使承包人不具備施工條件的，則不能認(rèn)為是承包人以行為表示不履行合同主要義務(wù)。如當(dāng)事人在施工合同中約定了發(fā)包方的預(yù)付款義務(wù)、支付進(jìn)度款的義務(wù)以及其他實(shí)現(xiàn)開工條件等義務(wù)，但發(fā)包方未履行上述義務(wù)致使承包人開工或施工重大困難的，承包人可以停工。這里承包人的停工可認(rèn)為是行使先履行抗辯權(quán)，明確表示或以行為表明不履行合同主要義務(wù)的違約行為。

實(shí)踐中，經(jīng)常見到的情況是，承包方為了承攬到工程，在簽訂合同的時(shí)候，將工程價(jià)款壓得很低。在簽訂合同后或者在履行合同中，發(fā)現(xiàn)繼續(xù)履行合同將不能有任何盈利，甚至賠本。在與發(fā)包方協(xié)商無果后，擅自停工或者中途退場(chǎng)，這時(shí)則可以認(rèn)定為，以行為表示將不履行合同主要義務(wù)。

2、合同約定的期限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的工期延誤，是承包方的違約行為。如施工者組織能力的因素、發(fā)包方在施工合同中壓縮工期、發(fā)生工期遲延時(shí)未能及時(shí)簽證，致使產(chǎn)生合同糾紛時(shí)，承包人無法有效舉證。

工程未能在合同約定的期限內(nèi)完工，其原因可能是多方面的，不可歸責(zé)于承包人的原因，則不能由承包人承擔(dān)工期延誤的責(zé)任。一般而言，當(dāng)事人會(huì)在合同中約定工期順延的情形，主要包括以下幾個(gè)方面：發(fā)包人未能按合同約定提供圖紙和開工條件；發(fā)包人未能按約定支付工程預(yù)付款、進(jìn)度款，致使施工不能正常進(jìn)行；工程師未按照合同約定提供所需的指令、批準(zhǔn)等，致使施工不能正常進(jìn)行；設(shè)計(jì)變更和工程量增加；不可抗力等。工期順延的舉證責(zé)任在承包人，承包人應(yīng)在合同履行過程中收集和固定這些證據(jù)并及時(shí)簽證確認(rèn)。否則糾紛產(chǎn)生后，承包人將會(huì)因舉證不能而承擔(dān)違約責(zé)任。

是否支持發(fā)包人解除合同的主張時(shí)，還應(yīng)適當(dāng)考慮合同工期對(duì)發(fā)包人的合同目的實(shí)現(xiàn)的影響及工程延誤對(duì)發(fā)包人造成的損失大小。如果發(fā)包方為生產(chǎn)經(jīng)營性的企業(yè)，合同的標(biāo)的為廠房或經(jīng)營用房，則可認(rèn)為工期延誤對(duì)發(fā)包方合同目的實(shí)現(xiàn)有重大影響；反之，若為辦公用房或生活用房，則可認(rèn)為工期延誤非重大影響發(fā)包人的合同目的實(shí)現(xiàn)，此時(shí)，應(yīng)不支持發(fā)包人的合同解除主張，但承包人應(yīng)承擔(dān)工期延誤的違約責(zé)任。

3、承包人已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的。

質(zhì)量不合格不能通過竣工驗(yàn)收，工程就不能投入使用，發(fā)包方的合同目的就會(huì)落空。如果承包人拒絕修復(fù)，當(dāng)然應(yīng)允許發(fā)包人解除合同。這里的工程質(zhì)量不合格，只能是限于工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格。只有工程主體結(jié)構(gòu)質(zhì)量不合格，才可能認(rèn)定為發(fā)包人的合同目的無法實(shí)現(xiàn)。對(duì)于非主體結(jié)構(gòu)的質(zhì)量瑕疵，則應(yīng)當(dāng)以減少價(jià)款或者支付違約金等救濟(jì)方式解決，而不能解除合同。

4、發(fā)包方非法轉(zhuǎn)包和違法分包。

對(duì)于轉(zhuǎn)包行為和分包行為應(yīng)區(qū)別對(duì)待。對(duì)于分包，則不宜一刀切認(rèn)為發(fā)包方都可以行使解除權(quán)。如果分包單位是具有分包工程相應(yīng)資質(zhì)，且其資質(zhì)等級(jí)或施工能力和總承包人相當(dāng)甚至高于總承包人，則不一定一律支持發(fā)包人的主張。

對(duì)于轉(zhuǎn)包，如果工程已經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包方也可以主張按照實(shí)際施工人的資質(zhì)等級(jí)結(jié)算工程款。不一定非要提出解除合同。

二、承包人解除合同的法定條件

《司法解釋》第9條規(guī)定，發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

1、未按約定支付工程價(jià)款的；

2、提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；

3、不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

可以看出，承包人解除合同的條件要嚴(yán)于發(fā)包人。承包人只要具備了司法解釋第8條規(guī)定的4種情形之一，發(fā)包人就可以解除合同。但是，發(fā)包人具備了司法解釋第9條規(guī)定的情形，還必須達(dá)到了“致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)”的條件，承包人才能解除合同。那么，合理期限是幾天呢。建設(shè)工程中一般履行合同義務(wù)的期限一般為28天。如果沒有特別約定，可以以28天為限。因此，承包方催告以后，28天發(fā)包方還不履行義務(wù)的，承包方才有權(quán)解除合同。

1、發(fā)包人未按約定支付工程款。

合同若沒有約定承包人的墊資義務(wù)，則發(fā)包人應(yīng)承擔(dān)支付工程款的合同義務(wù)。合同法規(guī)定，一方當(dāng)事人不履行合同主要義務(wù)，經(jīng)對(duì)方催告后，在合理期限內(nèi)仍不履行的，對(duì)方可以解除合同。然而，司法解釋中，則限定該不履行主要義務(wù)的違約行為還要達(dá)到了承包人無法施工程度，即履行困難。所以，承包方以發(fā)包方拒付工程款為由解除合同，必須符合以下條件時(shí)。第一、有拒付工程款的事實(shí)；第二、達(dá)到了承包方無法繼續(xù)施工的程度；第三、承包方要催告；第四、催告以后28天內(nèi)，發(fā)包方還不履行合同義務(wù)的，承包方才有權(quán)解除合同。第五、解除合同要通知到發(fā)包方。否則，承包方要對(duì)逾期完工承擔(dān)違約責(zé)任。

2、發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)。

法律及行政法規(guī)規(guī)定了承包人對(duì)發(fā)包方提供的建筑材料、設(shè)備和構(gòu)配件有檢驗(yàn)的義務(wù)，未經(jīng)檢驗(yàn)或檢驗(yàn)不合格的，不得使用（見解釋第12條、合同法第256條和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第29條）。這一義務(wù)的設(shè)定，是為了確保建設(shè)工程的質(zhì)量。若違反這一義務(wù)，建設(shè)工程出現(xiàn)質(zhì)量瑕疵，承包人被推定為具有過錯(cuò)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任，承包人要提供相應(yīng)的反證則是相當(dāng)困難的。因此，此時(shí)，賦予承包人合同法定解除權(quán)具有一定的制度意義。但實(shí)踐操作中，承包人是否會(huì)援引該條行使合同解除權(quán)則不無疑問。為合理有效規(guī)避承包人的責(zé)任，承包人應(yīng)在合同中約定：發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，經(jīng)承包人催告后，發(fā)包人在合理期限內(nèi)仍未更換的，承包人可自行更換，費(fèi)用由發(fā)包方承擔(dān)，工期相應(yīng)順延。

3、發(fā)包人不履行其他協(xié)助義務(wù)

發(fā)包人的協(xié)助義務(wù)視施工工程的內(nèi)容不同而不同，一般包括提供甲供建筑材料、提供施工場(chǎng)地、辦理施工所需的相關(guān)手續(xù)、提供施工圖紙等等。

三、合同解除后的處理原則

《司法解釋》第十條規(guī)定： 建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，應(yīng)當(dāng)由施工方整改，整改以后合格的，支付相應(yīng)的工程款，發(fā)包方要求減少工程款或者要求承包方承擔(dān)整改費(fèi)用、賠償損失的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持；整改以后不能達(dá)到合格的，不支付工程款，已經(jīng)支付的部分，按照不當(dāng)?shù)美颠€。

因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此給對(duì)方造成的損失。

第二篇：建設(shè)工程合同的解除

建設(shè)工程合同的解除

如同其他合同的解除一樣，建設(shè)工程合同的解除也包括法定解除和協(xié)議解除兩種。對(duì)于協(xié)議解除，只要是雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思又不違反法律規(guī)定，一般應(yīng)予準(zhǔn)許。對(duì)于法定解除，《合同法》第94條規(guī)定了當(dāng)事人可以行使解除權(quán)解除合同的情形。但這些規(guī)定過于原則，對(duì)于建設(shè)工程合同來講，合同的法定解除可以分別從發(fā)包人的解除權(quán)和承包人的解除權(quán)兩個(gè)方面加以說明。

一、發(fā)包人的合同解除權(quán)

根據(jù)建設(shè)工程司法解釋第（l）承包人明確表示或者以行為表明將不履行合同主要義務(wù)的；

限內(nèi)沒有完工，且在發(fā)包人催告的合理期限內(nèi)仍未完工的；

質(zhì)量不合格，并拒絕修復(fù)的；

一種情形基本上重復(fù)了《合同法》第承包人在合同的主要債務(wù)即是承包人完成建設(shè)工程，為表示不履行合同的主要債務(wù)，同。在司法實(shí)踐中，明確表示不履行合同的情況并不多見，因?yàn)槌邪艘话闱闆r下不愿意解除合同，但以行為表示不再履行合同的情況是存在的，主要表現(xiàn)為擅自停工。這里要視停工的原因及其他履行合同的狀況來區(qū)分是否解除合同。

沒有依約支付工程進(jìn)度款，的，如承包人不愿意解除合同，應(yīng)認(rèn)定是發(fā)包人違約而不宜判令合同解除，從而盡量維護(hù)合同的穩(wěn)定性、交易的安全性，而且本條是針對(duì)守約方的合同解除權(quán)的規(guī)定，在違約一方，原則上沒有合同的解除權(quán)；如果停工是承包人擅自單方的原因造成的，在發(fā)包人沒有違約的情況下主張解除合同，應(yīng)當(dāng)?shù)玫奖Ｗo(hù)。第二種情形的規(guī)定源于《合同法》第94條第（三）項(xiàng)的規(guī)定，沒有完工即為沒有履行合同約定的主要義務(wù)。在司法實(shí)踐中主要掌握催告的有效方式及催告的合理期限兩個(gè)問題。

源于《合同法》第違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，另一方當(dāng)事人有權(quán)主張解除合同《合同法》對(duì)根本違約導(dǎo)致合同目的不能實(shí)現(xiàn)的規(guī)定很籠統(tǒng)，合同目的不能實(shí)現(xiàn)的情形，即已完成的建一設(shè)工程質(zhì)量不合格且承包人拒絕進(jìn)行修復(fù)。建設(shè)工程的質(zhì)量是建設(shè)工程的靈魂，發(fā)包人不能實(shí)現(xiàn)簽訂及履行合同的根本目的，絕修復(fù)，承包人的行為構(gòu)成根本違約，發(fā)包人應(yīng)依法享有合同的解除權(quán)此外，本條所 8條的規(guī)定，發(fā)包人可在四種情形下，行使合同解除權(quán)：（4也即不履行合同約定的主要義務(wù)，合同對(duì)不支付工程款可以行使停工94條第（四）項(xiàng)的規(guī)定，即當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他94條第（三）項(xiàng)的相關(guān)規(guī)定。對(duì)于發(fā)包人而言，質(zhì)量不合格的工程不能竣工驗(yàn)收并投人使用，（2）合同約定的期3）已經(jīng)完成的建設(shè)工程發(fā)包人有權(quán)解除合如果是因?yàn)榘l(fā)包人權(quán)利的內(nèi)容有明確約定第三種情形的規(guī)定指出了（）將承包的建設(shè)工程非法轉(zhuǎn)包、違法分包的。其中第如果承包人明示或者以自己的行本條是針對(duì)建設(shè)工程施工合同，因此如果承包人對(duì)質(zhì)量不合格的工程拒

指的工程質(zhì)量是針對(duì)己完工程，沒有再區(qū)分部分完工和全部完工的工程但通常所指的是工程部分完工的情形，因?yàn)槿绻こ倘客旯?，即使工程質(zhì)量不合格且承包人拒絕修復(fù)，發(fā)包人也不會(huì)通過行使合同的解除權(quán)來保護(hù)自己，解除合同的請(qǐng)求已無實(shí)際意義，其會(huì)通過追究承包人的違約責(zé)任的途徑，請(qǐng)求減少支付工程款并要求承包人支付違約金的方式，使自己的權(quán)利得到救濟(jì)。再有，如果工程質(zhì)量不合格，承包人同意并實(shí)施修復(fù)，但仍不能使工程達(dá)到合格的標(biāo)準(zhǔn)，發(fā)包人是可以主張解除合同的。第四種情形的規(guī)定源于《合同法》第253條的規(guī)定，《合同法》第人將其承攬的主要工作交由第三人完成的，應(yīng)當(dāng)就該第三人完成的工作成果向定作人負(fù)責(zé)；未經(jīng)定作人同意的，定作人也可以解除合同。由于《合同法》第建設(shè)工程合同一章沒有規(guī)定的，適用承攬合同的有關(guān)規(guī)定，關(guān)于工程轉(zhuǎn)包或者違法分包后，發(fā)包人是否可以解除合同進(jìn)行規(guī)定，解釋對(duì)此做了補(bǔ)充規(guī)定。由于轉(zhuǎn)包和違法分包為法律所禁止，故而轉(zhuǎn)包和違法分包合同應(yīng)認(rèn)定為無效，但轉(zhuǎn)包合同和違法分包合同認(rèn)定為無效后，發(fā)包人是否可以通過行使合同解除權(quán)的方式，保護(hù)自己的權(quán)利，以往沒有明確的規(guī)定、由于承包人的轉(zhuǎn)包或者違法分包的行為，發(fā)包人可能不愿意繼續(xù)將工程交由承包人施工完成。鑒于《合同法》在承攬合同有相關(guān)的規(guī)定，本條將其立法精神移植過來，從而完善了發(fā)包人合同解除權(quán)的內(nèi)容承包人應(yīng)當(dāng)以自己的技術(shù)和勞動(dòng)能力完成建設(shè)施工合同約定的工作，或者違法分包，可能使發(fā)包人對(duì)承包人的勞動(dòng)質(zhì)量的期望落空，實(shí)現(xiàn)，因而應(yīng)賦予發(fā)包人合同的解除權(quán)。

二、承包人的合同解除權(quán)

建設(shè)工程司法解釋第9條的規(guī)定：“發(fā)包人具有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程施工合同的，應(yīng)予支持：

（一）未按約定支付工程款的；

（二）提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的；

（三）不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的。

上述規(guī)定是解釋《合同法》第94條規(guī)定的法定解除權(quán)在建設(shè)工程施工合同中具體適用情形，主要是從發(fā)包人遲延履行合同約定的主要債務(wù)，未履行，發(fā)包人享有合同解除權(quán)的角度進(jìn)行了規(guī)定。上述解釋沒有就《合同法》規(guī)定的合同法定解除的其他情形進(jìn)行規(guī)定。從審判實(shí)踐上看，發(fā)包方在發(fā)包工程時(shí)處于優(yōu)勢(shì)地位，承包人為承攬工程競(jìng)爭(zhēng)激烈；但隨著合同履行，承包人進(jìn)場(chǎng)施工后，發(fā)包人的優(yōu)勢(shì)地位也隨之減弱。解除合同對(duì)雙方來講，損失都很大，在一般情況下當(dāng)事人都不希望解除合同。解除不是合同履行的常態(tài)，應(yīng)按照《合同法》規(guī)定，限制合同解除253條第2如果承包人將工程轉(zhuǎn)包致使合同的目的不能” 287條規(guī)定，款規(guī)定，承攬而建設(shè)工程合同一章沒有經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍

權(quán)的行使。而《合同法》關(guān)于法定解除的規(guī)定比較原則，結(jié)合建設(shè)工程施工合同的解除問題，應(yīng)進(jìn)一步明確解除權(quán)行使的具體情形，從而達(dá)到限制合同解除的目的。關(guān)于第一種情形，發(fā)包人未按約支付工程價(jià)款，致使承包人無法施工，經(jīng)催告無效的，承包人可以行使合同解除權(quán)。對(duì)建設(shè)工程施工合同而言，發(fā)包人的主要義務(wù)即為支付工程款。如果發(fā)包人不支付工程款或者未按約支付工程款，承包人依照《合同法》的相關(guān)規(guī)定，可以認(rèn)為是發(fā)包人違反了合同約定的主要義務(wù)，經(jīng)催告無效后解除合同，但這里作了實(shí)質(zhì)的限制條件

無效，承包人才可以行使解除權(quán)。關(guān)于第二種情形，發(fā)包人提供的主要建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備不符合強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)的，限內(nèi)仍未履行義務(wù)，承包人享有合同的解除權(quán)。按照國家有關(guān)規(guī)定及合同約定，由發(fā)包方提供建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備的，應(yīng)當(dāng)保證建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備符合設(shè)計(jì)文件和合同要求。發(fā)包人不得明示或者暗示施工單位使用不合格的建筑材料、建筑構(gòu)配件和設(shè)備。關(guān)于第三種情形，發(fā)包人不履行合同約定的協(xié)助義務(wù)的，致使承包人無法繼續(xù)施工，經(jīng)催告后無效的，承包人可以請(qǐng)求解除合同。這主要源于《合同法》第259條關(guān)于承攬合同的相關(guān)規(guī)定。在建設(shè)工程施工合同中，承包人的工作有時(shí)是需要發(fā)包人協(xié)助的，發(fā)包人對(duì)承包人的工作有相應(yīng)的協(xié)助義務(wù)。

發(fā)生，取決于合同的約定及施工工程本身的需要。

容不同而無法窮盡表述，如補(bǔ)足施工所需的建筑材料、提供施工場(chǎng)地、辦理施工所需的相關(guān)手續(xù)、提供施工圖紙等等，如果發(fā)包人不履行有關(guān)協(xié)助義務(wù)，導(dǎo)致承包人無法施工或者繼續(xù)施工，則是發(fā)包人違約二該違約行為經(jīng)催告后沒有有效改正的，有權(quán)解除合同。此外，雖然該項(xiàng)是對(duì)發(fā)包人協(xié)助義務(wù)的規(guī)定，但并不是相對(duì)于主要義務(wù)和次要義務(wù)而言的，如果不履行協(xié)助義務(wù)致使承包人無法進(jìn)行施工的，發(fā)包人沒有履行合同的主要義務(wù)，三、建設(shè)工程合同解除后的處理

根據(jù)《合同法》第97條的規(guī)定，合同解除后，尚未履行的，終止履行，已經(jīng)履行的，根據(jù)履行情況和合同性質(zhì)，當(dāng)事人可以要求恢復(fù)原狀、采取其他補(bǔ)救措施，并有權(quán)要求賠償損失建設(shè)工程司法解釋第成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款；

設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照本解釋第三條的規(guī)定處理。因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對(duì)方造成的損失。

（一）合同解除原則上向前沒有溯及力經(jīng)催告致使承包人無法繼續(xù)施工，在催告后的合理期發(fā)包人協(xié)助義務(wù)的發(fā)包人的協(xié)助義務(wù)視施工工程的內(nèi)承包人就可以認(rèn)為承包人具有合同解除權(quán)。條規(guī)定：“建設(shè)工程施工合同解除后，已經(jīng)完已經(jīng)完成的建”司法解釋的上述規(guī)定，包含了三層意思：，即未按約支付工程款已致使承包人無法施工時(shí)，經(jīng)承包人催告仍不履行的，10

即合同解除后，已經(jīng)履行的按有效合同的處理原則及方式進(jìn)行處理，不發(fā)生恢復(fù)原狀，履行的部分不再履行。具體規(guī)定為，合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款。建設(shè)工程施工合同在合同解除后，如工程質(zhì)量合格，不存在恢復(fù)原狀的問題，當(dāng)事人一方主張恢復(fù)原狀是不能得到支持的。但當(dāng)發(fā)包人沒有支付已履行部分工程價(jià)款時(shí)，不能認(rèn)為支付工程價(jià)款是已經(jīng)履行的部分，因此需要判令發(fā)包人支付工程價(jià)款。這樣處理表面上看是在解除合同的同時(shí)又要求當(dāng)事人在履行合同，但實(shí)質(zhì)上是對(duì)合同解除后采取的一種補(bǔ)救措施，且仍然是向后解除的情況，即未履行的部分還是不再履行）

（二）已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量不合格的，參照司法解釋關(guān)于合同無效，工程質(zhì)量驗(yàn)收不合格的規(guī)定處理

即修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格，發(fā)包人請(qǐng)求承包人承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用的，應(yīng)予支持；修復(fù)后的建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，承包人請(qǐng)求支付工程款的，不予支持《合同法》第58條規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)一予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收不合格，主要是建設(shè)工程質(zhì)量不符合國家規(guī)定或者行業(yè)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，這里一般包括兩種情況，一種是建設(shè)工程質(zhì)量雖然不合格，但經(jīng)過修復(fù)，可以使缺陷得到彌補(bǔ)，并通過工程竣工驗(yàn)收。這種情況下，發(fā)包方仍然可以接受建設(shè)工程，并在修復(fù)后繼續(xù)利用建設(shè)工程。按照《合同法》關(guān)于無效合同的處理原則，應(yīng)當(dāng)對(duì)建設(shè)工程予以折價(jià)補(bǔ)償，故而發(fā)包方可以要求減少工程價(jià)款或者由承建方承擔(dān)修復(fù)費(fèi)用。另一種情況是，建設(shè)工程的質(zhì)量缺陷無法通過修復(fù)予以彌補(bǔ)，不能通過竣工驗(yàn)收，建設(shè)工程喪失利用價(jià)值。對(duì)于沒有利用價(jià)值的建設(shè)工程，只能重新進(jìn)行建設(shè)，故而承包人沒有請(qǐng)求支付工程款的權(quán)利。

（三）因一方違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)賠償因此而給對(duì)方造成的經(jīng)濟(jì)損失由于合同解除是建立在合同有效的基礎(chǔ)上作出的處理，因此因違約導(dǎo)致合同解除的，違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)合同約定的違約責(zé)任。

第三篇：解除建設(shè)工程合同協(xié)議書（xiexiebang推薦）

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解除建設(shè)工程合同協(xié)議書

建設(shè)工程合同在簽訂生效之后，可能因?yàn)橐恍┛陀^原因而導(dǎo)致合同解除，此時(shí)為了避免日后產(chǎn)生法律糾紛，同時(shí)也為了明確彼此的權(quán)利和義務(wù)，往往需要簽訂一份解除建設(shè)工程合同協(xié)議書，下面贏了網(wǎng)小編為大家?guī)硐嚓P(guān)協(xié)議書一份，幫助你進(jìn)行了解。

解除建設(shè)工程合同協(xié)議書

甲方：_____有限公司

乙方：______有限公司

丙方：_______工程有限公司

監(jiān)理公司：_______監(jiān)理中心有限公司

乙方于 200__年 __ 月 __ 日與 _____有限公司(甲方更名前公司)簽訂了_____有限公司___項(xiàng)目《建設(shè)工程施工合同》，包括本協(xié)議書

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前甲、乙雙方針對(duì)本工程簽訂的所有合同、補(bǔ)充協(xié)議書等合法有效文件(以下統(tǒng)稱為“原合同”)，現(xiàn)甲、乙、丙、監(jiān)理公司四方就解除上述合同、補(bǔ)充協(xié)議書等原合同事宜經(jīng)充分協(xié)商一致，達(dá)成以下協(xié)議。

一、甲、乙雙方均自愿同意解除“原合同”。

二、甲方、乙方和乙方的關(guān)聯(lián)方針對(duì)本工程所簽訂的涉及到甲方義務(wù)等，包括但不限于執(zhí)行中甲方的擔(dān)保責(zé)任等內(nèi)容，由乙方負(fù)責(zé)自行解決，并承擔(dān)因此引起的所有責(zé)任及甲方因此所受損失。

三、乙方、丙方必須按業(yè)主、監(jiān)理要求無償提供完整符合工程竣工驗(yàn)收要求的承包范圍內(nèi)已完成部分的工程竣工驗(yàn)收所需資料：乙方負(fù)責(zé)完善XX年1月21日前施工工程部分的資料，丙負(fù)責(zé)完善XX年1月21日后施工工程部分的資料，乙方整理完善的資料由丙方負(fù)責(zé)檢查和接受，并負(fù)責(zé)承擔(dān)因此引起的一切責(zé)任和后果，監(jiān)理公司對(duì)乙方、丙方提供的上述資料進(jìn)行檢查和監(jiān)督，并承擔(dān)因此引起的一切責(zé)任和后果。

四、乙方“原合同”完成工作內(nèi)容(_____________等)工程造價(jià)： 1、200__年___月___日前完成部分：按____工程咨詢有限公司《_____公司________造價(jià)司法鑒定》的司法鑒定結(jié)果下浮5%，作為乙方“原

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合同”此期間完成工作內(nèi)容的結(jié)算。2、20___年___月28日至20___年__月___日期間完成部分：按_____造價(jià)咨詢有限公司的審計(jì)結(jié)果，作為丙方完成乙方“原合同”此期間完成工作內(nèi)容的結(jié)算。

五、工程款支付：

1、乙方、丙方必須對(duì)甲方前期已支付各項(xiàng)工程款(含針對(duì)本工程所支付的各項(xiàng)費(fèi)用，包括但不限于20___年___月__日甲方給乙方冷卻塔工程前期施工單位______工程有限公司的借款人民幣_(tái)____萬元)按其財(cái)務(wù)要求予以確認(rèn)，并按要求開具正規(guī)稅務(wù)發(fā)票，否則，甲方有權(quán)不支付有關(guān)工程款項(xiàng)。

2、本協(xié)議第五條第1款乙方“原合同”完成工作內(nèi)容結(jié)算款的支付：

2.1該部分工程現(xiàn)存的質(zhì)量問題，由乙方委托有資質(zhì)的單位進(jìn)行整改。整改費(fèi)用合計(jì)____萬元(小寫：______元)，由甲方從乙方結(jié)算款中扣減后代為支付給相關(guān)單位。

2.2本協(xié)議第2.1條質(zhì)量整改工作完成，并通過有關(guān)質(zhì)量檢測(cè)部門驗(yàn)收后，支付至最終結(jié)算款95%(本款項(xiàng)分兩個(gè)月支付，每月支付一半);

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剩余5%為質(zhì)量保證金，保修期按國家規(guī)定執(zhí)行，在整體工程驗(yàn)收完兩年后按實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用結(jié)算，余款無息返還乙方。質(zhì)量保證金在乙方提供等額銀行保函后，甲方可予先行支付。

3、本協(xié)議第五條第2款丙方完成乙方原合同工作內(nèi)容結(jié)算款的支付：

3.1按甲、丙雙方新合同及聯(lián)合聲明等約定支付條款支付。

3.2乙方承諾一次性返還丙方前期管理費(fèi)、鋼筋、資料完善等有關(guān)費(fèi)用___萬元(小寫：____元)，并由甲方從乙方工程款扣減后直接支付給丙方。

4、工程款支付時(shí)，乙方必須按甲方財(cái)務(wù)規(guī)定進(jìn)行前期已支付工程款的確認(rèn)并提供發(fā)票，且必須在乙方補(bǔ)齊前期已支付的各項(xiàng)工程款發(fā)票后才予支付后期各項(xiàng)工程款。

八、“原合同”履約保證金：在乙方按甲方財(cái)務(wù)要求確認(rèn)并完成本協(xié)議約定內(nèi)容后，與工程結(jié)算款一并無息返還。

九、乙方前期代付臨時(shí)場(chǎng)地租賃費(fèi)人民幣_(tái)____元(小寫：____元)由乙方提供相關(guān)票據(jù)后同工程結(jié)算款一并支付;乙方前期代付司法鑒定費(fèi)用人民幣_(tái)____元(小寫：____元)按甲、乙雙方于20___年____月21日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議中約定的承擔(dān)比例(即雙方各承擔(dān)一半)同工程

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結(jié)算款一并支付。

九、20___年___月21日后，施工的______等工程所涉及的債權(quán)債務(wù)由_____工程有限公司負(fù)責(zé)承擔(dān)，并承擔(dān)因此引起的所有責(zé)任及甲方因此所受損失。

十、本協(xié)議書自雙方簽字、蓋章之日起生效。

十一、本協(xié)議書一式十二份，甲方五份，乙方三份，丙方三份，監(jiān)理一份。

甲方(蓋章)： 乙方(蓋章)：

法定代表人(簽章)： 法定代表人(簽章)：

委托代理人(簽章)： 委托代理人(簽章)：

_____工程建設(shè)監(jiān)理中心 乙方(蓋章)：

有限公司(蓋章)法定代表人(簽章)：

法定代表人： 委托代理人(簽章)：

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委托代理人：簽訂時(shí)間：

在解除建設(shè)工程合同的時(shí)候，可能雙方已經(jīng)就合同內(nèi)容履行了一部分，則就需要對(duì)已經(jīng)履行的部分做出處理，而一旦在解除協(xié)議書上面簽字了，那么雙方之前的權(quán)利義務(wù)就不復(fù)存在。要是你對(duì)此還有疑問的話，可以直接來電咨詢我們贏了網(wǎng)的在線律師。

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第四篇：解除工程合同協(xié)議書

甲方：-----有限公司

乙方：------有限公司

丙方：-------工程有限公司

監(jiān)理公司：-------監(jiān)理中心有限公司

乙方于 200--年--月--日與-----有限公司（甲方更名前公司）簽訂了-----有限公司---項(xiàng)目《建設(shè)工程施工合同》，包括本協(xié)議書前甲、乙雙方針對(duì)本工程簽訂的所有合同、補(bǔ)充協(xié)議書等合法有效文件（以下統(tǒng)稱為“原合同”），現(xiàn)甲、乙、丙、監(jiān)理公司四方就解除上述合同、補(bǔ)充協(xié)議書等原合同事宜經(jīng)充分協(xié)商一致，達(dá)成以下協(xié)議。

一、甲、乙雙方均自愿同意解除“原合同”。

二、甲方、乙方和乙方的關(guān)聯(lián)方針對(duì)本工程所簽訂的涉及到甲方義務(wù)等，包括但不限于執(zhí)行中甲方的擔(dān)保責(zé)任等內(nèi)容，由乙方負(fù)責(zé)自行解決，并承擔(dān)因此引起的所有責(zé)任及甲方因此所受損失。

三、乙方、丙方必須按業(yè)主、監(jiān)理要求無償提供完整符合工程竣工驗(yàn)收要求的承包范圍內(nèi)已完成部分的工程竣工驗(yàn)收所需資料：乙方負(fù)責(zé)完善XX年1月21日前施工工程部分的資料，丙負(fù)責(zé)完善XX年1月21日后施工工程部分的資料，乙方整理完善的資料由丙方負(fù)責(zé)檢查和接受，并負(fù)責(zé)承擔(dān)因此引起的一切責(zé)任和后果，監(jiān)理公司對(duì)乙方、丙方提供的上述資料進(jìn)行檢查和監(jiān)督，并承擔(dān)因此引起的一切責(zé)任和后果。

四、乙方“原合同”完成工作內(nèi)容（-------------等）工程造價(jià)：

1、200--年---月---日前完成部分：按----工程咨詢有限公司《-----公司--------造價(jià)司法鑒定》的司法鑒定結(jié)果下浮5%，作為乙方“原合同”此期間完成工作內(nèi)容的結(jié)算。

2、20---年---月28日至20---年--月---日期間完成部分：按-----造價(jià)咨詢有限公司的審計(jì)結(jié)果，作為丙方完成乙方“原合同”此期間完成工作內(nèi)容的結(jié)算。

五、工程款支付：

1、乙方、丙方必須對(duì)甲方前期已支付各項(xiàng)工程款（含針對(duì)本工程所支付的各項(xiàng)費(fèi)用，包括但不限于20---年---月--日甲方給乙方冷卻塔工程前期施工單位------工程有限公司的借款人民幣-----萬元）按其財(cái)務(wù)要求予以確認(rèn)，并按要求開具正規(guī)稅務(wù)發(fā)票，否則，甲方有權(quán)不支付有關(guān)工程款項(xiàng)。

2、本協(xié)議第五條第1款乙方“原合同”完成工作內(nèi)容結(jié)算款的支付：

2.1該部分工程現(xiàn)存的質(zhì)量問題，由乙方委托有資質(zhì)的單位進(jìn)行整改。整改費(fèi)用合計(jì)----萬元（小寫：------元），由甲方從乙方結(jié)算款中扣減后代為支付給相關(guān)單位。

2.2本協(xié)議第2.1條質(zhì)量整改工作完成，并通過有關(guān)質(zhì)量檢測(cè)部門驗(yàn)收后，支付至最終結(jié)算款95%（本款項(xiàng)分兩個(gè)月支付，每月支付一半）；剩余5%為質(zhì)量保證金，保修期按國家規(guī)定執(zhí)行，在整體工程驗(yàn)收完兩年后按實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用結(jié)算，余款無息返還乙方。質(zhì)量保證金在乙方提供等額銀行保函后，甲方可予先行支付。

3、本協(xié)議第五條第2款丙方完成乙方原合同工作內(nèi)容結(jié)算款的支付：

3.1按甲、丙雙方新合同及聯(lián)合聲明等約定支付條款支付。

3.2乙方承諾一次性返還丙方前期管理費(fèi)、鋼筋、資料完善等有關(guān)費(fèi)用---萬元（小寫：----元），并由甲方從乙方工程款扣減后直接支付給丙方。

4、工程款支付時(shí)，乙方必須按甲方財(cái)務(wù)規(guī)定進(jìn)行前期已支付工程款的確認(rèn)并提供發(fā)票，且必須在乙方補(bǔ)齊前期已支付的各項(xiàng)工程款發(fā)票后才予支付后期各項(xiàng)工程款。

八、“原合同”履約保證金：在乙方按甲方財(cái)務(wù)要求確認(rèn)并完成本協(xié)議約定內(nèi)容后，與工程結(jié)算款一并無息返還。

九、乙方前期代付臨時(shí)場(chǎng)地租賃費(fèi)人民幣-----元（小寫：----元）由乙方提供相關(guān)票據(jù)后同工程結(jié)算款一并支付；乙方前期代付司法鑒定費(fèi)用人民幣-----元（小寫：----元）按甲、乙雙方于20---年----月21日簽訂的補(bǔ)充協(xié)議中約定的承擔(dān)比例（即雙方各承擔(dān)一半）同工程結(jié)算款一并支付。

九、20---年---月21日后，施工的------等工程所涉及的債權(quán)債務(wù)由-----工程有限公司負(fù)責(zé)承擔(dān)，并承擔(dān)因此引起的所有責(zé)任及甲方因此所受損失。

十、本協(xié)議書自雙方簽字、蓋章之日起生效。

十一、本協(xié)議書一式十二份，甲方五份，乙方三份，丙方三份，監(jiān)理一份。

甲方（蓋章）： 乙方（蓋章）：

法定代表人（簽章）： 法定代表人（簽章）：

委托代理人（簽章）： 委托代理人（簽章）：

-----工程建設(shè)監(jiān)理中心 乙方（蓋章）：

有限公司（蓋章）法定代表人（簽章）：

法定代表人： 委托代理人（簽章）：

委托代理人：簽訂時(shí)間：

第五篇：建設(shè)工程施工合同的解除及工程結(jié)算

建設(shè)工程施工合同的解除及工程結(jié)算

案情簡(jiǎn)介

當(dāng)事人：申請(qǐng)人：第X工程局有限公司

被申請(qǐng)人：S物流有限公司

申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人就承建S物流中心工程一事，于2005年6月25日簽訂了《建筑工程施工合同》。工程款支付約定為竣工驗(yàn)收后支付至總工程款的95%，結(jié)算完成后付至97%。合同約定，被申請(qǐng)人未按時(shí)支付工程款，則按所拖欠工程款總額的每日萬分之三向申請(qǐng)人支付利息，工期相應(yīng)順延。申請(qǐng)人按照合同約定履行了自己的義務(wù)，但被申請(qǐng)人卻一直未按合同要求支付工程進(jìn)度款，并因資金問題停工及設(shè)計(jì)變更導(dǎo)致工程量增加等原因，造成工程延期。雙方2008年3月5日簽署工程延期協(xié)議書。協(xié)議約定：工程延期至2008年8月15日；因延期屬被申請(qǐng)人責(zé)任所致，申請(qǐng)人不承擔(dān)任何責(zé)任。2008年4月18日，被申請(qǐng)人因資金緊張導(dǎo)致工程停工，并向申請(qǐng)人發(fā)出“關(guān)于工程停工情況的說明”，申請(qǐng)人要求解除雙方的合同并結(jié)算。申請(qǐng)人提交結(jié)算報(bào)告顯示已完成工程部分工程款為7,206,000元人民幣。被申請(qǐng)人收到結(jié)算報(bào)告后一直未答復(fù)。申請(qǐng)人遂向深圳仲裁委員會(huì)提出仲裁申請(qǐng)，請(qǐng)求裁決：

1、解除申請(qǐng)人與被申請(qǐng)人之間《建筑工程施工合同》；

2、被申請(qǐng)人支付申請(qǐng)人工程款7,206,000元及違約金；

3、申請(qǐng)人就本項(xiàng)債權(quán)，對(duì)S物流中心工程享有優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)；

4、被申請(qǐng)人承擔(dān)全部仲裁費(fèi)。

被申請(qǐng)人在庭審中答辯稱：

1、確實(shí)存在拖欠工程款問題，我方對(duì)申請(qǐng)人解除合同的主張不反對(duì)；

2、申請(qǐng)人一期工程基本做完，但收尾工作還沒有完成，如果解除合同，我方必須另找其它公司做剩余收尾工作，希望申請(qǐng)人能配合我方驗(yàn)收；

3、對(duì)于已完成的工程款部分有爭(zhēng)議。

主要問題和雙方的分歧

本案中涉及到建筑施工合同的解除、建筑工程的結(jié)算與鑒定、工程款的優(yōu)先受償權(quán)等問題。雙方并不存在法律上的認(rèn)識(shí)分歧。

仲裁程序和相關(guān)法律

本案的審理程序適用2008年1月1日起施行的《深圳仲裁委員會(huì)仲裁規(guī)則》，根據(jù)仲裁規(guī)則第25、26、27條的規(guī)定，本案適用普通程序，由三名仲裁員成立仲裁庭進(jìn)行審理。

根據(jù)本案事實(shí)、合同約定和《合同法》及其他相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，仲裁庭意見如下：

一、關(guān)于本案合同的法律效力。本案合同為雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且不違背法律法規(guī)規(guī)定，為有效合同，對(duì)雙方當(dāng)事人均有約束力。

二、關(guān)于本案合同的解除。因被申請(qǐng)人拖欠工程款，導(dǎo)致工程停工，合同不能實(shí)際履行，申請(qǐng)人請(qǐng)求解除合同。被申請(qǐng)人對(duì)此亦予以認(rèn)可。仲裁庭經(jīng)審查，支持申請(qǐng)人的此項(xiàng)請(qǐng)求。

三、關(guān)于被申請(qǐng)人所欠工程款的金額。雙方當(dāng)事人對(duì)已經(jīng)完成的工程造價(jià)金額有異議.為查明案件事實(shí)，經(jīng)申請(qǐng)人申請(qǐng)，仲裁庭于2009年1月委托B司法鑒定所對(duì)涉案工程造價(jià)進(jìn)行司法鑒定，經(jīng)鑒定該工程造價(jià)為人民幣6,546,000元。

四、關(guān)于本案工程欠款優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)。仲裁庭注意到，申請(qǐng)人的此項(xiàng)請(qǐng)求不僅要對(duì)抗其他債權(quán)，而且還要求對(duì)抗不特定的抵押權(quán)。對(duì)此，仲裁庭認(rèn)為，本案工程欠款是因?yàn)榻ㄔ煸擁?xiàng)工程所致，該債權(quán)與該物權(quán)雖然屬于不同的法律關(guān)系，但從財(cái)富的淵源上分析，屬于資金物化形式的直接轉(zhuǎn)換。申請(qǐng)人請(qǐng)求以此償債，并請(qǐng)求優(yōu)先權(quán)，符合情理，仲裁庭予以支持。

五、關(guān)于被申請(qǐng)人答辯中要求的配合竣工驗(yàn)收符合合同約定，也是申請(qǐng)人按照合同約定應(yīng)盡的義務(wù)，且由于被申請(qǐng)人沒有就其主張?zhí)岢龇凑?qǐng)求，仲裁庭對(duì)此不予裁決。

仲裁結(jié)果

仲裁庭裁決解除《建設(shè)工程施工合同》、被申請(qǐng)人向申請(qǐng)人支付工程欠款人民幣6,546,000元及違約金及被申請(qǐng)人承擔(dān)本案的仲裁費(fèi)用。申請(qǐng)人依本裁決享有對(duì)S物流中心工程的優(yōu)先受償權(quán)。

案件的分析與評(píng)論

本案是一個(gè)很普通的建筑工程糾紛案件，但涉及到建筑工程合同的效力、合同的解除、建筑工程的結(jié)算與鑒定、工程款的優(yōu)先受償權(quán)等多個(gè)問題，分析此案便于讀者對(duì)中國的仲裁機(jī)構(gòu)（仲裁庭）裁決此類案件有比較直觀的了解和認(rèn)識(shí)。本案中主要適用《合同法》中“第十六章 建設(shè)工程合同”中的相關(guān)規(guī)定，另外2005年1月1日起施行的最高人民法院公布的《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（下稱《建設(shè)工程施工案件解釋》）對(duì)于《合同法》第十六章的規(guī)定作了細(xì)化，在仲裁裁決中可以參照適用。

一、建設(shè)工程合同的效力問題。

首先，在中國1999年的合同法頒布后，法律原則上要求盡量維護(hù)合同的效力。建設(shè)工程合同受到眾多法律、行政法規(guī)和規(guī)章的調(diào)整，特制是法律、法規(guī)、規(guī)章中的強(qiáng)制性規(guī)范較多，如果違反這些規(guī)范都以違反法律強(qiáng)制性規(guī)定為由認(rèn)定合同無效，不符合《合同法》的立法精神，不利于維護(hù)交易的穩(wěn)定性，也不利于保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益。根據(jù)《建設(shè)工程施工案件解釋》第1條和第4條的規(guī)定，除《民法通則》第58條、《合同法》第52條、53條等基本法律規(guī)定的合同無效情形應(yīng)當(dāng)適用于建設(shè)工程合同外，建設(shè)工程合同存在以下五種情形也應(yīng)認(rèn)定無效“一是承包人未取得建筑施工資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)的；二是沒有資質(zhì)等級(jí)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的；三是建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或中標(biāo)無效的；四是承包人非法轉(zhuǎn)包建設(shè)工程的；五是承包人違法分包建設(shè)工程的?！背酥?，就應(yīng)當(dāng)盡量認(rèn)定合同有效。其次，對(duì)墊資條款不作無效處理。本案中并不存在以上幾類情形，據(jù)此仲裁庭認(rèn)為合同為有效合同。

二、建設(shè)工程合同的解除問題。合同的解除，一般包括約定解除和法定解除兩種形式。法定解除主要適用于當(dāng)事人不履行合同的主要義務(wù)，致使合同目的無法實(shí)現(xiàn)的情形?！督ㄔO(shè)工程施工案件解釋》第8條、第9條分別規(guī)定了發(fā)包人和承包人的解除權(quán)。第9條規(guī)定“發(fā)包人有下列情形之一，致使承包人無法施工，且在催告的合理期限內(nèi)仍未履行相應(yīng)義務(wù)，承包人請(qǐng)求解除建設(shè)工程合同的，應(yīng)予支持：一是未按約定支付工程價(jià)款的；……”第10條規(guī)定了建設(shè)工程施工合同解除后的處理規(guī)則“合同解除后，已經(jīng)完成的建設(shè)工程質(zhì)量合格的，發(fā)包人應(yīng)當(dāng)按照約定支付相應(yīng)的工程價(jià)款……?！北景钢袑儆谝环轿窗醇s定支付工程價(jià)款導(dǎo)致的合同解除，且雙方當(dāng)事人對(duì)合同解除無異議，因此仲裁庭支持申請(qǐng)人的請(qǐng)求。

三、建設(shè)工程結(jié)算和鑒定問題。首先，建設(shè)工程結(jié)算應(yīng)當(dāng)充分尊重當(dāng)事人的約定。當(dāng)事人對(duì)建設(shè)工程的計(jì)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)或者計(jì)價(jià)有約定的，按照約定結(jié)算工程款。一般情況下，建設(shè)工程經(jīng)竣工驗(yàn)收合格后，雙方就應(yīng)當(dāng)結(jié)算。結(jié)算中，一般是由承包人提交竣工結(jié)算報(bào)告，由發(fā)包人審核。實(shí)踐中有的發(fā)包人收到承包人提交的工程結(jié)算文件后遲遲不予答復(fù)或根本不予答復(fù)，以達(dá)到拖欠或不支付工程款的目的，嚴(yán)重?fù)p害了承包人的合法權(quán)益。為制止這種行為，《建設(shè)工程施工案件解釋》第20條明確規(guī)定“當(dāng)事人約定，發(fā)包人收到竣工結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復(fù)，視為認(rèn)可竣工結(jié)算文件的，按照約定處理?！薄爱?dāng)事人對(duì)部分案件事實(shí)有爭(zhēng)議的，僅對(duì)有爭(zhēng)議的事實(shí)進(jìn)行鑒定?！北景钢挟?dāng)事人未對(duì)結(jié)算文件答復(fù)期限做出約定且雙方有爭(zhēng)議，經(jīng)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，仲裁庭委托B司法鑒定所進(jìn)行鑒定。被申請(qǐng)人對(duì)司法鑒定機(jī)構(gòu)的鑒定程序和鑒定結(jié)論先后提出了若干異議。仲裁庭采納了其合理意見。仲裁庭認(rèn)為，鑒定過程是公正和透明的，充分保證了當(dāng)事雙方的舉證、質(zhì)證和發(fā)表意見的權(quán)利，符合相關(guān)法規(guī)的規(guī)定。當(dāng)事人盡管對(duì)鑒定結(jié)論不予認(rèn)同，但并未依法向有關(guān)主管部門申請(qǐng)復(fù)議。有鑒于此，仲裁庭認(rèn)為，鑒定機(jī)構(gòu)關(guān)于涉案工程造價(jià)的鑒定結(jié)論可以作為認(rèn)定本案依據(jù)。

四、關(guān)于本案工程欠款優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)的優(yōu)先受償權(quán)的問題。最高人民法院于2002年6月27日施行的《關(guān)于建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》，對(duì)承包人優(yōu)先受償權(quán)與抵押權(quán)和其他債權(quán)的關(guān)系，與作為消費(fèi)者的買受人的關(guān)系以及對(duì)建設(shè)工程價(jià)款的范圍、權(quán)利行使的期限均作了規(guī)定?！?/p>

一、……在審理房地產(chǎn)糾紛案件和辦理執(zhí)行案件中，應(yīng)當(dāng)依照《合同法》第286條的規(guī)定，認(rèn)定建筑工程的承包人的優(yōu)先受償權(quán)優(yōu)于抵押權(quán)和其他債權(quán)?！北景干暾?qǐng)人的工程款優(yōu)先權(quán)的請(qǐng)求于法有據(jù)，應(yīng)該得到支持。

作者簡(jiǎn)介：鐘妙，深圳仲裁委員會(huì)調(diào)研處工作，深圳仲裁委員會(huì)仲裁員。